Categoria: Dicas

de Direito
Empresarial.
Arquivo III.
Atualizado at
julho/2015
Organizao: Alexandre Demetrius Pereira

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MATRIA:
EMPRESA,
EMPRESRIO,
ESTABELECIMENTO
EMPRESARIAL e PROPRIEDADE INDUSTRIAL

Voc conhece o instituto da "inatividade da empresa mercantil"? Ele vem definido no art. 60 da
Lei 8.934/94 e decorre da situao em que um empresrio ou sociedade empresria no
proceda a qualquer arquivamento no perodo de 10 anos consecutivos. Nesse caso, mediante
notificao prvia da Junta Comercial, eles devero comunicar se desejam manter-se em
funcionamento. Na omisso, a empresa mercantil ser considerada inativa, promovendo a Junta
o cancelamento do registro, com a perda automtica da proteo ao nome empresarial.

Voc sabe qual a natureza jurdica do estabelecimento empresarial? H vrias posies sobre o
assunto. A mais adotada entre ns aquela que preconiza que o estabelecimento empresarial
tem natureza de UNIVERSALIDADE DE FATO. Para os amigos que desejam se aprofundar
no
tema,
segue
um
texto
do
blog
direito
empresarial:
http://www.blogdireitoempresarial.com.br/2011/04/estabelecimento-empresarial.html

Voc conhece a distino do regime de proteo entre marca e nome empresarial? Vamos a
algumas distines: (1) o nome, em regra, tem proteo restrita ao Estado (h algumas
divergncias), enquanto a marca tem proteo em mbito nacional; (2) a proteo do nome se
inicia com o registro na Junta, enquanto a proteo da marca se inicia com o registro no INPI;
(3) a proteo do nome no restrita ao tipo de produto ou servio fornecidos, enquanto a
proteo da marca (salvo excees) se restringe classe de produto ou servio nos termos
definidos no INPI; (4) a proteo do nome permanece enquanto o empresrio ou sociedade
estiverem registrados, podendo existir por tempo indeterminado, enquanto a proteo da
marca, em regra, se d por 10 anos, renovveis. E SE HOUVER CONFLITO ENTRE MARCA E
NOME? Veja nosso texto no blog direito empresarial: http://migre.me/8ift5

Uma das maiores crticas doutrinrias ao Cdigo Civil foi ter limitado o uso exclusivo do nome
empresarial nos limites do respectivo Estado (art. 1.166). No entanto, tentando amenizar o
problema, o Enunciado 491 das Jornadas STJ/CJF faz uma interpretao desse artigo de modo
sistemtico, confrontando-o com o texto da CF/88 e da Conveno Unionista de Paris, que no
limitam a proteo ao Estado-Membro. O teor o seguinte: "Art. 1.166: A proteo ao nome
empresarial, limitada ao Estado-Membro para efeito meramente administrativo, estende-se a
todo o territrio nacional por fora do art. 5, XXIX, da Constituio da Repblica e do art. 8 da
Conveno Unionista de Paris".

Voc sabe a diferena entre PATRIMNIO SEPARADO e PATRIMNIO AUTNOMO? Essa

nomenclatura divergente em doutrina. Em suma, existe patrimnio separado, quando, em
relao ao um mesmo sujeito de direitos, destaca-se parte do patrimnio geral deste, para
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destinar essa parcela a um fim especial (normalmente, a responsabilidade exclusiva por
determinadas dvidas). J o patrimnio autnomo vem a ocorrer quando a destinao
patrimonial do sujeito de direito originrio atribuda a outro sujeito de direitos, que passa a
ser titular da massa patrimonial destacada ( o que ocorre, como regra, com a criao de uma
pessoa jurdica). Em suma, portanto, temos: (1) patrimnio separado: mesmo sujeito de direitos
e mais de um patrimnio; (2) patrimnio autnomo: criao de mais de um sujeito de direitos,
cada um com seu patrimnio prprio e autnomo.

Como se sabe, o empresrio individual, quando exerce sua atividade, compromete, alm do
patrimnio destinado ao empreendimento, seu patrimnio pessoal, ou seja, no dispe de
qualquer limitao patrimonial no exerccio da empresa. A questo : penhorado um bem
pessoal (no vinculado atividade) do empresrio individual, tem este o direito de indicar bens
afetados ao seu empreendimento, para que sejam penhorados prioritariamente (antes dos bens
pessoais)? Em outras palavras, tem o empresrio individual direito ao benefcio de ordem,
semelhana do que o Cdigo Civil prev para as sociedades simples, em comum, etc.? Segundo
o disposto no ENUNCIADO n. 5 da I Jornada de Direito Comercial "Quanto s obrigaes
decorrentes de sua atividade, o empresrio individual tipificado no art. 966 do Cdigo Civil
responder primeiramente com os bens vinculados explorao de sua atividade econmica,
nos termos do art. 1.024 do Cdigo Civil".

Voc sabe o que significa CLUSULA DE NO CONCORRNCIA ou de NO RESTABELECIMENTO?

Trata-se de uma CLUSULA IMPLCITA nos trespasses de estabelecimento, nos termos do
disposto no art. 1.147 do Cdigo Civil, segundo o qual, no havendo autorizao expressa, o
alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos
subsequentes transferncia.

Voc conhece os pressupostos da ao renovatria de locao empresarial? Basicamente, a Lei

8.245/91 elenca os seguintes: I - o contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com
prazo determinado; II - o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos
ininterruptos dos contratos escritos ("acessio temporis" seja de cinco anos; III - o locatrio esteja
explorando seu comrcio, no mesmo ramo, pelo prazo mnimo e ininterrupto de trs anos.
Devemos lembrar ainda que o locatrio deve propor a ao, sob pena de decadncia de seu
direito, em um ano, no mximo, at seis meses, no mnimo, anteriores data da finalizao do
prazo do contrato em vigor.

Voc certamente deve saber que, para exercer uma atividade empresarial, h dois requisitos
bsicos: [1] Capacidade civil; [2] Ausncia de impedimento ou proibio legal. A questo a
seguinte: quando algum impedido/proibido de exercer atividade empresarial (p.ex.: servidores
pblicos, falidos, etc.) descumpre essa proibio e efetivamente exerce tal atividade, qual a
consequncia? Haveria nulidade dos atos que compem a atividade empresarial? A resposta
negativa. Os atos praticados so vlidos e obrigam as partes envolvidas, sem prejuzo da
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responsabilizao pessoal/administrativa da pessoa impedida ou proibida. Nesses termos, o art.
973 do CC preceitua: A pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de
empresrio, se a exercer, responder pelas obrigaes contradas.

MATRIA: SOCIEDADES
Em uma companhia aberta qual rgo competente para escolher e destituir os auditores
independentes? Nos termos do art. 142, IX, da Lei 6.404/76, trata-se de uma competncia
atribuda ao CONSELHO DE ADMINISTRAO. natural que assim seja, pois sua escolha no
poderia competir Diretoria, uma vez que a tarefa do auditor inclui justamente a reviso
contbil dos atos praticados pelos diretores.

Voc sabe o que so sociedades coligadas? Nossa legislao, infelizmente, tem diferentes
definies para o fenmeno. O art. 1.099 do CC define COLIGADA ou filiada como a sociedade
de cujo capital outra sociedade participa com dez por cento ou mais, do capital da outra, sem
control-la. J a Lei das S/As (6.404/76) tem um conceito mais tcnico, baseando-se a definio
de COLIGADA no fenmeno da INFLUNCIA SIGNIFICATIVA, de uma sociedade sobre a outra (art.
243, 1), presumida tal influncia quando a investidora for titular de 20% ou mais do capital
votante da investida, sem control-la.

Voc sabe o que so participaes recprocas? Elas ocorrem quando duas sociedades
participam, ao mesmo tempo, do capital uma de outra. Exemplo: sociedade A detm 30% do
capital da sociedade B, e B, ao mesmo tempo, detm 35% do capital de A. Essa situao no
normalmente permitida em lei, salvo se o valor da participao se der at o limite dos lucros e
reservas (vide art. 1.101 do CC e art. 244 da Lei 6.404/76), uma vez que pode diluir a garantia
oferecida pelo capital aos credores e gerar confuso em relao ao direito de voto.
Ultrapassando esse limite a participao deve ser alienada no prazo de 6 meses (ou 180 dias).

Voc sabe como se d a responsabilizao dos scios de sociedades em comum? Pois bem. O
art. 1.024 do CC determina que os bens sociais devam ser executados antes dos bens
particulares dos scios, podendo estes, se executados, indicar bens da sociedade para serem
expropriados antes dos seus bens particulares (benefcio de ordem). Isso significa que a
responsabilidade dos scios nas sociedades em comum, num primeiro momento, subsidiria.
No entanto, esgotados os bens sociais, os scios respondem com seus bens particulares de
forma solidria e ilimitada (art. 990 do CC). Um detalhe importante: o scio que negociou ou
contratou em nome da sociedade em comum no pode alegar o benefcio de ordem.

Hoje a dica sobre sociedades entre cnjuges, vedadas pelo art. 977, quando casados no regime
da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria. Devemos lembrar que a
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proibio constante do art. 977 IRRETROATIVA, no atingindo sociedades constitudas
anteriormente ao CC (essa foi a posio do DNRC no parecer DNRC/COJUR/n.125/03 e no Enunc.
204 da III Jornada de Direito Civil do CJF).

Nas operaes de reorganizao de empresas (transformao, fuso, incorporao e ciso), qual

a natureza do protocolo que consubstancia as principais condies dessas operaes? Segundo
a doutrina majoritria, trata-se de um pr-contrato, ou contrato preliminar, de natureza
condicional (a depender da aprovao dos scios das sociedades envolvidas na operao).

Voc saberia dizer QUAIS AS ESPCIES DE AUMENTO OU DIMINUIO DE CAPITAL NAS

SOCIEDADES? A doutrina nacional no toca normalmente nesse assunto. Doutrinadores
italianos, entretanto, costumam fazer uma classificao muito didtica, que plenamente
aplicvel nossa sistemtica. Assim, temos: (1) AUMENTO DE CAPITAL REAL: quando o aumento
se d pelo ingresso de recursos dos scios; (2) AUMENTO DE CAPITAL NOMINAL: quando o
aumento de capital no se d com o ingresso de novos recursos, mas com a transformao
(capitalizao) de valores que j constavam do patrimnio lquido da sociedade (como lucros e
reservas); (3) DIMINUIO DE CAPITAL REAL: quando a diminuio se d em virtude do excesso
de recursos aplicados pelos scios, os quais so devolvidos a estes pela sociedade; (4)
DIMINUIO DE CAPITAL NOMINAL: quando o capital reduzido sem sada de recursos, mas
pela absoro dos prejuzos (ou perdas) decorrentes da atividade empresarial.

Aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) s relaes entre scios ou entre estes e a
sociedade? A questo polmica e pode incluir vrias hipteses. Como regra, porm, o
Enunciado n 19 da I Jornada de Direito Comercial entendeu que no, preceituando: "No se
aplica o Cdigo de Defesa do Consumidor s relaes entre scios/acionistas ou entre eles e a
sociedade".

Como sabido, a excluso extrajudicial de scio em uma limitada depende da previso dessa
hiptese em clusula contratual, devendo ser exercida em assembleia, com prvia notificao
do scio sobre o qual venha incidir a medida, com tempo hbil para que este possa exercer sua
defesa. Mas e no houver previso contratual, ser possvel a excluso extrajudicial do scio?
Nesse caso, tem-se entendido que, ausente a clusula sobre excluso de scio por justa causa
no contrato social, a respectiva excluso s poder ser realizada em juzo, salvo na hiptese de
que o scio em vias de ser excludo concorde expressamente com a deciso dos demais
(Enunciado 27 da JUCERJA).

Qual o percentual mximo de aes preferenciais sem direito a voto ou com restrio nesse
direito as companhias podem possuir? De acordo com o art. 15, 2, da Lei 6.404/76: "O nmero
de aes preferenciais sem direito a voto, ou sujeitas a restrio no exerccio desse direito, no
pode ultrapassar 50% (cinquenta por cento) do total das aes emitidas". Uma OBSERVAO
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IMPORTANTE: esse percentual foi alterado pela Lei 10.303/01 (antes era de 2/3 do total das
aes emitidas) e, segundo o que se tem decidido, no retroativo.

DICA DE DIREITO EMPRESARIAL, recentemente objeto de questo em exame oral da

Magistratura/SP: como o nome do representante dos debenturistas e quais suas principais
atribuies? Devemos lembrar que como as debntures so ttulos representativos de um
contrato de mtuo coletivo entre uma companhia e os diversos credores (debenturistas), faz-se
necessria a representao (concentrada) da coletividade de debenturistas por um agente
especfico, cuja denominao constante da Lei 6.404/76 (arts. 66 e segs.) AGENTE FIDUCIRIO
DOS DEBENTURISTAS. Suas principais atribuies incluem: executar garantias reais das
debntures, requerer a falncia da companhia emissora, se no existirem garantias reais,
representar os debenturistas em processos de falncia, recuperao, interveno ou liquidao
extrajudicial da companhia emissora, entre outras.

Pode haver aumento de capital de uma sociedade empresria ou EIRELI sem o aporte de
recursos (bens, crditos ou dinheiro) dos scios/acionistas ou titular? A primeira impresso
que a hiptese parece impossvel, mas no . Ao contrrio, muito comum na prtica. Essa
possibilidade de aumento de capital sem aporte externo de recursos dos scios feita,
normalmente, com a capitalizao de lucros constantes de contas de lucros acumulados ou
reservas de lucros. Um caso muito comum dessa prtica ocorre no mercado financeiro quando
o acionista recebe bonificao de aes.

Voc sabe o que Sociedade em Conta de Participao (SCP) e quais suas implicaes?
Sociedade em conta de participao um tipo societrio previsto no Cdigo Civil no qual existem
duas classes de scios: [1] o scio ostensivo, nico que exerce a atividade constitutiva do objeto
social, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade; e [2] o scio
participante (antigamente chamado de scio oculto), que no exerce a atividade constante do
objeto social e no responde pelas obrigaes societrias perante terceiros (mas apenas perante
o scio ostensivo). Algumas informaes sobre as SCPs so importantes: [A] Ela no tem registro
em Junta Comercial; [B] Ela no possui nome empresarial; [C] A natureza jurdica da SCP
controvertida. Apesar de o Cdigo Civil adotar a tese de que se trata de uma sociedade, muitos
doutrinadores veem na SCP uma forma de contrato de investimento. Apesar de muitas vezes
acharmos que esse tipo societrio no tem importncia na prtica, o fato que, ultimamente,
ele tem se revelado fonte de importantes questes, tais como: [D] Dado o uso de SCPs para
evitar o pagamento de tributos, a Receita Federal tem incrementado a fiscalizao sobre esse
tipo de sociedade. Isso inclui a necessidade de informao de dados de todos os scios e
escriturao contbil eletrnica, etc.; [E] Ainda no campo tributrio, as normas desse ramo
jurdico consideram que a tributao de algumas atividades (como locao conjunta de unidades
imobilirias, denominado de pool hoteleiro, o que ocorre muito em flats e congneres) ocorre
mediante a formao, independente de qualquer formalidade, de SCPs.

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DICA DE DIREITO EMPRESARIAL (tema j caiu na 2 fase da OAB/FGV): voc sabe qual a diferena
entre CAPITAL e RESERVA DE CAPITAL nas sociedades annimas? Vamos l. CAPITAL
consubstancia conta especial do patrimnio lquido da companhia, destinada a evidenciar o
montante dos recursos inicialmente transferidos sociedade pelos acionistas, ao subscreverem
e integralizarem as quantias referentes ao preo de emisso das aes, bem como aquelas
quantias posteriormente capitalizadas por deciso da companhia (sim, possvel capitalizar
lucros ou outras reservas, o que tornar tais quantias sujeitas ao regime de intangibilidade do
capital social). J as RESERVAS DE CAPITAL (art. 182 da LSA), por seu turno, representam (alm
dos raros casos de alienao de partes beneficirias e bnus de subscrio) o chamado gio na
subscrio das aes, ou seja, a contribuio dos subscritores de aes que ultrapassarem o
valor nominal ou a parte do preo de emisso das aes sem valor nominal. Vamos imaginar um
exemplo bem simples: se a companhia faz emisso de um lote de aes com valor nominal
(capital/nmero de aes) no montante de R$ 10,00, mas o mercado paga R$ 15,00 pelas aes,
teremos R$ 10,00 ingressando no capital da companhia e R$ 5,00 (quantia alm do valor nominal
ou gio) ingressando em reservas de capital. QUAL A DIFERENA PRTICA? Veja-se que em
ambos os casos temos uma transao com os acionistas. A diferena principal que o capital,
como regra, est sujeito ao regime de intangibilidade (no possvel, como regra, distribuir
montantes componentes do capital a ttulo de dividendos, JCPs, etc.), j as reservas de capital,
podem ser usadas para distribuio aos acionistas em alguns casos, como o pagamento de
dividendos fixos a acionistas preferenciais. Veja a resoluo da questo OAB em nosso artigo:
http://www.blogdireitoempresarial.com.br/2011/08/contabilidade-para-advogados-as.html.

Questo que caiu em exame oral do MPSP: imagine-se que 3 pessoas integram uma sociedade
limitada e apenas uma delas integralizou a totalidade de sua quota. Este scio responde por
dvidas? Seria devedor solidrio? A resposta SIM: nas sociedades limitadas, todos os scios
respondem com seu patrimnio pessoal, subsidiariamente e de forma solidria, pelo que resta
a integralizar do capital da sociedade (Art. 1.052 do CC). Assim, mesmo que um dos scios tenha
integralizado completamente sua cota, ele responde em conjunto com os demais pela parcela
que os outros no integralizaram.

MATRIA: CONTRATOS EMPRESARIAIS

Voc sabe qual o conceito entre "Valor Residual" e "Valor Residual Garantido (VRG)" a que alude
a Smula 293 do STJ nos contratos de "leasing"? Valor Residual aquele que se paga pelo
exerccio da opo de compra no "leasing". Diz-se que esse Valor Residual Garantido (VRG),
quando, pelo contrato, j est includo nas prestaes anteriores opo ou declarado como de
pagamento obrigatrio pelo arrendatrio.

Aplica-se o instituto da LESO (CC, art. 157) aos CONTRATOS EMPRESARIAIS (contratos entre
empresrios relacionados explorao do objeto de atividade empresarial)? A doutrina mais
moderna tem entendido negativamente, uma vez que o empresrio, em razo do
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profissionalismo com que exerce sua atividade, no poderia alegar com sucesso uma
desproporo nas prestaes, derivada de inexperincia. O Projeto de Cdigo Comercial
(PLCCom), adotando essa linha, veda a aplicao da LESO aos contratos empresariais em seu
art. 307.

Pode existir responsabilidade civil antes das partes firmarem um contrato? Em outras palavras,
pode existir responsabilidade civil pr-contratual? A doutrina diverge. Entretanto, a maior parte
dos doutrinadores admite tal hiptese, desde que presentes dois requisitos: (1) que uma das
partes tenha gerado na outra, com seu comportamento, a justa e legtima expectativa de
contratar; (2) que tal expectativa tenha feito com que a parte contrria tenha incorrido em
despesas, gastos ou outro tipo de diminuio patrimonial para atender futura e potencial
contratao.

Voc sabe o que locao built to suit? Esse tipo de locao ocorre quando o locador constri
ou reforma o imvel, sob encomenda do futuro locatrio, para atender ou se adaptar s
necessidades de utilizao deste ltimo. Isso tem uma implicao muito importante, pois dado
que a construo ou reforma so feitas s custas do locador, os aluguis pagos pelo locatrio
remuneram no somente a utilizao do imvel, mas tambm os gastos de construo e reforma
incorridos pelo locador. Da porque se admite que esses valores sejam superiores aos aluguis
normalmente cobrados no mercado. Tambm por esse motivo, se o Judicirio interviesse para
fixar aluguis em ao revisional, adaptando-os ao valor de mercado, poderia gerar srio
desequilbrio contratual. Atento a isso, foi realizada modificao da Lei 8.245/91 (lei de
locaes), pela Lei n 12.744, de 2012, introduzindo o art. 54-A e seu 1: Na locao no
residencial de imvel urbano na qual o locador procede prvia aquisio, construo ou
substancial reforma, por si mesmo ou por terceiros, do imvel ento especificado pelo
pretendente locao, a fim de que seja a este locado por prazo determinado, prevalecero as
condies livremente pactuadas no contrato respectivo e as disposies procedimentais
previstas nesta Lei. 1 Poder ser convencionada a renncia ao direito de reviso do valor dos
aluguis durante o prazo de vigncia do contrato de locao.

Voc sabe o que PACTO COMISSRIO no tocante aos contratos que envolvem direitos reais
em garantia? Em breve resumo, no mbito ora conceituado, o pacto comissrio pode ser
definido como a faculdade de o credor que recebe um bem em garantia de seu crdito em se
apropriar da coisa recebida em virtude do inadimplemento da obrigao garantida por parte do
devedor. Como regra, o pacto comissrio VEDADO em nosso direito, sendo nula a clusula que
autoriza o credor pignoratcio, anticrtico ou hipotecrio a ficar com o objeto da garantia, se a
dvida no for paga no vencimento (art. 1.428 do CC). Sabe qual a razo histrica para a vedao
do pacto comissrio? Simples: PROIBIO DA USURA. Como ressaltam ilustres e antigos
comercialistas, como Cesare Vivante (Instituies de D. Comercial), a lei proibiu o pacto
comissrio fundada no receio de que o devedor, constrangido pela necessidade, conceda muito
facilmente ao credor o direito de se apropriar do penhor por um crdito muito inferior a ele.
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Voc conhece as principais espcies de LEASING? H vrias, mas as principais so as seguintes:

[1] Leasing operacional: modalidade pela qual o arrendador, usualmente produtor do bem
dado em arrendamento, concede o bem dado em leasing ao arrendatrio, conservando este
a possibilidade de optar por sua compra no final do prazo pactuado. O que caracteriza tal
modalidade contratual o fato de no se configurar, em princpio, como uma operao
econmica de compra financiada do bem objeto do contrato; [2] Leasing financeiro: neste tipo
de "leasing", tem-se, na verdade e sob o ponto de vista econmico, uma compra financiada de
um bem, usualmente fabricado por terceiros alheios ao contrato de arrendamento. Nessa
modalidade, algumas caractersticas so comuns: [2a] o prazo do arrendamento abrange a
maior parte da vida til do bem arrendado; [2b] os valores das prestaes devidas pelo
arrendatrio normalmente acabam por amortizar o total do valor do bem, tornando
economicamente irrisrio o valor residual a ser pago se exercida a opo de compra; [2c]
comum a previso de valor residual garantido (VRG) a ser pago ao final ou antecipadamente, j
embutido nas prestaes; [3] Lease back: trata-se de operao visando a obteno de capital
de giro, no qual a arrendatria vende determinado(s) bem(s) de sua propriedade arrendadora,
que os transfere de volta primeira atravs de um contrato de leasing. Com isso a arrendatria
obtm caixa para suas operaes ou para investimentos especficos.

Voc conhece as semelhanas entre FACTORING e DESCONTO BANCRIO? H vrias

particularidades a serem consideradas entre esses dois tipos de negcios, mas ambos
normalmente se destinam aquisio de ttulos de crdito (usualmente duplicatas) por parte
de uma faturizadora (no factoring) ou por uma instituio financeira (no desconto bancrio). A
operao, portanto, consiste na aquisio do ttulo e antecipao de seu valor ao credor
(obviamente, com um desconto sobre o valor nominal, que consubstancia a receita do banco ou
do faturizador). A lgica econmica desses contratos consiste na obteno rpida de caixa por
parte de quem cede os ttulos. A principal diferena entre os dois negcios, segundo o que vem
ressaltando a jurisprudncia, que, no desconto bancrio, em caso de inadimplncia do devedor
do ttulo descontado, o banco tem o direito de cobrar do endossante o valor inadimplido (direito
de regresso). No factoring, entretanto, tem-se entendido que o faturizador no tem o direito de
regresso contra o cedente do ttulo, assumindo todo o risco da operao.

MATRIA: TTULOS DE CRDITO

Existe diferena entre a solidariedade prevista no CC e a solidariedade existente no regime geral
dos ttulos de crdito? A doutrina responde afirmativamente: no CC, o devedor solidrio que
paga integralmente a dvida, pode exigir dos demais apenas sua quota parte (art. 283 do CC),
enquanto na disciplina dos ttulos de crdito em geral, o coobrigado que paga a dvida
integralmente tem o direito de exigi-la por inteiro dos demais coobrigados anteriores na cadeia
cambiria.

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Voc lembra das MODALIDADES DE CHEQUE? Vamos s principais delas: (1) CHEQUE VISADO
(art. 7, LCh): modalidade em que a instituio financeira sacada, mediante a aposio de visto
e sem assumir obrigao cambiria, certifica a existncia de fundos em nome do emitente; (2)
CHEQUE ADMINISTRATIVO (art. 9, III, LCh): aquele emitido por instituio financeira para
liquidao em uma de suas agncias (em outras palavras, emitido por banco contra o prprio
caixa), muito usual nas transaes imobilirias; (3) CHEQUE CRUZADO (art. 44, LCh): realizado
usualmente mediante a insero de dois traos transversais no cheque, podendo ser: (3a) "em
branco" ou geral, quando no se identifica a instituio financeira no interior dos traos; (3b)
"em preto" ou especial, quando identificada a instituio financeira nos traos do cruzamento.
O cheque com cruzamento geral s pode ser pago pelo sacado a banco ou a cliente do sacado,
mediante crdito em conta. O cheque com cruzamento especial s pode ser pago pelo sacado
ao banco indicado, ou, se este for o sacado, a cliente seu, mediante crdito em conta. Pode,
entretanto, o banco designado incumbir outro da cobrana; (4) CHEQUE PARA SER CREDITADO
EM CONTA (art. 46 LCh): modalidade em que, mediante a aposio da clusula para ser
creditado em conta, ou outra equivalente, obriga o sacado a somente proceder a lanamento
contbil (crdito em conta, transferncia ou compensao), que vale como pagamento, na
respectiva conta indicada. IMPORTANTE!!!! CHEQUE ESPECIAL segundo nossa doutrina, NO
MODALIDADE DE CHEQUE!!! Cuida-se este, na verdade, apenas de garantia de pagamento que
o banco disponibiliza ao cliente, por meio de um contrato de abertura de crdito.

Voc se lembra do princpio da ABSTRAO nos ttulos de crdito? Ele significa que, quando um
ttulo circula, ele se desvincula de sua causa. Assim, como corolrio desse princpio, o devedor
originrio no poder opor ao terceiro, portador de boa-f, excees pessoais que teria contra
o credor originrio ou endossantes anteriores. Veja que o intuito do princpio garantir o direito
do terceiro, possibilitando a circulao segura do crdito.

possvel aval parcial em duplicata? A questo divergente na doutrina. Alguns entendem que
por ser a duplicata um ttulo de crdito regido por lei especial seria aplicvel a proibio contida
no art. 897, pargrafo nico, do CC, que veda o aval parcial. No entanto, o enunciado 39 da I
Jornada de Direito Comercial assumiu posio diversa, entendendo que "No se aplica a vedao
do art. 897, pargrafo nico, do Cdigo Civil, aos ttulos de crdito regulados por lei especial,
nos termos do seu art. 903, sendo, portanto, admitido o aval parcial nos ttulos de crdito
regulados em lei especial".

Quais os tipos de aceite podem ocorrer na duplicata mercantil? Basicamente, a doutrina os

classifica em trs tipos: (1) aceite ordinrio: quando enviada a duplicata ao sacado, este ape
normalmente sua assinatura no ttulo, aceitando e devolvendo o ttulo ao apresentante; (2)
aceite por comunicao (mais raro na prtica): quando o sacado retm a duplicata, mas
comunica o aceite em separado, caso em que a comunicao pode substituir a duplicata para
fins de protesto e execuo; (3) aceite por presuno: sacado no aceita o ttulo, mas recebe a
mercadoria ou o servio, caso em que a executividade do ttulo depender da exibio de
documento que comprove o recebimento e o devido protesto, mesmo contra o sacado.
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Voc sabe o que uma CDULA DE CRDITO BANCRIO? De acordo com a Lei 10.931/04,
"Cdula de Crdito Bancrio ttulo de crdito emitido, por pessoa fsica ou jurdica, em favor
de instituio financeira ou de entidade a esta equiparada, representando promessa de
pagamento em dinheiro, decorrente de operao de crdito, de qualquer modalidade".

Voc sabe o que "endosso pstumo" ou "tardio"? H vrias divergncias na doutrina. Na

legislao cambiria anterior (Dec. 2.044/08) Lei Uniforme de Genebra (LUG), endosso
pstumo ou tardio era aquele que ocorresse posteriormente ao vencimento do ttulo de crdito.
Esse endosso tinha como efeito operar to somente com os efeitos de uma cesso civil de
crdito (e no propriamente como endosso). Entretanto, tanto o art. 20 da LUG quanto o art.
920 do Cdigo Civil ressaltaram que o endosso posterior ao vencimento opera os mesmos
efeitos do endosso anterior a este. No mesmo dispositivo citado, a LUG dispe que o endosso
posterior ao protesto (ou expirao do prazo para este) que se considera endosso tardio ou
pstumo, produzindo efeitos de mera cesso de crditos.

possvel ao credor de ttulo de crdito recusar pagamento parcial (questo cobrada em OAB e
MPSP)? Como regra, "ainda que a obrigao tenha por objeto prestao divisvel, no pode o
credor ser obrigado a receber, nem o devedor a pagar, por partes, se assim no se ajustou (art.
314, CC)". Ocorre que, nos ttulos de crdito, a regra geral justamente a inversa, impedindo o
credor de recusar o pagamento parcial. E h um motivo para isso: que, recebendo
parcialmente, o credor somente poder cobrar em regresso dos coobrigados (endossantes,
avalistas, etc.) a parte no paga, e no a dvida inteira. Em outras palavras: em benefcio dos
coobrigados que o legislador institui a impossibilidade da recusa do pagamento parcial.

Quais as consequncias principais da recusa do sacado em aceitar a letra de cmbio? Para o

sacado, por se tratar de aceite facultativo, a recusa implica no assumir qualquer obrigao
cambiria. Para o credor, abrir-se- a possibilidade de protestar a letra por falta de aceite, alm
de ocorrer o vencimento antecipado da obrigao constante do ttulo de crdito.

MATRIA: FALNCIAS E RECUPERAES

Alguns credores e os respectivos bens envolvidos em determinadas relaes obrigacionais no
esto sujeitos recuperao judicial (exemplo disso consta do art. 48, 3, da Lei 11.101/05, tais
como o proprietrio fiducirio, as relaes de arrendamento mercantil, etc.). A questo : o juzo
da recuperao competente para decidir sobre tais bens? Depois de muitas discusses, o STJ
editou a SMULA 480, com o seguinte teor: "O juzo da recuperao judicial no competente
para decidir sobre a constrio de bens no abrangidos pelo plano de recuperao da empresa".
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Nas alienaes de bens ou unidades produtivas realizadas em processo de recuperao judicial

ocorre a sucesso trabalhista? Por outras palavras, o adquirente responsvel pelos dbitos
trabalhistas da empresa em recuperao, diante da aquisio dos bens? A resposta NEGATIVA,
salvo nas hipteses de eventual fraude, dispostas no 1 do art. 141 da Lei 11.101/05. Nesse
sentido, o STF decidiu pela constitucionalidade da ausncia de sucesso trabalhista na ADI
3934/DF. Antes da deciso do STF, muitos argumentavam que tal situao prejudicaria o
trabalhador, pois ele no contaria com a possibilidade de que o adquirente assumisse as dvidas.
Mas uma breve viso de anlise econmica do direito esclarece que a ausncia de sucesso
beneficia o trabalhador. Vejamos: quando existe a sucesso, normalmente no h interessados
na aquisio dos bens da empresa em recuperao, pois no se deseja assumir os riscos e nus
inerentes s dvidas trabalhistas. O resultado que, no havendo adquirentes, os bens no so
vendidos e o trabalhador no recebe, nem mesmo parcialmente, seus crditos. Quando no h
sucesso, h maior incentivo para a venda dos bens, dada a maior probabilidade de se encontrar
interessados em sua aquisio, o que beneficiar o trabalhador no recebimento, mesmo que
parcial, de seus crditos, sob o produto dos bens vendidos.

Quando, em pedido de falncia, o devedor no encontrado no endereo de seu

estabelecimento principal, necessrio que o juiz tente obter outros endereos (p.ex.:
realizando diligncias, expedindo ofcios a rgos pblicos, etc.) antes de promover a citao
por edital? Houve muitas divergncias a respeito, mas o TJSP pacificou o assunto na Smula 51:
"No pedido de falncia, se o devedor no for encontrado em seu estabelecimento ser
promovida a citao editalcia independentemente de quaisquer outras diligncias".

Existe crime falimentar culposo (=punido a ttulo de culpa)? A doutrina era muito divergente a
respeito. Alguns admitiam essa possibilidade, principalmente nos casos de omisso de
escriturao. A maioria da doutrina, entretanto, somente admite o crime falimentar doloso, isto
porque: (1) o crime culposo excepcional: se no houver indicao de punio a ttulo de culpa,
somente se pode punir a forma dolosa (art. 18, p.nico, do CP); (2) punir o crime falimentar
culposo seria contraproducente, pois poderia desestimular que o empresrio enfrentasse
situaes de risco necessrias continuidade de seu negcio. CLIQUE AQUI e veja mais detalhes
em nossa obra CRIMES FALIMENTARES - TEORIA, PRTICA E QUESTES DE CONCURSOS
COMENTADAS.

Voc sabe qual a natureza jurdica da deciso que decreta a falncia, concede a recuperao
judicial ou homologa a recuperao extrajudicial em relao ao crime falimentar? Essa questo
CAIU EM CONCURSOS do MP, Magistratura e OAB. Veja a explicao detalhada no blog direito
empresarial!! http://migre.me/9PKT8

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A conduta do devedor que rene seus credores para propor acordo para adimplemento de suas
dvidas, com dilao, remisso ou propostas alternativas de pagamento caracteriza ato de
falncia? Na vigncia da Lei falimentar anterior, SIM (art. 2, III, do Dec. Lei 7.661/45). Na Lei
falimentar atual, NO, pois o art. 167 da Lei 11.101/05 permite que, alm das formas de
recuperao, devedor e seus credores possam fazer outras formas de acordos privados.

Sociedade seguradora est sujeita falncia? (questo do 183 Concurso da Magistratura-SP).

Embora com algumas divergncias, doutrina e jurisprudncia afirmam majoritariamente que
tais sociedades no podem falir em ao movida diretamente pelo credor (art. 2, II, da Lei
11.101/05), mas sua falncia pode ser decretada no curso de processo de
interveno/liquidao extrajudicial, a pedido do interventor/liquidante (art. 26 do Dec. Lei
73/66). Vejam os fundamentos no texto do blog: http://migre.me/82kQp

Principais casos de cabimento de pedido de restituio em falncia: (1) bem de propriedade de

terceiro, arrecadado no processo de falncia ou que se encontre em poder do devedor; (2) coisa
vendida a crdito e entregue ao devedor nos 15 (quinze) dias anteriores ao requerimento de sua
falncia, se ainda no alienada; (3) bem gravado por alienao fiduciria, na falncia do devedor;
(4) quantias referentes a adiantamentos de contratos de cmbio (ACCs); (5) contribuio
previdenciria descontada dos empregados e no repassada Previdncia Social.

Cabe pedido de restituio em recuperao judicial? Na legislao falimentar anterior (Dec. Lei
7.661/45), admitia-se o pedido de restituio em concordata, com relao aos bens vendidos a
crdito, nos 15 dias anteriores data do requerimento da concordata. Na vigncia da Lei
11.101/05, tem-se entendido que no cabe mais o pedido de restituio. Nesse sentido, o TJSP
decidiu na APELAO CVEL n 0004209-86.2007.8.26.0189.

possvel ao juiz marcar audincia de conciliao antes de decretar a falncia? A doutrina

divergia muito, mas o TJSP, por meio da Smula 46, entendeu que "A lei falimentar, por especial,
possui todo o regramento do pedido e processo de falncia, e nela no se prev a designao
de audincia de conciliao".

Quais os fundamentos ao pedido de falncia? Pode um devedor solvente falir? Podemos resumir
os fundamentos do pedido de falncia em trs tipos: (1) Impontualidade ou cessao de
pagamentos; (2) Trplice omisso (devedor, executado, no paga, no deposita, nem nomeia
bens penhora); (3) Atos de falncia. Todos esses pedidos baseiam-se em PRESUNES do
estado patrimonial de insolvncia do devedor, mas no necessariamente significam que ela
efetivamente exista. Assim, embora isso seja raro na prtica, possvel um devedor solvente
falir.

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Como se sabe, o pedido de falncia pode se fundar em: (1) impontualidade; (2) execuo
frustrada; (3) ato de falncia. A questo : o limite de 40 salrios mnimos para pedir a falncia
de um devedor no caso de impontualidade (art. 94, I, da Lei 11.101/05) se aplica hiptese de
execuo frustrada? Nos termos da Smula 39 do TJSP, a resposta negativa: "No pedido de
falncia fundado em execuo frustrada irrelevante o valor da obrigao no satisfeita".

Voc sabe o que RAET? RAET, ou Regime de Administrao Especial Temporria, uma forma
de o Banco Central intervir na administrao de instituies financeiras privadas e pblicas no
federais, quando ocorram os seguintes fatos: a) prtica reiterada de operaes contrrias s
diretrizes de poltica econmica ou financeira traadas em lei federal; b) existncia de passivo a
descoberto; c) descumprimento das normas referentes conta de Reservas Bancrias mantida
no Banco Central do Brasil; d) gesto temerria ou fraudulenta de seus administradores; e)
ocorrncia de qualquer das situaes descritas no artigo 2 da Lei n 6.024, de 13 de maro de
1974. O RAET consiste basicamente na substituio da administrao da instituio financeira
afetada por um conselho diretor, nomeado pelo Banco Central do Brasil, com plenos poderes
de gesto, constitudo de tantos membros quantos julgados necessrios para a conduo dos
negcios sociais.

Voc sabe a diferena entre ADMINISTRADOR JUDICIAL e GESTOR JUDICIAL? O administrador

judicial um profissional nomeado pelo juiz que tem a funo de auxiliar o juzo nos processos
de falncia e recuperao. Dentre suas funes (art. 22 da Lei 11.101/05) esto: arrecadar os
bens do devedor falido, fiscalizar as atividades do devedor e o cumprimento do plano de
recuperao judicial, elaborar o quadro geral de credores, entre outras. J o gestor judicial, cuja
designao realizada em assembleia de credores (art. 65 da Lei 11.101/05) exerce suas funes
quando, durante o processo de recuperao judicial, houver a determinao de afastamento do
devedor do comando de seus negcios, passando ento o gestor judicial a assumir a
administrao das atividades do devedor.

Aprovado o plano de recuperao judicial e existindo reclamaes trabalhistas em curso, quem

ser competente para a prtica de atos de constrio patrimonial (penhora de bens, etc.), a
Justia Comum (juzo da recuperao) ou a Justia do Trabalho? Aps muitas divergncias, o STJ
pacificou a matria: a competncia do juzo da recuperao (Justia Comum). Vejam-se os
seguintes acrdos: "EDcl no AgRg no CC 110250 / DF, CONFLITO DE COMPETNCIA 2010/0016441-3, Rel.
Ministra NANCY ANDRIGHI (1118) Ementa PROCESSO CIVIL. CONFLITO POSITIVO DE COMPETNCIA. JUSTIA COMUM
E JUSTIA DO TRABALHO. APROVAO DE PLANO DE RECUPERAO JUDICIAL. POSTERIOR DETERMINAO DE
PENHORA DE BENS PELA JUSTIA DO TRABALHO. CONFLITO RECONHECIDO. COMPETNCIA DA JUSTIA COMUM. 1.
da competncia da Justia Comum Estadual a deciso acerca de penhora venda de bens integrantes do patrimnio de
sociedade cujo plano de recuperao judicial tenha sido aprovado. Precedentes. 2. Embargos de declarao
acolhidos." E ainda: "AgRg no CC 115261 / DF, Rel(a) Ministra NANCY ANDRIGHI Data da Publicao/Fonte DJe
05/06/2012. Ementa PROCESSO CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. EMBARGOS DE DECLARAO. CONFLITO POSITIVO DE
COMPETNCIA. JUZO DO TRABALHO E JUZO DA RECUPERAO JUDICIAL. EMPRESA SUSCITANTE EM RECUPERAO
JUDICIAL. COMPETNCIA DO JUZO CVEL PARA TODOS OS ATOS QUE IMPLIQUEM RESTRIO PATRIMONIAL. - Tanto
aps
a
aprovao
do
plano
de
recuperao
judicial
da
empresa, quanto aps a decretao da quebra, as aes e execues em curso tero seu prosseguimento no Juzo da

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Recuperao Judicial, mesmo que j realizada a penhora de bens. - Agravo regimental no provido. - Embargos de
declarao rejeitados."

Quando um credor pede a falncia de um devedor, fundando seu pedido na obrigao constante
de um ttulo de crdito protestado, necessrio que o credor tambm demonstre em juzo a
insolvncia do devedor, ou basta a juntada do ttulo protestado? Como j salientamos aqui em
outras dicas, os critrios que a lei de falncias e recuperaes apresenta para possibilitar a
decretao da quebra so meros sinais em face dos quais a insolvncia do devedor se presume
(podendo existir ou no, de fato). Assim, ao credor, basta apresentar prova da obrigao
inadimplida, constante do ttulo executivo protestado. Nesse sentido, a Smula 43 do TJSP: "No
pedido de falncia fundado no inadimplemento de obrigao lquida materializada em ttulo,
basta a prova da impontualidade, feita mediante o protesto, no sendo exigvel a demonstrao
da insolvncia do devedor".

Sociedades empresrias em processo de falncia ou liquidao extrajudicial devem recolher

imposto sobre a renda? Devem atender as obrigaes acessrias tributrias (p.ex.: declaraes
como DCTF, ECD, ECF, DIPJ, etc.)? Apesar de algumas decises em sentido contrrio, o art. 60 da
Lei 9.430/96 ressalta que: "As entidades submetidas aos regimes de liquidao extrajudicial e
de falncia sujeitam-se s normas de incidncia dos impostos e contribuies de competncia
da Unio aplicveis s pessoas jurdicas, em relao s operaes praticadas durante o perodo
em que perdurarem os procedimentos para a realizao de seu ativo e o pagamento do passivo."
Assim, permanece o dever de recolhimento e de realizao das obrigaes acessrias.
possvel a continuidade do processo falimentar se, aps decretada a falncia, somente se
habilita o credor requerente? Muitos doutrinadores entendiam que no, pois, sendo a falncia
um processo de execuo coletiva, no haveria sentido em dar seguimento ao processo se
houvesse apenas um credor habilitado. Com base nesse pressuposto, muitos processos de
falncia foram julgados extintos. O TJSP, porm, firmou entendimento diverso na Smula 44,
verbis: "A pluralidade de credores no constitui pressuposto da falncia."

PODE UMA SOCIEDADE SIMPLES FALIR OU PEDIR RECUPERAO? H ainda muita discusso na
doutrina e na jurisprudncia, principalmente quando a sociedade esteja registrada
(indevidamente) como simples, mas exera, de fato, atividade empresria. No entanto, o TJSP
emitiu a Smula 49, com a seguinte redao: "A lei n 11.101/2005 no se aplica sociedade
simples."

Voc j ouviu falar em TRAVA BANCRIA e suas repercusses no processo de recuperao

judicial? Pois bem. Trava bancria o nome que se costuma dar a operaes que envolvem
usualmente cesso fiduciria de crditos de devedores a instituies financeiras. Um exemplo
muito comum dessa operao aquela em que o devedor que recebe um
emprstimo/financiamento bancrio, cede em garantia ao banco sua receita recebida por meio
de pagamentos com cartes de crdito de seus clientes. Justamente por isso, diz-se que os
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recebimentos do devedor ficam travados, pois so imediatamente direcionados ao banco
credor. Um problema enorme ocorre se o devedor do emprstimo/financiamento pede
recuperao judicial: por um lado, a trava bancria muitas vezes inviabiliza o fluxo de pagamento
aos demais credores habilitados no processo; por outro, o art. 49, 3, da Lei 11.101/05 diz que
no se submeter aos efeitos da recuperao judicial o credor titular da posio de proprietrio
fiducirio de bens mveis ou imveis. Como resolver o problema? Muitos doutrinadores
criticam a soluo da lei, preconizando que os crditos de travas bancrias deveriam se
submeter recuperao. O STJ, porm, at o presente momento, vem decidindo que os crditos
de travas bancrias no se sujeitam recuperao. Veja o acrdo a seguir (REsp 1202918 / SP):
RECURSO ESPECIAL. RECUPERAO JUDICIAL. CDULA DE CRDITO GARANTIDA POR CESSO
FIDUCIRIA DE DIREITOS CREDITRIOS. NATUREZA JURDICA. PROPRIEDADE FIDUCIRIA. NO
SUJEIO AO PROCESSO DE RECUPERAO JUDICIAL. "TRAVA BANCRIA". 1. A alienao
fiduciria de coisa fungvel e a cesso fiduciria de direitos sobre coisas mveis, bem como de
ttulos de crdito, possuem a natureza jurdica de propriedade fiduciria, no se sujeitando aos
efeitos da recuperao judicial, nos termos do art. 49, 3, da Lei n 11.101/2005. 2. Recurso
especial no provido.

MATRIA: MERCADO DE CAPITAIS E VALORES MOBILIRIOS

Voc sabe o que se conceitua como VALOR DE UMA AO? Cuidado!!! Essa expresso no tem
sentido nico e pode significar, resumidamente: (1) VALOR DE MERCADO: quantia pela qual a
ao negociada em bolsa, mercado de balco, etc.; (2) VALOR NOMINAL (VN): resultante da
diviso do capital social (C) pelo nmero de aes (N), ou seja, VN = C/N; (3) VALOR
PATRIMONIAL (VP): aquele que resulta da diviso do Patrimnio Lquido (PL) pelo nmero de
aes (N), isto , VP = PL/N; (4) PREO DE EMISSO: montante que o investidor paga pela
subscrio da ao.

Voc j ouviu falar em Juros sobre Capital Prprio (JCPs)? Sabe qual a diferena entre os JCPs e
os dividendos? Conhece o fundamento para o pagamento dos JCPs? Sabe se eles so isentos de
IR? Veja tudo isso e muito mais no artigo que fizemos no blog direito empresarial.
http://migre.me/9PKZs

Voc j ouviu falar de "insider trading"? Sabia que est configurado como crime? Em resumo,
trata-se do uso de informaes privilegiadas, por parte de administradores de SAs, em benefcio
prprio. Leia o texto no blog direito empresarial e fique bem informado a respeito!!!
http://migre.me/9PL3C

VOC SABE O QUE "HEDGE"? Esse conceito j CAIU NA 1 FASE DE PROVA DA OAB. Veja o texto
explicativo no blog direito empresarial e fique informado a respeito!!! http://migre.me/8fYEi

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Voc j ouviu falar em EQUIVALNCIA PATRIMONIAL? Sabia que uma das discusses jurdicas
mais calorosas na atualidade, inclusive no STF, diz respeito tributao dos chamados
"resultados de equivalncia patrimonial" em sociedades controladas ou coligadas no exterior?
Pensando nisso, montamos um artigo especfico no blog direito empresarial na rea de
CONTABILIDADE PARA ADVOGADOS, explicando o instituto referido. Vale a pena conferir!!!!
http://migre.me/9PL62

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