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O Tratamento Jurdico das Relaes Simultneas sob a tica da Dignidade da Pessoa Humana
Rio de Janeiro
2010
O Tratamento Jurdico das Relaes Simultneas sob a tica da Dignidade da Pessoa Humana
Rio de Janeiro
2010
Resumo: A famlia uma das formas de realizao do indivduo e a sua proteo decorre de
um imperativo do princpio da dignidade da pessoa humana. Com o passar do tempo as
relaes familiares deixaram de se restringir forma tradicional do casamento para ampliar as
suas representaes e o ordenamento jurdico no permaneceu alheio s mudanas. Falar em
Direitos das Famlias e entidades familiares falar de relaes afetivas e, como tais, so
amplas e diversificadas. Nesse passo, tambm merecem proteo jurdica as unies
simultneas, as quais ensejam divergncias doutrinrias e jurisprudenciais. A essncia deste
trabalho promover um estudo de tais relaes simultneas e como so tratadas pelo
ordenamento jurdico, abordando as principais divergncias doutrinrias e jurisprudenciais
sobre o tema.
1 - INTRODUO
entanto, tal situao no impediu que outras formas de unio se formassem ainda que
destitudas de amparo legal. Nesse passo, inicialmente, a jurisprudncia, buscando solucionar
os conflitos decorrentes das relaes afetivas, e, posteriormente, a prpria legislao, passou a
reconhecer que o casamento no , e nem poderia ser, a nica forma de entidade familiar a
merecer especial proteo jurdica. Tanto assim, que o legislador constituinte reconheceu a
unio estvel como entidade familiar, assim como a famlia monoparental e, ainda, hoje se
discute a necessidade do reconhecimento da unio homoafetiva como famlia.
Portanto, tem-se que a famlia no um instituto com forma e molde previamente
estipulados que poderia ser congelado em conceituaes jurdicas imutveis. Ao contrrio, a
famlia um fato social e, como tal, sofre inmeras modificaes de acordo com os conceitos
e valores de determinado momento histrico. No entanto, por sua importncia na realizao
pessoal do indivduo e dentro da sociedade, a famlia merece especial proteo do Direito,
como bem assevera o artigo 226 da Constituio. E, o Direito das Famlias que regula tais
relaes afetivas, sendo certo que diversos so os princpios que regem a matria, dentre eles,
o da dignidade da pessoa humana, da afetividade, do pluralismo familiar e da monogamia.
O presente trabalho busca problematizar esse ltimo princpio mencionado diante da
realidade social que remete existncia de relaes simultneas, de modo a relativizar o
referido princpio luz da dignidade da pessoa humana. A monogamia no um princpio
constitucional, em verdade, a monogamia tem uma funo ordenadora da famlia de modo que
o direito no reconhece relaes decorrentes da violao do dever moral de fidelidade. Assim
que a lei determina os impedimentos matrimoniais e tais impedimentos se estendem unio
estvel j que esta se equipara ao casamento para efeitos legais, bem como determina que a
bigamia causa de anulao do casamento.
Nada obstante, nas relaes cotidianas comum que uma nica pessoa mantenha duas
relaes familiares, so as relaes simultneas, que, apesar de no possurem previso legal,
A revoluo industrial, por sua vez, iniciou uma mudana nesse padro de famlia. A
mulher foi inserida ainda que de forma incipiente no mercado de trabalho e aos pouco a
famlia foi perdendo o carter meramente produtivo e reprodutivo. Com a expanso das
cidades, a famlia passou a ocupar espaos menores, diminuindo o ncleo familiar e vindo a
ser cada vez mais prestigiada a relao de afeto em detrimento dos interesses sociais e
polticos.
E o Direito, buscando a proteo da famlia, sem, no entanto, engessar a instituio
tambm foi sofrendo modificaes, ainda que se considere que as transformaes sociais so
to dinmicas que o processo legislativo no consegue acompanh-las de forma efetiva.
No Brasil, o Cdigo Civil de 1916 regulava um modelo de famlia hierarquizada e
patriarcal, centrada no casamento. Dessa forma, s se considerava como entidade familiar
aquela fundada no casamento entre homem e mulher. Nenhuma outra relao era considerada
como famlia perante a legislao vigente, restando qualquer outra modalidade de unio
afetiva desprovida de proteo legal. A legislao previa a indissolubilidade do casamento, a
obrigatoriedade de identificao da famlia pelo nome do cnjuge varo, a incapacidade
relativa da mulher, o no reconhecimento dos filhos havidos fora do casamento. De acordo
com DIAS (2009, p.45), certo que o Estado sempre resistiu em admitir vnculos de
convivncia formados sem o selo da oficialidade.
Com as mudanas sociais, o modelo matrimonial de famlia sofreu transformaes. As
relaes extramatrimoniais, que sempre foram uma realidade, passaram a ser reconhecidas
pela jurisprudncia, que concedia indenizao pela prestao de servios domsticos como
meio de garantir os alimentos quando do fim da relao extramatrimonial. O STF editou o
enunciado 380 da smula de sua jurisprudncia dominante, o qual estabelecia a sociedade de
fato entre casal unido por vnculos afetivos, mas que no era casado, a fim de conferir efeitos
jurdicos relao e evitar o enriquecimento sem causa.
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tutelem novos direitos, seja por meio da atividade dos magistrados. E, nesse ponto, a atuao
da doutrina e da jurisprudncia exerce papel fundamental de interpretao da legislao
vigente em vistas da realidade, na medida em que o processo legislativo no to clere
quanto as transformaes sociais.
nesse contexto que se enquadra a discusso acerca do reconhecimento jurdico das
unies simultneas. No h previso expressa do instituto na legislao vigente e a doutrina e
jurisprudncia na busca de tutelar os interesses individuais divergem acerca da possibilidade
de se reconhecer efeitos jurdicos a tais unies. A anlise envolve a interpretao sistemtica e
teleolgica da legislao referente ao Direito das Famlias.
Inicialmente, a doutrina diferenciava o concubinato puro, do concubinato impuro.
Considerava-se como concubinato puro a relao afetiva e no eventual de pessoas que
poderiam casar, mas que por razes de ordem pessoal optavam por no faz-lo. Por sua vez, o
concubinato impuro se caracterizava pela unio de pessoas legalmente impedidas de casar.
Com o advento da Constituio de 1988 e o reconhecimento da unio estvel, ou seja, a unio
afetiva e no eventual de pessoas que no esto impedidas de casar, o termo concubinato
passou a se referir apenas quele impuro, j que o chamado concubinato puro passou a ser
titulado de unio estvel.
O Cdigo Civil de 2002, ao disciplinar a unio estvel, fez expressa diferenciao em
relao ao concubinato, apenas dando reconhecimento de entidade familiar primeira.
Nesse sentido, o artigo 1.723, 1, do Cdigo Civil de 2002 estabelece que a unio
estvel no se constituir se ocorrerem os impedimentos do art. 1.521. E, o referido artigo
1.521, em seu inciso VI, estabelece que as pessoas casadas so impedidas de contrair novo
matrimnio durante da vigncia do casamento.
Tais artigos explicitam que a bigamia vedada pela legislao brasileira, de modo que
no se admite que um indivduo mantenha duas relaes familiares simultaneamente.
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Por sua vez, o artigo 1727, do Cdigo Civil de 2002 define que as relaes no
eventuais entre o homem e a mulher, impedidos de casar, constituem concubinato.
A anlise dos dispositivos legais leva concluso de que o ordenamento jurdico
brasileiro no reconhece como entidade familiar as relaes concubinrias, ainda que
ostentem as mesmas caractersticas da unio estvel e de um matrimnio.
No obstante as disposies legais, as relaes simultneas existem, so recorrentes na
sociedade e, no raro, questes versando sobre o tema so levadas ao Judicirio. Apesar de
legalmente no serem tratados como entidade familiar, os parceiros unidos em relao de fato
constituem patrimnio comum, tm filhos, estabelecem dependncia econmica e emocional.
Enquadram-se, portanto, em todas as caractersticas de uma unio estvel, mas a legislao
ainda no alcanou a realidade.
Diante disso, as opinies doutrinrias se divididiram em trs principais correntes
acerca da matria.
Um primeiro entendimento esposado, por exemplo, por CAMBI, citado por GOEKS
(2008), advoga que nenhum tipo de relao simultnea deve ser reconhecido com status de
entidade familiar, tendo em vista a existncia de impedimento matrimonial legal. Seus efeitos,
portanto, devem ser tutelados pelo Direito Obrigacional e nunca pelo Direito das Famlias, de
modo que ser dado o tratamento de sociedade de fato.
Por conseguinte, se os integrantes da relao simultnea adquirirem patrimnio por
esforo comum, a dissoluo da sociedade dever tramitar na Vara Cvel competente,
devendo ser provada a colaborao recproca na aquisio do patrimnio para que haja a
partilha dos bens. No ser presumido o esforo comum.
Tambm no sero devidos alimentos entre os ex-parceiros j que no h relao de
parentesco que possa legitimar o pedido, tampouco reconhecida como entidade familiar
fundada no afeto.
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Tal posicionamento corroborado, ainda, por limites que o direito brasileiro impe ao
concubinato, como por exemplo, a vedao de que seja feita doao em favor da concubina ou
concubino artigo 550, do Cdigo Civil -; a proibio de se estipular seguro de vida em favor
da concubina ou concubino artigo 793, do Cdigo Civil -; bem como a proibio de a
concubina ou concubino ser contemplado como beneficirio de testamento, seja a ttulo de
herana ou de legado artigo 1.801, III, do Cdigo Civil.
Uma segunda vertente do pensamento jurdico sobre o tema distingue as relaes
simultneas da unio estvel putativa, sendo a boa-f o elemento diferenciador. Nesse passo,
quando uma das partes da relao no tem conhecimento acerca do impedimento que macula
a unio familiar, h que ser protegida sua boa-f e reconhecida a unio estvel putativa,
dando-lhe o mesmo tratamento dispensado unio estvel: a tutela pelas normas do Direito
das Famlias.
Por outro lado, ausente a boa-f das partes, trata-se de unio paralela no reconhecida
como entidade familiar por ferir o sistema monogmico. Seus efeitos, consequentemente,
devem ser regidos pelo Direito Obrigacional, a fim de que se evite o enriquecimento sem
causa de uma das partes em detrimento da outra.
Para corroborar o tratamento jurdico das relaes obrigacionais, h o Enunciado 380,
da Smula da jurisprudncia do STF, o qual define que, restando comprovada a existncia de
sociedade de fato entre os concubinos, cabvel a dissoluo judicial com a partilha do
patrimnio adquirido pelo esforo comum.
O que se conclui desse entendimento que a cincia de uma das partes acerca do
impedimento caracteriza m-f capaz de desconfigurar a relao familiar e, portanto, a tutela
do Direito das Famlias.
Adota esse posicionamento AZEVEDO (2001, p. 211), ao afirmar que: (...)
concubinato impuro ou concubinagem, no deve merecer apoio dos rgos pblicos e,
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mesmo, da sociedade. Entendemos, ainda, que deste no deve surtir efeito, a no ser o
concubinato de boa-f, como acontece, analogamente, com o casamento putativo, (...). O
autor equipara a unio estvel putativa ao casamento putativo e defende que deve ser dada
quela a mesma proteo que a lei confere a este.
A terceira linha de pensamento, adota uma posio vanguardista ao defender que todos
os tipos de relao afetiva devem ser reconhecidas como entidade familiar e tratadas segundo
as regras do Direito das Famlias. A famlia atualmente no se limita ao casamento, ou a unio
estvel. Ao contrrio, vige o princpio da pluralidade das entidades familiares que devem ser
tuteladas luz da dignidade da pessoa humana.
Segundo esse entendimento, preciso analisar a questo sob uma tica constitucional,
considerando que a Constituio ao tratar das entidades familiares no apresenta um rol
taxativo, mas exemplificativo, de modo que plenamente possvel o reconhecimento jurdico
de outras entidades familiares, inclusive as unies simultneas, tendo em vista que existem de
fato, so fundadas na afetividade e possuem as mesmas caractersticas da unio estvel ou do
casamento.
Conforme ressalta GOEKS (2008), tal doutrina assevera que no cabe ao Estado
ignorar a realidade social que se apresenta, como se as relaes concomitantes fossem deixar
de existir pelo seu no reconhecimento jurdico. Ao contrrio, a famlia guarda lugar de
fundamental importncia para a dignidade da pessoa humana, e ao negar a tutela legal e
deixar tais relaes margem do ordenamento, o Estado acaba por atentar contra o referido
princpio maior que alicera todo o Direito.
Nesse sentido, DIAS (2009) destaca que descabe realizar juzo prvio de reprovao,
sob pena de expulsar da tutela jurdica unies duradouras, cristalizadas e reconhecidas
socialmente.
Tal posicionamento ser detalhado no captulo seguinte.
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1988, passa a ser encarada como uma instituio plural que une pessoas por vnculos
biolgicos ou afetivos ou ambos, a fim de desenvolver a personalidade de cada um dos
integrantes da entidade familiar.
Nesse passo, afirma CHAVES (2010, p.9) que a famlia do novo milnio
igualitria, democrtica e plural e, principalmente, no mais casamentria. O autor segue
esclarecendo que a proteo no se d famlia pela famlia, mas protege-se a instituio
familiar como meio de tutela do ser humano. Por conseguinte, a proteo de todo e qualquer
modelo de unio afetiva que extrapole a mera relao de sociedade de fato um corolrio da
Dignidade da Pessoa Humana.
Nesse passo, a pluralidade das relaes familiares reconhecida pela prpria
Constituio significou um importante avano, tendo como consequncia, inclusive, a
mudana na nomenclatura da matria que, segundo moderna doutrina, deixa de se chamar
Direitos de Famlia para se chamar Direito das Famlias.
nesse contexto que se enquadra a questo jurdica das unies simultneas. Conforme
j explicitado no presente artigo, trata-se de unio afetiva e no meramente de uma sociedade
de fato. Nas relaes simultneas, certo que uma das partes possui vnculo matrimonial ou
de unio estvel anterior e mantem ambas as unies.
A situao no possui amparo legal, mas uma realidade social, a qual o Direito no
pode deixar de tutelar, sob pena de violao dignidade da pessoa humana, haja vista que,
como dito, o Estado possui como finalidade primordial a tutela dos indivduos, de modo a
garantir-lhes a dignidade.
O no reconhecimento jurdico das relaes simultneas importa em ofensa ao
princpio da Dignidade da Pessoa Humana em diversos sentidos. Em um primeiro momento,
h violao do princpio no que tange a nomenclatura dada pela doutrina e jurisprudncia
majoritrias. Denominam-se tais relaes de concubinato. O termo est eivado de preconceito.
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Nos dizeres de DIAS (2009, p. 163) a palavra concubinato carrega consigo o estigma de
relacionamento alvo de preconceito. Historicamente, sempre traduziu relao escusa e
pecaminosa, quase uma depreciao moral. PEREIRA (2004) comunga do mesmo
entendimento ao afirmar que o termo concubinato remete a uma relao desonesta. Tanto
assim que a aludida expresso era utilizada para designar a hoje chamada de unio estvel,
mas foi substituda pela Constituio de 1988, que no artigo 226, 3, passou a utilizar a
nomenclatura unio estvel.
O legislador civil, por sua vez, insistiu na utilizao do termo ao designar em seu
artigo 1.727 que as relaes no eventuais entre homem e mulher constituem concubinato. Em
verdade, pretendeu o legislador diferenciar a unio estvel das relaes simultneas, deixando
de amparar legalmente as ltimas.
H, ainda, violao Dignidade da Pessoa Humana por esse desamparo assumir
verdadeiro carter punitivo e de julgamento moral, em detrimento das escolhas individuais.
Quando o legislador opta por tratar as relaes simultneas como se no existissem, relega
tais relaes invisibilidade, deixa os companheiros juridicamente desprotegidos e enseja
injustias, dando margem, por exemplo, ao enriquecimento sem causa. Acaba por punir o
indivduo que, por razes que no cabe ao Direito ou ao legislador o julgamento, mantem
relao estvel, duradoura, pblica e familiar com pessoa impedida legalmente de casar ou de
constituir unio estvel.
Ao falar em relaes simultneas cuja necessidade de proteo jurdica se impe, no
se quer defender os relacionamentos eventuais, passageiros e fugazes tidos por pessoa casada
ou que vive uma unio estvel, trazendo proteo legal aos amantes eventuais. Ao contrrio,
quer proteger companheiros de fato, que so uma realidade social.
Pessoas que vivem relaes simultneas podem ter filhos, constituir patrimnio
comum com unio de esforos e criar relao de dependncia no apenas emocional, como
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4. ANLISE JURISPRUDENCIAL
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causa e buscando dar soluo a determinadas questes patrimoniais garante o tratamento legal
de sociedade de fato.
nesse sentido o acrdo proferido em 29 de junho de 2004, no Recurso Especial
257115, da Quarta Turma, da relatoria do ministro Fernando Gonalves, em que ele admite a
possibilidade da dissoluo de sociedade de fato, ainda que um dos concubinos seja casado,
com a aplicabilidade do Enunciado 380, da Smula da jurisprudncia do STF, desde que haja
prova do esforo comum.
Por outro lado, havia no Superior Tribunal de Justia decises que autorizavam o
rateio da penso por morte do consorte falecido entre a esposa e a companheira em casos de
comprovada simultaneidade das relaes pblicas e duradouras. O INSS, por sua vez,
concedia o rateio da penso administrativamente, sem necessidade de se recorrer via
judicial.
Verifica-se o entendimento nos acrdos proferidos nos Recursos Especiais 362743,
julgado em 21 de setembro de 2004, pelo ministro Relator Jorge Sacartezzini, da Quarta
Turma do Superior Tribunal de Justia, em que restou consignado como correto o rateio da
penso entre a viva e companheira de fato.
Deciso semelhante foi proferida no Recurso Especial 742685, pelo Relator Jos
Arnaldo da Fonseca, da Quinta Turma, julgado em 04 de agosto de 2005, no qual o ministro
decidiu que diante da longa durao das relaes simultneas deveria ser reconhecido o
direito ao rateio da penso, ainda mais quando se considera seu carter de assistncia social,
de modo a no deixar desamparada a concubina.
O entendimento esposado pelo Superior Tribunal de Justia acerca da possibilidade de
rateio da penso previdenciria j se encontrava pacificado nos Tribunais. Entretanto, em 03
de junho de 2008, o Supremo Tribunal Federal mudou o entendimento em acrdo proferido
nos autos do Recuso Extraordinrio 397762, julgado pela Primeira Turma, cujo Relator foi o
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ministro Marco Aurlio. Em tal recurso, em verdadeiro retrocesso, restou decidido que a
proteo do Estado unio estvel se limita a situaes consideradas como legtimas, dentre
as quais no se incluiriam as relaes simultneas. O relator ressaltou que no seria possvel a
partilha da penso por morte de servidor pblico falecido que manteve por longo perodo
relao simultnea ao casamento, haja vista que no poderia a concubina ser beneficiada em
detrimento da famlia.
O ministro, acompanhando a doutrina majoritria, toma como paradigma a noo de
que a relao simultnea no constitui entidade familiar, desconsiderando, assim, o princpio
da pluralidade das entidades familiares que rege o Direito das Famlias hodiernamente, bem
como o princpio da Dignidade da Pessoa Humana.
Nesse julgado, h interessante voto vencido do ministro Carlos Brito, no qual ele
ressalta que o conceito de unio estvel que merece proteo constitucional dado por
excluso. Constitui-se unio estvel a entidade familiar que no seja monoparental, ou
formada pelo casamento. uma terceira via que abarca casais desimpedidos para o casamento
civil, bem como aqueles que ainda no alcanaram essa condio jurdica. Destaca o ministro
que companheiro aquele que mantem relao domstica estvel, sem essa palavra azeda,
feia, discriminadora, preconceituosa, do concubinato. Estou a dizer: no h concubinos para a
Lei Mais Alta do nosso pas, porm casais em situao de companheirismo. At porque o
concubinato implicaria em discriminar eventuais filhos do casal.
O ministro segue afirmando que o importante para a configurao da unio familiar a
formao de um novo e duradouro ncleo domstico, de modo que pouco importa para tanto
se o indivduo mantem relaes com idntico carter simultaneamente.
O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul em muitas decises acolhe o
entendimento minoritrio, reconhecendo as relaes simultneas como entidade familiar.
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CONCLUSO
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Entretanto, diante dos novos arranjos familiares e dos princpios que, hodiernamente,
regem o Direito das Famlias, tais como a pluralidade das entidades familiares, a solidariedade
e a dignidade da pessoa humana, se impe uma releitura da questo, com olhos voltados para
a satisfao plena do indivduo, pois s assim o Direito ter atingido sua finalidade principal.
Relegar as relaes simultneas invisibilidade, como se disse, significa punir aquele
que se relaciona afetivamente com pessoa comprometida e, beneficiar o infiel, nico a no ser
responsabilizado por suas escolhas. Trata-se de um julgamento moral que no cabe ao Direito,
menos ainda ao Direito das Famlias em que deve haver interferncia mnima do Estado, pois
em tal ramo a autonomia privada, o direito intimidade e privacidade que so
merecedores de absoluta proteo.
Reconhecer juridicamente as relaes simultneas no significa autorizar a bigamia ou
o proclamar o fim das relaes monogmicas, mas entender que s leis e aos Tribunais no
cabe se esquivar da tutela jurisdicional, tampouco desconsiderar a realidade social. E as
relaes simultneas so uma realidade e so fundadas no afeto como toda e qualquer
entidade familiar, de modo que devem ser tratadas como tais.
A lei e a jurisprudncia no podem fomentar o preconceito, mas dar proteo e tutela
aos direitos individuais, autonomia privada, liberdade de escolha e, principalmente,
dignidade da pessoa humana e solidariedade, princpios intrinsecamente ligados justia.
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