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MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE

9. Promotoria de Justia da Comarca de Natal

________________________________________________________________________________
EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO DE
UMA DAS VARAS DA INFNCIA E DA JUVENTUDE DA COMARCA DE
NATAL, A QUEM ESTA COUBER POR DISTRIBUIO

O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO


NORTE, por intermdio de sua 9 Promotoria de Justia, no uso das atribuies
que lhe so conferidas pelo artigo 127 da Constituio Federal, artigo 67 da Lei
Complementar Estadual n 141/96 e artigo 3 da Lei Federal n 7.853, de 24 de
outubro de 1989, na defesa das Crianas e Adolescentes com Deficincia da
Comarca de Natal, vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia,
promover a presente

AO CIVIL PBLICA
contra o MUNICPIO DO NATAL, pessoa jurdica de direito pblico interno,
com sede Rua Ulisses Caldas, n 81, Centro, nesta Capital, representado,
nos termos do art. 12, II, do Cdigo de Processo Civil, pela sua Prefeita ou por
seu Procurador Geral, com fulcro nos fundamentos de fato e de direito que
passa a expor:
1

I - DOS FATOS
O Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Norte, por meio de
sua 9 Promotoria de Justia, constatou, no mbito do Inqurito Civil n 108.0109, que a ESCOLA MUNICIPAL NOSSA SENHORA DAS DORES, localizada na
Rua Rio Potengi, n 3536, Quintas, nesta cidade, apresenta barreiras
arquitetnicas que impedem o acesso, a circulao, a utilizao e a locomoo
de pessoas com deficincia ou com mobilidade reduzida.
Colimando uma composio extrajudicial da lide, a Promotoria de
Justia realizou vrias audincias, sem, contudo, lograr xito, relatando apenas
o demandado a dificuldade de reformar um bem que no faz parte do domnio
pblico, por ser alugado.
Em audincia realizada na data de 02/06/2011, no imo do PATAC n
013.06-09, o Secretrio Municipal de Educao afirmou que no tinha como
cumprir termos de ajustamento de conduta outrora firmados com o Ministrio
Pblico a respeito da acessibilidade em outras unidades de educao, em face
da inexistncia de recursos.
Em vista da evidente falta de interesse em cumprir a obrigao legal,
revelada no referido procedimento, no foi designada nova audincia no bojo
do Inqurito Civil n 108.01-09.
Dessa forma, caracterizada a pretenso resistida, diante do tenaz
desrespeito aos direitos das crianas e adolescentes com deficincia e
mobilidade reduzida da Comarca de Natal, no restou alternativa a este rgo
de Execuo seno a propositura da presente ao coletiva.
II NOTAS SOBRE LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO
Dispe o texto da Constituio Federal vigente que O Ministrio
Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado,
incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos
interesses sociais e individuais indisponveis.
Mais frente, a Magna Carta, em seu artigo 129, inciso III, cometeu
ao Ministrio Pblico a funo de promover ao civil pblica, para a proteo
de interesses difusos e coletivos, como um dos instrumentos para consecuo
das suas finalidades institucionais, in litteris:
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico:
(...)
III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a
proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de
outros interesses difusos e coletivos;

A Lei n 7.347/85, no mesmo toar, prev a possibilidade de


propositura de ao civil pblica para tutela de todo e qualquer interesse
difuso ou coletivo (artigo 1, IV), bem assim a legitimidade do Ministrio
Pblico para seu ajuizamento (artigo 5).
O artigo 3 da Lei n 7.853/89, por seu turno, cuidando
especificamente da proteo aos interesses coletivos ou difusos das pessoas
com deficincia, confere ao Ministrio Pblico a titularidade da ao civil
pblica para tutela desses interesses, nos seguintes termos:
Art. 3 As aes civis pblicas destinadas proteo de interesses
coletivos ou difusos das pessoas portadoras de deficincia
podero ser propostas pelo Ministrio Pblico, pela Unio,
Estados, Municpios e Distrito Federal; por associao constituda
h mais de 1 (um) ano, nos termos da lei civil, autarquia, empresa
pblica, fundao ou sociedade de economia mista que inclua,
entre suas finalidades institucionais, a proteo das pessoas
portadoras de deficincia.

Assim, na medida em que se discute na presente actio matria que


interessa coletividade indeterminada de crianas e adolescentes com
deficincia, a legitimidade do Parquet inquestionvel, o que demanda o
reconhecimento da sua pertinncia subjetiva para figurar no polo ativo da
presente relao de direito processual.
III DO DIREITO DAS PESSOAS COM DEFICINCIA ACESSIBILIDADE
O direito de ir e vir assegurado pela Constituio Federal de 1988
em seu art. 5, inciso XV, sem qualquer restrio quanto qualidade ou
condio do destinatrio da norna, abrangendo, em seu ncleo essencial, o
direito de permanncia e de deslocamento no territrio nacional.
Seguindo esse espectro protetivo do jus libertatis, o Poder
Constituinte Originrio garantiu, por meio de norma de eficcia limitada
definidora de princpio programtico1, o direito de acesso das pessoas com
deficincia aos logradouros e edifcios de uso coletivo,
Art. 227. Omissis. 2. A lei dispor sobre normas de construo
de logradouros e dos edifcios de uso e de fabricao de veculos
de transporte coletivo, a fim de garantir acesso adequado s
pessoas portadoras de deficincia..
Art. 244. A lei dispor sobre a adaptao dos logradouros, dos
edifcios de uso pblico e dos veculos de transporte coletivo
atualmente existentes a fim de garantir acesso adequado s
1

SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das Normas Constitucionais. 7.ed. So Paulo:
Malheiros, 2007.

pessoas portadoras de deficincia, conforme disposto no art. 227,


2..

Nesse mesmo sentido, a Conveno sobre os Direitos das Pessoas


com Deficincia, com status de norma constitucional (aprovada pelo Congresso
Nacional na forma do art. 5, 3, da Constituio Federal), estatuiu ainda, em
seu art. 20, que Os Estados Partes tomaro medidas efetivas para assegurar
s pessoas com deficincia sua mobilidade pessoal com a mxima
independncia possvel.
Ainda nesse toar, a Conveno Interamericana para Eliminao de
Todas as Formas de Discriminao Contra as Pessoas Portadoras de
Deficincia2, a qual possui status normativo supralegal (RE 466.343-SP, rel.
Min. Cezar Peluso), estabeleceu ainda como obrigao dos Estados Partes
Tomar as medidas de carter legislativo, social, educacional, trabalhista, ou de
qualquer outra natureza, que sejam necessrias para eliminar a discriminao
contra as pessoas portadoras de deficincia e proporcionar a sua plena
integrao sociedade....
O legislador ptrio, atendendo determinao constitucional
programtica, com esteio em seu poder de conformao (ausgestaltung),
densificou o direito fundamental ao acesso universal por intermdio das Leis
ns. 10.048/00 e 10.098/00, as quais foram regulamentadas pelo Decreto
Federal n 5.296/04.
A Lei n 10.098/00, regulando o mbito normativo do direito
fundamental, disps, em seu art. 11, que A construo, ampliao ou reforma
de edifcios pblicos privados de uso coletivo devero ser executadas de modo
que sejam ou se tornem acessveis s pessoas portadoras de deficincia ou
com mobilidade reduzida.
Detalhando a preceito legal, no uso do poder regulamentar, o
Chefe do Poder Executivo da Unio editou o Decreto Federal n 5.296/04,
prescrevendo, em seu art. 24, que3:
Art. 24. Os estabelecimentos de ensino de qualquer nvel,
etapa ou modalidade, pblicos ou privados, proporcionaro
condies de acesso e utilizao de todos os seus
ambientes ou compartimentos para pessoas portadoras de
deficincia ou com mobilidade reduzida, inclusive salas de
aula, bibliotecas, auditrios, ginsios e instalaes
desportivas, laboratrios, reas de lazer e sanitrios.
1o Para a concesso de autorizao de funcionamento, de
abertura ou renovao de curso pelo Poder Pblico, o
estabelecimento de ensino dever comprovar que:
I - est cumprindo as regras de acessibilidade arquitetnica,
urbanstica e na comunicao e informao previstas nas normas

Aprovada pelo Decreto Legislativo n 198/2001 e ratificada pelo Decreto n 3.956/2001.

Nesse mesmo sentido o artigo 1 da Lei Municipal n 4.090, de 03 de junho de 1992, dispe que
obrigatria a adaptao dos edifcios e logradouros de uso pblico para acesso, circulao e utilizao das
pessoas com deficincia, em conformidade com as normas oriundas da Associao Brasileira de Normas
Tcnicas (ABNT).

tcnicas de acessibilidade da ABNT, na legislao especfica ou


neste Decreto;
II - coloca disposio de professores, alunos, servidores e
empregados portadores de deficincia ou com mobilidade
reduzida ajudas tcnicas que permitam o acesso s atividades
escolares e administrativas em igualdade de condies com as
demais pessoas; e
III - seu ordenamento interno contm normas sobre o
tratamento a ser dispensado a professores, alunos, servidores e
empregados portadores de deficincia, com o objetivo de coibir e
reprimir qualquer tipo de discriminao, bem como as respectivas
sanes pelo descumprimento dessas normas.
2o As edificaes de uso pblico e de uso coletivo
referidas no caput, j existentes, tm, respectivamente,
prazo de trinta e quarenta e oito meses, a contar da data
de
publicao
deste
Decreto,
para
garantir
a
acessibilidade
de
que
trata
este
artigo.
(Grifos
acrescentados)

Assim, as edificaes de uso pblico j construdas deveriam estar


adaptadas desde a data de 02/06/2007, 30(trinta) meses aps a publicao do
Decreto n 5.298/04.
No caso concreto, a Escola Municipal Nossa Senhora das Dores
enquadra-se no mbito semntico da expresso lingustica estabelecimento
de ensino pblico, o que lhe impe, ipso facto, a obrigao legal de adequarse s normas de acessibilidade, sob pena de patrocinar a excluso social, uma
vez que, como lembram Duarte e Cohen, quando no so acessveis, os
espaos agem como atores de um apartheid silencioso que acaba por
gerar a conscincia de excluso da prpria sociedade.4
Vale ressaltar, no ponto, que as normas contidas na Lei n.
10.098/2000 e no Decreto Federal 5.296/2004, segundo a dogmtica analtica,
so imperativas, cogentes ou injuntivas, no dispondo o seu destinatrio de
espao para escolha. Sobre outra perspectiva, as normas so preceptivas, pois
impem uma obrigao (deontos: dever-ser)5, no caso, uma obrigao de fazer,
consubstanciada na realizao de atos materiais que impliquem a total
acessibilidade da edificao pblica.
Diante disso, no h alternativa ao destinatrio da norma: deve
cumpri-la, sendo que, em caso de recalcitrncia, caracterizada a lide (conflito
de interesses qualificado por uma pretenso resistida Carnelutti), deve ser
compelido pelo Poder Judicirio a faz-lo, de modo autoritativo e em ltima
instancia.
4

In ORNSTEIN, Sheila Walbe, Org.; ALMEIDA PRADO, Adriana R. de, Org.; LOPES, Maria Elizabete, Org.
Desenho Universal, caminhos da acessibilidade no Brasil. So Paulo: Annablume, 2010. Pg. 85.
5

FERRAZ JNIOR. Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. 3.ed. So Paulo: Atlas, 2001, p.
128.

E no valem aqui escusas baseadas no fato de que o imvel


alugado, tendo em vista que a lei no excepciona!
Por tais razes, a presente pretenso deve ser julgada procedente, a
fim de se determinar, por provimento jurisdicional de cunho mandamental, que
o demandado, no prazo de 10 meses, torne completamente acessvel a
edificao da Escola Municipal Nossa Senhora das Dores.
IV - DO PEDIDO
Diante do exposto, requer o Ministrio Pblico a este nclito Juzo:
a) seja citada a parte r, por seu representante legal, para, querendo,
contestar o pedido, no prazo legal;
b) seja julgada procedente a pretenso formulado na presente ao, com a
consequente condenao do demandado em obrigao de fazer, consistente
em proceder s reformas necessrias na edificao da Escola Municipal
Nossa Senhora das Dores, no prazo mximo de 10 meses, de acordo
com as normas tcnicas de acessibilidade, inclusive com a instalao da
necessria sinalizao ttil e mobilirio acessvel, sob pena de multa diria
no valor de R$ 10.000 (dez mil reais) por dia de atraso na efetivao
das medidas, devendo esta importncia ser revertida, em caso de
descumprimento, para o Fundo de Defesa dos Direitos Difusos;
c) que as intimaes, quanto aos atos e termos processuais, sejam feitas de
forma pessoal junto 9 Promotoria de Justia, com atribuies na defesa
das pessoas com deficincia e idosos da Comarca de Natal/RN, situada na
situada na Av. Floriano Peixoto, n550, Tirol; e
d) a dispensa do pagamento de custas, emolumentos e outros encargos, desde
logo, vista do disposto no artigo 18 da lei 7.347/85 e artigo 27 do Cdigo de
Processo Civil;
Protesta-se provar o alegado por todos os meios de prova em direito
admissveis, notadamente por documentos e percias.
Atribui-se causa o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais).
Natal (RN), 22 de setembro de 2011.
Flvio Henrique de Oliveira Nbrega
Promotor de Justia Substituto