CURSO DE PRTICA TRABALHISTA

Aes Cveis Aplicveis na J.T

Luciano Figueiredo
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA XX VARA DO TRABALHO DE SALVADOR ESTADO DO
BAHIA.

PROCESSO: XXXXXX

CLIENTE, j devidamente qualificado nos autos do processo epigrafe, movido por

RECLAMANTE, vem, por seu advogado infra firmado, constitudo mediante instrumento de mandato
anexo, com endereo profissional constante do rodap desta pgina, onde dever receber toda
intimao/notificao, sob pena de nulidade, apresentar sua CONTESTAO, pelas razes de fato e de
direito que passa a expor a seguir:

1. DA ADMISSO, REMUNERAO E JORNADA DE TRABALHO.

A reclamante foi admitida em 19/02/2010, conforme cpia do contrato de trabalho anexo, para
trabalhar como caixa, funo que persistiu durante todo o seu vnculo de trabalho.
Percebeu, ao longo do contrato mantido com as reclamadas, os valores constantes dos
contracheques, resultantes de salrio base e quebra de caixa, sendo sua ltima remunerao no importe
de R$824,39.
Destarte, diversamente do quanto aduzido pela reclamante, durante todo o contrato mantido com a
reclamada, esta cumpriu jornada de 09:00 s 18:00, com uma hora de intervalo intrajornada, de segunda a
sexta-feira, e, aos sbados de 09:00s 13:00 ou das 10:00 s 19:00, tambm com uma hora de intervalo
intrajornada, de segunda a sexta-feira, e, aos sbados de 10:00 s 14:00.
Nesse sentido, cumpre salientar que a empresa sempre integrou remunerao obreira todas as
parcelas de natureza salarial, procedendo s respectivas repercusses, de modo que se algum valor
deixou de ser integrado, tal se operou em virtude de no ostentar tal natureza.

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Dano moral por horas extras?

2. DA INDENIZAO PERSEGUIDA. DESCABIMENTO

Muito tem se debatido no meio jurdico sobre o instituto do Dano Moral. Especialmente quando se fala em
demandas trabalhistas. E, de maneira unnime, especialistas no jus laboralismo tm considerado um
excesso e uma banalizao dos pedidos de indenizao por danos morais.
Em 99% dos casos, o que se busca uma forma de enriquecimento sem causa, vez que muitos dos fatos
narrados, quando verdicos, so verdadeiros absurdos, no intuito de se conseguir, na Justia do trabalho,
uma tutela para um ganho financeiro to sonhado, mas, jamais merecido.
Felizmente, esta especializada tem se mostrado capaz de inibir tais absurdos, rechaando os pedidos
infundados e inverdicos, que visam, como dito, nica e exclusivamente, o enriquecimento ilcito.
E o caso dos autos no diferente dos demais. O que se busca, nesta demanda, uma atitude
desesperada da reclamante em lesar a empresa reclamada, tentando obter para si um direito ao qual este
no possui, pois, como narrado alhures, e como restar demonstrado no curso da lide, a autora jamais foi
vitima de qualquer situao que ensejasse a reparao desejada.
O que se espera, portanto, desta egrgia especializada, que se mantenha o posicionamento que vem
adotando, qual seja, o de afastar a possibilidade do enriquecimento ilcito, atravs da improcedncia total
da demanda, principalmente, do pedido absurdo de indenizao por danos morais, dano este que jamais
ocorreu.
Sem qualquer fundamentao e amparo jurdico a reclamante pleiteia indenizao por danos morais,
alegando, para tanto que teve cerceadas horas valiosas dedicadas ao trabalho alm da jornada normal,
sem a devida compensao por adicional de horas extras, sendo imensurveis os danos morais sofridos.

Pois bem.

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Alm de se encontrar fundamentada em premissa inservvel porquanto inexistente, a pretenso carece de

respaldo legal posto que para situaes de labor em excesso, a legislao j prev a consequncia jurdica
especfica, qual seja o pagamento das horas extras, o que tambm foi objeto de pedido pela autora.
Com efeito, conforme restou exposto exausto nos tpicos-anteriores, a reclamante no cumpria a
absurda jornada de trabalho indicada na proemial, laborando nos horrios constantes nos seus registros
de jornada, os quais no evidenciam qualquer abusividade, tampouco excesso de trabalho.
Desse modo, uma vez inexistente o aporte ftico utilizado como nico fundamento para o pedido, a
improcedncia desta revela-se manifestada.
Ainda que assim no o fosse, ou seja, ainda que a situao presente fosse de trabalho em horas extras, tal
fato, per si, no faz nascer em favor da reclamante o direito reparao, posto que ausentes seus
elementos configuradores.
Ademais, observe-se ainda que, j havendo a previso legal de pagamento de horas extras, o
estabelecimento de indenizao no fulcro no mesmo fato implicaria em inequvoco bis in idem, instituto
repudiado pelo Ordenamento Jurdico Ptrio.

O que se extrai, portanto, so meros propsitos de enriquecimento ilcito.

Com efeito, o dano moral, na tica concisa de ORLANDO GOMES, a leso a direito personalssimo
produzida ilicitamente por outrem. (apud Valdir Florindo, Dano Moral e o Direito do Trabalho, LTR, 1997,
p. 31).
Para elucidar de uma vez por todas seu significado, veja o que diz a eminente BEATRIZ DELA GIUSTINA
a respeito do assunto:
a diferena entre dano moral e dano patrimonial tem sido constatada sobretudo a partir da chamada teoria
do reflexo, isto , toma-se por base no o ato lesivo, em si mesmo, mas a esfera jurdica da pessoa,
econmica ou fsico-psquica, em que a leso se reflete.

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De fato, a leso danosa moral a sofrida em consequncia de uma ofensa injusta, de um ato ilcito. Isto,
porm, sem repercusso no patrimnio do lesado. vista disso, quando houver prejuzo que repercuta no
patrimnio do lesado, acarretado pelo mesmo ato ilcito, tem-se dano material, e no moral. (apud
Rodolfo Pamplona, in O Dano Moral na Relao de Emprego, LTR, 1998, p. 35, sem destaques)

RODOLFO PAMPLONA FILHO, em sua monografia, afirma categoricamente que a responsabilidade

pressupe dano efetivo:
J o dano, como analisaremos mais profundamente no prximo captulo, tem de ser efetivo, seja na
esfera do patrimnio material, seja no campo dos danos morais (ou extrapatrimoniais, como prefere
denominar uma parte da doutrina moderna). No h como se responsabilizar civilmente uma pessoa, sem
a prova real e concreta de uma leso certa a determinado bem ou interesse jurdico.

Nessa esteira, no h notcia nos autos de que a reclamante tenha passado por alguma situao vexatria
ou humilhante por conta do suposto labor em excesso, no sendo, sequer apontadas violaes sua
esfera imaterial.

De tudo isso resulta que a hiptese no retrata decididamente a configurao de qualquer violao ao
patrimnio material e imaterial da acionante, no se verificando no s a existncia do ato ilcito, mas
tambm de dano a ser reparado.

Foroso concluir que no faz jus a autora indenizao perseguida, sem dvida com propsitos de
enriquecimento ilcito, o que deve ser repudiado por esta Justia.

Diante disso, no restam dvidas de que deve ser julgado improcedente o pleito de danos morais (pedido
3.5).

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2.1. DOS VALORES PLEITEADOS.
De qualquer sorte e apenas ad argumentandum tantum, o dano, se havido, jamais poder corresponder a
um valor elevado.
H at quem diga que o dano moral insuscetvel de reparao pecuniria, como CUNHA GONALVES
no Tratado de Direito Civil, vol. XII, tomo II, p. 542, firme em BAUDAY e BARDE TOUNER:
Suposto o autor prove a sua dor, impossvel avali-la para se lhe fixar uma indenizao pecuniria... A
dor e a honra so inapreciveis em dinheiro, sobretudo porque estes sentimentos variam com os
indivduos, as circunstncias e os tempos. No pode ser fixada em dinheiro a indenizao de um prejuzo
que no tem valor pecunirio. No h meio de se determinar exatamente o quantitativo correspondente a
cada ofensa moral.
Seja como for, a quantificao do prejuzo suportado no pode exceder jamais - os lindes ou parmetros
razoveis, dada a lacuna quase que total do nosso ordenamento jurdico. Bem a propsito o esclio de
CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA:
(...) a indexao, em termos gerais, no pode ter o objetivo de provocar o enriquecimento ou proporcionar
ao ofendido um avantajamento, por mais forte razo deve ser equitativa a reparao do dano moral para
que no se converta o sofrimento em mvel de captao de lucro (de lucro capiendo). (in
Responsabilidade Civil de Acordo com a Constituio Federal de 1988, Forense, RJ/RJ, ano 1990, 2
Edio, p. 339).

Por isso a jurisprudncia tem se socorrido, por analogia, ao prescrito no art. 84 do nosso cdigo de
telecomunicaes:
Art. 84. Na estimao do dano moral, o Juiz ter em conta, notadamente a posio social ou poltica do
ofendido, a situao econmica do ofensor, a intensidade do nimo de ofender, a gravidade da
repercusso da ofensa.
Pargrafo nico. O montante da reparao ter o mnimo de 5 (cinco) e o mximo de 100 (cem) vezes o
maior salrio mnimo vigente no pas.
Assim decidiu o TJ/BA na apelao de n 34986-0/97, em veneranda deciso tomada pela Primeira
Cmara Cvel:
Ao de Indenizao. Reduo do valor da indenizao por dano moral de 800 salrios para 50, tornandose como base, por analogia, o disposto do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes e o entendimento
dominante neste Egrgio Tribunal de Justia e no Conselho do Juizado do Consumidor, limitando-se o
valor da indenizao, para que no se configure um enriquecimento sem causa. O autor sucumbiu em
parte mnima do pedido na inicial, razo pela qual aplica-se o disposto no art. 21 do Cdigo de Processo
Civil, devendo o ru ser condenado ao nus da sucumbncia. Recurso provido em parte. (grifos nossos)

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Desta forma, em virtude dos motivos retro expendidos, foroso concluir que o montante do eventual dano
jamais poderia superar o valor de R$ 1.000,00, restando impugnado o valor apresentado.

Dano moral por acidente de trabalho?

2. DA DOENA OCUPACIONAL.
INEXISTNCIA DEPRESSO PREEXISTENTE.

O reclamante alega ser portador de doena de origem ocupacional, informando que o ambiente de
trabalho estressante teria causado sndrome psicolgica depressiva, postulando em seguida o
pagamento de indenizao por danos morais, materiais, penso vitalcia, dentre outros.

Contudo, tais alegaes se apresentam totalmente dissociadas da realidade.

que, conforme alhures asseverado, a doena apontada pelo autor como de origem ocupacional, em
verdade, o acometia h algum tempo, antes mesmo da sua admisso na reclamada.
Com efeito, conforme exposto quando do histrico funcional, a reclamada tem notcias de que o
reclamante sofre de depresso, sendo justamente esse o motivo do retorno do contato entre o autor e um
dos scios da reclamada, quem, sensibilizado com a situao, contratou o reclamante.
Nesse sentido, convm destacar que os atestados e relatrios mdicos adunados com a vestibular apenas
corroboram a circunstncia acima esposada, ou seja, de que a etiologia da doena alegada totalmente
dissociada do labor, tratando-se de doena recorrente, com episdios anteriores e, ainda, de cunho
hereditrio. Veja-se o contedo dos documentos datados de 06.06.2011 e 05.10.11:
xxxx apresenta quadro depressivo /.../. Apresenta antecedentes depressivos entre consanguineos com
tentativas letais. /.../
Diante disso, o que parece, em verdade, que o autor tem um histrico de vida emocional com vrios
momentos onde apresentou sintomas depressivos, parecendo tratar-se de pessoa com perfil afetivo
propenso depresso, o que precisa, necessariamente, ser objeto de percia.
De mais a mais, releva registrar que o reclamante jamais foi afastado do seu trabalho por perodo superior
a quinze dias ou teve reconhecida a alegada incapacidade pela Autarquia Previdenciria de modo que, se
doente, permanece capaz, o que legalmente afasta a ocupacionalidade da patologia.
Com efeito, a Lei n 8.213/91 sequer considera como doena do trabalho aquelas que no acarretam
incapacidade laborativa, como o caso dos autos. Confira-se:

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Art. 20. Consideram-se acidente do trabalho, nos termos do artigo anterior, as seguintes entidades
mrbidas:
(...)
1. No so consideradas como doena do trabalho:
(...)
c) a que no produza incapacidade laborativa; (grifamos)
Portanto, claro estando que o autor gozava de perfeita capacidade para o trabalho, mesmo aps o vnculo
mantido com a 1 acionada, sua doena no se caracteriza como doena ocupacional, o que corrobora a
improcedncia dos pedidos formulados.
Se no bastasse o quanto acima asseverado, veja-se ainda que inexiste na reclamada condies hbeis a
desencadear processo depressivo, no se tratando de um ambiente laboral competitivo, at porque a
reclamada no trabalha com cumprimento de metas, tampouco realiza qualquer sorte de presso sobre os
seus funcionrios, especialmente no caso do reclamante, o qual sempre foi tratado de forma mais que
especial, dada a amizade que permeava a relao.
Evidenciando a qualidade do tratamento que a reclamada despedia para com o reclamante, veja-se que
logo aps a sua admisso, ainda em Janeiro, o reclamante realizou um Cruzeiro, viajando por vrios dias
sem haver nenhum prejuzo financeiro pela sua ausncia.
Note-se ainda que nos perodos de descanso o reclamante no se mantinha permanentemente ligado s
questes de trabalho.
E, quanto s atividades desenvolvidas, estas jamais exigiram do autor de forma demasiada, nem perto
disso, at porque o reclamante mantinha uma rotina de trabalho tranquila, inexistindo presses ou rigor em
seu desfavor.
A respeito do tema, esclarecedoras so as palavras de Nicole Albert, citado por Sebastio Geraldo de
Oliveira, na sua obra, Proteo Jurdica sade do trabalhador, 4. Ed, pgia 196:
o estresse profissional o processo de perturbao engedrada no indivduo pela mobilizao excessiva
de sua energia de adaptao para o enfrentamento das solicitaes de seu meio ambiente profissional,
solicitaes estas que ultrapassam as capacidades atuais, fsicas ou psquicas, deste indivduo.
Diante de todo o exposto, a incompatibilidade entre as atividades laborativas e o ambiente de trabalho com
o desencadeamento ou mesmo agravamento da doena revela-se manifesto, inexistindo nexo de
causalidade entre a doena do autor e as atividades desenvolvidas na empresa, no se tratando, portanto,
de um trabalho hbil a gerar estresse.
Com efeito, tratava-se o ambiente de trabalho de um local psicologicamente saudvel, onde pouco se
precisava para adaptar-se s exigncias dos servios, as quais no se afastavam do padro de
normalidade, permanecendo resguardado o bem-estar no s fsico, mas tambm mental do autor.

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Certo que se existe qualquer doena, esta no fora adquirida em razo do trabalho, no se caracteriza
como doena ocupacional, tampouco se equipara a acidente do trabalho, este sim hbil a ensejar eventual
reparao.
Diante de tudo quanto esposado, requer a reclamada, seja declarada a inexistncia de doena
ocupacional, devendo ser julgados improcedentes os pedidos apresentados nesta reclamatria.

2.1.

DOENA

OCUPACIONAL.

ACIDENTE

DO

TRABALHO.

RESPONSABILIDADE

CIVIL.

IMPUTABILIDADE
No basta alegar a ocorrncia de doena para fazer jus indenizao civil. Esta s tem lugar quando se
extravasa o simples risco profissional, j coberto pelo seguro social custeado pelo empregador.
S quando a empresa agride norma bsica de segurana do trabalho, capaz de pr em risco a
incolumidade do empregado e, deste modo, causar acidente ou doenas a ele equiparadas, surge o dever
de indenizar.
No campo da responsabilidade civil, assente que a reparao de danos pressupe necessariamente a
conjuno de 3 elementos: DANO EFETIVO, CONDUDA CULPOSA (sentido amplo) e o NEXO DE
CAUSALIDADE.
O dano corresponde incapacidade para o trabalho (laborativa), devidamente comprovada atravs dos
meios hbeis de prova, como percia mdica.
H que estar presente, ainda, o nexo causal, vale dizer, a estreita vinculao entre a doena e o trabalho
desempenhado.
E, de resto, a culpa ou dolo do empregador, sem a qual fica irremediavelmente prejudicado o dano, pois
constitui elemento essencial, como observa Jouberto de Quadros Pessoa Cavalcante:
Para a teoria clssica ou subjetiva, a responsabilidade civil de algum pelos seus prprios atos ou de
terceiros s ocorre desde que preenchidos os seguintes requisitos: a) o ato ou omisso violadora do
direito de outrem; b) o dano produzido por esse ato ou omisso; c) a relao de causalidade entre o ato
ou omisso e o dano; a culpa. (in Responsabilidade e as Relaes do Trabalho, Francisco F.J. Neto e
Jouberto de Q.P. Cavalcante, LTR, 1998, p. 295, sem negrito)
Assim sendo, o empregador s ter de responder por eventual indenizao se concorrer com culpa ou
dolo para a ocorrncia do evento danoso, nos termos da Smula 229 do STF:

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A indenizao acidentria no exclui a do direito comum, em caso de dolo ou culpa do empregador.
Em suma: provado que reste o dano e o nexo causal, ainda assim s se
pode cogitar de responsabilidade - subjetiva - desde que se verifique a culpa ou dolo do empregador,
luz da CF:
Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem a melhoria de sua
condio social:
(...)
XXVIII seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que
est obrigado, quando incorrerem em dolo ou culpa.
Nem se alegue que o Novo Cdigo Civil alterou este entendimento porque tal
diretriz contraria frontalmente o artigo 7, XXVIII da CF, restando por cautela ressaltar que em nenhuma
hiptese poder-se-ia falar em responsabilidade objetiva dada a inexistncia de risco nas atividades
desenvolvidas na reclamada.

Maria

Helena

Diniz

define

culpa

como

sendo

fundamento

de

responsabilidade civil, que, em sentido amplo, constitui a violao de um dever jurdico imputvel a
algum, em decorrncia de fato intencional ou de omisso de diligncia ou cautela, compreendendo o dolo
e a culpa (cf. Dicionrio Jurdico, Vol. I, p. 962, editora Saraiva, ano 1998).

A culpa no se presume; antes, deve ser cabalmente provada por quem a

invoca, segundo a mxima: nus probandi incubit et qui dicit no qui negat. A nossa jurisprudncia
iterativa:
O nus da demonstrao do dever de indenizar do empregador sempre do acidentado, pois
representam os fatos constitutivos do seu alegado direito, na forma e nos termos previstos no art. 333, I.
do CPC.1
Pois bem. Trazida estas lies explicativas, verifica-se que o caso presente,
a bem da verdade, no passa de fantasia do autor, que, a pretexto de ter sido vtima de doena
ocupacional, busca indenizao em evidente enriquecimento sem causa, j que no se faz presente os
requisitos necessrios para imputao da responsabilidade reclamada e consequente reparao de
danos, seno vejamos:

2 TACSP, Ap. c/ Ver. 492.338, 7a. Cam., Rel Juiz Oscar Feltrin DJ 16/09/97.

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No h que se falar em culpa e nexo causal, visto que, conforme asseverado

acima, alm da doena do autor ser anterior sua contratao, a demandada sempre zelou pela
integridade fsica e psquica de seus empregados, sem exceo, sendo inverdica a alegao de o
ambiente de trabalho era muito estressante.

A verdade, portanto, que a depresso do autor tem origem hereditria,

com episdios anteriores ao vnculo, e portanto, anterior e estranha ao seu contrato de trabalho, o
qual sequer afigurou como fator agravante, dadas todas as particularidades tratadas no item
anterior, aspectos estes que devem ser levados em considerao quando se tem em anlise as causas e
concausas para o acometimento de uma enfermidade, no esquecendo do nexo tcnico e causal com o
emprego.

Portanto, no crvel nem razovel admitir que o trabalho desenvolvido pelo

acionante tenha afetado a sua sade no curso do contrato.

2.2. DOS DANOS MORAIS

Vencidos os argumentos anteriores, o que no se cr, chama a ateno a

acionada que no h no ordenamento jurdico norma que positive um critrio objetivo para a fixao da
reparao do dano moral, notadamente porque h discusso quanto a existncia do prprio direito, como
se infere de julgado de nossa mais alta Corte Trabalhista:
(...) 2. DANO MORAL - INEXISTNCIA DE DIREITO INDENIZAO.
Sendo bens protegidos pela Constituio Federal contra o dano moral apenas a honra, a imagem e a
intimidade da pessoa (CF, art. 5, X), viola o preceito constitucional a ampliao dos bens juridicamente
protegidos, para abarcar eventual sofrimento psicolgico decorrente da contrao de doena profissional.
Recurso do Banco provido para excluir a indenizao por dano moral.
(TST, 4a. T., RR 483206/1998, Rel. Min. Ives Gandra Martins Filho, DJ: 01-12-00, pg. 800) sem os grifos
no original-

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Apenas por argumento, registre-se, que, todavia, os artigos 51 e 52 da Lei de

Imprensa (Lei 5.250/67) estabelecem um teto para as indenizaes ocasionadas imagem do cidado
pela divulgao falaciosa de fato imoral ou ilegal que lhe tenha sido atribudo.

certo que a referida regra de direito trata de situao especfica, o que

poderia levar equvoca impresso de que no seria aplicvel hiptese dos autos. Tal conjectura,
todavia, falsa.

Afinal, a lei a fonte primeira do Direito e diante da lacuna normativa quanto

a circunstncias que tais, cabe ao julgador socorrer-se nas regras jurdicas que, por analogia, disciplinem
semelhante situao ftica.

Alm disso, o bem jurdico tutelado pela Lei de Imprensa , como aqui, a
honra. Se assim o , e considerando o disposto nos artigos 126, do CPC, e 3 da Lei de Introduo ao
Cdigo Civil, h de ser observado o limite imposto pelo ordenamento jurdico.

Mutatis mutandis, no quantificar do dano moral, deve o julgador atinar para

critrios objetivos que mantenham o valor da indenizao em patamar razovel, para que dela no
sobrevenha uma nova leso.

A dogmtica jurdica unssona em dizer que o arbitramento da indenizao

reparatria do dano moral h de ser compatvel com o grau de reprovabilidade da conduta do ofensor, a
intensidade e a durao do sofrimento experimentado pela vtima, as condies econmicas do agressor,
as condies sociais do ofendido e, eventualmente, algumas circunstncias peculiares do caso.

Norteado por esses elementos, e servindo-se dos valores comuns ao homem

mdio, poder o juiz, sempre prudente, mais facilmente atingir o ideal ressarcitrio da indenizao por
dano moral.

Por oportuno o ensinamento de Caio Mrio da Silva Pereira, v.g., enfatiza que:
...a indexao, em termos gerais, no pode ter o objetivo de provocar o enriquecimento ou proporcionar
ao ofendido um avantajamento, por mais forte razo deve ser equitativa a reparao do dano moral para
que no se converta o sofrimento em mvel de captao de lucro (de lucro capiendo).
(in Responsabilidade Civil de Acordo com a Constituio Federal de 1988, Forense, RJ/RJ, ano 1990, 2
Edio, p. 339).

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Descendo ao caso concreto, veja-se que a reclamada sempre adotou todas

as medidas, mantendo uma ambiente de trabalho saudvel e mais que agradvel para o reclamante, o que
serviria, no mnimo, para minorar os efeitos de eventual condenao.

Se no bastasse, vale registrar que a indenizao, notadamente como

requerida, no deve se prestar ao enriquecimento sem causa. Por tudo, em caso de eventual e improvvel
condenao, o valor no dever exceder de quantia superior a duas vezes a maior remunerao j
percebida pelo reclamante, restando, nessa sorte, impugnado o valor do pedido apresentado.
Resta evidenciada, portanto, a improcedncia do pleito formulado no itens O
e P.
2.3. DOS DANOS MATERIAIS.
DESPESAS DO TRATAMENTO
LUCROS CESSANTES
PENSO VITALCIA

Tambm deve ser julgado improcedente os pedidos N, O e Q a S da

exordial.

De fato, no se desconhece que o dano material ou patrimonial aquele que

atinge bens do patrimnio da vtima suscetveis de avaliao pecuniria; decompe-se ele em duas partes,
que so o dano emergente e o lucro cessante.

Por dano emergente entende-se a efetiva e atual diminuio do patrimnio da

vtima em razo do ato ilcito. Significa assim, o que a vtima efetivamente perdeu, em termos pecunirios,
por fora do dano, ex vi do artigo 402 do CC.

Diferentemente, o lucro cessante corresponde aquilo que a vtima poderia ganhar, mas no ganhou em
razo do evento danoso, ou
seja, corresponde a frustrao da expectativa de lucro,

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aquilo que a vtima deixou de lucrar.

Na hiptese dos autos, verifica-se claramente que a reclamada no causou

dano algum ao autor.

Isto porque, conforme alhures asseverado, as enfermidades suportadas pelo

reclamante no tm origem ocupacional, estando ausente, in casu, a culpa e o nexo de causalidade
indispensveis para o surgimento do dever de indenizar.
Ademais, tambm no prospera a tese de que os danos seriam advindos da
impossibilidade do autor se alocar no mercado de trabalho, visto que o mesmo se encontra perfeitamente
capaz, jamais sendo reconhecida sua incapacidade.

A esse respeito, inclusive, uma vez que o autor jamais teve sua suposta
incapacidade reconhecida pelo INSS, no se afastando, portanto, do labor, a improcedncia do pedido r
afigura-se manifesta j que calcado em um suposto afastamento que jamais ocorreu.

Assim, alm reclamada no ter participado, de nenhuma forma, para o

surgimento ou at mesmo agravamento da patologia do reclamante, este tambm no experimentou
qualquer dano material, entendido este como as duas faces de uma mesma moeda, decomposta em dano
emergente e lucro cessante.

A esse respeito, convm ponderar que os documentos juntados pelo

reclamante em nada socorrem a tese esboada na inicial, posto que, como dito alhures, corroboram o
carter hereditrio da patologia e, portanto, a ausncia de relao com suas atividades na reclamada, a
qual no tem qualquer responsabilidade neste particular.
Ademais, no h qualquer comprovao de que o reclamante tenha arcado
com as consultas e tratamentos mdicos, tampouco com os medicamentos prescritos.

No caracterizado o dano material, falece o direito da reclamante, de

percepo de indenizao, muito menos das formas postuladas, que no possuem qualquer amparo legal

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ou normativo para seu deferimento.

Por outro lado, acaso reconhecida responsabilidade da acionada, o que se

admite apenas por argumentar, a indenizao eventualmente fixada dever ter contornos de penso, ou
seja, prestao de alimentos, somente e no na forma aventada (vitalcia) e no valor ali indicado.

Assim, as prestaes devero ser pagas ms a ms, limitadas ao perodo de

incapacidade (que inexiste in casu), devendo-se determinar ainda realizao de exames peridicos, a fim
de que se constate a permanncia da suposta incapacidade.

E, como substitui o salrio que deixa de ser auferido, o pensionamento, se

devido, deve ter como teto o valor do salrio-base do reclamante observando-se os seguintes fatores,
cumulativamente:

a) abatimento de tudo quanto percebido ou que venha a perceber pelo INSS;

b) abatimento de tudo quanto perceba ou percebeu em atividades outras que

lhe proporcionem renda em sentido lato, pois o contrrio redundaria em bis in idem, intolervel ao direito;

c) guardar a necessria proporo com a real diminuio da capacidade

laborativa, bem como com o valor do salrio que o reclamante efetivamente recebia;

d) se limitar idade de 65 anos, por ser essa a esperana de vida do

brasileiro mdio.
Seja como for, inexistem danos materiais suportados pelo reclamante, muito
menos nexo de causalidade entre suas atividades e o prejuzo alegado, e, por fim, dolo ou culpa da
empresa r, improcedendo os pedidos formulados nesse sentido, notadamente no montante requerido, at
porque,

registre-se

exausto, no h qualquer prova de despesas efetuadas

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pelo reclamante e decorrentes de culpa da r.

2.4. DAS INDENIZAES PLEITEADAS.

CONTAGEM DOS JUROS E CORREO MONETRIA.
SMULA 362 DO STJ.
Numa remota hiptese de condenao no tocante aos pleitos de indenizao
por danos morais e materiais, requer seja adotado como marco inicial da apurao dos juros e correo
monetria a data da condenao/arbitramento.
Neste sentido, confira-se que o SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA editou a
Smula n 362, estabelecendo o seguinte:

362. A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento.

E a prpria SDI-1 do TST, em recente julgamento, consolidou o entendimento

da mais alta Corte Trabalhista neste mesmo sentido acima esposado:

I) RECURSO DE EMBARGOS DA RECLAMADA INTERPOSTO NA VIGNCIA DA LEI 11.496/2007.

DANO MORAL. JUROS DE MORA E CORREO MONETRIA. TERMO INICIAL. Cinge-se a
controvrsia em se fixar o termo inicial para a incidncia da correo monetria e dos juros de mora em
relao s indenizaes por danos morais. A primeira questo a ser considerada de que a indenizao
por danos morais decorrentes da relao de emprego no retira a natureza de dbito trabalhista da verba,
razo pela qual devem ser aplicadas as regras que regem a processualstica trabalhista para a fixao
tanto da correo monetria quanto dos juros de mora. No tocante aos juros de mora, o art. 39, 1., da
Lei n. 8.177/1991, fixa de forma expressa a sua incidncia a partir do ajuizamento da Reclamao
Trabalhista. Quanto correo monetria, deve ela incidir a partir do momento em que houve a
constituio em mora do devedor. No caso da indenizao por danos morais arbitrados
judicialmente, a constituio em mora do devedor somente se opera no momento em que h o
reconhecimento do direito verba indenizatria, ou seja, somente a partir da deciso condenatria.
Recurso de Embargos conhecido e parcialmente provido. (TST, SDI-1, E-ED-RR - 995160020.2005.5.09.0004, Rel. Ministra Maria de Assis Calsing, Publicao: DEJT - 23/04/2010)

Na mesma linha, seguem alguns julgados dos Tribunais Regionais

endossando

esse

entendimento:

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DANOS MORAIS. CORREO MONETRIA E JUROS MORATRIOS. INCIO DA FLUNCIA.

Diferentemente das parcelas de cunho trabalhista, a indenizao por dano moral inexigvel at que seja
proferida deciso constitutiva reconhecendo a existncia do dano e sua extenso. Assim, conforme
Smula 362 do STJ, publicada em 03.11.2008, "A correo monetria do valor da indenizao do dano
moral incide desde a data do arbitramento." Diversa, contudo, a situao dos juros moratrios. Estes,
tendo em vista o quanto disposto no 1 do art. 39 da Lei n. 8.177/91, so devidos, a razo de 1% ao
ms, pro rata die, desde a data do ajuizamento da ao. (TRT 5 Regio, Processo 001330034.2003.5.05.0010 AP, ac. n 014563/2010, Relatora Desembargadora DBORA MACHADO, 2. TURMA,
DJ 18/05/2010)
CORREO MONETRIA. DANOS MATERIAIS E MORAIS. POCA PRPRIA. A poca prpria da
atualizao monetria da indenizao por danos morais aquela data em que foi proferida a deciso de
piso. Recurso provido parcialmente em face do entendimento consubstanciado na Smula n 362 do STJ.
(TRT 5 Regio, Processo 0112100-79.2007.5.05.0003 RecOrd, ac. n 014772/2009, Relator
Desembargador NORBERTO FRERICHS, 5. TURMA, DJ 22/06/2009)

AGRAVO DE PETIO. CRITRIO DE CORREO MONETRIA DO DANO MORAL - A atualizao

monetria deve incidir, no caso de condenao em dano moral, a partir da data da prolao da deciso, e
no da distribuio da ao. Nesse sentido a Smula 362 STJ, in verbos: "A correo monetria do valor
da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento." (TRT 5 Regio, Processo 005540087.2006.5.05.0401 AP, ac. n 009433/2010, Relatora Desembargadora LUZA LOMBA, 2. TURMA, DJ
13/04/2010)

Portanto, na remota hiptese de condenao, requer sejam apurados os juros

e correo monetria nestes moldes acima delineados.

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