Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
esquematizado
DIREITO CONSTITUCIONAL
www.dizerodireito.com.br
Pgina
A CF/88 e a Conveno Internacional sobre Direitos das Pessoas com Deficincia asseguram o
direito dos portadores de necessidades especiais ao acesso a prdios pblicos, devendo a
Administrao adotar providncias que o viabilizem.
O Poder Judicirio, em situaes excepcionais, pode determinar que a Administrao Pblica
adote medidas assecuratrias de direitos constitucionalmente reconhecidos como essenciais,
sem que isso configure violao do princpio da separao de poderes.
Comentrios Imagine a seguinte situao adaptada:
A entrada de determinada escola pblica estadual repleta de escadas e no h nenhuma
rampa de acesso para cadeirantes.
Diante disso, o Promotor de Justia props uma ao civil pblica pedindo que o Estado seja
condenado a promover reformas no imvel a fim de garantir a acessibilidade dos
portadores de necessidades especiais.
Em contestao, a Procuradoria Geral do Estado apresentou trs argumentos principais:
a) o pedido do MP para que o Estado realize obras no imvel viola o princpio da separao
dos poderes, uma vez que se trata de ato discricionrio;
Poder Judicirio poder determinar que Estado garanta acessibilidade para portadores de
necessidades especiais em prdio pblico
INFORMATIVO
esquematizado
Pgina
Outro
precedente
Desse modo, o STF decidiu que o pedido do MP na ACP deveria ser julgado procedente.
(...) O Poder Judicirio, em situaes excepcionais, pode determinar que a Administrao
Pblica adote medidas assecuratrias de direitos constitucionalmente reconhecidos como
essenciais, sem que isso configure violao do princpio da separao de poderes. (...)
(AI 708667 AgR, Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI, Primeira Turma, julgado em 28/02/2012,
ACRDO ELETRNICO DJe-069 DIVULG 09-04-2012 PUBLIC 10-04-2012)
(...) Esta Corte j firmou entendimento no sentido de que no ofende o princpio da
separao de poderes a determinao, pelo Poder Judicirio, em situaes excepcionais, de
realizao de polticas pblicas indispensveis para a garantia de relevantes direitos
constitucionais. (...)
(RE 634643 AgR, Relator(a): Min. JOAQUIM BARBOSA, Segunda Turma, julgado em
26/06/2012, ACRDO ELETRNICO DJe-158 DIVULG 10-08-2012 PUBLIC 13-08-2012)
(...) O Poder Judicirio, em situaes excepcionais, pode determinar que a Administrao
Pblica adote medidas assecuratrias de direitos constitucionalmente reconhecidos como
essenciais, sem que isso configure violao do princpio da separao de poderes. (...)
(RE 628159 AgR, Relator(a): Min. ROSA WEBER, Primeira Turma, julgado em 25/06/2013,
ACRDO ELETRNICO DJe-159 DIVULG 14-08-2013 PUBLIC 15-08-2013)
Pgina
Processo
INFORMATIVO
esquematizado
INFORMATIVO
esquematizado
Pgina
Art. 145. Os estados e o Distrito Federal podero criar varas especializadas e exclusivas da
infncia e da juventude, cabendo ao Poder Judicirio estabelecer sua proporcionalidade por
nmero de habitantes, dot-las de infra-estrutura e dispor sobre o atendimento, inclusive
em plantes.
Pargrafo nico. Quando se tratar de criana ou adolescente nas hipteses do art. 98,
tambm competente a Justia da Infncia e da Juventude para o fim de:
a) conhecer de pedidos de guarda e tutela;
b) conhecer de aes de destituio do poder familiar, perda ou modificao da tutela ou
guarda;
c) suprir a capacidade ou o consentimento para o casamento;
d) conhecer de pedidos baseados em discordncia paterna ou materna, em relao ao
exerccio do poder familiar;
e) conceder a emancipao, nos termos da lei civil, quando faltarem os pais;
f) designar curador especial em casos de apresentao de queixa ou representao, ou de
outros procedimentos judiciais ou extrajudiciais em que haja interesses de criana ou
adolescente;
g) conhecer de aes de alimentos;
h) determinar o cancelamento, a retificao e o suprimento dos registros de nascimento e
bito.
Os arts. 145 e 148 do ECA so inconstitucionais por violarem a competncia dos Estados
para legislarem sobre a organizao judiciria (art. 125, 1, da CF/88)?
NO. Isso porque o art. 145 do ECA no imps uma obrigao aos Estados de que criassem
juizados da infncia e juventude, estabelecendo apenas uma faculdade.
Assim, o art. 145 no cria varas judiciais, no define limites de comarcas nem estabelece um
nmero de magistrados a serem alocados nos Juizados da Infncia e Juventude. Estes temas
seriam concernentes s peculiaridades e circunstncias locais.
O mencionado artigo apenas faculta a criao dessas varas especializadas e o art. 148 do
ECA prev as competncias que tais juizados tero caso sejam criados.
No h qualquer problema no fato de a lei federal sugerir aos Tribunais estaduais a criao
de rgos jurisdicionais especializados. Vale ressaltar que, recentemente, o STF afirmou que
isso constitucional, ao julgar vlida a previso do art. 33 da Lei Maria da Penha, que
autoriza os Estados a criarem Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher
(Plenrio. ADC 19/DF, rel. Min. Marco Aurlio, 9/2/2012).
Competncia da vara da infncia e juventude para julgar estupro de vulnervel
No Rio Grande do Sul, a lei estadual previu que a vara da infncia e juventude, alm das
matrias previstas no art. 148 do ECA, teria competncia tambm para julgar os rus
(adultos) que cometessem o crime de estupro de vulnervel (art. 217-A, do CP).
Assim, a lei gacha ampliou as hipteses de competncia da vara da infncia e juventude,
conferindo a possibilidade de ela julgar processos criminais, o que no previsto no art. 148
do ECA.
INFORMATIVO
esquematizado
Pgina
SIM
NO
1 Turma do STF: HC 113102, Rel. Min. 6 Turma do STJ:
Marco Aurlio, julgado em 18/12/2012.
(...) o ECA permitiu que os Estados e o
Distrito Federal possam criar, na estrutura
2 Turma. HC 113018, Rel. Min. Ricardo do Poder Judicirio, varas especializadas e
Lewandowski, julgado em 29/10/2013.
exclusivas para processar e julgar
demandas
envolvendo
crianas
e
5 Turma do STJ: HC 219.218/RS, Rel. Min. adolescentes (art. 145). Todavia, o referido
Laurita Vaz, julgado em 17/09/2013.
diploma restringiu, no seu art. 148, quais
O tema ainda no pacfico, mas, por a posio mais segura em provas e na prtica forense
a 1 corrente.
Processo
DIREITO TRIBUTRIO
constitucional a lei que veda o Simples Nacional para empresas em dbito com a Fazenda Pblica
O Simples Nacional um regime unificado de arrecadao, cobrana e fiscalizao de tributos
aplicvel s microempresas e empresas de pequeno porte.
O art. 17, V, da LC 123/2006 afirma que a microempresa ou empresa de pequeno porte que
possua dbito com o INSS, ou com a Fazenda Pblica (cuja exigibilidade no esteja suspensa),
no poder recolher os tributos na forma do Simples.
O Plenrio do STF decidiu que essa vedao CONSTITUCIONAL.
Comentrios O que o Simples Nacional?
O Simples Nacional um regime unificado de arrecadao, cobrana e fiscalizao de
tributos aplicvel s microempresas e empresas de pequeno porte, estando previsto na Lei
Complementar n 123, de 14 de dezembro de 2006.
A empresa que aderir ao Simples desfruta da vantagem de recolher quase todos os tributos
mediante um nico pagamento, calculado sobre um percentual de sua receita bruta.
O objetivo do Simples fazer com que as microempresas e empresas de pequeno porte tenham
um regime jurdico simplificado e favorecido, com menos burocracia e menor carga tributria.
INFORMATIVO
esquematizado
Pgina
Fundamento constitucional
O tratamento diferenciado para microempresas e empresas de pequeno porte um
mandamento constitucional, previsto em pelo menos dois dispositivos da CF/88:
Art. 146. Cabe lei complementar:
(...)
III - estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, especialmente sobre:
(...)
d) definio de tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas e para as
empresas de pequeno porte, inclusive regimes especiais ou simplificados no caso do
imposto previsto no art. 155, II, das contribuies previstas no art. 195, I e 12 e 13, e da
contribuio a que se refere o art. 239.
(...)
IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis
brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas.
Art. 179. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s
microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento
jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes
administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo
destas por meio de lei.
Todas as microempresas e empresas de pequeno porte podero recolher seus tributos na
forma do Simples?
NO. O art. 17 da LC 123/2006 traz uma lista de situaes nas quais a microempresa ou a
empresa de pequeno porte no poder recolher os impostos e contribuies na forma do
Simples Nacional. Veja o que diz o inciso V:
Art. 17. No podero recolher os impostos e contribuies na forma do Simples Nacional a
microempresa ou a empresa de pequeno porte:
(...)
V que possua dbito com o Instituto Nacional do Seguro Social - INSS, ou com as Fazendas
Pblicas Federal, Estadual ou Municipal, cuja exigibilidade no esteja suspensa;
Desse modo, as empresas com dbitos junto Fazenda Pblica no podem aderir ou
permanecer no Simples. Diante disso, alguns advogados passaram a defender a seguinte
tese: essa vedao do inciso V do art. 17 da LC 123/2006 inconstitucional, considerando
que a CF/88 no exigiu que as microempresas e empresas de pequeno estivessem quites
com a Fazenda Pblica. Alm disso, isso seria uma forma de coao para exigir o
pagamento dos tributos.
O STF concordou com essa tese?
NO. O Plenrio do STF decidiu que CONSTITUCIONAL a exigncia contida no art. 17, V, da
LC 123/2006.
O STF afirmou que possvel que sejam estabelecidas excluses do regime simplificado com
base em critrios subjetivos. Dessa forma, no h bice para que o legislador crie restries
de ordem subjetiva para a adeso ao Simples.
Afirmou-se que no seria razovel favorecer aqueles em dbito com o Fisco, que
participariam do mercado com vantagem competitiva em relao aos adimplentes.
Ponderou-se que admitir o ingresso no programa daquele que no possui regularidade
fiscal, e que sequer pretende parcelar o dbito ou suspender seu pagamento, significaria
comunicar ao adimplente que o dever de pagar seus tributos seria inconveniente, pois
receberia o mesmo tratamento dado ao inadimplente.
Assim, o art. 17, V, no viola o princpio da isonomia, mas ao contrrio, confirma-o, pois o
adimplente e o inadimplente no esto na mesma situao jurdica.
Pgina
Processo
INFORMATIVO
esquematizado
REPERCUSSO GERAL
DJe 28 de outubro a 1 de novembro de 2013
REPERCUSSO GERAL EM RE N. 607.447-PR
RELATOR: MIN. MARCO AURLIO
RECURSO EXTRAORDINRIO DEPSITO RECURSAL EXIGNCIA CONSTITUCIONALIDADE DEFINIO REPERCUSSO
GERAL CONFIGURADA. Possui repercusso geral a controvrsia relativa constitucionalidade da exigncia de depsito para a admissibilidade de
recurso extraordinrio, prevista no artigo 899, 1, da Consolidao das Leis do Trabalho.
REPERCUSSO GERAL EM RE N. 642.895-SC
RELATOR: MIN. MARCO AURLIO
CARREIRAS JUNO GLOSA NA ORIGEM RECURSO EXTRAORDINRIO REPERCUSSO GERAL CONFIGURADA. Possui
repercusso geral a controvrsia acerca da legitimidade da reestruturao de quadro funcional, mediante aglutinao, em carreira jurdica nica, de
cargos anteriormente pertencentes a carreiras diversas, sem a realizao de concurso pblico.
REPERCUSSO GERAL EM RE N. 659.412-RJ
RELATOR: MIN. MARCO AURLIO
PIS E COFINS LOCAO DE BENS MVEIS FATURAMENTO ALCANCE ADMISSIBILIDADE NA ORIGEM RECURSO
EXTRAORDINRIO DO CONTRIBUINTE REPERCUSSO GERAL CONFIGURADA. Possui repercusso geral a controvrsia relativa
incidncia da contribuio para o Programa de Integrao Social PIS e da Contribuio para o Financiamento da Seguridade Social Cofins sobre
as receitas provenientes da locao de bens mveis.
REPERCUSSO GERAL EM RE N. 727.851-MG
RELATOR: MIN. MARCO AURLIO
IPVA AUTOMVEL ALIENAO FIDUCIRIA RELAO JURDICA A ENVOLVER O ESTABELECIMENTO FINANCEIRO E O
MUNICPIO IMUNIDADE RECPROCA ADMITIDA NA ORIGEM RECURSO EXTRAORDINRIO REPERCUSSO GERAL
CONFIGURADA. Possui repercusso geral a controvrsia relativa incidncia da imunidade recproca, prevista no artigo 150, inciso VI, alnea a,
da Carta da Repblica, no tocante ao Imposto sobre a Propriedade de Veculos Automotores IPVA a recair em automvel alienado fiduciariamente
por instituio financeira a municpio.
REPERCUSSO GERAL EM RE N. 766.304-RS
RELATOR: MIN. MARCO AURLIO
CONCURSO PBLICO PRAZO DE VALIDADE AO AJUIZADA APS O ESGOTAMENTO ADMISSIBILIDADE NA ORIGEM
RECURSO EXTRAORDINRIO REPERCUSSO GERAL CONFIGURADA. Possui repercusso geral a controvrsia acerca da possibilidade de,
esgotado o prazo de validade do concurso pblico, propor-se ao objetivando o reconhecimento do direito nomeao.
REPERCUSSO GERAL EM ARE N. 717.898-SC
RELATOR: MIN. GILMAR MENDES
EMENTA: Direito Administrativo. 1. Promoo de policial militar a posto de hierarquia superior quando de sua passagem para a inatividade. 2. Leis
estaduais de regncia dos servidores militares devem ser similares s disposies federais sobre o tema. 3. Matria de ndole infraconstitucional.
Precedentes. 4. Inexistncia de repercusso geral.
Decises Publicadas: 6
CLIPPING
DO
D JE
INFORMATIVO
esquematizado
Pgina
6. A existncia de processo no Brasil, por crime diverso e que teria ocorrido em data posterior ao fato objeto do pedido de Extradio, no impede o
deferimento da extradio, cuja execuo deve aguardar a concluso do processo ou do cumprimento da pena eventualmente aplicada, salvo
determinao em contrrio do Presidente da Repblica (arts. 89 e 67 da Lei n. 6.815/1980).
7. Extradio parcialmente deferida.
RHC N. 117.264-DF
RED P/ O ACRDO: MIN. ROBERTO BARROSO
EMENTA: RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. HOMICDIO QUALIFICADO E PROMESSA DE VANTAGEM A
TESTEMUNHA. RAZOABILIDADE DAS MEDIDAS CAUTELARES ALTERNATIVAS PRISO (ART. 319 DO CPP). RECURSO
DESPROVIDO.
Inexistncia de ilegalidade flagrante ou de abuso de poder.
Razoabilidade das medidas cautelares fixadas pela autoridade impetrada.
Recurso ordinrio em habeas corpus a que se nega provimento.
AG. REG. NO ARE N. 763.426-ES
RELATORA: MIN. CRMEN LCIA
EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO COM AGRAVO. ADMINISTRATIVO. POLICIAL MILITAR.
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR. DEMISSO. ABSOLVIO NA ESFERA PENAL. INDEPENDNCIA RELATIVA ENTRE
AS ESFERAS ADMINISTRATIVA E PENAL. OBSERVNCIA DO DEVIDO PROCESSO LEGAL. REEXAME DE PROVAS. SMULA N. 279
DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO.
RMS N. 32.004-DF
RELATORA: MIN. CRMEN LCIA
EMENTA: RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. JUZES DO TRIBUNAL MARTIMO. PEDIDO DE
RESTABELECIMENTO DA REPRESENTAO MENSAL PREVISTA NA LEI N. 8.216/1991. REQUERIMENTO DIRIGIDO AO MINISTRO
DO PLANEJAMENTO, ORAMENTO E GESTO. OMISSO. MANDADO DE SEGURANA. DIREITO DE PETIO. SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIA: COMPETNCIA DO SECRETRIO DE RECURSOS HUMANOS PARA APRECIAR O PEDIDO. TEORIA DA
ENCAMPAO: INAPLICABILIDADE. RECURSO ORDINRIO. COMPETNCIA REGULAMENTAR: DESCABIMENTO (ART. 27, INC.
XVII, AL. G, DA LEI N. 10.683/2003, C/C ART. 87, PARGRAFO NICO, INC. II, DA CONSTITUIO DA REPBLICA). QUESTO
AFETA IMPLEMENTAO DE NORMAS EXISTENTES EM MATRIA DE PESSOAL CIVIL. MANUTENO DA DECISO
RECORRIDA. RECURSO ORDINRIO AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO.
*noticiado no Informativo 724
AG. REG. NO ARE N. 661.760-PB
RELATOR: MIN. DIAS TOFFOLI
EMENTA: Agravo regimental no recurso extraordinrio com agravo. Administrativo. Concurso pblico. Candidata aprovada, inicialmente,
fora das vagas do edital. Desistncia dos candidatos mais bem classificados. Direito a ser nomeada para ocupar a nica vaga prevista no
edital de convocao. Precedentes.
1. O Tribunal de origem assentou que, com a desistncia dos dois candidatos mais bem classificados para o preenchimento da nica vaga prevista no
instrumento convocatrio, a ora agravada, classificada inicialmente em 3 lugar, tornava-se a primeira, na ordem classificatria, tendo, assim,
assegurado o seu direito de ser convocada para assumir a referida vaga.
2. No se tratando de surgimento de vaga, seja por lei nova ou vacncia, mas de vaga j prevista no edital do certame, aplica-se ao caso o que
decidido pelo Plenrio da Corte, o qual, ao apreciar o mrito do RE n 598.099/MS-RG, Relator o Ministro Gilmar Mendes, concluiu que o
candidato aprovado em concurso pblico dentro do nmero de vagas previstas no edital tem direito subjetivo nomeao.
3. Agravo regimental no provido.
AG. REG. NO ARE N. 683.278-MG
RELATOR: MIN. LUIZ FUX
EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO COM AGRAVO. CONCURSO PBLICO. NOMEAO.
POSSE. AGRAVO QUE NO ATACA OS FUNDAMENTOS DA DECISO QUE INADMITIU O RECURSO EXTRAORDINRIO. SUM.
287/STF. INCIDNCIA.
1. A impugnao especfica da deciso agravada, quando ausente, conduz inadmisso do recurso extraordinrio. Smula 287 do STF. Precedentes:
ARE 680.279-AgR/RS, Rel. Min. Crmen Lcia, Primeira Turma, DJe 22/5/2012 e ARE 735.978-AgR/PE, Rel. Min. Ricardo Lewandowski,
Segunda Turma, DJe 4/9/2013.
2. In casu, o acrdo originariamente recorrido assentou: CONCURSO PBLICO - NOMEAO E POSSE - COMPARECIMENTO DO
CANDIDATO DENTRO DO PRAZO - NECESSIDADE DE EXAMES COMPLEMENTARES - PRORROGAO DA DATA DA POSSE - ATO DA
ADMINISTRAO - RAZOABILIDADE. - razovel exigir-se da Administrao a prorrogao da data para posse de candidato aprovado em
concurso pblico e devidamente nomeado, se este, comparecendo dentro do prazo, obstado de tomar posse ante a necessidade de realizar exames
complementares a serem realizados pela prpria Administrao que, por seu turno, no estava preparada para realiz-lo a tempo.
3. Agravo regimental DESPROVIDO.
INFORMATIVO
esquematizado
Pgina
1. pacfica jurisprudncia do Tribunal no sentido de ser possvel a exigncia de teste psicotcnico como condio de ingresso no servio pblico,
desde que haja previso no edital regulamentador do certame e em lei, que referido exame seja realizado mediante critrios objetivos e que se confira
publicidade aos resultados da avaliao. Incidncia da Smula n 686/STF.
2. No se abre a via do recurso extraordinrio anlise de direito local. Incidncia da Smula n 280/STF.
3. Agravo regimental no provido.
AG. REG. NO ARE N. 741.457-DF
RELATOR: MIN. DIAS TOFFOLI
EMENTA: Agravo regimental no recurso extraordinrio com agravo. Administrativo. Polcia civil. Curso de formao. Averbao do
perodo para fins de aposentadoria. Ofensa reflexa. Precedentes.
1. A Corte de origem concluiu, com base na Lei n 4878/65, que a frequncia no curso de formao profissional da Academia de Polcia deve ser
considerada como de efetivo exerccio para fins de aposentadoria.
2. Inadmissvel, em recurso extraordinrio, a anlise da legislao infraconstitucional e o exame de ofensa reflexa Constituio Federal. Incidncia
da Smula n 636/STF.
3. Agravo regimental no provido.
AG. REG. NO ARE N. 741.521-RS
RELATOR: MIN. DIAS TOFFOLI
EMENTA: Agravo regimental no recurso extraordinrio com agravo. Direito sade. Portadoras de Sndrome de West. Determinao para
que o Estado fornea fraldas descartveis. Possibilidade. Caracterizao da necessidade. Reexame de fatos e provas. Impossibilidade.
Precedentes.
1. O Poder Judicirio, em situaes excepcionais, pode determinar que a Administrao Pblica adote medidas concretas, assecuratrias de direitos
constitucionalmente reconhecidos como essenciais, como o caso da sade.
2. A Corte de origem consignou ser necessria a aquisio das fraldas descartveis em razo da condio de sade das agravadas e a impossibilidade
de sua representante legal de faz-lo s suas expensas.
3. Inadmissvel, em recurso extraordinrio, o reexame dos fatos e das provas dos autos. Incidncia da Smula n 279/STF.
4. Agravo regimental no provido.
*noticiado no Informativo 723
INFORMATIVO
esquematizado
Pgina
10
5. A histria dos partidos polticos no Brasil e a adoo do sistema proporcional de listas abertas demonstram, mais uma vez, a importncia do
permanente debate entre elites locais e elites nacionais no desenvolvimento de nossas instituies. O sistema eleitoral brasileiro de representao
proporcional de lista aberta surgiu, exatamente, desse embate, resultado que foi da conjugao de nossa ausncia de tradio partidria com a fora
das nossas bases eleitorais regionais.
6. Extrai-se do princpio da liberdade de criao e transformao de partidos polticos contido no caput do art. 17 da Constituio da Repblica o
fundamento constitucional para reputar como legtimo o entendimento de que, na hiptese de criao de um novo partido, a novel legenda, para fins
de acesso proporcional ao rdio e televiso, leva consigo a representatividade dos deputados federais que, quando de sua criao, para ela migrarem
diretamente dos partidos pelos quais foram eleitos. No h razo para se conferir s hipteses de criao de nova legenda tratamento diverso daquele
conferido aos casos de fuso e incorporao de partidos (art. 47, 4, Lei das Eleies), j que todas essas hipteses detm o mesmo patamar
constitucional (art. 17, caput, CF/88), cabendo lei, e tambm ao seu intrprete, preservar o sistema. Se se entende que a criao de partido poltico
autoriza a migrao dos parlamentares para a novel legenda, sem que se possa falar em infidelidade partidria ou em perda do mandato parlamentar,
essa mudana resulta, de igual forma, na alterao da representao poltica da legenda originria. Note-se que a Lei das Eleies, ao adotar o marco
da ltima eleio para deputados federais para fins de verificao da representao do partido (art. 47, 3, da Lei 9.504/97), no considerou a
hiptese de criao de nova legenda. Nesse caso, o que deve prevalecer no o desempenho do partido nas eleies (critrio inaplicvel aos novos
partidos), mas, sim, a representatividade poltica conferida aos parlamentares que deixaram seus partidos de origem para se filiarem ao novo partido
poltico, recm criado. Essa interpretao prestigia, por um lado, a liberdade constitucional de criao de partidos polticos (art. 17, caput, CF/88) e,
por outro, a representatividade do partido que j nasce com representantes parlamentares, tudo em consonncia com o sistema de representao
proporcional brasileiro.
7. Continncia entre os pedidos da ADI n 4.430 e da ADI n 4.795. Uma vez que se assenta a constitucionalidade do 6 do art. 45 da Lei 9.504/97 e
que o pedido maior, veiculado na ADI n 4.430, autoriza o juzo de constitucionalidade sobre os vrios sentidos do texto impugnado, inclusive aquele
referido na ADI n 4.795, julga-se parcialmente procedente o pedido da ADI n 4.430, no sentido de i) declarar a inconstitucionalidade da expresso
e representao na Cmara dos Deputados contida na cabea do 2 do art. 47 da Lei n 9.504/97 e ii) dar interpretao conforme Constituio
Federal ao inciso II do 2 do art. 47 da mesma lei, para assegurar aos partidos novos, criados aps a realizao de eleies para a Cmara dos
Deputados, o direito de acesso proporcional aos dois teros do tempo destinado propaganda eleitoral gratuita no rdio e na televiso, considerada a
representao dos deputados federais que migrarem diretamente dos partidos pelos quais foram eleitos para a nova legenda no momento de sua
criao. Por conseguinte, fica prejudicado o pedido contido na ADI n 4.795.
*noticiado no Informativo 672
AG. REG. NO ARE N. 698.285-SP
RELATORA: MIN. ROSA WEBER
EMENTA: DIREITO ELEITORAL. DIREITO PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. PRESTAO DE CONTAS. DESAPROVAO.
CABIMENTO DE RECURSO DE COMPETNCIA DO TRIBUNAL SUPERIOR ELEITORAL. APLICAO DA SISTEMTICA DA
REPERCUSSO GERAL PELA CORTE DE ORIGEM. MANEJO DE AGRAVO EM RECURSO EXTRAORDINRIO: INADEQUAO.
IMPOSSIBILIDADE DE CONVERSO EM AGRAVO REGIMENTAL. ACRDO RECORRIDO PUBLICADO EM 27.4.2012.
A jurisprudncia desta Corte firmou-se no sentido da inadequao do manejo de agravo contra deciso do Tribunal de origem que aplica a sistemtica
da repercusso geral, nos termos dos artigos 543-A e 543-B do CPC. No se mostra possvel a converso em agravo regimental quanto aos recursos
interpostos aps o julgamento do AI 760.358-QO/SE, Rel. Min. Gilmar Mendes, Plenrio, DJe 19.02.2010.
Agravo regimental conhecido e no provido.
AG. REG. NO ARE N. 718.339-RS
RELATOR: MIN. MARCO AURLIO
ISONOMIA VENCIMENTOS DELEGADO DE POLCIA VERSUS PROCURADOR DO ESTADO DIFERENA TERMO INICIAL
PRECEDENTES. Ante o decidido na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 761, as diferenas salariais decorrentes da isonomia entre delegados de
polcia e procuradores do Estado do Rio Grande do Sul so devidas a partir da edio da Lei estadual n 9.696/92.
AGRAVO ARTIGO 557, 2, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL MULTA. Surgindo do exame do agravo o carter manifestamente
infundado, impe-se a aplicao da multa prevista no 2 do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil.
AG. REG. NO AI N. 753.964-RJ
RELATOR: MIN. MARCO AURLIO
GUA E ESGOTO TARIFA VERSUS TAXA. A jurisprudncia do Supremo no sentido de haver, relativamente ao fornecimento de gua e
tratamento de esgoto, o envolvimento de tarifa e no de taxa.
AGRAVO ARTIGO 557, 2, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL MULTA. Surgindo do exame do agravo o carter manifestamente
infundado, impe-se a aplicao da multa prevista no 2 do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil.
TRANSCRIES
Com a finalidade de proporcionar aos leitores do INFORMATIVO STF uma compreenso mais
aprofundada do pensamento do Tribunal, divulgamos neste espao trechos de decises que tenham
despertado ou possam despertar de modo especial o interesse da comunidade jurdica.
Proteo Materno-Infantil Assistncia Gestante Dever Estatal Omisso Inconstitucional Legitimidade do Controle
Jurisdicional (Transcries)
INFORMATIVO
esquematizado
Pgina
11
RE 581352/AM*
INFORMATIVO
esquematizado
Pgina
12
Agravo regimental no agravo de instrumento. Constitucional. Legitimidade do Ministrio Pblico. Ao civil pblica. Implementao
de polticas pblicas. Possibilidade. Violao do princpio da separao dos poderes. No ocorrncia. Reserva do possvel. Invocao.
Impossibilidade. Precedentes.
1. Esta Corte j firmou a orientao de que o Ministrio Pblico detm legitimidade para requerer, em Juzo, a implementao de
polticas pblicas por parte do Poder Executivo de molde a assegurar a concretizao de direitos difusos, coletivos e individuais homogneos
garantidos pela Constituio Federal, como o caso do acesso sade.
2. O Poder Judicirio, em situaes excepcionais, pode determinar que a Administrao pblica adote medidas assecuratrias de
direitos constitucionalmente reconhecidos como essenciais sem que isso configure violao do princpio da separao de poderes.
3. A Administrao no pode invocar a clusula da reserva do possvel a fim de justificar a frustrao de direitos previstos na
Constituio da Repblica, voltados garantia da dignidade da pessoa humana, sob o fundamento de insuficincia oramentria.
4. Agravo regimental no provido.
(AI 674.764-AgR/PI, Rel. Min. DIAS TOFFOLI grifei)
A atuao do Ministrio Pblico em defesa de direitos e interesses metaindividuais, viabilizada, instrumentalmente, por meio processual
adequado (a ao civil pblica, no caso), que lhe permite invocar a tutela jurisdicional do Estado com o objetivo de fazer com que os Poderes
Pblicos respeitem, em favor da coletividade, os servios de relevncia pblica (CF, art. 129, II), como se qualificam, constitucionalmente, as aes
e servios de sade (CF, art. 197), legitima-se, plenamente, em decorrncia da condio institucional de verdadeiro defensor do povo que
conferida ao Parquet pela prpria Constituio da Repblica.
Nesse contexto, pe-se em destaque uma das mais significativas funes institucionais do Ministrio Pblico, consistente no reconhecimento
de que lhe assiste a posio eminente de verdadeiro defensor do povo (HUGO NIGRO MAZZILLI, Regime Jurdico do Ministrio Pblico,
p. 224/227, item n. 24, b, 3 ed., 1996, Saraiva, v.g.), incumbido de impor, aos poderes pblicos, o respeito efetivo aos direitos que a Constituio
da Repblica assegura aos cidados em geral (CF, art. 129, II), podendo, para tanto, promover as medidas necessrias ao adimplemento de tais
garantias, o que lhe permite valer-se das aes coletivas, como as aes civis pblicas, que representam poderoso instrumento processual
concretizador das prerrogativas fundamentais atribudas, a qualquer pessoa, pela Carta Poltica.
Tenho para mim, desse modo, que se revela inquestionvel a qualidade do Ministrio Pblico para ajuizar ao civil pblica objetivando,
em sede de processo coletivo hiptese em que estar presente o interesse social, que legitima a interveno e a ao em juzo do Ministrio
Pblico (CF 127 caput e CF 129 IX) (NELSON NERY JUNIOR, O Ministrio Pblico e as Aes Coletivas, in Ao Civil Pblica, p. 366,
coord. por dis Milar, 1995, RT grifei) , a defesa de direitos impregnados de transindividualidade, porque revestidos de inegvel relevncia
social (RTJ 178/377-378 RTJ 185/302, v.g.), como sucede com o direito sade, que traduz prerrogativa jurdica de ndole eminentemente
constitucional.
Reconhecida, assim, a adequao da via processual eleita, para cuja instaurao o Ministrio Pblico dispe de plena legitimidade ativa
(CF, art. 129, III), impe-se examinar a questo central da presente causa e verificar se se revela possvel ao Judicirio, sem que incorra em ofensa
ao postulado da separao de poderes, determinar a adoo, pelo Estado, quando injustamente omisso no adimplemento de polticas pblicas
constitucionalmente estabelecidas, de medidas ou providncias destinadas a assegurar, concretamente, coletividade em geral, o acesso e o gozo
de direitos afetados pela inexecuo governamental de deveres jurdico-constitucionais.
Observo, quanto a esse tema, que, ao julgar a ADPF 45/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO, proferi deciso assim ementada
(Informativo/STF n 345/2004):
ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL. A QUESTO DA LEGITIMIDADE
CONSTITUCIONAL DO CONTROLE E DA INTERVENO DO PODER JUDICIRIO EM TEMA DE IMPLEMENTAO DE
POLTICAS PBLICAS, QUANDO CONFIGURADA HIPTESE DE ABUSIVIDADE GOVERNAMENTAL. DIMENSO POLTICA DA
JURISDIO CONSTITUCIONAL ATRIBUDA AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. INOPONIBILIDADE DO ARBTRIO ESTATAL
EFETIVAO DOS DIREITOS SOCIAIS, ECONMICOS E CULTURAIS. CARTER RELATIVO DA LIBERDADE DE CONFORMAO
DO LEGISLADOR. CONSIDERAES EM TORNO DA CLUSULA DA RESERVA DO POSSVEL. NECESSIDADE DE
PRESERVAO, EM FAVOR DOS INDIVDUOS, DA INTEGRIDADE E DA INTANGIBILIDADE DO NCLEO
CONSUBSTANCIADOR DO MNIMO EXISTENCIAL. VIABILIDADE INSTRUMENTAL DA ARGIO DE DESCUMPRIMENTO
NO PROCESSO DE CONCRETIZAO DAS LIBERDADES POSITIVAS (DIREITOS CONSTITUCIONAIS DE SEGUNDA GERAO).
Salientei, ento, em referida deciso, que o Supremo Tribunal Federal, considerada a dimenso poltica da jurisdio constitucional
outorgada a esta Corte, no pode demitir-se do gravssimo encargo de tornar efetivos os direitos econmicos, sociais e culturais que se identificam
enquanto direitos de segunda gerao (ou de segunda dimenso) com as liberdades positivas, reais ou concretas (RTJ 164/158-161, Rel. Min.
CELSO DE MELLO RTJ 199/1219-1220, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.).
que, se assim no for, restaro comprometidas a integridade e a eficcia da prpria Constituio, por efeito de violao negativa do
estatuto constitucional, motivada por inaceitvel inrcia governamental no adimplemento de prestaes positivas impostas ao Poder Pblico,
consoante j advertiu, em tema de inconstitucionalidade por omisso, por mais de uma vez (RTJ 175/1212-1213, Rel. Min. CELSO DE MELLO),
o Supremo Tribunal Federal:
INFORMATIVO
esquematizado
Pgina
certo tal como observei no exame da ADPF 45/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO (Informativo/STF n 345/2004) que no se inclui,
ordinariamente, no mbito das funes institucionais do Poder Judicirio e nas desta Suprema Corte, em especial a atribuio de formular e de
implementar polticas pblicas (JOS CARLOS VIEIRA DE ANDRADE, Os Direitos Fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976, p.
207, item n. 05, 1987, Almedina, Coimbra), pois, nesse domnio, o encargo reside, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo.
Impende assinalar, contudo, que a incumbncia de fazer implementar polticas pblicas fundadas na Constituio poder atribuir-se,
ainda que excepcionalmente, ao Judicirio, se e quando os rgos estatais competentes, por descumprirem os encargos poltico-jurdicos que sobre
eles incidem em carter vinculante, vierem a comprometer, com tal comportamento, a eficcia e a integridade de direitos individuais e/ou coletivos
impregnados de estatura constitucional, como sucede na espcie ora em exame.
Mais do que nunca, preciso enfatizar que o dever estatal de atribuir efetividade aos direitos fundamentais, de ndole social, qualifica-se
como expressiva limitao discricionariedade administrativa.
Isso significa que a interveno jurisdicional, justificada pela ocorrncia de arbitrria recusa governamental em conferir significao real ao
direito sade, tornar-se- plenamente legtima (sem qualquer ofensa, portanto, ao postulado da separao de poderes), sempre que se impuser,
nesse processo de ponderao de interesses e de valores em conflito, a necessidade de fazer prevalecer a deciso poltica fundamental que o
legislador constituinte adotou em tema de respeito e de proteo ao direito sade.
Cabe referir, neste ponto, ante a extrema pertinncia de suas observaes, a advertncia de LUIZA CRISTINA FONSECA
FRISCHEISEN, ilustre Procuradora Regional da Repblica (Polticas Pblicas A Responsabilidade do Administrador e o Ministrio Pblico,
13
p. 59, 95 e 97, 2000, Max Limonad), cujo magistrio, a propsito da limitada discricionariedade governamental em tema de concretizao das
polticas pblicas constitucionais, corretamente assinala:
Nesse contexto constitucional, que implica tambm na renovao das prticas polticas, o administrador est vinculado s polticas
pblicas estabelecidas na Constituio Federal; a sua omisso passvel de responsabilizao e a sua margem de discricionariedade
mnima, no contemplando o no fazer.
Como demonstrado no item anterior, o administrador pblico est vinculado Constituio e s normas infraconstitucionais para a
implementao das polticas pblicas relativas ordem social constitucional, ou seja, prpria finalidade da mesma: o bem-estar e a justia
social.
Conclui-se, portanto, que o administrador no tem discricionariedade para deliberar sobre a oportunidade e convenincia de
implementao de polticas pblicas discriminadas na ordem social constitucional, pois tal restou deliberado pelo Constituinte e pelo
legislador que elaborou as normas de integrao.
As dvidas sobre essa margem de discricionariedade devem ser dirimidas pelo Judicirio, cabendo ao Juiz dar sentido concreto
norma e controlar a legitimidade do ato administrativo (omissivo ou comissivo), verificando se o mesmo no contraria sua finalidade
constitucional, no caso, a concretizao da ordem social constitucional. (grifei)
No deixo de conferir, no entanto, assentadas tais premissas, significativo relevo ao tema pertinente reserva do possvel (LUS
FERNANDO SGARBOSSA, Crtica Teoria dos Custos dos Direitos, vol. 1, 2010, Fabris Editor; STEPHEN HOLMES/CASS R. SUNSTEIN,
The Cost of Rights, 1999, Norton, New York; ANA PAULA DE BARCELLOS, A Eficcia Jurdica dos Princpios Constitucionais, p.
245/246, 2002, Renovar; FLVIO GALDINO, Introduo Teoria dos Custos dos Direitos, p. 190/198, itens ns. 9.5 e 9.6, e p. 345/347, item n.
15.3, 2005, Lumen Juris), notadamente em sede de efetivao e implementao (usualmente onerosas) de determinados direitos cujo
adimplemento, pelo Poder Pblico, impe e exige, deste, prestaes estatais positivas concretizadoras de tais prerrogativas individuais e/ou
coletivas.
No se ignora que a realizao dos direitos econmicos, sociais e culturais alm de caracterizar-se pela gradualidade de seu processo de
concretizao depende, em grande medida, de um inescapvel vnculo financeiro subordinado s possibilidades oramentrias do Estado, de tal
modo que, comprovada, objetivamente, a alegao de incapacidade econmico-financeira da pessoa estatal, desta no se poder razoavelmente
exigir, ento, considerada a limitao material referida, a imediata efetivao do comando fundado no texto da Carta Poltica.
No se mostrar lcito, contudo, ao Poder Pblico, em tal hiptese, criar obstculo artificial que revele a partir de indevida manipulao
de sua atividade financeira e/ou poltico-administrativa o ilegtimo, arbitrrio e censurvel propsito de fraudar, de frustrar e de inviabilizar o
estabelecimento e a preservao, em favor da pessoa e dos cidados, de condies materiais mnimas de existncia (ADPF 45/DF, Rel. Min.
CELSO DE MELLO, Informativo/STF n 345/2004).
Cumpre advertir, desse modo, que a clusula da reserva do possvel ressalvada a ocorrncia de justo motivo objetivamente afervel
no pode ser invocada, pelo Estado, com a finalidade de exonerar-se, dolosamente, do cumprimento de suas obrigaes constitucionais,
notadamente quando, dessa conduta governamental negativa, puder resultar nulificao ou, at mesmo, aniquilao de direitos constitucionais
impregnados de um sentido de essencial fundamentalidade.
Tratando-se de tpico direito de prestao positiva, que se subsume ao conceito de liberdade real ou concreta, a proteo sade que
compreende todas as prerrogativas, individuais ou coletivas, referidas na Constituio da Repblica (notadamente em seu art. 196) tem por
fundamento regra constitucional cuja densidade normativa no permite que, em torno da efetiva realizao de tal comando, o Poder Pblico
disponha de um amplo espao de discricionariedade que lhe enseje maior grau de liberdade de conformao, e de cujo exerccio possa resultar,
paradoxalmente, com base em simples alegao de mera convenincia e/ou oportunidade, a nulificao mesma dessa prerrogativa essencial.
O caso ora em exame pe em evidncia o altssimo relevo jurdico-social que assume, em nosso ordenamento positivo, o direito sade,
especialmente em face do mandamento inscrito no art. 196 da Constituio da Repblica, que assim dispe:
INFORMATIVO
esquematizado
Pgina
Na realidade, o cumprimento do dever poltico-constitucional consagrado no art. 196 da Lei Fundamental do Estado, consistente na
obrigao de assegurar, a todos, a proteo sade, representa fator, que, associado a um imperativo de solidariedade social, impe-se ao Poder
Pblico, qualquer que seja a dimenso institucional em que atue no plano de nossa organizao federativa.
A impostergabilidade da efetivao desse dever constitucional autoriza o acolhimento do pleito recursal que o Ministrio Pblico do Estado
do Amazonas deduziu na presente causa.
Tal como pude enfatizar em deciso por mim proferida no exerccio da Presidncia do Supremo Tribunal Federal, em contexto
assemelhado ao da presente causa (Pet 1.246/SC), entre proteger a inviolabilidade do direito vida e sade que se qualifica como direito
subjetivo inalienvel a todos assegurado pela prpria Constituio da Repblica (art. 5, caput, e art. 196) ou fazer prevalecer, contra essa
prerrogativa fundamental, um interesse financeiro e secundrio do Estado, entendo, uma vez configurado esse dilema, que razes de ordem ticojurdica impem, ao julgador, uma s e possvel opo: aquela que privilegia o respeito indeclinvel vida e sade humanas.
Essa relao dilemtica, que se instaura na presente causa, conduz os Juzes deste Supremo Tribunal a proferir deciso que se projeta no
contexto das denominadas escolhas trgicas (GUIDO CALABRESI e PHILIP BOBBITT, Tragic Choices, 1978, W. W. Norton & Company),
que nada mais exprimem seno o estado de tenso dialtica entre a necessidade estatal de tornar concretas e reais as aes e prestaes de sade em
favor das pessoas, de um lado, e as dificuldades governamentais de viabilizar a alocao de recursos financeiros, sempre to dramaticamente
escassos, de outro.
Mas, como precedentemente acentuado, a misso institucional desta Suprema Corte, como guardi da superioridade da Constituio da
Repblica, impe, aos seus Juzes, o compromisso de fazer prevalecer os direitos fundamentais da pessoa, dentre os quais avultam, por sua
inegvel precedncia, o direito vida e o direito sade.
Cumpre no perder de perspectiva, por isso mesmo, que o direito pblico subjetivo sade representa prerrogativa jurdica indisponvel,
assegurada generalidade das pessoas pela prpria Constituio da Repblica. Traduz bem jurdico constitucionalmente tutelado, por cuja
integridade deve velar, de maneira responsvel, o Poder Pblico, a quem incumbe formular e implementar polticas sociais e econmicas
que visem a garantir, aos cidados, o acesso universal e igualitrio assistncia mdico-hospitalar.
O carter programtico da regra inscrita no art. 196 da Carta Poltica que tem por destinatrios todos os entes polticos que compem, no
plano institucional, a organizao federativa do Estado brasileiro (JOS CRETELLA JNIOR, Comentrios Constituio de 1988, vol.
VIII/4332-4334, item n. 181, 1993, Forense Universitria) no pode convert-la em promessa constitucional inconsequente, sob pena de o
Poder Pblico, fraudando justas expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir, de maneira ilegtima, o cumprimento de seu
impostergvel dever por um gesto irresponsvel de infidelidade governamental ao que determina a prpria Lei Fundamental do Estado.
Nesse contexto, incide, sobre o Poder Pblico, a gravssima obrigao de tornar efetivas as aes e prestaes de sade, incumbindo-lhe
promover, em favor das pessoas e das comunidades, medidas preventivas e de recuperao , que, fundadas em polticas pblicas idneas,
tenham por finalidade viabilizar e dar concreo ao que prescreve, em seu art. 196, a Constituio da Repblica, tal como este Supremo Tribunal
tem reiteradamente reconhecido:
14
Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do
risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.
(grifei)
INFORMATIVO
esquematizado
Pgina
O sentido de fundamentalidade do direito sade que representa, no contexto da evoluo histrica dos direitos bsicos da pessoa
humana, uma das expresses mais relevantes das liberdades reais ou concretas impe, ao Poder Pblico, um dever de prestao positiva que
somente se ter por cumprido, pelas instncias governamentais, quando estas adotarem providncias destinadas a promover, em plenitude, a
satisfao efetiva da determinao ordenada pelo texto constitucional.
V-se, desse modo, que, mais do que a simples positivao dos direitos sociais que traduz estgio necessrio ao processo de sua
afirmao constitucional e que atua como pressuposto indispensvel sua eficcia jurdica (JOS AFONSO DA SILVA, Poder Constituinte e
Poder Popular, p. 199, itens ns. 20/21, 2000, Malheiros) , recai, sobre o Estado, inafastvel vnculo institucional consistente em conferir real
efetividade a tais prerrogativas bsicas, em ordem a permitir, s pessoas, nos casos de injustificvel inadimplemento da obrigao estatal, que
tenham elas acesso a um sistema organizado de garantias instrumentalmente vinculadas realizao, por parte das entidades governamentais, da
tarefa que lhes imps a prpria Constituio.
No basta, portanto, que o Estado meramente proclame o reconhecimento formal de um direito. Torna-se essencial que, para alm da
simples declarao constitucional desse direito, seja ele integralmente respeitado e plenamente garantido, especialmente naqueles casos em que o
direito como o direito sade se qualifica como prerrogativa jurdica de que decorre o poder do cidado de exigir, do Estado, a implementao
de prestaes positivas impostas pelo prprio ordenamento constitucional.
Tenho para mim, desse modo, presente tal contexto, que o Estado no poder demitir-se do mandato constitucional, juridicamente
vinculante, que lhe foi outorgado pelo art. 196, da Constituio, e que representa como anteriormente j acentuado fator de limitao da
discricionariedade poltico- -administrativa do Poder Pblico, cujas opes, tratando-se de proteo sade, no podem ser exercidas de modo a
comprometer, com apoio em juzo de simples convenincia ou de mera oportunidade, a eficcia desse direito bsico de ndole social.
Entendo, por isso mesmo, como j anteriormente assinalado, que se revela acolhvel a pretenso recursal deduzida pelo Ministrio Pblico
do Estado do Amazonas, notadamente em face da jurisprudncia que se formou, no Supremo Tribunal Federal, sobre a questo ora em anlise.
Nem se atribua, indevidamente, ao Judicirio, no contexto em exame, uma (inexistente) intruso em esfera reservada aos demais Poderes da
Repblica.
que, dentre as inmeras causas que justificam esse comportamento afirmativo do Poder Judicirio (de que resulta uma positiva criao
jurisprudencial do direito), inclui-se a necessidade de fazer prevalecer a primazia da Constituio da Repblica, muitas vezes transgredida e
desrespeitada por pura, simples e conveniente omisso dos poderes pblicos.
Na realidade, o Supremo Tribunal Federal, ao suprir as omisses inconstitucionais dos rgos estatais e ao adotar medidas que objetivam
restaurar a Constituio violada pela inrcia dos Poderes do Estado, nada mais faz seno cumprir a sua misso institucional e demonstrar, com esse
gesto, o respeito incondicional que tem pela autoridade da Lei Fundamental da Repblica.
A colmatao de omisses inconstitucionais, realizada em sede jurisdicional, notadamente quando emanada desta Corte Suprema, torna-se
uma necessidade institucional, quando os rgos do Poder Pblico se omitem ou retardam, excessivamente, o cumprimento de obrigaes a que
esto sujeitos por expressa determinao do prprio estatuto constitucional, ainda mais se se tiver presente que o Poder Judicirio, tratando-se de
comportamentos estatais ofensivos Constituio, no pode se reduzir a uma posio de pura passividade.
As situaes configuradoras de omisso inconstitucional ainda que se cuide de omisso parcial derivada da insuficiente concretizao,
pelo Poder Pblico, do contedo material da norma impositiva fundada na Carta Poltica refletem comportamento estatal que deve ser repelido,
pois a inrcia do Estado qualifica-se como uma das causas geradoras dos processos informais de mudana da Constituio, tal como o revela
autorizado magistrio doutrinrio (ANNA CNDIDA DA CUNHA FERRAZ, Processos Informais de Mudana da Constituio, p. 230/232,
item n. 5, 1986, Max Limonad; JORGE MIRANDA, Manual de Direito Constitucional, tomo II/406 e 409, 2 ed., 1988, Coimbra Editora; J. J.
GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA, Fundamentos da Constituio, p. 46, item n. 2.3.4, 1991, Coimbra Editora).
O fato inquestionvel um s: a inrcia estatal em tornar efetivas as imposies constitucionais traduz inaceitvel gesto de desprezo
pela Constituio e configura comportamento que revela um incompreensvel sentimento de desapreo pela autoridade, pelo valor e pelo alto
significado de que se reveste a Constituio da Repblica.
Nada mais nocivo, perigoso e ilegtimo do que elaborar uma Constituio, sem a vontade de faz-la cumprir integralmente, ou, ento, de
apenas execut-la com o propsito subalterno de torn-la aplicvel somente nos pontos que se mostrarem convenientes aos desgnios dos
governantes, em detrimento dos interesses maiores dos cidados.
A percepo da gravidade e das consequncias lesivas derivadas do gesto infiel do Poder Pblico que transgride, por omisso ou por
insatisfatria concretizao, os encargos de que se tornou depositrio, por efeito de expressa determinao constitucional, foi revelada, entre ns, j
no perodo monrquico, em lcido magistrio, por PIMENTA BUENO (Direito Pblico Brasileiro e Anlise da Constituio do Imprio, p.45,
reedio do Ministrio da Justia, 1958) e reafirmada por eminentes autores contemporneos em lies que acentuam o desvalor jurdico do
comportamento estatal omissivo (JOS AFONSO DA SILVA, Aplicabilidade das Normas Constitucionais, p. 226, item n. 4, 3 ed., 1998,
Malheiros; ANNA CNDIDA DA CUNHA FERRAZ, Processos Informais de Mudana da Constituio, p. 217/218, 1986, Max Limonad;
PONTES DE MIRANDA, Comentrios Constituio de 1967 com a Emenda n. 1, de 1969, tomo I/15-16, 2 ed., 1970, RT, v.g.).
O desprestgio da Constituio por inrcia de rgos meramente constitudos representa um dos mais graves aspectos da patologia
constitucional, pois reflete inaceitvel desprezo, por parte das instituies governamentais, da autoridade suprema da Lei Fundamental do Estado.
Essa constatao, feita por KARL LOEWENSTEIN (Teoria de la Constitucin, p. 222, 1983, Ariel, Barcelona), coloca em pauta o
fenmeno da eroso da conscincia constitucional, motivado pela instaurao, no mbito do Estado, de um preocupante processo de
desvalorizao funcional da Constituio escrita, como j ressaltado, pelo Supremo Tribunal Federal, em diversos julgamentos, como resulta
evidente da seguinte deciso consubstanciada em acrdo assim ementado:
15
INFORMATIVO
esquematizado
Pgina
Que o Estado no d a devida realizao s tarefas constitucionais, concretas e determinadas, que lhe esto cometidas, isso s
poder ser objecto de censura constitucional em sede de inconstitucionalidade por omisso. Mas quando desfaz o que j havia sido
realizado para cumprir essa tarefa, e com isso atinge uma garantia de um direito fundamental, ento a censura constitucional j se coloca
no plano da prpria inconstitucionalidade por aco.
Se a Constituio impe ao Estado a realizao de uma determinada tarefa a criao de uma certa instituio, uma determinada
alterao na ordem jurdica -, ento, quando ela seja levada a cabo, o resultado passa a ter a proteco directa da Constituio. O Estado
no pode voltar atrs, no pode descumprir o que cumpriu, no pode tornar a colocar-se na situao de devedor. (...) Se o fizesse, incorreria
em violao positiva (...) da Constituio.
Em grande medida, os direitos sociais traduzem-se para o Estado em obrigao de fazer, sobretudo de criar certas instituies
pblicas (sistema escolar, sistema de segurana social, etc.). Enquanto elas no forem criadas, a Constituio s pode fundamentar
16
Bem por isso, o Tribunal Constitucional portugus (Acrdo n 39/84), ao invocar a clusula da proibio do retrocesso, reconheceu a
inconstitucionalidade de ato estatal que revogara garantias j conquistadas em tema de sade pblica, vindo a proferir deciso assim resumida
pelo ilustre Relator da causa, Conselheiro VITAL MOREIRA,
em douto voto de que extraio o seguinte fragmento (Acrdos do Tribunal
Constitucional, vol. 3/95-131, 117-118, 1984, Imprensa Nacional, Lisboa):
exigncias para que se criem; mas aps terem sido criadas, a Constituio passa a proteger a sua existncia, como se j existissem data da
Constituio. As tarefas constitucionais impostas ao Estado em sede de direitos fundamentais no sentido de criar certas instituies ou
servios no o obrigam apenas a cri-los, obrigam-no tambm a no aboli-los uma vez criados.
Quer isto dizer que a partir do momento em que o Estado cumpre (total ou parcialmente) as tarefas constitucionalmente impostas para
realizar um direito social, o respeito constitucional deste deixa de consistir (ou deixar de consistir apenas) numa obrigao positiva, para se
transformar (ou passar tambm a ser) numa obrigao negativa. O Estado, que estava obrigado a actuar para dar satisfao ao direito
social, passa a estar obrigado a abster-se de atentar contra a realizao dada ao direito social.
Este enfoque dos direitos sociais faz hoje parte integrante da concepo deles a teoria constitucional, mesmo l onde escasso o
elenco constitucional de direitos sociais e onde, portanto, eles tm de ser extrados de clusulas gerais, como a clusula do Estado social.
(grifei)
As razes ora expostas convencem-me da inteira procedncia da pretenso recursal deduzida pelo Ministrio Pblico do Estado do
Amazonas, seja em face das consideraes que expendeu no presente recurso extraordinrio, seja, ainda, em virtude dos prprios fundamentos que
do suporte ao parecer do ilustre Subprocurador-Geral da Repblica Dr. WAGNER DE CASTRO MATHIAS NETTO, que, no ponto, assim se
pronunciou (fls. 809, 810 e 818):
Nesse contexto, perfeitamente possvel ao Poder Judicirio, atravs da regular prestao jurisdicional, condenar o Estado a uma
obrigao de fazer, em ao civil pblica, na tutela de interesses difusos, coletivos e individuais indisponveis ou homogneos bem como
das respectivas e necessrias polticas pblicas, cuja razo de existir a sociedade.
Admitir tese diversa, imunizando a atuao do Estado, em razo da estratgia poltica assumida, a qualquer controle judicial ou
efetividade que lhe inerente, redundaria em liberdade irrestrita ao administrador, com a minimizao ou mesmo supresso de normas
constitucionais e dispositivos legais, relegando seu cumprimento a plano secundrio, a depender da discricionariedade administrativa e das
prioridades estabelecidas pelo poder pblico.
Esta, por certo, no a finalidade da Carta Poltica, que, estruturando o poder e definindo as fronteiras de seu exerccio, no deve,
simplesmente e sem maiores conseqncias, sucumbir s opes governamentais, estas sim obrigatoriamente limitadas aos parmetros
constitucionais vigentes.
.............................................................................................................................................................................................
Assim, comprovada a inao governamental abusiva, que redundou, concretamente, em negativa de garantia inerente ao ncleo da
dignidade da pessoa humana, afigura-se vivel a pretenso deduzida na ao civil pblica. (grifei)
Isso significa, portanto, considerada a indiscutvel primazia constitucional reconhecida assistncia materno-infantil (ANA MARIA
MOREIRA MARCHESAN, O princpio da prioridade absoluta aos direitos da criana e do adolescente e a discricionariedade
administrativa, in RT 749/82-103), que a ineficincia administrativa, o descaso governamental com direitos bsicos do cidado, a incapacidade
de gerir os recursos pblicos, a incompetncia na adequada implementao da programao oramentria em tema de sade pblica, a falta de viso
poltica na justa percepo, pelo administrador, do enorme significado social de que se reveste a sade da criana e da gestante (art. 227 da
Constituio da Repblica), a inoperncia funcional dos gestores pblicos na concretizao das imposies constitucionais estabelecidas em favor
das pessoas carentes no podem nem devem representar obstculos execuo, pelo Poder Pblico, notadamente pelo Estado, das normas
inscritas nos arts. 196, 197 e 227 da Constituio da Repblica, que traduzem e impem, ao Estado, um dever inafastvel, sob pena de a
ilegitimidade dessa inaceitvel omisso governamental importar em grave vulnerao a um direito fundamental da cidadania e que , no contexto
que ora se examina, o direito sade, cuja amplitude conceitual abrange, na globalidade de seu alcance, o dever da famlia, da sociedade e do
Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade (...) alm de coloc-los a salvo de toda forma de
negligncia (...) (CF, art. 227).
Entendo, assim, no assistir razo ao acrdo proferido pelo E. Tribunal de Justia do Estado do Amazonas, pois o eventual acolhimento de
seus argumentos certamente conduziria a resultado inaceitvel sob a perspectiva constitucional do direito vida, sade e assistncia maternoinfantil.
Observo, finalmente, que o Ministrio Pblico do Estado do Amazonas tambm postulou a imposio de multa cominatria ao Estado do
Amazonas, no valor de R$ 20.000,00 (vinte mil reais) por dia de atraso na adoo das medidas de ampliao e de melhoria no atendimento a
gestantes e a recm-nascidos em maternidades estaduais.
Cabe enfatizar, neste ponto, que a aplicao de multa cominatria, como meio coercitivo indireto, por tempo de atraso, destinada a
conferir efetividade tutela jurisdicional especfica, em ordem a possibilitar a obteno do resultado prtico decorrente da condenao judicial
relativa execuo de obrigao de fazer, encontra pleno suporte em nosso ordenamento positivo (CPC, art. 461, 4 e 5).
de ressaltar, por oportuno, que as astreintes podem ser legitimamente impostas s pessoas jurdicas de direito pblico, consoante
adverte autorizado magistrio doutrinrio (LEONARDO JOS CARNEIRO DA CUNHA, Algumas Questes sobre as Astreintes (Multa
Cominatria), in Revista Dialtica de Direito Processual n 15, p. 95/104, item n. 7, junho/2004; GUILHERME RIZZO AMARAL, As
Astreintes e o Processo Civil Brasileiro: multa do artigo 461 do CPC e outras, p. 99/103, item n. 3.5.4, 2004, Livraria do Advogado Editora;
EDUARDO TALAMINI, Tutela Relativa aos Deveres de Fazer e de no Fazer: e sua extenso aos deveres de entrega de coisa (CPC, arts. 461
e 461-A; CDC, art. 84), p. 246/247, item n. 9.3.4, 2 ed., 2003, Editora Revista dos Tribunais, v.g.).
Esse entendimento doutrinrio, por sua vez, reflete-se na jurisprudncia firmada pelos Tribunais, cujas decises (RE 488.208/SC, Rel. Min.
CELSO DE MELLO RT 808/253-256 RF 370/297-299 Ag 743.420-AgRg/PR, Rel. Min. NILSON NAVES REsp 201.378/SP, Rel. Min.
FERNANDO GONALVES REsp 611.434/RN, Rel. Min. FELIX FISCHER REsp 769.532/PE, Rel. Min. CESAR ASFOR ROCHA REsp
784.188/RS, Rel. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI REsp 810.017/RS, Rel. Min. FRANCISCO PEANHA MARTINS, v.g.) reconhecem a
possibilidade jurdico-processual de condenao da Fazenda Pblica na multa cominatria prevista no 5 do art. 461 do CPC, tal como esta
Suprema Corte j o proclamou:
INFORMATIVO
esquematizado
Pgina
Tambm correta, quanto a esse tpico, a r. sentena proferida pelo magistrado estadual de primeiro grau.
Sendo assim, e em face das razes expostas, conheo do presente recurso extraordinrio, para dar-lhe provimento (CPC, art. 557, 1-A),
em ordem a restabelecer, em todos os seus termos, a sentena proferida pelo ilustre magistrado local de primeira instncia (fls. 498/502).
Publique-se.
Braslia, 24 de setembro de 2013.
17
INOVAES LEGISLATIVAS
28 de outubro a 1 de novembro de 2013
Lei n 12.874, de 29.10.2013 - Altera o art. 18 do Decreto-Lei no 4.657, de 4.9.1942, para possibilitar s
autoridades consulares brasileiras celebrarem a separao e o divrcio consensuais de brasileiros no exterior. Publicada
no DOU em 30.10.2013, Seo 1, p.1.
Lei n 12.875, de 30.10.2013 - Altera as Leis nos 9.096, de 19.9.1995, e 9.504, de 30.9.1997, nos termos que
especifica. Publicada no DOU em 31.10.2013, Seo 1, p.1.
Lei n 12.876, de 30.10.2013 - Altera o Decreto n 2.784, de 18.6.1913, para restabelecer os fusos horrios do
Estado do Acre e de parte do Estado do Amazonas, e revoga a Lei n 11.662, de 24.4.2008. Publicada no DOU em
30.10.2013, Seo 1 p.1.
OUTRAS INFORMAES
28 de outubro a 1 de novembro de 2013
Pgina
18
INFORMATIVO
esquematizado