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AGENTES PBLICOS

Conceito
A doutrina majoritria utiliza a expresso agente pblico para enquadrar todas
aquelas pessoas que exercem funo pblica, ainda que temporariamente ou
sem remunerao.
Classificao (JSCF)
1) AGENTES POLTICOS
So todos aqueles que manifestam/representam/constituem a vontade do estado,
exercendo a chefia/direo dos poderes.
JSCF: So estes agentes que desenham os destinos fundamentais do Estado e
que criam as estratgias polticas por eles consideradas necessrias e convenientes
para que o Estado atinja seus fins. Em regra, o exerccio de tais funes
transitrio (mandato), com investidura atravs de eleio.
So agentes polticos:
i.

A chefia do Executivo (presidente, governadores, prefeitos, e os respectivos

vices) e os seus auxiliares imediatos (ministros de Estado e secretrios
estaduais e municipais);

ii.

Todos os membros do Poder Legislativo (senadores, deputados federais,

estaduais e vereadores);

H divergncia com relao ao enquadramento da magistratura e do MP

nessa categoria, j que i) a escolha de seus membros no poltica,
ocorrendo atravs de concurso pblico, e ii) tais agentes no tm funo
transitria, possuindo vinculao ao Estado com carter profissional.
Mas atente: embora haja divergncias sobre o assunto, o STF, adotando o
entendimento de HLM, entende que magistrados e membros do Ministrio
Pblico so agentes polticos porque exercem a vontade do Estado.
Para parte da doutrina, os ministros e conselheiros dos tribunais de conta
tambm so agentes polticos. H, ainda, quem acrescente os agentes
diplomticos.

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2)
AGENTES
PARTICULARES
COLABORADORES
(OU
PARTICULARES EM COLABORAO COM O PODER PUBLICO OU,
PARA HLM, AGENTES HONORFICOS)
aquele que colabora com Estado, exercendo funo pblica (munus pblico) em
determinado momento, sem perder a qualidade de particular. No tem
vinculao permanente com o Estado
Subdividem-se em:
A) Requisitados de servio So os particulares que so convocados para
o exerccio de determinadas funes. Assim, colaboram com a
Administrao em razo de requisio, mesmo que contra a sua vontade.
Ex.: jurado no Tribunal do Jri, mesrios, servio militar obrigatrio etc.
B) Voluntrios (SPONTE PRPRIA) Particulares que colaboram por
livre e espontnea vontade.
Ex.: dirigente de rgo de classe.
C) Concessionrios/permissionrios de servios pblico Para parte da
doutrina, os permissionrios ou concessionrios tambm seriam agentes
pblicos.
D) Delegados de funo ou oficio pblico e o caso dos titulares dos
cartrios (art. 236 da CF). Os servios notariais e de registro so exercidos
em carter privado, por delegao do Poder Pblico. Sujeitam-se a regime
jurdico singular (L. 8935/94). Sua investidura depende de concurso publico
e sua atuao se submete a controle do PJ .
*Julgado importante sobre o tema
STJ - RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA RMS
26503 PI 2008/0050541-0 (STJ)
Data de publicao: 15/05/2008
Ementa: CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO - RECURSO
ORDINRIO - MANDADO DE SEGURANA - CARTRIO - OFCIO
DE NOTAS - ESCREVENTE SUBSTITUTO NO CONCURSADO NECESSIDADE DE CONCURSO PBLICO. 1. NATUREZA E REGIME
JURDICO DOS SERVIOS NOTARIAIS E DE REGISTRO. A
jurisprudncia do STF e do STJ, sob inspirao da melhor doutrina, afirma
que: a) Os notrios e registradores no so servidores pblicos em sentido
especfico, no se submetendo s regras de aposentadoria e de vnculo
tpicas dos estatutrios. b) Os notrios e registradores, porm, devem ser
investidos em seus ofcios mediante prvio concurso pblico de provas e
ttulos, por efeito do art. 236 , 3 , CF/1988 : "o ingresso na atividade

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notarial e registral depende, necessariamente, para legitimar-se, de prvia

aprovao em concurso pblico de provas e ttulos, sob pena de invalidade
jurdica da outorga, pelo Poder Pblico, da delegao estatal ao notrio
pblico e ao oficial registrador." (STF, AC-QO 83/CE, Relator Min. Celso
de Mello, Segunda Turma, DJU 21.11.2003). c) "O substituto de serventia
no tem direito adquirido efetivao na titularidade de cartrio, nos termos
do art. 208 da Constituio Federal de 1967 , com a redao dada pela
Emenda Constitucional n. 22 /82, se a vacncia do cargo ocorreu na vigncia
da Carta Magna de 1988, a qual previu, em seu art. 236 , 3 , a necessidade
de prvia aprovao em concurso pblico de provas e ttulos" (RMS
22.132/PI, 2 Turma, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJU 29.3.2007). 2.
SITUAO FTICA DA RECORRENTE. A recorrente foi nomeada como
escrevente juramentada da serventia aos 30. 3.1982 (fls.3). Na vigncia da
Constituio de 1988; em 15. 4.1989 que passou a exercer a funo de
escrevente substituta (fls.4). Incompatibilidade com o suporte normativo do
art. 236 , CF/1988 . Recurso ordinrio improvido
E) Particulares que praticam atos oficiais No que concerne aos
servios pblicos de ensino e sade, a titularidade compete tanto ao Estado
quanto ao particular. Nestes casos, o particular que exerce estes servios, por
praticar atos no servio pblico, pratica os chamados atos oficiais. Em razo
disso, possvel a impetrao de MS contra seus atos, j que so agentes
pblicos.

3) SERVIDORES PUBLICOS
- expresso utilizada para todo aquele que atua no Estado, seja na administrao
direta ou indireta.
- outras expresses utilizadas: agentes administrativos (falha porque existem
muitos servidores que desempenham funes diversas da administrativa),
funcionrios pblicos (banida com a CR88, e mais restrita que o desejvel, pois
se refere apenas aos servidores estatutrios da AP direta)
OBS: a figura do funcionrio pblico estrangeiro (art. 337-D, CP), criada pela L.
10.467/02, se aplica apenas para fins penais
- Os servidores pblicos se vinculam ao Estado por uma relao permanente de
trabalho e recebem a correspondente remunerao.
- suas caractersticas so: profissionalidade, definitividade (as situaes em que o
vnculos e temporrio so excepcionais), existncia de uma relao jurdica de
trabalho

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CLASSIFICACAO DOS SERVIDORES PUBLICOS

A) Servidores pblicos civis X militares
- regras aplicveis ao civis: arts. 39 a 41 da CR
- militares: parte da doutrina (ex: MSZP) considera que, aps o advento da
EC 18/98, que aboliu a expresso servidores militares, eles no deveriam
mais ser considerados servidores pblicos. Para MSZP, s se aplicam aos
militares as normas do servidores pblicos caso haja expressa previso legal.
Boa parte da doutrina continua considerando que os mesmos integrariam a
categoria dos servidores pblicos
Possuem regime jurdico prprio e so organizados com base nos princpios
da hierarquia e disciplina. Para eles, e proibida a greve, sindicalizao e a
filiao partidria
B) Servidores pblicos comuns X especiais
- classificao que leva em conta a natureza das funes exercidas e o
regime jurdico que disciplina a relao entre o servidor e o Poder Publico
- comuns so aqueles a quem incumbe o exerccio das funes
administrativas em geral e o desempenho de atividades de apoio aos
objetivos bsicos do Estado.
- especiais so os que desempenham certas funes de especial relevncia.
Por isso, esto sujeitos a regime jurdico funcional diferenciado, sempre
estatutrio. Por sua importncia, a CR contempla regras especificas que
compe seu regime jurdico (ex: defensores e advogados pblicos, e, para
aqueles que no os enquadram como agentes polticos, membros da
Magistratura, MP e TCU)
C) Servidores pblicos estatutrios X trabalhistas (empregados pblicos) X
temporrios
- classificao que atende a 2 critrios: natureza do vnculo jurdico que liga
o servidor ao poder publico e natureza das funes
- estatutrios: aqueles cuja reao de trabalho e disciplinada por diplomas
legais especficos (estatutos), onde se encontram seus direitos e deveres.
NO h aqui contrato de trabalho, e a alterao das condies de trabalho
deve se dar mediante a alterao da lei. Como no h contrato, a alterao
pode ser unilateral, mas deve respeitar os direitos adquiridos. Antigamente
chamados de funcionrios pblicos.
- categoria que se subdivide entre os servidores pblicos sujeitos ao estatuto
geral da pessoa federativa (Lei 8112 para os servidores da administrao

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publica federal) e os sujeitos a estatutos especiais (ex: advogados da Uniao

LC 73/93)
- Principal vantagem: aquisio de estabilidade aps estagio probatrio
impossibilidade de perda do cargo, salvo nas hipteses admitidas
constitucionalmente art. 41, paragrafo 1 e art. 169, paragrafo 4:
Art. 41. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores
nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico.
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
1 O servidor pblico estvel s perder o cargo: (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado; (Includo pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)
II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla
defesa; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na
forma de lei complementar, assegurada ampla defesa. (Includo pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)
Art. 169. A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal e dos Municpios no poder exceder os limites
estabelecidos em lei complementar. (Redao dada pela pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
3 Para o cumprimento dos limites estabelecidos com base neste artigo,
durante o prazo fixado na lei complementar referida no caput, a Unio, os
Estados, o Distrito Federal e os Municpios adotaro as seguintes
providncias: (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - reduo em pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em
comisso e funes de confiana; (Includo pela Emenda Constitucional n
19, de 1998)
II - exonerao dos servidores no estveis. (Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998) (Vide Emenda Constitucional n 19, de
1998)
4 Se as medidas adotadas com base no pargrafo anterior no forem
suficientes para assegurar o cumprimento da determinao da lei
complementar referida neste artigo, o servidor estvel poder perder o
cargo, desde que ato normativo motivado de cada um dos Poderes
especifique a atividade funcional, o rgo ou unidade administrativa
objeto da reduo de pessoal. (Includo pela Emenda Constitucional n 19,
de 1998)
5 O servidor que perder o cargo na forma do pargrafo anterior far
jus a indenizao correspondente a um ms de remunerao por ano de
servio. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

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6 O cargo objeto da reduo prevista nos pargrafos anteriores ser

considerado extinto, vedada a criao de cargo, emprego ou funo com
atribuies iguais ou assemelhadas pelo prazo de quatro anos. (Includo
pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
7 Lei federal dispor sobre as normas gerais a serem obedecidas na
efetivao do disposto no 4. (Includo pela Emenda Constitucional n 19,
de 1998)

- trabalhistas (empregados pblicos): ocupam empregos pblicos (no

cargos), e tm uma vinculao contratual com o Estado regida pela CLT regime essencialmente privado e principio da unicidade normativa.
- Foi definido como o sistema de contratao das pessoas jurdicas de direito
privado da Administrao Publica.
- A Lei 9.962/2000 trata da questo em mbito federal.
- Em alguns pontos, no se aplica a CLT. Essas especificidades decorrem do
fato de o empregador ser o Estado. Ex:
a) Obrigatoriedade de concurso pblico;
b) Vedao de acumulaes;
c) Sujeitam-se ao teto remuneratrio do Ministro do STF, salvo quando seus
empregadores no receberem dinheiro para custeio;
d) Respondem por improbidade administrativa (Lei. 8.429/92);
e) Respondem pelos crimes praticados por funcionrio pblico contra a
administrao Pblica (art. 327, CP);
Esse regime e menos protetivo do que o regime estatutrio, mas o STF
afastou recentemente EM JULGAMENTO DOTADO DE REPERCUSSAO
GERAL a possibilidade de dispensa imotivada dos empregados pblicos.
Veja:
RE 589998 / PI PIAU
REPERCUSSO GERAL - MRITO
Ementa: EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS E TELGRAFOS
ECT. DEMISSO IMOTIVADA DE SEUS EMPREGADOS.
IMPOSSIBILIDADE.
NECESSIDADE
DE
MOTIVAO
DA
DISPENSA. RE PARCIALEMENTE PROVIDO. I - Os empregados
pblicos no fazem jus estabilidade prevista no art. 41 da CF, salvo

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aqueles admitidos em perodo anterior ao advento da EC n 19/1998.

Precedentes. II - Em ateno, no entanto, aos princpios da impessoalidade e
isonomia, que regem a admisso por concurso publico, a dispensa do
empregado de empresas pblicas e sociedades de economia mista que
prestam servios pblicos deve ser motivada, assegurando-se, assim, que tais
princpios, observados no momento daquela admisso, sejam tambm
respeitados por ocasio da dispensa. III A motivao do ato de dispensa,
assim, visa a resguardar o empregado de uma possvel quebra do postulado
da impessoalidade por parte do agente estatal investido do poder de demitir.
IV - Recurso extraordinrio parcialmente provido para afastar a aplicao,
ao caso, do art. 41 da CF, exigindo-se, entretanto, a motivao para legitimar
a resciso unilateral do contrato de trabalho.
Concluses do STF:
1) no legtimo dispensar empregados pblicos de EP e SEM mediante
ato imotivado. Assim, o ato de dispensa dever indicar, por escrito, os
motivos que ensejaram o desligamento do empregado;
2) os empregados pblicos das EP e SEM (agentes pblicos dos quadros
permanentes dessas entidades que ingressam mediante concurso
pblico) no tm a estabilidade prevista no art. 41 da Constituio
Federal (estabilidade dos servidores pblicos efetivos estatutrios);
3) entretanto, e desnecessria a instaurao de um processo
administrativo disciplinar para dispensa desses agentes pblicos
OBS: algumas carreiras so incompatveis com o regime de emprego
publico. Ex: diplomacia, fiscalizao, policia, etc.
OBS: A EC n 19 e a volta do RJU
Em um primeiro momento, a CR/88, em seu texto original, exigiu, para os
servidores pblicos de cada uma das unidades polticas, o chamado regime
jurdico nico- RJU (logo, um s regime: todos estatutrios ou todos
celetistas). Seguindo esta regra, preferencialmente foi adotado o regime
estatutrio (cargo), sendo o regime celetista seguido apenas por municpios.
Aps, a EC n 19, procedendo reforma administrativa, revogou o
dispositivo que exigia o regime nico, passando a admitir mltiplos regimes
no mbito da mesma unidade da administrao pblica direta e indireta de
qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios. Assim, passaram a coexistir cargos (regime estatutrio) e
empregos pblicos (regime celetista).

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Em 2007 o STF concedeu liminar na ADI 2135 (efeitos ex nunc),

entendendo que o art. 39 (que aboliu o regime nico, admitindo o regime
mltiplo) seria formalmente inconstitucional.
Isso porque houve o seguinte problema: o dispositivo proposto para a
alterao do caput do art. 39 no obteve o numero mnimo de votos em
primeiro turno na Cmara dos Deputados. Ento, em uma manobra politica,
deslocou-se o texto do 2 do art. 39, aprovado, para o caput (dai a
estranheza causada pela leitura do dispositivo, que no tem nada a ver com
os pargrafos subsequentes).
Ementa
MEDIDA
CAUTELAR
EM
AO
DIRETA
DE
INCONSTITUCIONALIDADE.
PODER
CONSTITUINTE
REFORMADOR.
PROCESSO
LEGISLATIVO.
EMENDA
CONSTITUCIONAL 19, DE 04.06.1998. ART. 39, CAPUT, DA
CONSTITUIO FEDERAL. SERVIDORES PBLICOS. REGIME
JURDICO NICO. PROPOSTA DE IMPLEMENTAO, DURANTE A
ATIVIDADE CONSTITUINTE DERIVADA, DA FIGURA DO
CONTRATO DE EMPREGO PBLICO. INOVAO QUE NO
OBTEVE A APROVAO DA MAIORIA DE TRS QUINTOS DOS
MEMBROS DA CMARA DOS DEPUTADOS QUANDO DA
APRECIAO, EM PRIMEIRO TURNO, DO DESTAQUE PARA
VOTAO EM SEPARADO (DVS) N 9. SUBSTITUIO, NA
ELABORAO DA PROPOSTA LEVADA A SEGUNDO TURNO, DA
REDAO ORIGINAL DO CAPUT DO ART. 39 PELO TEXTO
INICIALMENTE PREVISTO PARA O PARGRAFO 2 DO MESMO
DISPOSITIVO, NOS TERMOS DO SUBSTITUTIVO APROVADO.
SUPRESSO, DO TEXTO CONSTITUCIONAL, DA EXPRESSA
MENO AO SISTEMA DE REGIME JURDICO NICO DOS
SERVIDORES
DA
ADMINISTRAO
PBLICA.
RECONHECIMENTO, PELA MAIORIA DO PLENRIO DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL, DA PLAUSIBILIDADE DA ALEGAO DE
VCIO FORMAL POR OFENSA AO ART. 60, 2, DA CONSTITUIO
FEDERAL. RELEVNCIA JURDICA DAS DEMAIS ALEGAES DE
INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL E MATERIAL REJEITADA
POR UNANIMIDADE. 1. A matria votada em destaque na Cmara dos
Deputados no DVS n 9 no foi aprovada em primeiro turno, pois obteve
apenas 298 votos e no os 308 necessrios. Manteve-se, assim, o ento
vigente caput do art. 39, que tratava do regime jurdico nico, incompatvel
com a figura do emprego pblico. 2. O deslocamento do texto do 2 do art.
39, nos termos do substitutivo aprovado, para o caput desse mesmo
dispositivo representou, assim, uma tentativa de superar a no aprovao do

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DVS n 9 e evitar a permanncia do regime jurdico nico previsto na

redao original suprimida, circunstncia que permitiu a implementao do
contrato de emprego pblico ainda que revelia da regra constitucional que
exige o quorum de trs quintos para aprovao de qualquer mudana
constitucional. 3. Pedido de medida cautelar deferido, dessa forma, quanto
ao caput do art. 39 da Constituio Federal, ressalvando-se, em decorrncia
dos efeitos ex nunc da deciso, a subsistncia, at o julgamento definitivo da
ao, da validade dos atos anteriormente praticados com base em legislaes
eventualmente editadas durante a vigncia do dispositivo ora suspenso. 4.
Ao direta julgada prejudicada quanto ao art. 26 da EC 19/98, pelo
exaurimento do prazo estipulado para sua vigncia. 5. Vcios formais e
materiais dos demais dispositivos constitucionais impugnados, todos
oriundos da EC 19/98, aparentemente inexistentes ante a constatao de que
as mudanas de redao promovidas no curso do processo legislativo no
alteraram substancialmente o sentido das proposies ao final aprovadas e
de que no h direito adquirido manuteno de regime jurdico anterior. 6.
Pedido de medida cautelar parcialmente deferido.
Veja a redao do art. 39 aps a EC19:
Art. 39. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro
conselho de poltica de administrao e remunerao de pessoal, integrado
por servidores designados pelos respectivos Poderes.
Veja a redao originria, que voltou a vigorar aps o deferimento da MC:
Art. 39. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro,
no mbito de sua competncia, regime jurdico nico e planos de carreira
para os servidores da administrao pblica direta, das autarquias e das
fundaes pblicas.
- Hoje: observar o momento de ingresso do individuo. Os efeitos da MC so ex
nunc. As situaes constitudas durante sua vigncia continuam por ela regidas.
- O que significa a volta do RJU? Para a corrente majoritria, regime nico
significa a existncia de apenas um regime, independentemente da sua natureza
(cargo ou emprego pblico). Para uma segunda corrente, minoritria, regime
nico o estatutrio. Dificuldade: como estabelecer, p ex, o regime celetista para
aqueles que desempenham funes tipicamente estatais?
- servidores temporrios: agrupamento excepcional dentro da AP. podem ser
contratados apenas nas hipteses previstas no art 37, IX, CR:

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Art. 37.
IX - a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para
atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico;
A Lei 8.745/93 regulamentou o dispositivo com relao aos contratados
temporrios no mbito das AP federal direta, autarquias e fundaes
publicas ver o art. 2 dessa lei, que traz as hipteses de necessidade
temporria de excepcional interesse publico
- O recrutamento desses contratados temporrios prescinde de concurso
publico, mas e necessria a realizao de processo seletivo simplificado. Em
casos de calamidade publica ou emergncia ambiental mesmo esse processo
seletivo e dispensado (art 3) .
- o prazo mximo de contratao varia conforme a hiptese (de 6 meses a 4
anos), admitindo-se a prorrogao dos contratos.
De quem a competncia para julgar contratos temporrios? Pergunta de
fundo: qual a NJ da relao jurdica deles com o Estado?
- O STF entendeu que o servidor temporrio est sujeito a um regime jurdico
administrativo especial (REDA), estando sujeito Justia comum (federal ou
estadual, de acordo com o art. 109). Logo, trata-se de contrato administrativo.
OBS: O STF, na ADI 3395, examinando o art. 114, alterado pela EC n. 45,
entendeu que servidores estatutrios (cargo pblico) so julgados pela Justia
comum, enquanto celetistas so julgados pela Justia do Trabalho.

(TRF3/2011) Considerando o regime jurdico e o previdencirio dos servidores

pblicos, bem como direitos e deveres desses servidores, assinale a opo correta.
a) Litgios entre o Estado e servidores estatutrios da administrao direta,
sejam eles federais, estaduais ou municipais, so dirimidos pela justia do
trabalho.
d) Tendo o STF deferido medida cautelar para suspender a eficcia do art.
39 da CF, com a redao dada pela Emenda Constitucional n. 19/1998, o
regime jurdico nico voltou a ser obrigatrio em toda a administrao direta
e indireta da Unio, dos estados, do DF e dos municpios.
e) A unicidade de regime jurdico alcana os servidores permanentes e os
temporrios, cabendo pessoa federativa, aps a opo, aplicar o mesmo
regime jurdico a ambas as espcies de servidores.
R: B

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AT! Necessidade de distinguir os agentes pblicos de dois conceitos

modernos: o dos AGENTES DE FATO e o dos USURPADORES DE
FUNCAO PUBLICA
Ponto comum entre os dois: satisfao de pressuposto objetivo
(desempenho de atividade publica), sem que haja a satisfao de
pressuposto subjetivo (no h regularidade na investidura em nenhum
dos casos)
AGENTES DE FATO: grupo de agentes que, mesmo sem ter uma investidura
normal e regular, executam uma funo publica em nome do Estado, por erro
ou em razo de um estado de necessidade publica
- ponto marcante: desempenho da funo publica deriva de situao excepcional,
sem prvio enquadramento legal, mas justificada em razo da pliade de casos que
se originam da dinmica social
- se subdividem em 1) agentes necessrios e 2) agentes putativos
- agentes necessrios: praticam atos e executam atividades em situaes
excepcionais. Ex: emergncias, como na hiptese em que o sinal de transito de um
cruzamento importante no funciona e um transeunte passa a orientar os motoristas
- agentes putativos: desempenham atividade publica na presuno de que h
legitimidade, mas no houve investidura dentro do procedimento legalmente
exigido (logo, h boa-f).
Ex: servidor que exerce funo antes da posse porque acha que pode; ocupante de
cargo em comisso provido em desacordo com a CR porque era necessria a
realizao de concurso pblico.
USURPADORES DE FUNCAO PUBLICA: exerce funo publica sem
investidura, como acontece com o agente de fato, mas aqui no h erro nem estado
de necessidade, mas violncia ou fraude (logo, h m-f). Cometem o crime
previsto no art. 328 do CP
- Quais as consequncias dos atos praticados por eles?
* agentes de fato necessrios: atos eficazes interna e externamente. Aplicao
da teoria da aparncia. Entende-se que a excepcionalidade da situao e o interesse
publico a que se dirigiu o agente tm idoneidade para suprir os requisitos de direito

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* agentes de fato putativos: atos eficazes externamente (perante administrados,

em razo da boa-fe), mas que s sero eficazes internamente se sanados (para
parte da doutrina, trata-se de hiptese de ato administrativo anulvel)
* usurpadores de funo publica: atos ineficazes

REGIME CONSTITUCIONAL DO SERVIDOR PUBLICO ESTATUTARIO

ACESSIBILIDADE AOS CARGOS, EMPREGOS E FUNES PBLICAS
Art. 37. I - os cargos, empregos e funes pblicas so
acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos
estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma
da lei; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de
1998)
Segundo dispe a Constituio, podero ser servidores pblicos os brasileiros, bem
como os estrangeiros, na forma da lei. Para os cargos de pesquisadores e
professores, os estrangeiros j so regulados por lei.
II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de
aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas
e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo
ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as
nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre
nomeao e exonerao; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
RG: concurso pblico
- dois tipos: 1) de provas e 2) de provas e ttulos (maior complexidade)
hoje NO h concurso s de ttulos
Excees ao concurso pblico
RG: A acessibilidade aos cargos e empregos pblicos se d atravs de concurso
pblico.
Excees:
1)

Agentes polticos que exeram mandato eletivo;

2)

Cargos em comisso Ate a CF/88, eram chamados de cargo de

confiana, de livre nomeao e exonerao (ad nutum).

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3)

Hipteses constitucionais Ministros do STF; regra do quinto

constitucional; ministros e conselheiros dos tribunais de contas, etc. Esses
cargos so cargos vitalcios.

4)

Contratao temporria ocorre em casos de excepcional interesse

pblico.

5)

Agentes comunitrios de sade e agentes de combates s endemias

(art.198, CR, alterado pela EC n 51 e regulamentado pela Lei 11.350/06)
At 1991, esses agentes eram temporrios. A EC n. 51 permitiu a
estabilizao dos temporrios que eram agentes comunitrios de sade e
agentes de combate s endemias, desde que preenchidos os requisitos da Lei
11.350/06. Tais agentes precisam ser submetidos a processo seletivo, que,
para a doutrina, no se confunde com concurso pblico.
Diferenas entre cargo em comisso e funo de confiana:
1) Cargo pblico = conjunto de atribuies + responsabilidades + posto
(lugar no quadro da Administrao) x Funo = conjunto de
atribuies + responsabilidades. A funo, por si s, no tem um
posto, um lugar no quadro da Administrao
2) Qualquer pessoa pode ocupar o cargo pblico (atendidas exigncias
mnimas legais), devendo a lei estabelecer limite mnimo para os
ocupantes em cargo de carreira (cargos pblicos com planos de
carreira) X a funo de confiana somente pode ser atribuda a quem
j tem cargo efetivo.
3) O detentor de cargo pblico recebe remunerao X o detentor de
funo de confiana recebe gratificao por ela.
OBS: ambos se voltam APENAS s funes de direo, chefia e
assessoramento.
Com frequncia se busca burlar o principio concursal atravs da criao
de cargos em comisso. Os Tribunais tm decidido pela ilegalidade
sempre que as atribuies de tais cargos forem eminentemente tcnicas.
Veja as seguintes decises do STF:

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI ESTADUAL QUE

CRIA CARGOS EM COMISSO. VIOLAO AO ART. 37, INCISOS II E V,
DA CONSTITUIO. 2. Os cargos em comisso criados pela Lei n 1.939/1998,
do Estado de Mato Grosso do Sul, possuem atribuies meramente tcnicas e que,
portanto, no possuem o carter de assessoramento, chefia ou direo exigido para
tais cargos, nos termos do art. 37, V, da Constituio Federal. 3. Ao julgada
procedente.

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(STF, ADI 3.706-4, Tribunal Pleno, Relator Gilmar Mendes, j. 15/8/2007, DJE
24/4/2008, p. 59) - com idntico teor: STF, ADI 3.706-4, Tribunal Pleno, Relator
Gilmar Mendes, j. 15/8/2007, DJU 5/10/2007, p. 20.
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI 11.029/89 DO
ESTADO DE GOIS. ART. 7, 2 E ART. 1, QUE ALTEROU O ART. 106,
VII DA LEI 9.129/81, DO MESMO ESTADO.
Os dispositivos em questo, ao criarem cargos em comisso para oficial de justia
e possibilitarem a substituio provisria de um oficial de justia por outro
servidor escolhido pelo diretor do foro ou um particular credenciado pelo
Presidente do Tribunal, afrontaram diretamente o art. 37, II da Constituio, na
medida em que se buscava contornar a exigncia de concurso pblico para a
investidura em cargo ou emprego pblico, princpio previsto expressamente nesta
norma constitucional. Ao direta de inconstitucionalidade julgada parcialmente
procedente, nos termos do voto da relatora.
(STF, ADI 1.141-3/GO, Tribunal Pleno, Relatora Ellen Gracie, DJ 29/8/2003, p.
16)

CONCURSO PBLICO
- relao direta com os princpios da isonomia, impessoalidade, moralidade e
legalidade. Busca selecionar os mais aptos
- requisitos para participao no certame: devem ser compatveis com a natureza
das atribuies do cargo + devem estar previstos na lei da carreira (no basta
apenas previso no edital).
OBS: vrios editais tm sido anulados porque as cortes consideram as exigncias
excessivas/desproporcionais com relao s atribuies do cargo (ex: teste fsico
para escrivo da policia federal)
- exigncias da jurisprudncia para que o exame psicotcnico seja aceito: 1)
previso legal (S. 686, STF); 2) adoo de critrios objetivos; 3) possibilidade de
interposio de recurso pelo candidato.
- prazo de validade: at 2 anos. possvel a prorrogao do concurso uma s vez,
por igual perodo (logo, o mximo so 4 anos). Mas, segundo o STF, para que
haja prorrogao necessria previso no edital. Como a prorrogao um ato
discricionrio do administrador, o STF entende que, uma vez prorrogado o
concurso, essa deciso pode ser revogada, desde que o prazo de prorrogao no
tenha comeado a correr. Se a prorrogao j comeou a fluir, o candidato tem
direito subjetivo ao prazo.
AT: Uma vez vencido o prazo, no se admite mais prorrogao.

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- concurso pblico e direito subjetivo nomeao: RG (STF) - candidato aprovado

em concurso possui direito subjetivo a nomeao, desde que aprovado dentro do
numero de vagas ( antes a corte entendia que a situao correspondia a mera
expectativa de direito) .
OBS: No julgamento do RE 598099, o STF deixou clara a existncia de
excees regra do direito adquirido nomeao. Essas situaes excepcionais
apresentariam as seguintes caractersticas:
a) Supervenincia;
b) Imprevisibilidade;
c) Gravidade;
d) Necessidade.

a)
No basta a existncia dos fatos ensejadores da excepcionalidade da no
nomeao do aprovado em concurso, estes devem ser obrigatoriamente posteriores
a publicao do edital do certame. Isso porque seria injusto a Administrao
Pblica realizar o concurso tendo conhecimento da possibilidade da no
convocao dos concursados.
b)
O fato que enseja a essa situao deve ser extraordinrio, imprevisvel
poca da publicao do edital. Caso tenha conhecimento de um fato passvel de
ensejar a no convocao do concursado, esse conhecimento prvio, por si s,
capaz de afastar a possibilidade da administrao utilizar como justificativa este
fato excepcional.
c)
No basta que esta situao seja superveniente e imprevisvel, ela deve,
ainda, ser grave o bastante para gerar um prejuzo considervel ao Estado, seja ela
onerosidade excessiva, dificuldade ou impossibilidade de cumprir com as regras do
edital. Ex: guerras; crises econmicas de grandes propores; calamidade pblica e
entre outras.
d)
A situao excepcional deve ser de tal dimenso que no comporte outra
soluo menos grave, verificando-se assim, a extrema necessidade dessa medida
superveniente. Esta deve ser a ultima ratio a disposio da Administrao pblica.
AT: Mesmo quando no se reconhecia que o aprovado dentro do numero de
vagas detinha direito subjetivo `a nomeao, havia duas excees em que esse
direito era reconhecido:
1) Smula n. 15 do STF Quando o candidato fosse preterido na ordem de
classificao: dentro do prazo de validade do concurso, o candidato
aprovado tem o direito nomeao, quando o cargo for preenchido sem
observncia da classificao.

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2) Constituio de vnculos precrios situaes em que a Administrao,

ao invs de convocar os aprovados em concurso, constitui vnculos precrios
com outros agentes. Ex.: seleo de servidores temporrios, contratao ad
hoc, cesso de servidores etc. Esse entendimento vale hoje para os
aprovados fora do numero de vagas, j que tal situao denota a necessidade
de contratao
- A Administrao Pblica tem discricionariedade de promover a nomeao no
momento em que entender adequado, dentro do prazo de validade do edital. Atente
`a tese recentemente firmada pelo STJ, de que o prazo para impetrar mandado de
segurana comea com o fim do prazo de validade do concurso
- E possvel a realizao de novo concurso na pendncia da validade do anterior?
Apesar de a Lei 8.112/90 proibir, a Constituio da Republica Federal permite,
desde que respeitada a ordem de classificao do concurso anterior.
Art. 37, CR:
IV - durante o prazo improrrogvel previsto no edital de
convocao, aquele aprovado em concurso pblico de provas
ou de provas e ttulos ser convocado com prioridade sobre
novos concursados para assumir cargo ou emprego, na
carreira;
Aplica-se a teoria da perda da chance ao concurseiro? Em 2011 (REsp
1.220.911-RS) o STJ negou a aplicao dessa teoria a candidato
reprovado no exame psicotcnico do concurso para a Policia Rodoviria
Federal. Entendeu que a aplicao demandaria a existncia de chances
reais e serias, e que isso no teria acontecido, j que o candidato teria
sido aprovado apenas na primeira etapa do certame, no sendo possvel
estimar a probabilidade de que fosse aprovado ao final, ou que fosse
classificado dentro do numero de vagas.
- Reserva de vagas para portadores de deficincia:
Art 37, VIII, CR;
VIII - a lei reservar percentual dos cargos e empregos
pblicos para as pessoas portadoras de deficincia e definir os
critrios de sua admisso;
- atribuies dos cargos e empregos precisam ser compatveis com a deficincia.
- O art. 5, paragrafo 2 da Lei 8.112 regulamentou a questo em mbito federal e
estabeleceu a reserva de ate 20% do numero de vagas (NUMERO MAXIMO).

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Por isso, para concursos com menos de 5 vagas, no h reserva. Caso no haja
deficientes aprovados, a vaga revertera para os no PNEs.
- Por sua vez, o Decreto 3.298/99, aplicvel apenas em mbito federal, estabeleceu
o PERCENTUAL MINIMO de reserva em concursos federais de 5% das vagas.
Disps, ainda, que, na hiptese de numero fracionado, haja o arredondamento para
cima.

Smulas mais importantes:

STF Smula n 683 - O limite de idade para a inscrio em concurso
pblico s se legitima em face do art. 7, XXX, da CF, quando possa ser
justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido.
STF Smula n 684 - inconstitucional o veto no motivado participao
de candidato a concurso pblico.
STF Smula n 685 - inconstitucional toda modalidade de provimento
que propicie ao servidor investir-se, sem prvia aprovao em concurso
pblico destinado ao seu provimento, em cargo que no integra a carreira na
qual anteriormente investido.
STF Smula n 686 - S por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico a
habilitao de candidato a cargo pblico.
STJ Smula n 266 - O diploma ou habilitao legal para o exerccio do
cargo deve ser exigido na posse e no na inscrio para o concurso pblico.
ESTABILIDADE (ART. 41, CF)
Aquisio
Apenas o servidor pblico estatutrio pode adquiri-la.
Para isso, e preciso atender os seguintes requisitos:
Requisitos para a estabilidade:
i.

Concurso pblico;

ii.

Nomeao a cargo efetivo;

iii.

3 anos de desempenho;

iv.

Avaliao especial de desempenho (disciplinada pela lei da carreira).

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OBS: Nomeao: uma forma de provimento originrio. o ato de atribuir

cargo a algum. Esta prevista na Lei 8.112.
- uma vez nomeado, o candidato tem 30 dias para tomar posse. A posse consiste
justamente na aceitao do cargo. Quando o candidato aceita o cargo (posse),
forma-se a relao jurdica (investidura).
- Tomando posse, o candidato tem 15 dias para entrar em exerccio.
AT:
* Se, no prazo de 30 dias, o candidato no tomar posse, sua nomeao ficar sem
efeito;
* Se tomar posse, mas no entrar em exerccio em 15 dias, ser desinvestido (in
casu, na modalidade exonerao, j que demisso uma pena).
Perda da estabilidade (art. 41, 1, CF)
possvel que o servidor estvel perda o direito estabilidade nos seguintes casos:
a. Processo administrativo com contraditrio e ampla defesa;
b. Em virtude de sentena judicial transitada em julgado;
c. Mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma
de lei complementar, assegurada ampla defesa;
d. Art. 169, CF: corte de pessoal da Administrao, em caso de excesso de
despesas.
ESTGIO PROBATRIO
- perodo dentro do qual o servidor e aferido quanto aos requisitos necessrios para
o desempenho do cargo.
Histrico:
A Constituio de 88, em seu texto original, dizia que para que o servidor
adquirisse a estabilidade, necessitaria de 2 anos de efetivo exerccio.
Sobreveio a Lei 8.112/90, dispondo, em seu texto original (art. 20), que o
estgio probatrio seria de 24 meses.
A partir da EC n. 19/98, todavia, o prazo para aquisio da estabilidade
previsto na Constituio passou a ser de 3 anos de exerccio.
Diante desse quadro normativo, surgiram as seguintes questes:
1) Estgio probatrio e estabilidade so institutos interligados ou
autnomos?

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2) O art. 20 da Lei 8.112/90 foi recepcionado pela nova ordem

constitucional (ps EC 19)?
Para
aqueles
que
consideravam
os
institutos
como
autnomos/independentes, os prazos poderiam ser diferentes, e, assim, o art.
20 teria sido recepcionado.
Para os que consideravam os institutos interligados, vale a previso da EC
19, afastando-se o art. 20 da Lei 8.112/90.
Em 2009, o STJ, STF e o CNJ passaram a entender que o estgio
probatrio de 3 anos.
AT: Estagio probatorio e experimental sao coisas diferentes! O primeiro e
posterior `a nomeao, o segundo e fase de concurso
AT: Nao confundir a estabilidade ordinria do art. 41 com a chamada
estabilizao constitucional/ estabilidade excepcional, prevista no art
19 do ADCT (para servidores nos concursados):

Art. 19 - Os servidores pblicos civis da Unio, dos Estados, do Distrito

Federal e dos Municpios, da administrao direta, autrquica e das
fundaes pblicas, em exerccio na data da promulgao da Constituio,
h pelo menos cinco anos continuados, e que no tenham sido admitidos na
forma regulada no Art. 37, da Constituio, so considerados estveis no
servio pblico.
1 - O tempo de servio dos servidores referidos neste artigo ser contado
como ttulo quando se submeterem a concurso para fins de efetivao, na
forma da lei.
2 - O disposto neste artigo no se aplica aos ocupantes de cargos, funes
e empregos de confiana ou em comisso, nem aos que a lei declare de livre
exonerao, cujo tempo de servio no ser computado para os fins do caput
deste artigo, exceto se se tratar de servidor.
3 - O disposto neste artigo no se aplica aos professores de nvel superior,
nos termos da lei.
- temos aqui uma estabilidade na funo, e no uma garantia ao cargo
(TRF2/2011) No que diz respeito aos agentes pblicos, assinale a opo correta

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d) A CF conferiu estabilidade e efetividade queles que, embora no

tivessem ingressado no servio pblico mediante aprovao em concurso
pblico, estavam em exerccio, no servio pblico, na data da promulgao
da Carta, por pelo menos cinco anos continuados.
R: E

OBS: O STF considera inconstitucionais quaisquer normas estaduais que ampliem

as hipteses do art 19 do ADCT por violao ao principio concursal
SISTEMA REMUNERATRIO
Modalidades:
1) Remuneracao
Remuneracao = vencimento + vantagens
- vencimento: conceito restrito. Retribuio pelo exerccio do cargo (parcela
fixa).
- vantagens: parcelas pecunirias decorrentes de uma situao ftica
prevista em lei (parcela varivel).
Exs de vantagens pecunirias: adicionais e gratificaes.
Ambos so incorporados ao salario.
Diferena: O adicional corresponde a uma recompensa pelo tempo de
servio do servidor ou pelo desempenho de funes especiais. A
gratificao e uma compensao pela prestao de servios comuns em
condies especiais
- outras vantagens podem ser previstas: prmios, abonos, verbas de
representao etc
- direito ao vencimento: inerente ao regime dos servidores estatutrios.
Decorrncia da proibio de enriquecimento sem causa por parte do Estado.
AT: O art 4o da Lei 8112 probe expressamente a prestao de servios
gratuitos, salvo nos casos previstos em lei

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menor valor pago ao agente publico: salario mnimo (art. 39, paragrafo
3, CF)
Exceo: praas indivduos recm incorporados ao servio militar
STF Smula Vinculante n 6 - Estabelecimento de Remunerao Inferior
ao Salrio Mnimo - Praas Prestadoras de Servio Militar Inicial
No viola a constituio o estabelecimento de remunerao inferior ao
salrio mnimo para as praas prestadoras de servio militar inicial.
AT: O que no pode ser inferior ao salario mnimo e a remunerao, no
os vencimentos
STF Smula Vinculante n 16 - Salrio Mnimo - Servidores Pblicos
Os artigos 7, IV, e 39, 3 (redao da EC 19/98), da Constituio,
referem-se ao total da remunerao percebida pelo servidor pblico.
- irredutibilidade nominal dos vencimentos, mas h possibilidade de adaptao ao
teto
- AT: condenaao do servidor a realizer reposicoes/pagar indenizacoes ao Erario:
* ser notificado para pagamento em 30 dias;
* caso opte pelo parcelamento da divida, o valor de cada parcela no poder
ser inferior a 10% da sua remunerao, provento ou penso;
* caso seja demitido, exonerado ou tenha sua aposentadoria cassada, o prazo
para a quitao do debito sera de 60 dias
- Antigamente, o sistema remuneratrio dos servidores se dava exclusivamente
dessa forma.
2) Subsdio
EC 19:
Art. 39, 4, CF. O membro de Poder, o detentor de mandato
eletivo, os Ministros de Estado e os Secretrios Estaduais e
Municipais sero remunerados exclusivamente por subsdio
fixado em parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer

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gratificao, adicional, abono, prmio, verba de representao

ou outra espcie remuneratria, obedecido, em qualquer caso,
o disposto no art. 37, X e XI
Ser objeto do nosso estudo na aula que vem!