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DIREITO CONSTITUCIONAL

Intensivo II
Profs. Pedro Taques e Marcelo Novelino
__________________________________________________________________________________________________2010

IMUNIDADE PARLAMENTAR
As garantias do Poder Legislativo no so privilgios concedidos a
determinadas pessoas. So garantias institucionais, do Poder Legislativo. No
do parlamentar enquanto indivduo. Por serem assim, essas garantias que
vamos estudar so irrenunciveis. Nem que o parlamentar deseje, ele pode
abrir mo dessas garantias. Por serem garantias do rgo legislativo e no do
indivduo, elas so irrenunciveis porque so garantias para assegurar a
liberdade, a independncia, a autonomia do Poder Legislativo. Essa a
finalidade das garantias que no servem para conceder privilgios a
determinadas pessoas. A funo delas assegurar a liberdade,
independncia, autonomia, imparcialidade do Poder Legislativo. Para isso que
elas existem.
necessrio fazermos uma distino entre trs aspectos ligados
garantia:

Prerrogativa de foro
Imunidade material
Imunidade formal

1.

PRERROGATIVA DE FORO

Ela no se confunde com as imunidades. O que significa prerrogativa de


foro? Os parlamentares (deputados e senadores), enquanto estiverem no curso
do mandato tm a prerrogativa de serem processados e julgados perante qual
tribunal? Perante o Supremo Tribunal Federal. A partir de que momento
comea essa prerrogativa de foro? com a posse do parlamentar? Ou com
a diplomao?
A prerrogativa de foro (e isso serve para as imunidades que vamos
estudar) no comea com a posse ela comea a partir da diplomao. Ela
no comea apenas com a posse, mas em momento anterior, que a
diplomao. Se vocs quiserem fazer um paralelo a, a diplomao como se
fosse a nomeao do servidor pblico que, antes de tomar posse no cargo
nomeado. A diplomao como se fosse uma nomeao do parlamentar.
Antes de tomar posse, ele diplomado. A partir desta diplomao que
comea sua prerrogativa de foro. Essa prerrogativa de foro (de ser processado

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com a renncia do parlamentar (se houver). Do perodo entre a diplomao
at o fim do mandato ou renncia do parlamentar, ele tem prerrogativa de
foro de ser processado e julgado pelo STF.
Se o deputado pratica um crime como cidado comum antes da
diplomao. Comeou a ser processado e julgado perante o juiz de primeiro
grau, se candidatou ao cargo de deputado e foi eleito. Neste caso, para o
julgamento deste crime, ele ter prerrogativa de foro, para julgamento de um
crime praticado antes da diplomao? A prerrogativa de foro vlida para
qualquer crime praticado em qualquer poca, mesmo que ele tenha
praticado o crime antes da diplomao, se estiver sendo julgado pelo juiz de
primeiro grau, a partir do momento que houver a diplomao, a competncia
passa a ser do Supremo. Os autos so remetidos para o Supremo. Os atos
praticados antes do envio para o Supremo so vlidos. No h uma anulao
do processo. S que a partir do momento em que h a diplomao, a
competncia passa a ser do STF. Durante todo o mandato, at o fim do
mandato, a competncia do STF. Chegou ao fim do mandato, se o Supremo
no tiver julgado, volta a competncia novamente para o juiz de primeiro
grau. Ento, durante esse perodo em que ele exerce a funo parlamentar o
crime ser julgado pelo STF. Terminou o mandato, volta imediatamente para o
juiz de primeiro grau.
Ento, a prerrogativa de foro vai da diplomao at o final ou renncia
do mandato, independentemente de o crime ter sido praticado durante o
mandato ou antes do incio do mandato.
Inqurito policial. O inqurito policial deve tramitar perante o juiz de
primeiro grau ou perante o STF, enquanto houver prerrogativa de foro? O IPL,
durante o perodo do mandato, deve tramitar perante o STF. No tramita
perante o juiz de primeiro grau.
Vamos imaginar que haja um IPL instaurado contra um parlamentar e
que est tramitando perante um juiz de primeiro grau. Qual o instrumento
que este parlamentar poderia utilizar para que o STF restabelea sua
competncia? Ali houve uma usurpao da competncia do Supremo. No
competncia do juiz de primeiro grau e sim do STF. Havendo essa usurpao,
que instrumento poderia utilizar esse parlamentar para o Supremo restabelecer
a sua autoridade, a sua competncia. Neste caso, se no estiver tramitando
IPL durante o STF, o parlamentar pode fazer uso da Reclamao. Ele ajuza uma
reclamao no STF pedindo que ele avoque os autos do inqurito policial.

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Vamos imaginar que o parlamentar, durante o perodo de seu mandato,


foi convocado pelo Presidente da Repblica para ser Ministro de Estado.
Durante o perodo em que esteve exercendo o cargo de ministro de Estado, a
prerrogativa de foro dele permanece ou ele perde a prerrogativa de foro? O
parlamentar, quando exercer outro cargo temporariamente, tem permanncia
da prerrogativa de foro. A prerrogativa de foro permanece mesmo que ele
exera temporariamente um outro cargo.
Agora, ser que a imunidade tambm vai permanecer nesse perodo? A
prerrogativa de foro permanece, mas e a imunidade parlamentar? Ele tem
imunidade parlamentar? O Supremo tinha uma smula antiga, de n. 04, que
tratava dessa questo. Vejam o que diz:
STF Smula n 4 - 13/12/1963 -No perde a imunidade parlamentar o
congressista nomeado Ministro de Estado. (Cancelada pelo Inq 104 RTJ-99/477 26/08/1981)
Vejam que a smula no se refere prerrogativa de foro. Se refere
imunidade. De acordo com ela, se um parlamentar fosse nomeado para um
cargo, ele no perderia a imunidade. S que essa smula est superada
porque a jurisprudncia atual do Supremo no mantm esse entendimento. Foi
uma smula que foi feita bem antes da CF/88. Como acontece hoje? O
parlamentar que exerce outro cargo mantm a prerrogativa de foro, mas no
mantm a imunidade. Ele perde a imunidade durante aquele perodo.
Para memorizar, vocs tm que lembrar o seguinte: a imunidade uma
garantia concedida pela Constituio pra assegurar a imparcialidade e
independncia do Poder Legislativo. No teria sentido um parlamentar que
no exerce funo parlamentar ter uma imunidade se no est exercendo
aquela funo, j que a imunidade garantia do Poder. Ento, se ele no
exerce o cargo, ele temporariamente perde essa imunidade. Agora, a
prerrogativa de foro, no. Esta permanece mesmo que ele esteja
temporariamente afastado de seu cargo.
O senador, voc sabe, vem com mais dois suplentes. Os dois suplentes de
senador tm prerrogativa de foro e imunidade? No. O suplente no tem nem
prerrogativa de foro e nem imunidade. Agora, claro que se ele assumir o
cargo efetivamente, a coisa muda de figura. Mas a no por ele ser suplente,
mas por estar no exerccio do cargo. Como suplente, no tem. (Falha na
transmisso)

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A imunidade material est prevista no caput do art. 53 da Constituio e


abrange palavras, votos e opinies e ela exclui, tanto a responsabilidade civil,
quanto a responsabilidade penal. A responsabilidade civil no era prevista
originariamente no texto da Constituio de 1988. Foi expressamente prevista
pela EC 35/01, que trouxe algumas interaes importantes para o sistema. Foi a
EC 35/01 que consagrou expressamente a irresponsabilidade civil. No entanto,
mesmo antes da EC 35/01, mesmo sem previso expressa na Constituio,
havia na jurisprudncia do STF que entendia que o parlamentar no respondia
civilmente. Ento, parlamentares (deputados e senadores) so irresponsveis
tanto penal quanto civilmente por suas palavras, votos.

O PROCESSO LEGISLATIVO

Os princpios bsicos so normas de observncia obrigatria. Isso em


todos os ngulos. Observncia obrigatria pelos Estados, por parte das
Constituies estaduais; pelo DF, por parte da sua lei orgnica e pelos
municpios por parte das leis orgnicas municipais. Essas normas devem
observar os princpios bsicos do processo legislativo federal. E esse ponto
essencial na hora de fazer prova de concurso porque comum o examinador
perguntar sobre processo legislativo no mbito estadual e municipal,
justamente para saber se voc sabe que so normas de observncia
obrigatria, que decorrem do princpio da simetria. Tem que haver uma
simetria entre a Constituio Estadual e a Constituio Federal.
Um outro aspecto importante em relao ao processo legislativo o de
que os parlamentares que participam desse processo tm direito pblico
subjetivo observncia do processo Legislativo constitucional. Ento, se um
parlamentar, que participa desse processo legislativo entender que alguma
norma do processo legislativo no foi observada, o que ele pode fazer? um
controle preventivo. a nica hiptese de controle preventivo feito pelo
Judicirio. Cabe ao parlamentar fazer o qu? Impetrar mandado de
segurana. Como ele tem direito lquido e certo observncia desse processo
legislativo, se o processo legislativo no for observado, o parlamentar pode
impetrar mandado de segurana. aquela nica hiptese de controle
preventivo feito pelo Judicirio por inobservncia do processo legislativo.
Tem um ponto que eu acho que importante ns frisarmos que diz
respeito violao de normas. O parlamentar s pode impetrar mandado de

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segurana se a violao for do processo legislativo previsto na Constituio. Se


for norma de regimento interno no cabe mandado de segurana. Isso muito
importante vocs terem em mente. A violao tem que ser de norma
constitucional. Por que no cabe no caso de violao de regimento interno?
Porque se no for norma constitucional, se for questo de regimento interno,
ser uma questo interna corporis, descabendo a interveno por parte do
Judicirio que s poder apreciar se a violao for de norma da Constituio.
Esses so alguns pontos que vocs j sabiam, apenas para a gente
recordar, j que so essenciais no estudo do processo legislativo.
1.

O OBJETO DO PROCESSO LEGISLATIVO

Qual o objeto do processo legislativo? Quais so os atos formados


atravs de um processo legislativo segundo a Constituio? Quando a
Constituio fala do objeto do processo legislativo, esse objeto est
consagrado no art. 59 (atos que so objeto do processo legislativo):
Art. 59 - O processo legislativo compreende a elaborao de:
I - emendas Constituio;
II - leis complementares;
III - leis ordinrias;
IV - leis delegadas;
V - medidas provisrias;
VI - decretos legislativos;
VII - resolues.
O art. 59 inaugura o processo legislativo no texto da Constituio.
Ns hoje no vamos estudar o processo de elaborao das emendas porque
isso vocs j estudaram no poder derivado reformador (limitaes formais,
circunstanciais, materiais). Eu vou apenas recordar alguns pontos especficos.
Leis complementares e ordinrias vamos ver as diferenas, analisar os
processos.
A medida provisria interessante, se voc analisar a rigor ela no faz parte do
processo legislativo. Porque no existe um processo de formao da medida
provisria porque ela um ato editado pelo Presidente. Na verdade, ela foi
colocada aqui de forma equivocada. JAS tem at um trecho do livro dele em

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que mostra claramente que ficou desgostoso com essa incluso. Segundo ele,
a medida provisria foi acrescentada depois que o texto definitivo da
Constituio j estava pronto, depois do dia 22/09 e antes da Constituio ser
promulgada, segundo ele, algum foi l e acrescentou medida provisria no
processo legislativo. Ele at xinga a pessoa de tanta raiva que ele ficou do
rapaz que acrescentou aqui a medida provisria. E, de fato, a rigor, medida
provisria no faz parte do processo legislativo por ser apenas um ato editado
pelo Poder Executivo.
Essas resolues no so as resolues do Conselho Nacional do Ministrio
Pblico ou do CNJ. Essas so resolues do Congresso Nacional, da Cmara e
do Senado.
O que vamos analisar dentro do processo legislativo? Principalmente o
processo legislativo ordinrio, que o processo de elaborao das leis
ordinrias porque ele que serve de base para todos os demais. A
Constituio, por exemplo, no fala especificamente do processo legislativo
para aprovao de uma lei delegada, por exemplo, de um decreto legislativo
ou de uma resoluo. o regimento interno que vai especificar as regras do
processo legislativo em relao a esses atos. A Constituio extremamente
comedida em relao lei delegada, ao decreto legislativo e resoluo.
Vamos comear falando das trs espcies de processos legislativos.
2.

ESPCIES DE PROCESSO LEGISLATIVO


O processo legislativo costuma ser dividido em:

Processo legislativo ORDINRIO (que o que vamos estudar) nada mais


do que o processo de elaborao das leis ordinrios. a base de todos os
demais processos legislativos.

Processo legislativo SUMRIO

Processos legislativos ESPECIAIS Da lei delegada, da emenda


Constituio, das medidas provisrias. So todos os outros processos legislativos.
3.

PROCESSO LEGISLATIVO SUMRIO

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A nica diferena que existe entre o processo legislativo ordinrio, que


o da lei ordinria, e o processo legislativo sumrio, que no sumrio o
Presidente da Repblica (e apenas ele pode fazer isso), quando se tratar de
uma lei ou projeto de lei de iniciativa do Presidente, pode pedir ao Congresso
urgncia na apreciao do projeto de lei. E ele fez num projeto de lei que
gerou at uma polmica. Pediram para ele retirar o pedido (algo com relao
ao pr-sal). Ento, ele pode pedir a urgncia, tem que ser projeto de lei de
iniciativa dele. E se ele pedir a urgncia, a Constituio estabelece um prazo a
ser observado.
Onde comea a tramitao de um processo de iniciativa do Presidente
da Repblica? Quando ele faz a proposta, sempre vai comear na Cmara
dos Deputados. A Cmara dos Deputados vai ser a casa iniciadora e ter 45
dias para apreciar aquele projeto de lei. Se ela no apreciar em 45 dias, tranca
a pauta da Cmara. Ela no pode votar mais nada, a no ser que seja um ato
que tenha previso expressa na Constituio, como uma medida provisria. Se
trancar a pauta um projeto de lei que est num processo de urgncia e
tambm uma medida provisria, prevalece a medida provisria. A gente vai
ver depois o dispositivo. Ento, 45 dias, do contrrio, tranca a pauta. A Cmara
votou, vai para o Senado Federal que tem o mesmo prazo para analisar: 45
dias e se no fizer isso, tranca a pauta. A s se tiver algum outro ato com prazo
previsto na Constituio que prevalece. Do contrrio, tem que votar primeiro
esse projeto de lei. Se o Senado faz alguma alterao no projeto de lei da
cmara? Havendo emenda a esse projeto, a emenda tem que voltar para a
Cmara. No pode haver a aprovao de uma emenda apenas por uma das
casas e a nessa hiptese, havendo emenda, a cmara ter 10 dias para se
manifestar a respeito dessa emenda.
Ento, no processo legislativo sumrio, a diferena que existe um prazo
a ser observado. 45 dias na Cmara, 45 dias no Senado e se houver emenda
no Senado, mais 10 dias na Cmara para apreciar a emenda. Neste prazo, o
projeto de lei deve ser aprovado.
Dois aspectos importantes em relao ao processo legislativo sumrio:
1.
Esses prazos no so contados durante o perodo de recesso.
Por exemplo, o recesso de fim de ano comea dia 22 de dezembro e vai at 2
de fevereiro. Se o Presidente da Repblica manda um projeto de lei por motivo
de urgncia no dia 20 de dezembro, chega no dia 22 suspende o prazo. S vai
comear a contar a partir de 2 de fevereiro no ano seguinte. Ento, no corre
durante o perodo de recesso.

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2.
Ele no pode solicitar urgncia quando for projeto de cdigo
em razo da complexidade do cdigo. O Presidente no pode pedir ao
Congresso para analisar um projeto de Cdigo em 90 dias. Ento,
no
se
aplica aos projetos de Cdigo o processo legislativo sumrio.
Tudo isso est previsto no art. 64, 1 a 4. Vejam o que diz a
Constituio a respeito desse processo legislativo sumrio:
Art. 64 - A discusso e votao dos projetos de lei de iniciativa do
Presidente da Repblica, do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores
tero incio na Cmara dos Deputados.
1 - O Presidente da Repblica poder solicitar urgncia para
apreciao de projetos de sua iniciativa.
Observe que ele no pode solicitar urgncia em processo de iniciativa
de outro legitimado. s para projeto de iniciativa dele.
2 - Se, no caso do 1 (SOLICITAO DE URGNCIA), a Cmara dos
Deputados e o Senado Federal no se manifestarem sobre a proposio, cada
qual sucessivamente, em at quarenta e cinco dias, sobrestar-se-o todas as
demais deliberaes legislativas da respectiva Casa (ENTO TRANCA A PAUTA),
com exceo das que tenham prazo constitucional determinado, at que se
ultime a votao. (Alterado pela EC-000.032-2001)
Vejam que o processo legislativo sumrio fica sempre em ltimo plano
em relao aos outros prazos constitucionais como, por exemplo, o da medida
provisria. Se uma medida provisria tranca a pauta e esse projeto tambm
tranca, primeiro vota a medida provisria. Depois que vota esse projeto de lei
que fica sempre em ltimo plano, quando tem outra norma com prazo
constitucional.
3 - A apreciao das emendas do Senado Federal pela Cmara dos
Deputados far-se- no prazo de dez dias, observado quanto ao mais o disposto
no pargrafo anterior.
Aqui, vamos aproveitar para falar da EMENDA. Se o Senado faz uma
emenda, volta para a Cmara novamente, todo o projeto para ela apreciar
ou volta s a emenda? A Cmara aprecia a emenda ou todo o projeto
novamente? Em relao ao resto do projeto, j houve aquiescncia da
Cmara, no tem que voltar. O que volta, s a emenda. S aquilo que foi

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modificado. No tem que voltar todo o projeto. Isso vale para todo o processo
legislativo, todo projeto de lei.
4 - Os prazos do 2 no correm nos perodos de recesso do
Congresso Nacional, nem se aplicam aos projetos de cdigo.
So aquelas duas excees que eu mencionei para vocs.
Ento, tudo o que vamos ver aqui sobre o processo legislativo ordinrio, aplicase ao processo legislativo sumrio, com essa distino dos prazos que eu
mencionei. O restante exatamente igual.
4.

PROCESSO LEGISLATIVO ORDINRIO

o processo legislativo de elaborao das leis ordinrias. a base do


processo legislativo. O processo legislativo pode ser dividido em trs fases:

Fase introdutria
Fase constitutiva
Fase complementar
4.1.

FASE INTRODUTRIA

A fase introdutria aquela fase na qual h iniciativa do projeto de lei.


Algum faz a proposta do projeto de lei.
A iniciativa, geralmente, dividida em duas espcies:
a)

Iniciativa Geral (Concorrente ou Comum)

Apesar de esses termos no significarem a mesma coisa, eles so


mencionados como se fossem a mesma espcie de iniciativa, que aquela
iniciativa atribuda a mais de um legitimado. Mais de uma pessoa pode propor
projeto de lei sobre aquele determinado assunto. Por isso chamada de
concorrente, comum ou geral. O oposto da iniciativa geral, comum ou
concorrente a chamada:
b)

Iniciativa Reservada (Exclusiva ou Privativa)

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Esses termos tambm no significam a mesma coisa mas os autores,


geralmente, utilizam como sinnimos.
Ento, de um lado voc tem a Geral, atribuda a mais de um legitimado
e do outro voc tem a Reservada, que exclusiva ou privativa de um
legitimado. Somente uma pessoa pode propor o projeto de lei a respeito
daquele assunto. Qual dos dois a regra geral? Que tipo de iniciativa a
Constituio consagra? A regra geral a iniciativa Geral ou Comum. A
iniciativa reservada uma exceo regra geral. Qual a importncia de
vocs saberem isso? Se a iniciativa reservada exceo regra geral, como
eu devo interpretar esse tipo de iniciativa? De forma extensiva ou de forma
restritiva? Normas excepcionais devem ser interpretadas de que maneira?
Restritivamente. Ento, se esta uma exceo regra geral, a interpretao
de iniciativa reservada deve ser uma interpretao restritiva. Ou seja, uma
iniciativa que no se presume. Voc no pode presumir que algum tem
iniciativa reservada. Quando se fala em iniciativa reservada, aquele rol
estabelecido pela CF taxativo, um rol de numerus clausus. Ou seja, s so
aqueles legitimados previstos na CF. No se pode colocar outros legitimados e
nem presumir que algum tenha iniciativa reservada. O rol exaustivo,
taxativo, de numerus clausus.
Feitas essas observaes, vamos falar sobre algumas espcies de
iniciativa.
Quem pode propor leis? Primeira questo: lei complementar e lei
ordinria so os mesmos legitimados ou existe diferena entre quem pode
propor lei ordinria e quem pode propor lei complementar? Isso j foi pergunta
de concurso (Cespe). H alguma diferena nesse aspecto, como h com
relao emenda? A legitimidade para as leis complementares igual
legitimidade para as leis ordinrias. Os legitimados so exatamente os mesmos.
No tem qualquer diferena:

Qualquer deputado federal


Qualquer senador
Qualquer comisso da Cmara, do Senado
Pelo Poder Executivo: Presidente da Repblica
Pelo Poder Judicirio: Supremo Tribunal Federal e Tribunais Superiores
Ministrio Pblico: PGR
Iniciativa popular.

Todos esses podem tomar a iniciativa. Mas, vejam bem. No caso do STF e
dos tribunais superiores, eles s podem tomar a iniciativa se for um projeto de lei

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relacionado ao Poder Judicirio. No se pode tomar iniciativa sobre qualquer


projeto de lei. So s leis relacionadas ao Poder Judicirio. No qualquer tipo
de lei. Quanto ao PGR, mesma coisa. S pode tomar iniciativa se for lei
relacionada ao MP.
Os cidados, a partir da iniciativa popular: mais de 1% de todo eleitorado
nacional dividido em pelo menos 5 Estados da Federao com no menos de
3/10% dos eleitores de cada um deles. Isso est expresso no art. 61, 2:
2 - A iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao
Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no mnimo, um por
cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com
no menos de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um deles.
Eu havia comentado com vocs sobre aquele projeto de lei de iniciativa
popular para aqueles candidatos de ficha suja. Eles agora conseguiram as
assinaturas. Foi enviado para o Congresso Nacional e agora a gente tem que
pressionar para conseguir aprovar isso l. Mas essas assinaturas foram
alcanadas. Aqui, temos a iniciativa geral. Vejam o que diz o art. 61, da CF:
Art. 61 - A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a
qualquer membro ou Comisso da Cmara dos Deputados, do Senado
Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, ao Supremo
Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da Repblica e
aos cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio.
Vejam que no tem diferena: lei complementar e ordinria.
Aqui diz que a iniciativa popular tem que ser encaminhada Cmara
dos Deputados. Na verdade, em todos os outros casos (dos outros legitimados),
o projeto comea na Cmara. O nico caso em que ele vai comear no
Senado se o projeto for apresentado por um senador ou por uma comisso
do Senado. Com exceo dessa hiptese, sempre comea na Cmara, que
a Casa iniciadora. Agora, se for um Senador ou Comisso do Senado, ele j
apresenta na sua prpria casa. A inverte. Em todos os outros casos, comea
na Cmara e depois vai para o senado.
Com relao iniciativa, dois temas suscitam alguma dvida e j foram
analisados pelo Supremo.

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Matria Tributria iniciativa comum ou privativa do presidente? Vejam


porque houve uma divergncia e essa questo foi levada ao Supremo: Art. 61,
1, II, b:
1 - So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que: II disponham sobre: b) organizao administrativa e judiciria, matria tributria
e oramentria, servios pblicos e pessoal da administrao dos Territrios;
O art. 61, 1, fala das matrias que so de iniciativa privativa do
Presidente da Repblica. E dentre essas matrias, a alnea b fala da
organizao administrativa e judiciria, matria tributria e oramentria,
servios pblicos e pessoal da administrao dos Territrios. Muitos
governadores comearam a achar que matria tributria era de iniciativa
exclusiva do Chefe do Executivo, alegando que havia sido atribuda com
exclusividade ao Presidente da Repblica. S que o Supremo Tribunal Federal,
quando analisou essa legitimidade disse o seguinte: matria tributria s de
iniciativa exclusiva do Presidente nos Territrios. Somente nos Territrios que a
matria tributria de iniciativa exclusiva do Presidente. Esse dispositivo vocs
no podem interpretar isoladamente, como se fossem vrias competncias. Na
verdade, so competncias, todas elas, no mbito dos Territrios. Ento :
organizao administrativa e judiciria no mbito dos Territrios, matria
tributria e oramentria no mbito dos Territrios e servios pblicos e pessoal
da administrao dos Territrios. dessa forma que voc deve interpretar. A
matria tributria de iniciativa comum, do Presidente e do Poder Legislativo.
Matria Oramentria De quem a iniciativa no caso de leis
oramentrias? Plano Plurianual, Lei de Diretrizes Oramentrias, Oramento
anual? De quem essa iniciativa? Iniciativa em matria oramentria
privativa do Presidente da Repblica. S o Executivo pode estabelecer leis
nesse sentido. No art. 61, vocs no vo achar isso, mas no art. 165 existe essa
previso:
Art. 165 - Leis de iniciativa do Poder Executivo estabelecero:
I - o plano plurianual;
II - as diretrizes oramentrias;
III - os oramentos anuais.
Com relao fase introdutria, temos essas duas espcies de iniciativa,
lembrando que a exclusiva deve ser interpretada restritivamente, lembrando
que exceo regra geral. Aps a fase introdutria, vem a fase seguinte,
que a fase constitutiva.

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4.2.

FASE CONSTITUTIVA

na fase constitutiva que acontece o processo legislativo propriamente


dito. Ela tem vrias etapas. Aps a iniciativa, temos:

Discusso do projeto de lei


Votao do projeto de lei
Aprovao do projeto de lei
Sano do Presidente da Repblica ou o Veto.

Todas essas etapas fazem parte da fase constitutiva do processo


legislativo.
a)

Fase de Discusso

Depois que feita a iniciativa, o projeto de lei vai para o parlamento


para ser discutido. Onde ocorre a discusso a respeito de um projeto de lei? Ela
ocorre basicamente na CCJ (Comisso de Constituio e Justia), que a
comisso que vai analisar a constitucionalidade daquele projeto de lei ou da
proposta de emenda. Vai analisar se o projeto ou se a proposta so
compatveis com a Constituio. Se a CCJ considerar constitucional aquele
projeto de lei, ele pode ser discutido, dependendo do tema, nas Comisses
Temticas. As comisses temticas, assim como as CCJs so permanentes,
duram por mais de uma legislatura. So comisses especializadas em
determinados assuntos. A Constituio de 1988 privilegiou muito as comisses
dentro do Congresso porque o Congresso hoje trata de uma infinidade de
temas, temas que exigem um conhecimento especializado como, por
exemplo, energia nuclear, explorao de petrleo, meio ambiente, agricultura,
etc. Como so temas que exigem conhecimento especializado, a Cmara
possui vrias comisses temticas que so comisses que tm conhecimento
especfico sobre um determinado tema e onde o contedo do projeto de lei
vai ser apreciado. Geralmente, as comisses temticas correspondem aos
ministrios. Essa no uma verdade absoluta, mas, em geral, voc tem essa
equivalncia entre as comisses temticas no Congresso e os ministrios. Os
temas dos ministrios so mais ou menos os temas das comisses temticas. E a
as condies temticas vo apreciar o contedo especfico quando a lei
tratar de contedo especfico.
Alm das CCJs e das comisses temticas, a discusso tambm
ocorrer no Plenrio da Cmara e do Senado, que vai discutir aquele projeto
de lei. No em todos os casos, mas em muitos casos poder discutir aquele

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projeto de lei. Ento, essa a primeira etapa da fase constitutiva. Teve a


iniciativa, o projeto vai para discusso nas comisses e no Plenrio. Aps a
discusso, aquele projeto de lei vai ser votado dentro do Congresso Nacional.
b)

Fase de Votao

Essa votao, em regra, ocorre onde? Na comisso ou no plenrio?


Quem vai fazer a votao de um projeto de lei? Em regra, a votao feita no
Plenrio. o Plenrio que vota o projeto de lei. No entanto, tem uma hiptese
que muito cobrada nos concursos e que pouca gente sabe. Existe a
possibilidade de um projeto de lei ser votado, no no Plenrio, mas apenas
dentro de uma comisso, sem passar por todos os deputados e senadores.
Existem alguns casos em que um projeto de lei votado somente dentro da
comisso. Quais so esses casos? o regimento interno que vai estabelecer. O
regimento interno pode estabelecer que determinados assuntos no passaro
pelo Plenrio. Sero discutidos e votados apenas dentro da comisso. E a voc
pode estar pensando: ento possvel que haja um projeto de lei aprovado,
sem que os deputados saibam, se que os deputados discutam? pode. Agora,
se os deputados e senadores no concordarem com aqela votao da
comisso, podem exigir, pela relevncia do tema, que o projeto seja votado
no Plenrio. Eles podem recorrer e pedir que a votao seja feita no Plenrio.
Para isso necessrio o recurso de, pelo menos, 1/10 dos parlamentares. Ento,
se eles acharem que o tema importante demais para a comisso poder
analisar, eles podem fazer um recurso e esse tema vai ser discutido no Plenrio.
Essa hiptese est prevista no art. 58, 2, I:
2 - s comisses, em razo da matria de sua competncia, cabe: I discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a
competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de um dcimo dos membros
da Casa;
Muito cuidado com essa hiptese porque ela muito cobrada em
prova, principalmente do Cespe e da Esaf. E tem muita gente que no
conhece.
Agora, algumas questes importantes com relao votao. Ns
estamos falando aqui do processo legislativo ordinrio, que o processo de
aprovao das leis ordinrias.
c)

Fase de Aprovao

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Quorum Qual o quorum necessrio para a votao de uma lei


ordinria? O quorum de votao aquele quorum necessrio para que seja
instalado o Plenrio, para que ocorra a votao. No para aprovar o projeto
de lei. Para que ocorra uma votao no Congresso, quantos parlamentares
tm que estar presentes ali? A maioria absoluta. O quorum de votao de
maioria absoluta, ou seja, mais de 50% dos membros. Esse quorum de votao
a regra geral. No h deliberao no Congresso nacional sem que estejam
presentes pelo menos 50% dos membros, seja dos membros da comisso, seja
dos membros do Plenrio. Guardem isso porque a regra geral. Vale para
qualquer ato dentro do Congresso. Qualquer deliberao. No h deliberao
do Congresso sem a presena de, pelo menos, 50% dos membros.
Esse nmero sempre um nmero fixo. Numa questo de prova
perguntaram assim: o quorum de votao da lei complementar idntico ao
de uma lei ordinria. Certo ou errado? Certo. O quorum de votao
idntico para todos os atos. E a muita gente j errou porque achava que para
um era maioria absoluta e para a outra, maioria simples. Mas isso quorum de
aprovao. O quorum de votao igual. A depois dizia assim: o quorum de
votao da lei ordinria um nmero fixo. Certo ou errado? Esse nmero
fixo? A maioria dos membros sempre o mesmo nmero. Ns temos 513
deputados. A maioria absoluta vai ser sempre 257. um nmero fixo. No vai
variar. Ns temos 81 senadores. Maioria absoluta vai ser sempre um nmero fixo,
41, no vai variar. Se a comisso tem 20 membros, a maioria absoluta vai ser
sempre 10. No vai variar. Ento, o quorum de votao sempre fixo. E a
maioria absoluta maioria absoluta porque no depende de nenhuma
condio.
Agora, vamos imaginar o seguinte: houve a discusso, houve a votao
e o projeto de lei vai para a aprovao. No caso da aprovao, o quorum j
no vai ser idntico. O quorum de aprovao vai ser diferente para cada
espcie normativa. Apesar de estamos estudando o processo legislativo
ordinrio, eu vou colocar todos aqui para voc se lembrar:

Quorum de aprovao da proposta de LEI ORDINRIA Maioria relativa


ou maioria simples, como alguns preferem: mais de 50% dos presentes. Ento,
tm que estar presentes mais de 50% dos membros. Estando presentes mais de
50% dos membros, para a provao de uma lei ordinria, basta que mais de
50% daqueles que esto presentes, votem a favor. Art. 47:
Art. 47 - Salvo disposio constitucional em contrrio, as deliberaes de
cada Casa e de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos, presente
a maioria absoluta de seus membros.

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Quorum de aprovao da proposta de LEI COMPLEMENTAR No caso da


lei complementar, o quorum de votao vai ser diferente. a nica diferena
formal entre uma lei complementar e uma lei ordinria. Todo o resto idntico
(iniciativa, discusso, votao). A nica diferena formal entre lei ordinria e lei
complementar o quorum de votao. Lei ordinria, maioria relativa e lei
complementar, maioria absoluta. Ou seja, a lei complementar tem o mesmo
quorum de votao e de aprovao. Se estiverem presentes 257 deputados,
os 257 tero que votar a favor da lei complementar. Se estiverem presentes os
41 senadores, para aprovar a lei complementar, os 41 tm que votar a favor.
um nmero fixo. E o mesmo quorum de votao. Art. 69:
Art. 69 - As leis complementares sero aprovadas por maioria absoluta.

Quorum de aprovao da EMENDA CONSTITUCIONAL Quorum de 3/5.


Onde est este quorum? No caso da lei ordinria, o quorum de aprovao
est previsto no art. 47, no caso da lei complementar, no art. 69 e no caso da
emenda constitucional, no art. 60, 2:
2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs
quintos dos votos dos respectivos membros.
O art. 47 a regra geral. Ele s no ser aplicado se houver dispositivo
constitucional em sentido contrrio. Por que no caso da lei complementar
diferente? Porque tem o art. 69 que dispe em contrrio. E porque no caso da
emenda diferente? Porque existe o art. 60, 2, que diz em sentido contrrio.
Ento, se for uma medida provisria, se for uma lei delegado, se for um decreto
legislativo ou se for uma resoluo, vocs no vo encontrar nenhum
dispositivo que diga de forma diferente. E se no diz nada de forma diferente,
vale a regra geral.
A regra geral vai valer para MP, LD (lei delegada), DL (decreto
legislativo) e Resolues. Para todos esses atos, o quorum de votao e
aprovao vai ser igual ao da lei ordinria porque no vai ter nenhuma regra
especfica estabelecendo outro quorum. Vejam por que o art. 47 vale para
todos os atos:
Art. 47 - Salvo disposio constitucional em contrrio, as deliberaes de
cada Casa e de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos, presente
a maioria absoluta de seus membros.

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No adianta a exceo prevista no regimento interno, tem que estar na


Constituio. E vejam que o art. 47, quando fala em deliberaes est
falando em qualquer tipo de ato. No s para aprovao de ato normativo,
de processo legislativo, mas qualquer deliberao. A maioria dos votos o
quorum de aprovao (maioria relativa). Ento, para que seja tomada a
deliberao pela maioria dos votos, tm que estar presentes na votao a
maioria dos membros. E estando presente a maioria dos membros, aqueles que
votarem em nmero maior sero os vencedores. Essa a regra geral. Exceo,
s se houver previso constitucional expressa.
Aproveitando que j estamos falando da lei ordinria e complementar,
eu disse a vocs que a nica diferena formal esse quorum de aprovao.
Alm dessa diferena forma, qual a outra diferena entre uma lei ordinria e
uma lei complementar? O que difere uma lei ordinria de uma lei
complementar alm desse quorum de aprovao? A matria. Alm dessa
diferena formal, existe uma diferena material. Uma diferena em relao
matria. A matria de lei ordinria uma matria residual. Ento, tudo o que a
Constituio no disser: cabe lei complementar, ou cabe ao decreto
legislativo, ou cabe resoluo, tudo o que a Constituio no especificar,
tudo o que for residual, a lei ordinria pode tratar.
J a matria de lei complementar, no. A matria de lei complementar
reservada pela Constituio. A Constituio vai reservar determinados assuntos
lei complementar. E essa reserva tem que vir expressa no texto constitucional.
Ela no se presume. Segundo o Supremo, essa reserva tem que estar expressa
no texto da Constituio (nos termos da lei complementar, lei
complementar estabelecer). o caso, por exemplo, de inelegibilidade. Lei
complementar estabelecer outras hipteses de inelegibilidade. o caso do
ficha-suja. L no art. 14, 9, a Constituio fala: analisada a vida pregressa
do candidato. Ento, esse projeto de lei, eu j vi algumas pessoas falarem que
inconstitucional porque viola a presuno de inocncia. No tem nada de
inconstitucional voc impedir que o candidato que tenha uma condenao,
ainda que no transitada em julgado de no poder participar de uma eleio.
Primeiro que a presuno de no culpabilidade, a meu ver, no se aplica no
mbito poltico. Se aplica no mbito penal. Sim, porque se se aplicasse a todos
os ramos do direito, ningum poderia, por exemplo, ser condenado a pagar
uma multa, ou ser condenado administrativamente antes do trnsito em
julgado. Ento, vale s l no direito penal. E, segundo, que a prpria
Constituio, em seu texto originrio, j prev isso: observada a vida pregressa
do candidato. Ento, deve ser analisada, sim, a vida pregressa, igual ocorre
nos concursos pblicos. Eu concordo com o que o Min. Carlos Ayres Britto disse
no voto dele: em matria de direitos polticos, vale a presuno em favor da

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sociedade. No in dubio pro reo, mas in dubio pro societatis porque se a


pessoa exerce um cargo poltico a sociedade que tem que ser protegida.
Ento, a presuno no em favor do indivduo.
Ento, essas so as duas diferenas entre lei ordinria e lei
complementar, uma no mbito formal, que o quorum de aprovao, e outra
no mbito material: lei ordinria, matria residual e lei complementar, matria
reservada sempre de forma expressa pela Constituio.
Antes de falarmos da sano e do veto, tem uma questo da iniciativa
que eu me lembrei e que interessante a gente comentar. Vamos imaginar
que uma iniciativa seja reservada pela CF ao Presidente da Repblica (tem
iniciativa exclusiva para tratar daquele assunto). S que um deputado prope
um projeto de lei no lugar do Presidente. O Presidente diz: apesar da iniciativa
ser minha, o deputado props, mas eu concordo com esse projeto e
sanciono. A sano do Presidente supre vcio de iniciativa?isso est previsto
numa smula do Supremo, que a Smula 05:
STF Smula n 5 - 13/12/1963 - A sano do projeto supre a falta de
iniciativa do Poder Executivo.
Essa smula, j antiga, estabelece que se o Presidente sanciona o
projeto de lei, o vcio de iniciativa sanado, j que a iniciativa cabia a ele. S
que esta smula, assim como as 3 e a 4 encontra-se superada. Aps a
Constituio de 1988, o Supremo no tem mais adotado esse entendimento.
Esta smula encontra-se superada. Qual o entendimento que o STF tem hoje?
O vcio de iniciativa insanvel. No adianta sano de Presidente porque se
tem um vcio de origem, ele insanvel. A sano no o supre.
Vamos imaginar aqui o seguinte: a Cmara dos Deputados aprovou um
projeto de lei ordinria, mandou para o Senado esse projeto de lei. Chegou no
Senado e o Senado fez uma emenda nesse projeto que veio da Cmara.
Vamos analisar algumas questes com relao emenda.
Quem pode apresentar emenda a um projeto de lei? So s
parlamentares ou ser que o Presidente ou o Supremo ou o PGR, que tm
legitimidade para propor lei, tambm podem propor emenda ao projeto?
A emenda pode ser apresentada por qualquer legitimado para propor
a lei, desde que seja em matria de sua iniciativa.

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Ento, o Presidente da Repblica, por exemplo, pode apresentar


emenda a um projeto de lei, desde que aquele projeto de lei tenha sido
apresentado por ele. Ele no pode apresentar emenda num projeto de um
deputado ou de um tribunal superior ou do PGR.
O segundo detalhe importante: os demais legitimados (com exceo
dos parlamentares) s podem apresentar emenda, se for emenda aditiva.
Com exceo dos parlamentares, os legitimados s podem apresentar
emendas aditivas (= novo projeto)
Qualquer legitimado pode propor emenda quando o projeto de
iniciativa dele. No entanto, se o legitimado no for um parlamentar, o nico
tipo de emenda que ele pode apresentar ao projeto so emendas aditivas, ou
seja, que acrescentem algo novo aquele projeto. Eles no podem apresentar
as chamadas emendas supressivas, ou seja, que retirem algo daquele projeto.
Emenda supressiva s pode ser apresentada por parlamentar. Somente ele
pode apresentar emenda supressiva. J a aditiva pode ser apresentada por
qualquer legitimado. Por que isso? Por que s o parlamentar pode apresentar
emenda supressiva, que retira algo? Acompanhem o raciocnio: quando o
projeto de lei apresentada ao parlamento, ele sai da esfera daquele que
apresentou e entra na esfera do Legislativo. A partir do momento que ele est
na esfera do Legislativo, a pessoa que apresentou no tem mais o poder de
dispor do projeto de lei. No pode dizer que se arrependeu de ter apresentado
aquele projeto e querer ele de volta. No pode. Chegou no parlamento, est
sob o domnio do parlamento. Assim como ele no pode retirar do parlamento
aquele projeto, ele no pode retirar da apreciao do parlamento uma parte
daquele projeto. Agora, por que ele pode apresentar uma emenda aditiva?
Porque a como se ele estivesse apresentando um novo projeto. Por isso, se
admite.
Vamos imaginar o seguinte: um senador prope uma emenda a um
projeto de lei que veio da Cmara. Voltou para a Cmara. Se ela concordar,
aprova a emenda e a emenda vai ser sancionada junto com o projeto de lei.
Se a Cmara no concordar, rejeita aquela emenda. Ela pode fazer a
chamada subemenda? A emenda da emenda? No se admite subemenda.
No se admite que haja emenda da emenda porque seno o processo
legislativo no terminaria nunca. A Cmara emendaria a emenda, o Senado
emendaria a emenda feita pela Cmara. Ento, o Senado fez a emenda. Ou a
Cmara aprova a emenda ou rejeita. Ela no pode emendar a emenda.

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E se for uma emenda supressiva feita pelo Senado? Tem que voltar para
a Cmara dos Deputados esse projeto de lei? Adianta voltar para a Cmara?
No porque no adiantaria nada voltar. Se o Senado s suprimiu algo do
projeto, esse projeto vai, da forma como ficou no Senado direto para sano
presidencial. No vai voltar para a Cmara porque no adianta a Cmara se
manifestar. No caso de emenda supressiva, no h que se falar em reviso. Se
ele retirou algo do projeto de lei, porque no concorda com essa parte. Tem
que haver a conjugao das duas vontades.
Vejam como a questo complexa. No caso da PEC dos vereadores
(que aumentou o nmero de vereadores), houve uma supresso no Senado e,
teoricamente, no precisaria voltar para a Cmara novamente. S que o que
aconteceu na PEC supressiva do Senado? Voc tinha uma parte da PEC que
fixava o nmero de vereadores e uma outra parte da PEC que dizia que no
poderia ter aumento de despesa com esse aumento do nmero de
vereadores. O que o Senado fez? No concordou com essa parte segunda. Foi
a emenda supressiva. Retirou uma parte da PEC e a outra parte foi para a
promulgao da Mesa. Teoricamente no precisava voltar para a Cmara.
Esta parte da PEC, sem dvida alguma ficou afetada tambm a parte de cima
porque a Cmara s aprovou a parte de cima com essa condio, ou seja, de
que a despesa no fosse aumentada. Nesse caso (...). Foi uma emenda
supressiva que afetava o contedo do restante.
Projeto de iniciativa exclusiva do Presidente. O Congresso Nacional pode
fazer uma emenda alterando esse projeto de iniciativa exclusiva do Presidente
j que a iniciativa s do Presidente ou ser que o Congresso tem que aprovar
integralmente o projeto do jeito que foi apresentado ao Congresso? O
raciocnio aquele que eu j disse: a partir do momento que o projeto de lei
apresentado ao Congresso, ele passa a ser do domnio do Poder Legislativo. Ele
deixa de ser do domnio de quem apresentou. Nesse caso, o Poder Legislativo
no fica vinculado. Voc no pode obrigar o Legislativo a aprovar o projeto
da forma integral, como ele foi apresentado. O Legislativo pode fazer
emendas.
Cabe emenda em projeto de iniciativa exclusiva desde que ela guarde
pertinncia com o restante.
O Michel Temer utilizou uma expresso, caldas de lei ou contrabando
legislativo" (...) Eles colocam dentro daquele projeto de lei um assunto
totalmente diferente, de forma a tentar fazer passar aquele assunto sem que
chame muita ateno. Eles acrescentam ali no projeto de lei que trata do

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assunto X, um assunto Y. (...) Cabe emenda em projeto de iniciativa


exclusiva, desde que haja pertinncia com o projeto apresentado.
A nica vedao que a Constituio faz com relao emenda, no
caso de emenda que provoque aumento de despesa. No art. 63, a CF faz uma
ressalva com relao a isso. a nica ressalva que a Constituio faz. A
ressalva no contra a emenda em si, mas contra o aumento de despesa:
Art. 63 - No ser admitido aumento da despesa prevista: I - nos projetos
de iniciativa exclusiva do Presidente da Repblica, ressalvado o disposto no Art.
166, 3 e 4;
Vejam que a vedao no com relao emenda em si, mas com
relao ao aumento de despesa.
d)

Fase de Sano

A sano pode ser tcita ou tem que ser expressa? O Presidente pode
sancionar um projeto de lei sem se manifestar sobre ele? A sano pode ser:

Expressa

Tcita (art. 66, 3: 3 - Decorrido o prazo de quinze dias, o silncio do


Presidente da Repblica
importar sano.) Esses 15 dias so 15 dias
teis. Depois vocs vero por que.
Existe veto tcito? Se o silncio do Presidente importa em sano do
projeto de lei, no existe veto tcito. Para ele vetar, ele tem que dizer
expressamente. O veto tem que ser expresso. Sempre.
Por que no caso da sano tcita so 15 dias teis? Vamos ver o que diz
o art. 66, 1:
1 - Se o Presidente da Repblica considerar o projeto, no todo ou em
parte, inconstitucional ou contrrio ao interesse pblico, vet-lo- total ou
parcialmente, no prazo de quinze dias teis, contados da data do
recebimento, e comunicar, dentro de quarenta e oito horas, ao Presidente do
Senado Federal os motivos do veto.
Quando ele considera inconstitucional, que veto esse? Como chama
esse veto por inconstitucionalidade? Veto jurdico. Quando contrrio ao
interesse pblico, veto poltico.

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Observe o seguinte: se para vetar, ele tem 15 dias teis, para que haja
sano tcita, voc no pode contar quinze dias corridos. Tem que esperar os
15 dias teis porque a possibilidade de ele vetar ainda dentro deste prazo.
Ento, voc tem que interpretar os dois dispositivos em conjunto.
Ento, a sano pode ser expressa ou tcita, pode ser total ou parcial. O
veto tambm pode ser total ou parcial. O veto pode ser jurdico (se for por
inconstitucionalidade) ou pode ser poltico (quando contrrio ao interesse
pblico).
Questo de prova da magistratura/MG: o veto relativo ou absoluto?
O veto relativo. E por que no absoluto? relativo porque pode ser
derrubado pelo Congresso Nacional por maioria absoluta em sesso conjunta
no prazo de 30 dias em escrutnio secreto. Questo de prova tambm: pode
uma Constituio estadual estabelecer a derrubada do veto do governador
atravs de escrutnio em aberto? Para voc responder isso voc tinha que
saber se o escrutnio era aberto ou secreto nesse caso. Como era segunda
etapa, voc poderia consultar. A Constituio Federal fala que o escrutnio
fechado. A Constituio estadual poderia dispor de forma diferente? Essa
regra vale para os estados e municpios. Ela de observncia obrigatria. A
derrubada do veto do Governador tem que ser por escrutnio secreto. A
derrubada do veto do governador tem que ser por escrutnio secreto. No
pode ser escrutnio em aberto, j que norma de observncia obrigatria. Essa
derrubada do veto est prevista no art. 66, 4:
4 - O veto ser apreciado em sesso conjunta, dentro de trinta dias a
contar de seu recebimento, s podendo ser rejeitado pelo voto da maioria
absoluta dos Deputados e Senadores, em escrutnio secreto.
4.3.

FASE COMPLEMENTAR

Essa fase complementar, a rigor, nem mais processo legislativo porque,


com a sano, o projeto de lei j se transforma em lei. Mas podemos colocar
como fase complementar j que a maioria dos autores faz assim.
Na fase complementar, temos duas etapas:

Promulgao da lei O projeto de lei com a sano se transforma em lei.


O Presidente da Repblica sanciona o projeto de lei e promulga a lei. Muita
gente tem dificuldade de identificar a sano porque, geralmente, ela j vem
junto com a sano.

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A promulgao o ato que atesta a existncia da lei e lhe confere


executoriedade.
Atravs da promulgao, a lei passa a existir e passa a ter
executoriedade. Mas, na verdade, ela s surte efeito mais adiante.

Publicao da lei Com a publicao, alm de executoriedade, a lei


passa a ter obrigatoriedade. Ento, a promulgao confere executoriedade
lei. A publicao confere obrigatoriedade.
Lembrando que no caso de proposta de emenda, depois da aprovao,
a proposta vai para promulgao e publicao. Proposta de emenda
constituio no tem sano nem veto. Isso s vale para lei ordinria e lei
complementar. No caso de decreto legislativo no tem sano nem veto,
resoluo no tem sano nem veto, proposta de emenda no tem sano
nem veto. Isso s para lei ordinria e lei complementar. Medida Provisria
aprovada pelo Congresso, precisa haver sano da lei de converso da
medida provisria? Depende. Se no houver nenhuma alterao na MP, no
precisa da sano. Mas se o Congresso alterar a medida provisria e fizer um
projeto de lei diferente, a precisa da sano do Presidente. Quando a MP
convertida em lei, s precisa de sano se houver alterao. Se a MP for
convertida integralmente em lei, sem alterao, no precisa o Presidente
sancionar. A dispensada.
t
O MINISTRIO PBLICO NA CONSTITUIO

1.

EVOLUO HISTRICA

Qual a posio topogrfica do Ministrio na Constituio de 1988?


Topogrfico ou topolgico o estudo sobre o lugar das coisas
A Constituio de 1988, no Ttulo IV, organiza os Poderes: Ttulo IV Da
Organizao dos Poderes. Este Ttulo IV dividido em captulos:

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Captulo I Poder Legislativo (art. 44)


Captulo II Poder Executivo (art. 76)
Captulo III Poder Judicirio (art. 92)
Captulo IV Funes Essenciais Justia (art. 128)

Percebam que o legislador constituinte posiciona topograficamente,


topologicamente, o MP dentro da organizao dos Poderes. Uma pergunta se
faz necessria neste momento. Se o MP est dentro do ttulo Da Organizao
dos Poderes o MP seria um poder?

Qual a posio do MP na Constituio de 1988?


Hoje, importante voc dizer que o MP seria o quarto poder?

Vamos responder a essas duas perguntas a partir de uma evoluo


histrica do MP dentro da Constituio. Para que voc no se perca, eu devo
dizer o seguinte: essas perguntas sero respondidas daqui a pouco, mas para
que eu possa respond-las, eu vou fazer uma evoluo histrica em todas as
nossas Constituies e da comparar a posio constitucional do MP nas
Constituies anteriores, com a posio do MP na Constituio de 1988. Depois
disso, eu passo a responder s duas indagaes
1.1.

O MP na Constituio de 1824

A nossa Constituio de 1824 no fez qualquer referncia ao MP. No


tratou do Ministrio Pblico. No seu texto o MP no figura. O Cdigo de
Processo Criminal do Imprio, de 1832, uma legislao sub-constitucional, fez
referencia ao promotor da acusao. No entanto, a nossa Constituio
Imperial, de 1824, no tratou dessa instituio.
1.2.

O MP na Constituio de 1891

Nossa Constituio de 1891 posiciona o MP dentro do Poder Judicirio.


Em 1891, o MP estava posicionado dentro do Judicirio. A Constituio de
1891, nossa primeira Constituio republicana, dizia assim: O Procurador-Geral
da Repblica ser escolhido dentre um dos Ministros do STF. Desta feita, o MP
estava dentro do Poder Judicirio em 1891. Esta Constituio foi a primeira
Constituio Republicana, federalista. Um pouco antes da Constituio de
1891, em 1889, tivemos a Proclamao da Repblica em 15 de novembro. Em
1890, portanto um ano antes da Constituio, foi editado um decreto que
institucionalizou o MP. A Constituio de 1891. Antes dela, tivemos a

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Proclamao da Repblica em 1890. com a Proclamao da Repblica foi


institucionalizado o MP em 1890 e foi constitucionalizado em 1891. Campos
Sales foi quem institucionalizou o MP em 1890. Foi PGR e depois, Presidente da
Repblica.
1.3.

O MP na Constituio de 1934

Pela Constituio de 1934, o Ministrio Pblico estava contido em um


captulo: Atividades de Cooperao Governamental. Aqui, nesta Constituio,
uma Constituio social, que teve como fonte inspiradora a Constituio
alem de 1919, o MP est inserido no captulo Atividades de Cooperao
Governamental, junto com o Tribunal de Contas.
Aqui, neste momento
histrico, voc encontrar na doutrina, quem diga que o MP est contido no
Poder Executivo. Isso no pacfico, mas voc encontra na doutrina quem
diga que, pela Constituio de 1934, como o MP era uma atividade de
cooperao governamental, ele estaria posicionado dentro do Poder
Executivo, junto com o Tribunal de Contas.
1.4.

O MP na Constituio de 1937

Foi uma Constituio outorgada por Getlio Vargas e d incio a um


hiato autoritrio, a um espao autoritrio. a chamada Polaca. Esse hiato
autoritrio, que voc no vai confundir com hiato constitucional, que so
coisas diversas, vai de 1937 a 1945. Nesse perodo tnhamos o Estado Novo.
Ditadura. Ausncia de democracia.
Estou fazendo referencia ao momento escuro da histria, em que a
democracia no se fazia presente. Sem democracia, na Constituio de 1937,
qual era a posio do MP? A Constituio de 1937 no tratou o MP com a
dignidade devida. Por que estou fazendo essa afirmativa? Porque a
Constituio de 137 no fez referncia ao MP como instituio. Houve um
retrocesso do Ministrio Pblico.
Por que estou referindo (e vou repetir mais uma vez) que nesse hiato
autoritrio o MP no foi tratado com dignidade? Porque voc, quando for
fazer uma dissertao em qualquer concurso, faa a conexo entre MP e
democracia. Anote isso que importante. J caiu em concurso do Paran.
Voc deve fazer uma conexo entre o MP e a democracia. Nos momentos em
que tivemos democracia no Brasil, o MP era independente. Nos momentos
autoritrios da nossa historia, o MP no era independente. Da, voc encontra

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uma ligao umbilical entre o MP e a democracia (e voltaremos a esse tema


quando tratarmos do art. 127, da Constituio, quando falarmos das
atribuies genricas do MP).
1.5.

O MP na Constituio de 1946

Em 1946 houve a retomada da democracia. A Constituio de 1946,


segundo a maioria dos constitucionalistas, foi a Constituio mais democrtica
que ns tivemos. Sendo assim, na Constituio de 1946, tivemos um MP
independente. Ele no estava dentro do Executivo, nem dentro do Legislativo e
muito menos dentro do Judicirio. Com o golpe de Estado ocorrido no dia 31
de maro de 1964, inaugura-se um novo hiato autoritrio que durou at 1985.
De 1964 at 1985 houve duas Constituies:
1.6.

O MP na Constituio de 1967 MP dentro do Poder Judicirio

1.7.

O MP na Constituio de 1969 MP dentro do Poder Executivo

Percebam, a cada momento histrico, onde a democracia se fez


presente, o MP era independente. A cada hiato autoritrio em que a
democracia estava ausente, o MP era subordinado aos rgos da Repblica.
Agora, eu preciso responder quela indagao: qual a posio
constitucional do MP em 1988?
1.8.

O MP na Constituio de 1988

A Constituio de 1988 trata o MP como uma das funes essenciais


justia. Est no Captulo IV, do Ttulo IV. Art. 127;
Ttulo IVDa Organizao dos Poderes
Captulo IV
Das Funes Essenciais Justia
Seo I
Do Ministrio Pblico
Art. 127 - O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial
funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do
regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis.

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Por que a CF/88 denomina o MP como uma das funes essenciais


Justia?
O Poder Judicirio tem algumas caractersticas. Dentre essas
caractersticas, h a definitividade, a substitutividade, etc. Uma das
caractersticas mais importantes da prestao jurisdicional a inrcia. O juiz
uma samambaia jurdica porque fica ali enfeitando, no faz nada, se no for
provocado. Por que o juiz deve ser inerte? O devido processo legal (art. 5, LIV,
da CF) exige a imparcialidade do magistrado. Um magistrado imparcial
direito fundamental do cidado. O devido processo legal pode ser
conceituado como um conjunto de regras que garante um processo justo.
Percebam: o devido processo legal conjunto de regras que garante um
processo justo. Para que o processo seja justo, o juiz precisa ser imparcial. Ele
no pode se comprometer psicologicamente com aquela demanda, sob
pena de ofender o devido processo legal.
Se o juiz deve ser imparcial, inerte, para que tenhamos o respeito o
devido processo legal, a Constituio nos d notcia de duas instituies que
provocam processualmente o juiz: MP (art. 128) e OAB - advogados (art. 133).
So as duas instituies que possuem capacidade postulatria. Elas podem
falar processualmente com o juiz.
Assim, em um primeiro momento, voc vai colocar na sua dissertao o
seguinte: A Constituio elenca o MP dentro do Captulo IV, dentro das
Funes Essenciais Justia porque o juiz no pode agir de ofcio sob pena de
comprometer a sua capacidade subjetiva u imparcialidade. Da, se o juiz no
pode agir de ofcio, ns precisamos de instituies para suprir a inrcia do
magistrado, que uma das caractersticas da prestao jurisdicional.
O professor Hugo Nigro Mazzili que quem melhor escreve sobre o MP no
Brasil (procurador de Justia/SP aposentado) diz que a Constituio, quando
disse que o MP uma funo essencial Justia, disse menos do que deveria
porque o MP no funo essencial apenas Justia, mas prpria existncia
do Estado democrtico de direito. No h que se falar hoje, em democracia,
sem fazer referencia ao MP. E eu vou dizer isso l no art. 128, com mais
tranquilidade. O MP est conectado democracia. Quando a CF diz que
funo essencial Justia est a dizer que funo essencial ao prprio
Estado democrtico de direito.
Hoje, pela Constituio de 1988, o MP uma instituio extrapoder. O
que significa isso? Significa que o MP, sem ser Poder, exerce atribuies e possui

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garantias de Poder. Esse um conceito de Hugo Nigro Mazzili. O MP o quarto


Poder? No! Porque h, formalmente, trs rgos que exercem parcela da
soberania do Estado (art. 2): Legislativo, Executivo e Judicirio. E uma
instituio extrapoder que o MP.
Agora eu preciso responder segunda pergunta: importante voc
discutir se o MP ou no Poder? Isso no importante. Hoje no importante
voc ser poder. O importante voc exercer atribuies e possuir garantias de
poder. Por que isso? Porque hoje no importante se dizer que ele Poder ou
no Poder. E por que no? Vamos recuar na histria:
Em 1748, Montesquieu escreveu O Esprito das Leis. Em 1748 ele estava
comentando o Estado Francs, o Estado Ingls, daquele momento histrico. Eu
no posso pegar a teoria de Montesquieu e aplic-la nossa realidade. Em
1748 ele estava comentando aquela realidade e, na Frana, j havia uma
instituio mais ou menos parecida com o MP desde 1301, no Reinado de
Felipe, o Belo. Nesse tempo, j havia os chamados procuradores do rei. Eles,
procuradores do rei, faziam a defesa do exerccio de poder daquele momento.
Naquele momento, no havia conceito de Estado Moderno. Esses
procuradores do rei desempenhavam algumas funes que, mais na frente,
foram ofertadas ao MP. Portanto, Montesquieu no poderia fazer referncia ao
MP porque no estava na sua realidade.
Voc vai colocar na sua prova o seguinte: hoje, devemos entender a
diviso orgnica de Montesquieu tendo em conta o nosso momento histrico.
o que o Ministro Gilmar Mendes, no seu livro, curso de Direito Constitucional,
fala como sendo compreenso constitucionalmente adequada da diviso
orgnica de Montesquieu.
O que isso? Voc deve entender a teoria de Montesquieu como algo
que histrico, mas no cientfico. histrico! A teoria histrica. Ela teve e
tem um significado histrico (luta contra o absolutismo). Foi e continua sendo
muito importante para evitar o absolutismo. Mas no cientfica, no se
apresenta como cientfica. O que eu quero dizer com isso? A gua, em 1748
fervia a um mesmo nmero de graus que ferve hoje. Isso cincia. Algo que
no muda. Agora, a realidade histrica de 1748 diferente da nossa realidade
hoje. Por isso, histrica, mas no cientfica. Da voc tem que entender isso
fazendo essa construo histrica, levando em conta nossa realidade de 1988,
em que nosso Estado foi inaugurado.
Hoje, tecnicamente, no correto voc falar em diviso tripartite de
Montesquieu. Em uma dissertao, voc tem que ser o mais tcnico possvel.

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Por que no? Porque, na realidade, o Poder uno, indivisvel. o nico, do


art. 1. Este poder que uno, que indivisvel receber o nome de soberania
popular. Esse poder, em sendo uno, em sendo indivisvel, se manifesta a atravs
de rgos: Executivo, Legislativo, Judicirio e uma instituio extrapoder
chamada MP. Este poder, a soberania popular, uno, indivisvel, e se manifesta
atravs de rgos (teoria de Otto Gierke): Executivo, Legislativo, Judicirio e de
uma instituio chamada MP. Diviso tripartite est errado. O certo diviso
orgnica de Montesquieu porque, na verdade, temos rgos que exercem
parcela da soberania do Estado. E no diviso tripartite porque aqui, temos,
na verdade, mais de trs. Se o legislativo faz a lei e fiscaliza, no mais apenas
um s Poder. Hoje se fala em atribuies precpuas de cada Poder.
A Constituio da Venezuela de 1998 fala em cinco Poderes. A
Constituio do Equador, de 2008, fala em cinco Poderes. Da esta diviso
orgnica ser histrica, mas no ser cientfica porque ela muda com o tempo!
Ns temos trs rgos, mais uma instituio extrapoder exercendo parcela da
soberania do Estado.
Jos Afonso da Silva (digamos que voc v fazer concurso para Delgado
de Polcia ou para magistratura em Estados de postura mais conservadora)
voc pode adotar uma outra posio. Para Jos Afonso da Silva, o MP, pela
Constituio de 1988 faz parte do Poder Executivo. uma posio respeitvel e
temos que fazer referncia a ela. Qual a explicao para isso? O Legislativo
desenvolve atos legislativos que conhecemos como lei. O Executivo pratica
atos administrativos. O Judicirio pratica atos jurisdicionais (deciso). O Estado
se manifesta atravs da lei (ato legislativo), do ato administrativo e atravs do
ato jurisdicional que conhecemos como deciso. Se voc buscar os atos
praticados pelo MP, voc ver que a sua natureza jurdica, no natureza
jurdica de lei, no natureza jurdica de deciso. Os atos praticados pelo MP
no tm fora definitiva, portanto, no so decises. No tem a generalidade
e abstrao da lei. Portanto, no lei. O MP pratica ato de natureza
administrativa. Em razo da natureza jurdica dos atos praticados pelo MP ele
estaria dentro do Poder Executivo.
Acabamos a evoluo histrica e a posio do MP na Constituio de
1988. Agora vamos organizar o MP brasileiro.
2.

A ORGANIZAO DO MINISTRIO PBLICO BRASILEIRO

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A Constituio no fala em MP brasileiro. Essa expresso no aparece na


lei e nem na CF. Quem fala dessa expresso MP brasileiro a doutrina.
O MP brasileiro se divide em dois:
2.1.
2.2.

MPU Ministrio Pblico da Unio


MPE Ministrio Pblico do Estado

O MP brasileiro (gnero) se divide em MPU e MPE. Por que o MP brasileiro


se divide em MPU e MPE? Em razo da nossa forma de Estado federativa (ou
federao), temos o MPU e o MPE. Temos pessoas jurdicas com capacidade
poltica (Unio, Estados, Municpios) e uma das consequncias dessa
capacidade poltica a capacidade de autoorganizao. Voc encontra isso
de forma expressa no art. 25 (que trata da organizao dos Estados-membros):
Art. 25 - Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis
que adotarem, observados os princpios desta Constituio.
Uma das consequncias dessa autoorganizao a existncia de
autoridades prprias. Dentre essas autoridades prprias, membros do MP
estadual. Dentro dessa capacidade de autoorganizao, ns temos o Poder
de os Estados-membros terem suas autoridades prprias. Portanto, temos MP
da Unio e MP dos Estados em razo da nossa forma de Estado, federativa ou
federao.
Nossa federao tridimensional porque temos trs espcies de pessoas
jurdicas com capacidade poltica: Unio, Estados-membros e Municpios.
Federao tridimensional. Os municpios no tm MP porque no tm
Judicirio prprio. uma opo do legislador constituinte. uma opo
poltica do legislador constituinte de 1988 que, no deu ao municpio, Poder
Judicirio prprio. Se assim, o Municpio no poderia ter MP municipal. Em
alguns Estados dos EUA, h Judicirio municipal. questo de opo poltica
daquela federao.
2.1.

O MINISTRIO PBLICO DA UNIO

O MPU (Ministrio Pblico da Unio) se reparte em quatro ramos ou


quatro categorias:

MPF Ministrio Pblico Federal


MPT Ministrio Pblico do Trabalho

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MPM Ministrio Pblico Militar


MPDFT Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios

Por que o MPDFT faz parte do MPU? O DF muito importante. pessoa


jurdica com capacidade poltica hbrida: tem competncia material dos
Estados e competncia material dos Municpios. Por isso, hbrido. Em sendo
assim, o DF possui menos autonomia que os Estados-membros e o DF possui
maiores limites que os Estados-membros. Por isso, o MP do DF est dentro do
MPU, porque ele uma pessoa jurdica com capacidade jurdica hbrida,
diferente. Exemplo disso? O DF no pode ser dividido em municpios (menos
autonomia) e quem diz isso o art. 32. O seu MP faz parte do MP da Unio
(menos autonomia). Isso foi opo do legislador constituinte de 1988.
Existe uma lei que regra o MPU, que a LC-75/93, que a Lei Orgnica
do MPU. Essa lei organiza, regra o MPU.
O Chefe do MPU o Procurador-Geral da Repblica. O PRG escolhido
dentre os integrantes da carreira com mais de 35 anos (nato ou naturalizado).
Isto, em prova objetiva, o que cai. Qual carreira? Membro do MPM pode ser
PGR? Membro do MPT pode ser PGR? Duas posies:
1 Posio: S pode ser Procurador-Geral da Repblica integrantes do
MPF. A Constituio
fala em integrantes da carreira e entende-se
integrantes do MPF. Esta a tese majoritria. Alis,
existe uma Proposta de
Emenda Constituio, a PEC 358/05 (2 Reforma do Poder Judicirio), j
aprovada no Senado, e se encontra na Cmara, que vai alterar a
Constituio, para deixar expresso: integrantes do MPF. Por que s isso? Porque
no MPF a matria estudada genrica. No especfica.
2 Posio: Integrantes de qualquer dos ramos do MPU porque onde a
Constituio no diferencia, no cabe ao intrprete faz-lo. Esta a tese
minoritria.
O Presidente escolhe entre brasileiros maiores de 35 anos (natos ou
naturalizados), manda o nome para o Senado, que deve aprovar por maioria
absoluta de votos. Este tema, prova objetiva.
O PGR exerce mandato de dois anos, permitindo-se recondues.
Quantas o Presidente desejar. A Constituio no limita o nmero de
recondues.

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No existe lista na escolha do PGR. No se faz uma lista. No existe


votao. Existe uma votao informal, que feita pelas associaes, mas esta
lista pode ou no ser respeitada pelo Presidente da Repblica. Daqui a pouco
vou diferenciar a escolha do PGR da escolha do PGJ.
Eu afirmei que o MPU se divide em quatro ramos ou quatro categorias.
Agora, anotem o seguinte: Todos os ramos do MPU, menos o MPF, possuem o
seu procurador-geral prprio (isso j caiu em vrios concursos). Preste ateno
no seguinte:
MPT Procurador-Geral do MPT,
MPM Procurador-Geral do Ministrio Pblico Militar ou Procurador-Geral de
Justia Militar ( a mesma coisa)
MPDFT Procurador-Geral do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios.
Cada ramo do Ministrio Pblico da Unio possui o seu Procurador-Geral
prprio, menos o MPF. No existe um Procurador-Geral do Ministrio Pblico
Federal. O procurador-geral do MPF o prprio PGR. Este mais um
argumento que fundamenta que o PGR s possa ser do MPF porque o MPF no
tem procurador-geral prprio.
Como se escolhe o Procurador-Geral do MPT? Do MPF, j vimos que no
tem. Quem escolhe o Procurador-Geral do MPT o PGR. O Fernando Collor de
Mello, quando era Presidente, em 1989, disse o seguinte: Eu vou escolher o
Procurador-Geral do MPT. O PGR de ento, ajuizou um mandado de
segurana no STF que entendeu que direito lquido e certo do PGR indicar o
Procurador-Geral do MPT. S ele, PGR, pode escolher. Ele escolhe o nome de
uma lista com trs nomes. Esta lista votada por todos os membros da
instituio. Os trs nomes mais votados (dentro do MPT) vo ao PGR e o PGR
escolher quem vai ser o Procurador-Geral do MPT que tem mandato de 2 anos,
permitindo-se uma nica reconduo.
Como se escolhe o Procurador-Geral do MPM, tambm chamado de
Procurador-Geral da Justia Militar? Quem escolhe o PGR, de uma lista de 3
nomes, fornecida pela instituio. Exerce mandato de dois anos, permitida
uma nica reconduo.
Quem escolhe o Procurador-Geral do MPDFT NO o PGR. o Presidente
da Repblica. De uma lista com trs nomes, fornecida pelos membros do
MPDFT, com mandato de dois anos, permitindo-se uma nica reconduo.
Anotem duas informaes:

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1 Informao:
At a Constituio de 1988, o PGR poderia ser
escolhido fora da carreira. Poderia ser um advogado. Hoje, s integrantes da
carreira.

2 Informao:
At a Constituio de 1988, o PGR era demitido
ad nutum pelo Presidente da Repblica. Hoje, o PGR no pode ser demitido
pelo Presidente da Repblica. Ele s pode ser afastado com a concordncia
com a maioria absoluta do Senado.
Qual o poder do PGR? O PGR denuncia as mais altas autoridades da
Repblica. O PGR tem assento no STF. Se o PGR entende que no caso de
denncia, mas caso de arquivamento do inqurito/investigao, o STF, no
concordando com o arquivamento, manda para quem? Quem vai fazer o art.
28, do PGR? Ningum faz o art. 28 do PGR. Ele o prprio 28. Entendemos o
poder do PGR? O PGR no pede o arquivamento. Ele pede a homologao
do arquivamento e o Supremo no pode fazer nada. Em regra, o Supremo nem
adentra no mrito do arquivamento. S homologa.
Isto diferente do que ocorre no MP estadual. J veremos. No MPE, se o
PGJ requer o arquivamento, existe uma sada para o Tribunal de Justia. No
que tange ao MPE o TJ pode no aceitar o arquivamento do inqurito, da
investigao.
Agora, vou falar um pouquinho do MPF. O Procurador da Repblica
oficia, em regra, perante o juiz federal. Estou dizendo, em regra, porque existem
atribuies extrajudiciais, possvel designao especial do PGR para voc
oficiar em outros rgos do Judicirio. Ns devemos ter no Brasil hoje 800
Procuradores da Repblica. Existem 150 vagas abertas no preenchidas.
Depois de um certo tempo, voc promovido para Procurador Regional da
Repblica. O Procurador Regional da Repblica oficia, em regra, perante um
dos cinco TRF's. So 200 hoje. Eu sou Procurador Regional da Repblica e oficio
perante o TRF da 3 Regio. Quanto tempo demorou minha promoo? 10
anos. Se voc passar no prximo concurso, sua promoo vai demorar 20 anos.
A carreira est se afunilando. Depois de um certo tempo, voc promovido a
Subprocurador-Geral da Repblica e oficia perante o STJ. So 62
subprocuradores-gerais da Repblica. Eu sou regional h 4 anos e meio. Vai
demorar mais uns 10 anos para eu ser promovido. Dentre os subprocuradores, o
Presidente escolhe o PGR que oficiar perante o STF.
2.2.

O MINISTRIO PBLICO ESTADUAL

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Cada Estado possui o seu MP prprio. uma das caractersticas da


federao (a capacidade de autoorganizao determina autoridades
prprias dentro dos Estados).
Existe uma lei nacional que organiza o MP estadual: Lei 8.625/93. Esta lei
organiza o Ministrio Pblico dos Estados. Alm dessa lei nacional, cada Estado
vota a sua lei complementar estadual prpria que organiza o seu Ministrio
Pblico.
O chefe do MPE o Procurador-Geral de Justia. Como voc sabe, isso cai em
primeira fase, o PGJ escolhido pelo Governador de uma lista com trs nomes
mais votados, escolhida a lista pelos integrantes da categoria. O Governador
est vinculado a esta lista. O Governador no est obrigado a escolher o
nome mais votado. Ele pode escolher o terceiro mais votado.
O PGJ exercer mandato de dois anos, permitindo-se uma nica reconduo.
Aqui, eu vou trazer trs questes de concurso.
As Constituies estaduais podem exigir que o PGJ deva ter o seu nome
aprovado pela Assemblia Legislativa? No. O STF j disse mais de uma vez
que as Constituies estaduais no podem exigir que o nome do PGJ seja
aprovado pelo Legislativo estadual. A Constituio no exige que o PGJ tenha
o seu nome aprovado pelo parlamento estadual, da as Constituies
estaduais que exigem isso so inconstitucionais.
Outra questo importante: Quem pode concorrer para ser PGJ? S Procurador
de Justia, ou tambm Promotor de Justia? A resposta: depende da
Constituio Estadual e da lei complementar estadual. Explico: no Estado de
SP, em razo da Constituio do Estado de So Paulo e da lei complementar
que organiza o MP desta unidade federada, s pode concorrer a PGJ
Procurador de Justia. Promotor de Justia, no Estado de So Paulo no pode
concorrer. No Estado do Mato Grosso, Gois entre outros, isso possvel. Hoje,
no Estado do Mato Grosso, quem PGJ um Promotor de Justia. Mas na
maioria dos Estados, s Procurador de Justia pode concorrer a ProcuradorGeral de Justia. Aqui em So Paulo existe a chamada Revolta dos Promotores
de Justia. Eles esto lutando para alterar a Constituio do Estado e a lei
complementar estadual para que eles possam concorrer a Procurador-Geral
de Justia. Por que isso? Em razo do afunilamento da carreira, muitos no
chegaro a Procuradores de Justia. H poucos cargos de Procurador de
Justia.

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Lei municipal no pode ofertar atribuio ao MP. a terceira pergunta de


concurso que eu iria fazer referncia. S lei federal e lei estadual. Lei municipal
nunca pode ofertar atribuies ao MP.
Qual a organizao do MPE? Promotor de justia, em regra, oficia perante o
juiz de direito. E depois Procurador de Justia (2 grau de atribuio do MP
estadual), em regra, oficia perante o Tribunal de Justia.
Eu afirmei que o PGR, se pede o arquivamento na promoo, o STF est
obrigado a arquivar. Em sede estadual, existe uma possibilidade em que o PGJ
pede o arquivamento da investigao, o Tribunal de Justia no est obrigado
a arquivar. Isso est na Lei 8.625/93, art. 12, II. Eu j vi mais de um concurso
perguntar isso:
Art. 12 - O Colgio de Procuradores de Justia composto por todos os
Procuradores de Justia, competindo-lhe: XI - rever, mediante requerimento de
legtimo interessado, nos termos da Lei Orgnica, deciso de arquivamento de
inqurito policial ou peas de informao determinada pelo Procurador-Geral
de Justia, nos casos de sua atribuio originria;
Assim, se o PGJ requer o arquivamento de um inqurito policial ou peas de
informao na competncia originria do Tribunal de Justia, o Colgio de
Procuradores de Justia pode rever o ato do PGJ, o que no ocorre no MPF. O
Conselho Superior do MPF no pode rever o ato do Procurador-Geral da
Repblica. Eu j vi mais de uma questo de concurso com este tema.
CF: Art. 130 - Aos membros do Ministrio Pblico junto aos Tribunais de Contas
aplicam-se as disposies desta seo pertinentes a direitos, vedaes e forma
de investidura.
O art. 130, da CF, faz referencia aos membros do MP junto aos Tribunais de
Contas. Pergunta-se: este MP, do art. 130, faz parte do MPU, ou faz parte do
MPE? A Constituio faz referncia ao MP junto ao Tribunal de Contas. Anote:
O STF j decidiu que o art. 130 um MP especial. No faz parte do MPU e,
muito menos do MPE. O art. 130 faz referencia a um MP especial junto ao
Tribunal de Contas. Ele no est contido no MPU e nem no MPE. O STF decidiu
assim: O art. 130 cria um MP especial que se encontra na economia domstica
do Tribunal de Contas. A Lei 8.443/92 a lei orgnica do Tribunal de Contas da
Unio e fala do MP junto ao Tribunal de Contas da Unio. Em 1993, o PGR
ajuizou uma ADI discutindo a constitucionalidade desta lei. Ele alegou que ela
seria inconstitucional ao tratar do MP junto ao Tribunal de Contas da Unio. O

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STF julgou que esta lei constitucional. Seria constitucional porque o art. 130 faz
referencia a um MP especial junto ao Tribunal de Contas.
Quais so os cargos do MP junto ao Tribunal de Contas da Unio? ProcuradorGeral do MP junto ao TCU, trs cargos de Subprocuradores-Gerais do MP junto
ao TCU e quatro Procuradores do MP junto ao TCU. J foram realizados dois
concursos. um concurso pblico interessante. Um dos cargos de Ministro do
TCU dos Procuradores do MP junto ao TCU.
Em sede estadual, qual MP oficia perante o Tribunal de Contas do Estado?
Depende do Estado. Na maioria dos Estados, ainda, o Ministrio Pblico do
Estado. Exemplo disso: Estado de So Paulo. No entanto, em muitos Estados
(Rondnia, Gois, Maranho, Mato Grosso, Rio de Janeiro entre outros) j
foram organizados concursos para o MP especial junto ao Tribunal de Contas
do Estado. Em muitos Estados o nome : MP de Contas. Aqui em SP este
concurso ainda no houve, mas dever ser realizado, neste ano ainda ou em
2010 porque o Conselho Nacional do MP (criado pela EC/45) editou um ato
normativo dando prazo para que os MPs dos Estados saiam dos Tribunais de
Contas. A vamos ter concursos sob pena de inviabilizar o tribunal de contas.
Questo de concurso: O Conselho Nacional do MP, criado pela EC-45 fiscaliza
o MP especial do art. 130, da Constituio? No. O Conselho Nacional do MP
s fiscaliza o MPU e o MPE.
No existe Ministrio Pblico Eleitoral. A Constituio no faz referncia a isso. O
que existe o MP com funes eleitorais. diferente. Voc vai fazer um
concurso, no pode errar coisas bsicas. A Constituio, em nenhum
momento, faz referncia a um MP eleitoral.
3.

PRINCPIOS INSTITUCIONAIS DO MP

Os princpios institucionais do MP esto no art. 127, 1. A h trs princpios


institucionais expressos. Quais so eles?
3.1.
3.2.
3.3.

Unidade
Indivisibilidade
Independncia funcional

Estes so os trs princpios institucionais expressos do art. 127, 1, da


Constituio. Alm desses trs que so expressos existe um que decorre do

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sistema constitucional, portanto, implcito. Princpio do Promotor Natural. Alm


destes, trs expressos e um implcito, existem dois outros que so legais. o
princpio da federalizao e o princpio da delegao. Esses princpios legais
esto na Lei Complementar 75/93.
3.4
3.5
3.6

Princpio do Promotor Natural Implcito


Princpio da Federalizao Legal
Princpio da Delegao - Legal
3.1.

PRINCPIO DA UNIDADE

Isso est nas Resolues do Conselho Nacional do MP (vide apostila). O


que significa princpio da unidade? S existe UM MP. Unidade significa dizer
que, no instante em que um membro do MP fala, ele est se manifestando em
nome da instituio. S existe um MP. Por isso, ele no representa, mas
presenta, a instituio. Por que ele presenta? Porque ele a prpria instituio
no exerccio de suas funes.
Quando voc for fazer uma pea no seu concurso, voc tem que
colocar: o MPF, neste ato, o seu presentante abaixo assinado. Ele no
representante. Ele presentante! A unidade significa a existncia de um s MP.
Agora, tomem cuidado. Esta unidade existe dentro de cada categoria, dentro
de cada ramo.
Tome cuidado com mais um detalhe: eu disse que o membro
presentante e no representante. Presentante do MPF, do MPE, do MPM. Ele
fala pelo MP (na pea) no exerccio das atribuies constitucionais. Agora,
quem fala pela instituio administrativamente no ele, mas o PGR, o PGJ. O
PGR o chefe administrativo. Por isso, ele fala em nome do MPU. O PGJ o
chefe administrativo, por isso ele fala pelo MP estadual. Voc, como promotor
de justia, no vai falar pelo MP, a no ser no exerccio de suas atribuies
constitucionais, em razo desse princpio da unidade. Eu no posso dar uma
entrevista falando assim: eu sou o MP, por isso o MP vai fazer isso, vai fazer
aquilo. Quem o representante do MP (agora representante), chefe
administrativo o PGR ou o PGJ. Na pea, numa audincia, o promotor
presenta a instituio porque o que voc falar, estar falando por ela,
instituio.
3.2.

PRINCPIO DA INDIVISIBILIDADE

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A indivisibilidade uma consequncia lgica da unidade. S existe


indivisibilidade em razo da unidade. uma consequncia lgica.
Indivisibilidade significa possibilidade de substituio de uns pelos outros na
mesma relao processual. Mais uma vez, tomem cuidado. Essa possibilidade
existe dentro da mesma categoria ou dentro do mesmo ramo. Esta
possibilidade de substituio s ocorre dentro de cada MP. Eu no posso
substituir o Renato Brasileiro, no posso substituir o Rogrio. Em razo disso, um
membro do MP oferta a denncia, um segundo membro do MP faz a
audincia, um terceiro membro recorre da sentena. Isso significa
indivisibilidade.
Vocs se recordam que eu disse que o Procurador da Repblica oficia, em
regra, perante o juiz federal. Eu disse que o Procurador Regional da Repblica
oficia, em regra, perante o TRF. As excees tambm representam uma
demonstrao dessa indivisibilidade. Eu posso substituir um SubprocuradorGeral junto ao STJ (alis, j o fiz), desde que exista a designao do PGR. Eu
posso substituir um Procurador da Repblica, desde que haja designao do
PGR.
3.3.

PRINCPIO DA INDEPENDENCIA FUNCIONAL

o terceiro princpio institucional. Independncia funcional significa ausncia


de subordinao hierrquica no exerccio das atribuies constitucionais. Isso
significa que no MP no existe subordinao hierrquica no exerccio das
atribuies constitucionais. No exerccio das atribuies constitucionais, voc s
se subordina Constituio.
O limite a Constituio. O presentante do MP s se subordina Constituio
e sua conscincia. Essa conscincia o que se denomina de prcompreenses. O que so pr-compreenses? Isso bem discutido hoje na
hermenutica. Voc discute as chamadas pr-compreenses. Vocs j
ouviram aquela expresso, eu sou eu e minhas circunstncias? O que significa
isso? Que cada um de ns decorre do seu determinismo histrico. Quem criou
isso foi Marx (determinismo histrico). Esse determinismo histrico forja o que se
denomina como ideologia. Alm desse determinismo ou a sua ideologia, voc
tambm fruto do seu inconsciente. Determinismo histrico (sua histria de
vida), isso significa ideologia, mais o seu inconsciente ( uma fora interior que
voc no pode controlar, poder interior incontrolvel), esses dois pontos
constituem o que se denomina de pr-compreenses. As pr-compreenses
decorrem da sua ideologia, da forma como voc viveu, da sua histria e
decorre do seu inconsciente. Ao interpretar a lei, voc j traz essas pr-

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compreenses. Vou exemplificar: se voc foi um cidado da classe mdia,


quando voc for procurador, promotor, juiz, voc vai trazer essa carga histrica
para as suas manifestaes, para as suas decises. Obrigatoriamente, porque
ningum neutro. Interpretar, em determinado momento histrico, era retirar
sentidos. Entendam, interpretao, etimologicamente, significa aquele
cidado que retirava das entranhas das pessoas, de seus passados, o seu
futuro. Hoje, interpretar no s retirar sentidos, mas dar sentido. E dar
sentido, tendo em conta a sua ideologia, o seu inconsciente, sua histria de
vida (eu sou eu e minhas circunstncias). o que se denomina de prcompreenses. O que eu estou a dizer um absurdo para Montesquieu para
quem o juiz um ser inanimado que fala o que est escrito na lei. a boca da
lei. Isso ele dizia em 1748. Eu posso dizer hoje que o juiz s retira o que est na lei
ou que o juiz d sentido lei? Ele d sentido lei. a chamada interpretao
conforme a Constituio, por exemplo.
Por que eu fiz toda digresso? Eu estava falando de independncia funcional.
A independncia funcional ausncia de subordinao hierrquica. O
membro do MP s se subordina Constituio e sua conscincia. Mas
cuidado, sua conscincia tendo como limite a Constituio.
Se voc buscar na Constituio independncia, voc vai encontrar
independncia na constituio no art. 1 e no art. 127, 1 (independncia no
sentido de ausncia de subordinao). S nesses dois dispositivos.
O PGR o chefe administrativo do Ministrio Pblico. Ele no o chefe no
exerccio das atribuies constitucionais. Prova da independncia funcional: o
art. 28, do CPP, uma das demonstraes. Se voc, como membro do MP,
entende que no caso de denncia, pede o arquivamento. O PGR no
pode obrigar. O PGJ no pode obrigar: ele denuncia, manda algum fazer ou
mantm o arquivamento. Mas no pode obrigar o membro do MP que no
quis denunciar a denunciar. O art. 28 demonstrao da independncia
funcional.
Voc pode ser questionado da seguinte maneira: alguns MPs estaduais fazem
recomendaes aos seus membros: recomendo que recorra nessas
situaes. Existem recomendaes do Conselho Superior, do Corregedor, e
no obrigam o membro do MP. So diretrizes, nortes de atuao, mas no so
obrigatrias.
No confunda independncia funcional com autonomia funcional. Art. 127,
1 e 2.

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1 - So princpios institucionais do Ministrio Pblico a unidade, a


indivisibilidade e a independncia funcional.
2 - Ao Ministrio Pblico assegurada autonomia funcional e administrativa,
podendo, observado o disposto no Art. 169, propor ao Poder Legislativo a
criao e extino de seus cargos e servios auxiliares, provendo-os por
concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, a poltica remuneratria e os
planos de carreira; a lei dispor sobre sua organizao e funcionamento.
Qual a diferena entre independncia funcional (art. 127, 1) e autonomia
funcional (art. 127, 2)? Independncia do membro, do presentante.
Autonomia da instituio frente a outros rgos da soberania, frente aos
demais rgos que exercem soberania (Executivo, Legislativo, Judicirio)
3.4.

PRINCPIO DO PROMOTOR NATURAL

Esse princpio decorre do sistema constitucional. O que o princpio do


promotor natural? uma garantia fundamental do cidado de que ele s se
ver processado por membros do MP previamente estabelecidos. Previamente
designados, ou seja, escolhidos antes do fato. Este princpio evita promotores
de encomenda, evita promotores escolhidos ps-fato com a finalidade de
pedir a condenao ou a absolvio. Ns temos que entender esse princpio
como uma garantia do cidado evitando-se designaes arbitrrias, que
tenham o nico objetivo de beneficiar ou prejudicar.
importante que vocs faam uma ligao entre esse princpio e o princpio
da independncia funcional que acabamos de ver. A independncia do
membro do MP garantia constitucional do cidado tambm. O que eu
gostaria que ficasse firme o seguinte: o promotor natural deve ser ligado
independncia, direito de todos ns.
Um detalhe: no ofende o princpio do promotor natural a existncia de grupos
especiais de investigao porque so grupos de investigao antes do
ajuizamento da ao. O GAECO (Grupo de Atuao Especial no Combate s
Organizaes Criminosas), nos MPEs. Isso no ofende o princpio do promotor
natural porque voc s pode falar em promotor natural quando do
ajuizamento da denncia. Durante as investigaes, no se fala em promotor
natural. Ele deve ser respeitado para o oferecimento da denncia. A, sim,
deve ser obedecido.

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Um detalhe: o promotor natural pode solicitar ao Procurador-Geral auxlio de


outros membros. A o PGJ ou o PGR fazem a designao de auxlio naquele
caso, mas o promotor natural deve assinar junto, sob pena de ofensa a esse
princpio.
Um exemplo: existia na comarca um nico promotor que estava investigando
uma organizao criminosa que era perigosssima (homicdios, trficos de
drogas, corrupo). Ele pediu exonerao do cargo e mudou de Estado
porque o negcio era feio. Para evitar isso, existe o auxlio, para que as peas
principais sejam assinadas por cinco, seis, sete, oito promotores. Isto deixa
institucionalizada a coisa, no personaliza. Portanto, so possveis designaes
especiais, desde que o promotor requisite isso.
Fundamentos para o promotor natural: isto no pacfico. Qual seria o
fundamento constitucional para o princpio do promotor natural? Alguns
entendem que decorre do devido processo legal, que garante o processo justo
(art. 5, LIV), e h quem fundamente o princpio do promotor natural no art. 5,
LIII.
Art. 5, LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade
competente;
No processado estaria o princpio do promotor natural e no sentenciado, do juiz
natural. Mas voc encontra quem entenda que o princpio do promotor natural
se fundamenta na inamovibilidade.
Agora, vamos fazer referencia a dois princpios que so legais.
3.5.

PRINCPIOS DA FEDERALIZAO E DA DELEGAO (LC 75/93)

Esses princpios se referem ao MP com funo eleitoral (no existe MP eleitoral,


mas apenas com atribuies eleitorais).
Princpio da federalizao a atribuio eleitoral do MPF. Cabe ao MPF
exercer as atribuies eleitorais (da federalizao). Por que cabe ao MPF?
Porque a Justia Eleitoral Justia Federal especializada, da, quem deve
exercer as atribuies eleitorais o MPF.
Como no h membros suficientes do MPF para exercer as atribuies
eleitorais, em razo do princpio da delegao, isto feito pelos membros do

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MPE. Delega-se uma atribuio federal ao membro do MP estadual. Por isso, o


MP estadual possui atribuies eleitorais.
Quem oficia na Justia Eleitoral em primeiro grau de jurisdio o promotor
eleitoral (princpio da delegao). Ele oficia perante um juiz eleitoral, perante a
zona eleitoral.
Quem oficia perante o Tribunal Regional Eleitoral o Procurador Regional
Eleitoral. um membro do MPF que oficia perante o TRE.
Quem oficia perante o TSE o Procurador-Geral Eleitoral. E quem ele? o
Procurador-Geral da Repblica que tambm exerce o cargo de ProcuradorGeral Eleitoral, oficiando perante o Tribunal Superior Eleitoral. Como ele pode
fazer tudo isso ao mesmo tempo? Ele faz uma designao para o ViceProcurador-Geral Eleitoral.
4.

ATRIBUIES GENRICAS DO MP

Art. 127 - O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo


jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime
democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis.
O art. 127 nos d notcia das atribuies genricas do MP. Estas atribuies
genricas sero esclarecidas pelo art. 129. O art. 129, onde esto as atribuies
especficas (consequncia do art. 127) no um rol taxativo. um rol
meramente exemplificativo. Qual a demonstrao de que no art. 129 de que
o rol meramente exemplificativo? Inciso IX, do art. 129.
Art. 129 - So funes institucionais do Ministrio Pblico: IX - exercer outras
funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis com sua finalidade,
sendo-lhe vedada a representao judicial e a consultoria jurdica de
entidades pblicas.
O art. 129, IX, a demonstrao de que aqui temos um rol meramente
exemplificativo.
So requisitos para que outras atribuies sejam ofertadas ao MP:

1 Requisito:Formal (s a lei pode ofertar atribuies ao MP, no lei


municipal).

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2 Requisito:Material (as atribuies devem ser compatveis com a


sua finalidade)

3 Requisito:Negativo (proibio de representao judicial. O MP no


advogado, a no ser da sociedade)
Art. 127 - O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial
funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do
regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis.
O que ns vamos fazer aqui? Vamos conversar a respeito do art. 127 de
forma a articular. Ns vamos pegar, cada perodo gramatical do art. 127 e
vamos definindo cada um deles.
O Ministrio Pblico Instituio Permanente, (...)
Isso significa que o MP perene, ou seja, no pode ser extinto. A
Constituio Federal marca apenas duas instituies com essa permanncia: O
MP, art. 127 e as Foras Armadas, art. 142, Foras Armadas.
Seria inconstitucional uma proposta de emenda que acabasse com o
MP. E por que seria inconstitucional? Dois argumentos justificam essa
inconstitucionalidade.
Primeiro argumento: Argumento formal: A Constituio fala claramente que o
MP instituio permanente.
Segundo argumento: o MP se apresenta como um instrumento de defesa de
direitos fundamentais. Se o MP uma garantia da concretizao desses
direitos, acabando com o MP, voc est enfraquecendo os meios de defesa
dos direitos fundamentais. Isso no significa que o MP apenas garanta os
direitos fundamentais, mas promova a sua concretizao.
Voc no pode apresentar uma proposta de emenda para acabar com o MP
que marcado por esse signo da permanncia. Mas seria possvel uma
proposta de emenda para colocar o MP dentro do Executivo, do Legislativo ou
do Judicirio? J falamos isso. Isso seria inconstitucional porque voc estaria
hipertrofiando um dos poderes em detrimento dos outros dois. Isso no bom
para a independncia dos outros dois. Assim, tambm seria inconstitucional o
posicionamento do MP dentro do Legislativo, do Executivo ou do Judicirio.
Argumento: seria dar uma superfora a um deles, violando, sobretudo, a
harmonia entre eles. Portanto, no possvel uma proposta de emenda nesse
sentido. Esses argumentos so de Alexandre de Moraes.

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(...) essencial funo jurisdicional do Estado, (...) Princpio da


Essencialidade
O MP essencial prestao jurisdicional. No existe processo sem
parte, no existe prestao jurisdicional de ofcio. E o MP uma das instituies
que provocam jurisdicionalmente o juiz.
Hugo Nigro Mazilli diz que a CF disse menos do que deveria. que
deveria ter dito que o MP essencial prpria existncia do estado porque
no h que se falar em estado sem respeito igualdade, liberdade,
dignidade da pessoa humana e o MP um instrumento de defesa desses
valores.
O MP do Brasil singular. No h semelhante no mundo todo. um MP
diferente.
(...) incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica (...)
Ordem jurdica a organizao, a disciplina da sociedade atravs do
direito.
Voc tambm pode conceituar ordem jurdica como
Conjunto de normas de um Estado em um determinado momento histrico.
E hoje, no neoconstitucionalismo, no neopositivismo, temos duas espcies
de normas, normas-regra e normas-princpio. Portanto, o que significa ordem
jurdica? Organizao, disciplina da sociedade atravs do direito, conjunto de
normas
de
um
Estado
em
determinado
tempo.
Hoje,
nesse
neoconstitucionalismo, os princpios so espcies de normas. Hoje, a partir da II
Grande Guerra (no mundo) e a partir da CF (no Brasil), os princpios passaram a
ostentar uma nova natureza. At a II Guerra no eram normas jurdicas. A partir
da passaram a ser. E esse neoconstitucionalismo ou neopositivismo chega com
a CF/88.
Norberto Bobbio em seu livro Teoria do Ordenamento Jurdico faz uma
metfora bem simples para o entendimento desse ordenamento jurdico. Ele
diz: a lei uma rvore e o ordenamento jurdico uma floresta. O
ordenamento jurdico conjunto de leis em sentido genrico, como espcies
normativas previstas no art. 59, da CF. A lei est para o ordenamento jurdico,
assim como rvore est para a floresta.

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A CF diz que cabe ao MP a defesa do ordenamento jurdico. De que


maneira o MP defende o ordenamento jurdico? Como ele se incumbe desta
atribuio? O MP, em regra, atua de duas formas:
a)
b)

Como rgo agente


Como rgo interveniente.

Nessas duas manifestaes, o MP sempre se encontra na defesa do


ordenamento. Como rgo agente, o MP ajuza aes penais e aes civis na
defesa do ordenamento jurdico. Percebam: no instante em que o cidado
pratica uma conduta adequada ao preceito primrio do tipo penal (mata
algum), est desrespeitando o ordenamento jurdico, a lei. O MP, quando
ajuza a ao penal est fazendo a defesa em primeiro lugar de um bem
jurdico penalmente tutelado, mas ele estar fazendo a defesa, tambm, do
ordenamento jurdico porque o crime uma violao da lei. No momento em
que o MP ajuza uma ao civil pblica, na proteo do princpio da
legalidade, por exemplo, na tentativa de anular um concurso fraudado, o MP
est fazendo a defesa da ordem jurdica. No se esquea. Na defesa da
ordem jurdica o MP atua, nesse primeiro momento, como parte instrumental,
na organizao e na disciplina da sociedade atravs do direito. Aqui ele o
fiscal da lei, o fiscal da Constituio. Ele, aqui, mesmo como rgo agente, no
deixa de estar fazendo a defesa do ordenamento jurdico. Exemplo disso:
aes penais, aes civis.
Ao lado desta funo de rgo agente, o MP funciona tambm como rgo
interveniente. Ele possui, mesmo sendo rgo interveniente, poderes de parte.
Quando o MP funciona como rgo interveniente, o que justifica a sua
participao? O que justifica a natureza da parte ou a natureza da relao
jurdica processual. isso que fundamenta, que justifica a interveno do MP
como rgo interveniente.
Natureza da parte se existir menor, o MP participa. Se houver participao de
incapaz, idem. A justificativa aqui a natureza da parte. Sempre lembrando
que ele aqui est atuando como rgo interveniente, mas com poderes das
partes (inclusive recursais).
Natureza da relao jurdica processual questes de Estado. Nomes,
casamento, divrcio. Isso tudo natureza da relao processual. Interesse
pblico entra aqui. Voc encontra em processo penal como rgo
interveniente ou s no processo civil? Ao penal de iniciativa privada, o MP
participa como fiscal da indivisibilidade da ao penal de iniciativa privada,

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em razo do princpio da indivisibilidade. No caso do habeas corpus, o MP atua


dando pareceres na fiscalizao do princpio da liberdade. Portanto, em
processo penal, o MP tambm participa como rgo interveniente. Vou repetir:
ele fiscaliza o princpio da indivisibilidade na ao penal de iniciativa privada e,
em habeas corpus deve se manifestar em razo da natureza da relao,
porque o princpio da liberdade indisponvel.
(...) incumbindo-lhe a defesa do regime democrtico (...)
Foi uma das questes do MP/PR (dissertao) h um ano, um ano e meio
atrs. Dissertao sobre o MP na defesa do regime democrtico. De que
maneira o MP faz essa defesa? Minha me formada em agronomia. Eu pedi
para ela ler o art. 127 e pedi que me explicasse o que era o regime
democrtico. Ela disse que era a participao do MP no processo eleitoral.
Regime democrtico aqui, muito mais do que a participao do MP no
processo eleitoral. tambm isso, mas no s isso. Se voc ler este regime
democrtico com olhos desarmados, com olhos desavisados, como fez a
minha me que no formada em direito, voc pode entender que regime
democrtico aqui significa somente a participao do MP no processo
democrtico. Como explicar isso?
No existe um MP eleitoral. No h na Constituio nenhuma expresso
assim: MP eleitoral. O que existe o MP com atribuies eleitorais. J vimos isso.
No instante em que voc, como promotor de justia eleitoral, procurador
regional eleitoral, oficia, voc est fazendo a defesa do regime democrtico.
Nessa primeira aproximao, regime democrtico significa defesa da
verdade das urnas. Um processo eleitoral sem vcios, sem fraudes o que a
Constituio deseja, o que ela almeja. No instante em que o MP participa do
processo eleitoral, ele est fazendo a defesa do regime democrtico. Essa
uma primeira aproximao. Se voc estivesse fazendo prova para a OAB, ns
pararamos aqui. Mas democracia muito mais do que o direito e votar e ser
votado. Hitler foi eleito em 1933. A Alemanha era um Estado democrtico
ento.
O que regime democrtico hoje. Como entend-lo? o respeito liberdade,
o respeito igualdade e dignidade da pessoa humana. O MP defende o
regime democrtico hoje velando, defendendo os valores liberdade,
igualdade e dignidade da pessoa humana. Se voc entender democracia s
como o direito de votar e ser votado, Hitler era um democrtico. Democracia
hoje respeito liberdade, igualdade e dignidade da pessoa humana.

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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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Agora, a Constituio exige, no s o respeito, mas, sobretudo, a


concretizao desses valores. E voc est fazendo a sua dissertao. H uma
semana, na Venezuela, foi editada uma lei que define o que o cidado vai ser.
Ele no tem a liberdade de escolher a sua profisso. O democrata Chaves
conseguiu a aprovao dessa lei que j define o que o cidado vai ser.
Liberdade aqui, como objeto de proteo do MP autodeterminao.
Liberdade, aqui, significa escolha de destinos. Se voc escrever isso, o
examinador vai adorar. No momento em que o MP defende o regime
democrtico, ele est buscando a liberdade como autodeterminao. No
s a liberdade de locomoo. No entenda a liberdade aqui apenas como a
liberdade de locomoo, mas a liberdade de crena, a liberdade de
conscincia, a liberdade de associao, a liberdade de reunio. Entendemos
o que liberdade dentro do regime democrtico?
O MPF ajuizou ao para se proibir crucifixos, smbolos religiosos em reparties
pblicas. O que se est protegendo? Liberdade de conscincia. Ser que no
estado democrtico de direito ns podemos perpetuar o uso de smbolos
religiosos em reparties pblicas, se nosso Estado leigo, laico e no
confessional? Se existe a chamada secularizao do Estado (separao do
Estado da Igreja)?
De que maneira o MP defende o regime democrtico na busca, na defesa e
concretizao da igualdade? Exigncia de que os concursos reservem vagas
para os portadores de necessidades especiais, aes afirmativas ou
discriminaes positivas. Joaquim Barbosa disse que com essas aes
afirmativas ou discriminaes positivas o MP busca a defesa das chamadas
personalidades emblemticas, ou seja, criar exemplos de superao.
Igualdade, aqui, no o tratamento igualitrio de todos, mas o tratamento
desigual dos desiguais, na medida em que se desigualam. No posso entender
igualdade como tratamento igualitrio de todos. Eu fao parte de um todo,
mas sou um todo a parte. Tenho minhas especificidades que devem ser
respeitadas. Essa igualdade que o MP busca a igualdade de oportunidades,
igualdade de condies.
Dignididade da pessoa humana e o regime democrtico. A dignidade, voc
bem sabe, tema bem trabalhado por Novelino, no um direito, um valor
um sobreprincpio prconstitucional, preestatal. O que eu quero dizer com isso?
No a Constituio que nos oferta a dignidade, no ela que nos d a
dignidade. A dignidade preexiste Constituio que s se legitima ao garantir
a legitimidade. A dignidade o que nos separa da coisa, no chamado giro
kantiano. O que quer dizer isso? De que maneira a dignidade nos separa da
coisa? A dignidade nos separa da coisa porque o indivduo um fim em si

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mesmo. Quem disse isso foi Kant. Por isso, o indivduo tem dignidade.
Diferentemente da coisa, que um meio para o atingimento de um fim. Se a
coisa um meio para o atingimento de um fim, a coisa no tem dignidade. A
coisa tem preo. Ela pode ser substituda por outra da mesma qualidade, da
mesma quantidade. Esta dignidade que o MP protege a dignidade em
sentido moral e em sentido material. Reparem que eu estou conversando
como se estivssemos escrevendo uma dissertao. Eu j estou trabalhando
uma segunda fase, uma prova oral. Ao MP incumbe a defesa do regime
democrtico, aqui da dignidade da pessoa humana.
O que dignidade em sentido moral? Em sentido moral, significa direito de ter
direitos. O cidado, o individuo tem direito de ter direitos e o MP protege,
defende esse direito de ter direitos. O indivduo no pode ser menoscabado,
violado, desrespeitado. Prenda, mas no esculhambe! Quem disse isso foi o
filsofo Fernandinho Beira-Mar.
O que dignidade em sentido material? Piso mnimo de dignidade. Mnimo
existencial. O MP busca a concretizao desse piso mnimo de dignidade,
desse mnimo existencial. Busca a concretizao dos direitos sociais (art. 6,),
direitos fundamentais de 2 gerao. Ns temos 1000 vagas nas escolas
pblicas para ensino fundamental. E temos 1500 crianas. Cabe ao MP a
busca da dignidade em sentido material, a concretizao desse direito social.
A o MP ajuizou uma ao para que o Estado de SP pagasse 500 vagas em
escolas particulares. Tudo na busca da concretizao desses direitos
fundamentais.
Vimos a proteo do regime democrtico: liberdade, igualdade, dignidade e,
no se esquea. Tambm falamos um pouco da questo eleitoral, do MP na
busca de um processo eleitoral sem fraudes, sem vcios que possam refletir o
que o cidado-eleitor deseja.
(...) incumbindo-lhe a defesa dos interesses sociais e individuais
indisponveis.
Interesse uma posio jurdica necessria satisfao de uma
necessidade. O MP, portanto, faz a defesa das tutelas jurdicas que so
importantes satisfao de necessidades. Interesses sociais. O que so
interesses sociais aqui? So aqueles relacionados ao bem-comum, aqui
entendido como interesse geral, interesse de toda comunidade. Interesses
sociais so interesses metaindividuais. Proteo da coisa pblica e proteo
dos bens mais elevados de uma sociedade.

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O MP defende os interesses sociais que ns j definimos e tambm os


individuais indisponveis. Estes direitos individuais indisponveis, j falamos um
pouco deles. Eles so individuais indisponveis em razo de dois motivos: em
razo da natureza da parte (ou qualidade da parte) e em razo da natureza
da relao processual. Por isso so indisponveis. O seu titular no pode abrir
mo. Eu citei o exemplo do menor, do ndio, do casamento, da proteo do
patrimnio pblico.
Percorremos todo o art. 127. Atribuies genricas do MP. Estas atribuies
genricas so minudenciadas, esclarecidas no art. 129 (falha na transmisso).
5.

FUNES INSTITUCIONAIS DO MP

Art. 129 - So funes institucionais do Ministrio Pblico:


I - promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei;
II - zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia
pblica aos direitos assegurados nesta Constituio, promovendo as medidas
necessrias a sua garantia;
III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do
patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e
coletivos;
IV - promover a ao de inconstitucionalidade ou representao para fins de
interveno da Unio e dos Estados, nos casos previstos nesta Constituio;
V - defender judicialmente os direitos e interesses das populaes indgenas;
VI - expedir notificaes nos procedimentos administrativos de sua
competncia, requisitando informaes e documentos para instru-los, na
forma da lei complementar respectiva;
VII - exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei
complementar mencionada no artigo anterior;
VIII - requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial,
indicados os fundamentos jurdicos de suas manifestaes processuais;
IX - exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis
com sua finalidade, sendo-lhe vedada a representao judicial e a consultoria
jurdica de entidades pblicas.
1 - A legitimao do Ministrio Pblico para as aes civis previstas neste
artigo no impede a de terceiros, nas mesmas hipteses, segundo o disposto
nesta Constituio e na lei.
2 - As funes do Ministrio Pblico s podem ser exercidas por integrantes
da carreira, que devero residir na comarca da respectiva lotao, salvo
autorizao do chefe da instituio. (Alterado pela EC-000.045-2004)

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3 - O ingresso na carreira do Ministrio Pblico far-se- mediante concurso


pblico de provas e ttulos, assegurada a participao da Ordem dos
Advogados do Brasil em sua realizao, exigindo-se do bacharel em direito, no
mnimo, trs anos de atividade jurdica e observando-se, nas nomeaes, a
ordem de classificao. (Alterado pela EC-000.045-2004)
4 - Aplica-se ao Ministrio Pblico, no que couber, o disposto no art. 93.
(Alterado pela EC-000.045-2004)
5 A distribuio de processos no Ministrio Pblico ser imediata.
(Acrescentado pela EC-000.045-2004)
Inciso I A Lei 9.039/95 estabelece meios de opresso s organizaes
criminosas e permitia que o juiz investigasse. O STF disse que essa lei
inconstitucional porque ofende o art. 129, I. No Brasil, o sistema processual
penal acusatrio no comunga com juzes investigadores. Portanto, o
chamado juizado de instruo seria inconstitucional no Brasil, em razo do
sistema processual penal acusatrio que separa quem investiga e quem julga.
Esse sistema, que afirma que o MP o titular da ao penal, afirma ainda que
quem acusa deve demonstrar o fato alegado. Se o MP acusa, ele deve
demonstrar os fatos alegados. No cabe ao acusado provar a sua inocncia.
uma decorrncia do sistema processual penal acusatrio. Quem alega, deve
provar. Eu no vou percorrer outras caractersticas do sistema penal acusatrio,
que assunto do Renato.
Inciso II De que maneira o MP zela pelo efetivo respeito dos Poderes
Pblicos aos direitos assegurados na Constituio? O MP fiscaliza se aqueles
princpios da Administrao Pblica do art. 37 esto sendo respeitados. No art.
37 esto os princpios da Administrao Pblica (LIMPE). E o inciso vala em
promover as medidas necessrias, significando aes civis, aes penais,
aes contra a improbidade administrativa, recomendaes. So medidas
necessrias s garantias daqueles princpios.
Inciso III Eu no vou discutir inqurito civil pblico. O que eu gostaria s que
vocs grifassem proteo do patrimnio pblico. O que patrimnio pblico
aqui? Voc deve entender como, no s patrimnio material, mas tambm
como patrimnio tico da sociedade. Se voc l patrimnio pblico de forma
desarmada, vai entender que so s bens materiais. Mas patrimnio pblico e
social aqui significa patrimnio imaterial, patrimnio moral, patrimnio tico,
o chamado dever de honestidade, honestidade cvica. Esse patrimnio pblico
significa moralidade, o patrimnio pblico moral. E tambm este patrimnio
o patrimnio cultural. A Constituio defende a cultura l no 215. no ltimo

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concurso do MPF caiu isso: quilombolas, tradies, danas, etc. Tradies,


costumes esto conceituados como patrimnio pblico.
Inciso IV No edital do MPF e de algumas magistraturas federais, voc
encontra o MP como fiscal da federao. O MP como fiscal da federao.
Como fiscal da federao, ele defende o pacto federativo. Ele protege a
Constituio. Me d exemplo de um meio, de um veculo atravs do qual o MP
protege o pacto federativo: ao direta de inconstitucionalidade interventiva,
que est no art. 129, IV. No instante em que o PGR ajuza uma ao direta de
inconstitucionalidade interventiva na defesa dos princpios constitucionais
sensveis, ele est defendendo o pacto federativo. Est funcionando como
fiscal da Constituio. o caso do inciso IV. Nos Estados, o PGJ intervm nos
municpios.
Promover a ao de inconstitucionalidade. O examinador vai perguntar. Por
que o MP promove a ao de inconstitucionalidade? Proteo da fora
normativa da Constituio. Eu responderia isso. Defesa. A Constituio no
um recado, no um aviso. uma norma jurdica que possui
superhiperatividade. Possui hiperatividade reforada. Quando o MP ajuza ADI,
deseja que a Constituio seja obedecida, seja respeitada, ele est buscando
a defesa da fora normativa da Constituio. Esta a justificativa para a ADI
por ao e por omisso.
Inciso V Defender judicialmente os direitos e interesses das populaes
indgenas. O MP, nessa defesa, tem legitimidade exclusiva? Ele sozinho possui
essa legitimidade? No. O art. 232, da CF afirma que no s o MP, mas o MP
tem essa atribuio. Quem pode defender? Art. 232:
Art. 232 - Os ndios, suas comunidades e organizaes so partes legtimas para
ingressar em juzo em defesa de seus direitos e interesses, intervindo o Ministrio
Pblico em todos os atos do processo.
Os prprios ndios podem se defender, assim como organizaes como
FUNAI. Portanto, no s o MP. H legitimidade concorrente de vrios
legitimados. Essas organizaes podem ser governamentais e nogovernamentais. Qual MP defende os interesses dos ndios? Percebam que
disputa sobre populaes indgenas, a competncia da Justia Federal. Est
l no art. 109, XI. Cabe Justia Federal conhecer e julgar as disputas sobre
interesses indgenas. Se a Justia Federal, portanto, a atribuio do MPF. S
do MPF? Voc promotor de justia voc no pode defender os interesses das
populaes indgenas? Pode! Mas pode praticar atos extrajudiciais na defesa
dessas populaes porque a Constituio d uma ordem para voc no art.

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129. Agora, as aes so ajuizadas na Justia Federal. Mas isso no significa


que o MPE tenha que esquecer dos ndios.
Inciso VI Expedir notificaes nos procedimentos, requisitando informaes.
Este inciso j foi regulamentado pela Resoluo 13, do Conselho Nacional do
MP. Aqui, eu gostaria s de debater o seguinte: requisitando informaes. Aqui
est o poder-dever de requisio. Requisio, aqui, no pedido. No
ordem. Pedido requerimento. Requisio aqui no ordem porque no h
subordinao hierrquica de quem vai atender requisio. Requisio aqui
determinao. Esta requisio, se for desatendida, existe uma consequncia
jurdica: est prevista na Lei de Ao Civil Pblica (Lei 7.347/85), no art. 11. H
um crime prprio para o desatendimento dessa requisio. Alm de crime,
previsto no art. 10, da Lei de ACP, aquele que desatende requisio est
descumprindo a legalidade. Pode ser ru em ao de improbidade
administrativa. Isso j caiu em concurso. E viola o princpio da legalidade. E, em
desrespeitando o princpio da legalidade, h a possibilidade de ao de
improbidade administrativa (Lei 8.429/92).
Art. 10 - Constitui crime, punido com pena de recluso de 1 (um) a 3 (trs)
anos, mais multa de 10 (dez) a 1.000 (mil) Obrigaes do Tesouro Nacional OTN, a recusa, o retardamento ou a omisso de dados tcnicos indispensveis
propositura da ao civil, quando requisitados pelo Ministrio Pblico.
Inciso VII Exercer o controle externo da atividade policial. Esse inciso VII
foi regulamentado pela Resoluo 20, do Conselho Nacional do MP. L est
toda a tratativa sobre o controle externo da atividade policial. O que
controle externo da atividade policial? O que vem a ser isso? Qual atividade
controlada aqui? Com fundamento neste dispositivo (inciso VII), o MP faz o
controle, a fiscalizao da atividade finalstica do aparelho policial. Qual
aparelho policial controlado com fundamento neste dispositivo? Qual
espcie de polcia? Aqueles elencados no art. 144, da Constituio. Polcia
federal, polcia rodoviria federal, polcia ferroviria federal, polcia civil, polcia
militar. Com fundamento neste dispositivo, s a atividade finalstica, aquela
voltada para a segurana pblica. Se o delegado pega o carro da polcia civil
e vai para a balada o MP no controla com fundamento neste dispositivo. O
controle feito com fundamento no inciso II porque ir para abalada com o
carro da polcia no atividade-fim da atividade policial. Quais so as
atividades que o MP controla, ento, com fundamento no inciso VII? Vamos
trazer alguns exemplos: os inquritos policiais esto sendo instaurados no prazo
correto? O MP requisita instaurao de inqurito. O delegado demora 2 anos e
a prescrio est correndo. Isso controle externo. Quais telefones esto sendo
interceptados? O alvar de soltura chegou na sexta-feira, o delegado soltou o

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cidado na segunda. Tudo isso controle externo da atividade policial. Se o


juiz expediu alvar de soltura, o cidado tem que ser colocado em liberdade
incontinenti. Outra espcie de controle: o juiz expede o mandado de priso.
Quais foram as diligncias realizadas para o cumprimento do mandado de
priso? Aquele que deve ser preso foi procurado? Eu, MP, quero cpia da
ordem de servio. O controle externo sempre exercido sobre a atividade-fim
da polcia, voltada para a segurana pblica.
Inciso VIII Requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de IPL. O
inqurito policial, requisitado pelo MP, a sua instaurao obrigatria. O MP
no manda no delegado. No ordem, determinao. Se a requisio foi
feita, o MP tem que trazer os fundamentos da requisio e o delegado no
pode se negar a instaurar o inqurito, a no ser que a requisio seja
desprovida de fundamento. O delegado est obrigado a instaurar o inqurito,
sob pena de improbidade administrativa, sob pena de prevaricao (se o
sentimento pessoal for demonstrado), desde que a requisio esteja
fundamentada. Se o MP requisita instaurao, ele a autoridade coatora para
efeitos de habeas corpus. Isso se o IPL foi instaurado por requisio do MP. E
nesse caso, o habeas corpus deve ser manejado perante o tribunal. Essa
requisio tem consequncia jurdica, qual seja, o MP passa a ser autoridade
coatora do HC.
6.

VEDAES AOS MEMBROS DO MP

Art. 128, 5 - Leis complementares da Unio e dos Estados, cuja iniciativa


facultada aos respectivos Procuradores-Gerais, estabelecero a
organizao, as atribuies e o estatuto de cada Ministrio Pblico,
observadas, relativamente a seus membros:
II - as seguintes vedaes:
a) receber, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, honorrios, percentagens
ou custas processuais;
b) exercer a advocacia;
c) participar de sociedade comercial, na forma da lei;
d) exercer, ainda que em disponibilidade, qualquer outra funo pblica, salvo
uma de magistrio;
e) exercer atividade poltico-partidria. (Alterado pela EC-000.045-2004)
f) receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas
fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em
lei. (Acrescentado pela EC-000.045-2004)

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No art. 128, a Constituio veda algumas atividades aos membros do MP.


Veda o exerccio da advocacia aos membros do MP. Eu fao referencia a isso,
porque h uma exceo e essa vedao que sempre perguntada em
concurso. Antes de 1988, no existia a AGU, Advocacia-Geral da Unio, criada
pela CF/99. Antes disso, quem fazia a defesa da Unio em juzo eram os
Procuradores da Repblica. Assim, aqueles Procuradores da Repblica que
adentraram na instituio at 5 de outubro de 1988 podem advogar at hoje.
A exceo est no ADCT, no art. 29, 6. Neste dispositivo, existe essa
possibilidade de os membros do MPF advogarem.
E quanto atividade poltico-partidria? At a EC-45, que de 2004, a
Constituio permitia a atividade poltico-partidria por membros do MP. Se
desejassem se candidatar, pediam afastamento da instituio. Se perder, volta
para a instituio. Isso at 2004. A EC-45/04 mudou o regime. Como ficou hoje
depois dessa emenda? Hoje, temos trs situaes:
1 Situao: Membros do MP que entraram na instituio at 05/10/88
Estes podem se candidatar, licenciando-se do MP. Exemplo disso, Fernando
Capez (deputado estadual). Seu ingresso ocorreu at 5/10/88. aqui em SP,
Carlos Sampaio, deputado federal e membro do MP/SP.
2 Situao: Membros do MP que entraram na instituio de 05/10/88 at
a promulgao da EC-45/04 Para estes, que ingressaram na instituio neste
lapso temporal, h duas posies doutrinrias:

1 Corrente:
Entende que pode se candidatar,
licenciando-se.

2 Corrente:No pode se licenciar. Se desejar se candidatar,


deve exonerar-se.
O que diz o TSE? Respondendo a duas consultas, entende que deve se
exonerar.
O que diz o STF? No STF isso ainda no pacfico. Existe uma deciso do
ano passado (2009), que, por maioria de votos (Promotora de Justia que
prefeita em Santarm/PA), entendeu que deve existir a exonerao.
3 Situao: Membros do MP que entraram depois da promulgao da
EC-45/04 Estes devem se exonerar. No existe dvida.
O prazo de filiao a partido poltico para o membro do MP diverso. O
membro do MP tem um prazo diferenciado: 6 meses antes das eleies. Todos,
1 ano antes das eleies. Isso est na Lei Complementar 64/90.

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Uma discusso que ainda atual, a seguinte: o MP pode investigar?


Duas posies:
1 Posio: Alguns defendem que o MP no pode investigar porque a
polcia teria a exclusividade na investigao. O fundamento dessa posio
que a Constituio oferta polcia a exclusividade na investigao, no art. 144,
1, IV:
1 - A polcia federal, instituda por lei como rgo permanente,
organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se a: IV exercer, com exclusividade, as funes de polcia judiciria da Unio.
2 Posio: O MP pode investigar. Fundamento: Teoria dos Poderes Implcitos.
Se a Constituio d ao MP a atribuio para ajuizar a ao penal, que a
atribuio-fim, ela tambm d, implicitamente, os meios, os instrumentos para
que ele possa ajuizar a ao. Existem outros argumentos. Eu s estou
lembrando porque isso estudado em processo penal.
Como est isso nos tribunais?
STJ O MP pode investigar.
STF Ainda no decidiu isso pelo Plenrio. No entanto, nas turmas do STF
(e sabemos que so duas), voc encontra decises contrrias e favorveis. A
mais recente que o MP pode investigar.
Na doutrina, de forma majoritria, entende-se que o MP pode investigar.
Terminamos Ministrio Pblico. Vamos agora para o prximo tpico que
Organizao dos Poderes.
ORGANIZAO DOS PODERES
Eu vou dividir esse tema com o professor Novelino. Como vamos falar sobre
esse tema? Todas as nossas Constituies, menos a de 1824, adotaram a
diviso orgnica de Montesquieu. Percebam que eu no falei que adoram a
diviso tripartiti de Montesquieu. Eu disse que todas adotaram a diviso
orgnica.

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A Constituio de 1824 adota a Teoria do Poder Moderador (ou o Quarto


Poder), criao de um francs chamado Benjamin Constant, que escreveu um
livro sobre o tema em 1810. A Constituio de 1824 foi a nica que adotou a
Teoria do Poder Moderador ou do Quarto Poder, de Benjamin Constant. Todas
as demais adotaram a diviso orgnica de Montesquieu.
Em 1748 Montesquieu escreveu O Esprito das Leis e neste livro ele comentou
o Estado francs e o Estado ingls. No foi ele que identificou as trs atribuies
que ns conhecemos. Ele no foi o nico que identificou as trs atribuies
daqueles que exercem o Poder.
Aristteles, 300 anos A.C. j havia identificado, em sua obra Poltica as trs
atribuies daquele que exerce o poder. Aristteles dizia que h trs
atribuies. Quem exerce o poder o faz atravs de trs atribuies: ele cria a
norma geral, ele aplica a norma geral no caso concreto e ele resolve o conflito
de interesses porventura surgido da aplicao da norma geral. Aristteles,
portanto, j havia identificado essas trs atribuies 300 anos a. C.
John Locke, em 1690, em seu livro denominado O Segundo Tratado do
Governo Civil, tambm identificou atribuies daquele que exercia o poder.
Portanto, Montesquieu no inventou absolutamente nada. Ele trouxe do
passado as atribuies j identificadas por Aristteles e por John Locke. O
avano de Montesquieu em relao a esses outros pensadores foi o seguinte:
cada uma dessas atribuies deve ser exercitada por um rgo independente.
Entendemos o avano? O que ele trouxe de novidade foi isso. Ele,
Montesquieu, era um pessimista. Dizia que tudo estaria perdido. Ele disse: Tudo
estaria perdido se no mesmo homem ou no mesmo corpo de homens
exercerem-se as trs atribuies. A novidade de Montesquieu, portanto, foi
que cada uma das atribuies deve ser desenvolvida por um rgo
independente.
Mas aqui voc deve tomar cuidado. Montesquieu escreveu isso em 1748. Hoje,
ns devemos ter uma compreenso constitucionalmente adequada da diviso
orgnica de Montesquieu. No se esquea isso. O que significa esse modo de
compreenso constitucionalmente adequado? Devemos entender a diviso
orgnica de Montesquieu tendo em vista 2009, 2010 e a nossa Constituio. Eu
devo entender o que ele disse de acordo com a nossa realidade. Hoje, cada
um dos rgos que exercem parcela da soberania do Estado desempenha
funes tpicas e atpicas. Eu vou tratar deste tema daqui para frente. Quais
so essas atribuies.

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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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Intensivo II
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1.

ATRIBUIES DOS TRS PODERES


1.1.

LEGISLATIVO

O Legislativo no Brasil exerce basicamente, precipuamente, duas atribuies:


a)
O Legislativo inova a ordem jurdica, criando aquilo que
conhecemos genericamente como lei (art. 59).
b)
O Legislativo fiscaliza. A fiscalizao uma atividade
tambm tpica, bsica, primria, precpua. Essa fiscalizao que
desempenhada como funo precpua, bsica, se d atravs de duas
fiscalizaes:
Fiscalizao econmico-financeira (arts. 70 a 75)
1.
o Legislativo auxiliado pelo Tribunal de Contas no exerccio dessa fiscalizao.
Portanto, o TC exerce funo importante: auxiliar o Legislativo nessa
fiscalizao que primria.
Fiscalizao poltico-administrativa (art. 58) e o faz
2.
atravs das comisses.
Se voc for estudar os parlamentos europeus at a revoluo francesa,
ver que surgem com essa atribuio: fiscalizar quem exercia o poder, em
regra, o rei. A funo de renovao da ordem jurdica, criando a lei, surge
aps a Revoluo Francesa, aps 1789. A, os parlamentos europeus passam a
criar a lei, mas originariamente tinham a funo de fiscalizar quem exercia o
poder. Eu vou tratar da fiscalizao e o Novelino vai tratar do processo
legislativo. Ao lado da fiscalizao, o Legislativo desempenha outras duas
funes de forma secundria. No se esquea! E quais so essas funes? A
administrao de seus assuntos internos. Arts. 51, IV e 52, XIII. Nesses dispositivos,
o Legislativo administra assuntos internos, dispondo sobre sua organizao, na
funo atpica.
Art. 51 - Compete privativamente Cmara dos Deputados: IV - dispor sobre
sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transformao ou extino
dos cargos, empregos e funes de seus servios, e a iniciativa de lei para
fixao da respectiva remunerao, observados os parmetros estabelecidos
na lei de diretrizes oramentrias;
Art. 52 - Compete privativamente ao Senado Federal: XIII - dispor sobre sua
organizao, funcionamento, polcia, criao, transformao ou extino dos

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cargos, empregos e funes de seus servios, e a iniciativa de lei para fixao


da respectiva remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de
diretrizes oramentrias;
O Legislativo julga. a sua segunda atribuio atpica. Cabe ao Senado
julgar o presidente da Repblica pela prtica de crime de responsabilidade.
Est no art. 52, nico. Nesse momento, o Senado est exercendo atribuio
atpica, que no lhe precpua.
1.2.

EXECUTIVO

Qual a atividade tpica do rgo executivo? O Executivo, tipicamente,


aplica a lei ao caso concreto, princpio da legalidade (art. 37), administrando a
coisa pblica. Ao lado dessa funo tpica desempenha outras duas de forma
atpica.
a)
O Executivo inova a ordem jurdica via medida provisria (art. 62).
Foi perguntado na Magistratura Federal (3 Regio). Lei delegada exerccio
de atribuio atpica por parte do Executivo. Lei delegada exceo ao
princpio da indelegabilidade. Tem outra natureza jurdica. A lei delegada no
ostenta a mesma natureza jurdica da medida provisria.
b)
O Executivo tambm julga. Exemplo do Executivo julgando de
forma atpica: processo administrativo tributrio, concurso pblico, licitao.
bvio que esses julgamentos no tm fora definitiva.
1.3.

JUDICIRIO

O Judicirio, segundo Montesquieu, a boca que fala o que est na lei.


um ser inanimado que fala o que est na lei. O Judicirio, segundo
Montesquieu, tinha uma atribuio: aplica a lei ao caso concreto, substitui a
vontade das partes, resolve o conflito com a fora definitiva. Para voc, isto
muito pouco. O Judicirio exerce hoje outras atribuies que lhe so tpicas.
Luis Flvio Gomes afirma que o Judicirio hoje tem outras atribuies.
a)
O Judicirio defende a fora normativa da Constituio atravs do
controle de constitucionalidade. uma atribuio tpica, bsica.

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b)
O poder Judicirio garante direitos fundamentais. Voc no pode,
hoje, falar em Poder Judicirio sem fazer uma ligao com a defesa, com a
garantia dos direitos fundamentais. O Judicirio garante e faz a defesa dos
direito fundamentais.
c)
Poderes.

O Poder Judicirio tambm resolve os conflitos entre os demais

d)
Hoje o Judicirio dotado da chamada legislao judicial. Gilmar
Mendes define legislao judicial da seguinte forma: a criatividade dos
juzes e tribunais, sobretudo das cortes constitucionais. Exemplos: smula
vinculante, sentenas aditivas (caiu no concurso do MPF isso), normatizao
em mandado de injuno.
Ao lado dessas atribuies que so bsicas, o Judicirio exerce outras
duas que so atpicas. Quais? O Judicirio administra seus assuntos internos.
Como o nome dessa administrao interna? Autogoverno dos tribunais.
Atravs do autogoverno dos tribunais, o Judicirio administra seus assuntos
internos sem qualquer ingerncia dos outros Poderes. E o judicirio inova a
ordem jurdica. Exemplo do judicirio inovando a ordem jurdica: regimento
interno dos tribunais.
Por que cada rgo exerce funes tpicas e outras atpicas? Qual a
razo disso? Para a manuteno da independncia e harmonia entre os
Poderes que, alis, uma clusula ptrea, art. 60, 4.
2.

FUNO LEGISLATIVA
2.1.

DISPOSIES GERAIS ACERCA DO LEGISLATIVO

O Legislativo da Unio exercido pelo Congresso Nacional. Este tema


mais cobrado nas provas objetivas. O Legislativo da Unio bicameral, porque
existem duas Casas no Congresso Nacional.
Art. 44 - O Poder Legislativo exercido pelo Congresso Nacional, que se
compe da Cmara dos Deputados e do Senado Federal.
um bicameralismo do tipo federativo. Em razo da adoo da federao
como forma de Estado, temos uma Cmara, onde esto os representantes do
povo (art. 45) e um Senado Federal onde esto os representantes dos Estados-

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membros (art. 46). Os senadores no so representantes do povo. So


representantes dos Estados e do Distrito Federal. Nosso bicameralismo do tipo
federativo justamente em razo dessa caracterstica da nossa federao: no
h federao sem que os Estados participem da criao da lei. Os Senadores
participam da criao da lei como representantes dos Estados-membros e do
Distrito Federal. Portanto, nosso bicameralismo do tipo federativo.
Alm de ser do tipo federativo um bicameralismo de equilbrio ou de
equivalncia. Ambas as Casas possuem a mesma importncia. Foi perguntado
em concurso para delegado de polcia: por que o Senado voltado para
baixo e a Cmara para cima? A Cmara voltada para cima porque mais
liberal. Para ser deputado federal, idade mnima, 21 anos. O Senado voltado
para baixo porque mais conservador. Idade mnima: 35 anos. O Senado freia
o que vem da Cmara porque mais conservador. Na Inglaterra h um
bicameralismo: Cmara Baixa ou dos Comuns (povo) ou Cmara Alta ou dos
Lordes (nobres). L um bicameralismo do tipo aristocrtico. Isso existe at
hoje.
2.2.

FORMAS DE MANIFESTAO DO LEGISLATIVO DA UNIO

O parlamento do Brasil se manifesta de vrias formas. E vamos aqui


elencar.
a)
Primeira forma de manifestao:
S a Cmara. Em determinados
momentos, se manifesta: s a cmara dos deputados (art. 51). Quando eu digo
s a Cmara dos deputados, digo sem a participao do Senado, sem a
participao do Presidente. E a Cmara faz atravs de uma Resoluo.
Art. 51 - Compete privativamente Cmara dos Deputados:
b)
Segunda forma de manifestao: S
o
Senado.
Art.
52.
Em
determinados momentos, s o Senado se manifesta, sem a participao da
Cmara, sem a participao do Presidente. O Senado faz isso atravs de uma
Resoluo.
Art. 52 - Compete privativamente ao Senado Federal:
c)
Terceira forma de manifestao:
S o Congresso. Art. 49. E o
Congresso Nacional se manifesta atravs de um Decreto Legislativo (sem a
participao do Presidente):

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Art. 49 - da Competncia exclusiva do Congresso Nacional:


O Congresso se manifesta no art. 49, no atravs de lei ordinria, no
atravs de lei complementar. Ele se manifesta atravs do decreto legislativo.
Nos artigos 51 e 52 est escrito privativo. No art. 49 est escrito exclusivo.
Existe diferena entre privativo e exclusivo? No existe diferena. Aqui, no
existe diferena entre privativa e exclusiva. L atrs, nos artigos 23 e 24, h
diferena. Pelo amor de Deus, no vo misturar.
d)
Quarta forma de manifestao:
manifestao em 2:

Vamos

dividir

essa

forma

de

Cmara dos Deputados + Senado Federal


Senado Federal + Cmara dos Deputados.

Com a participao do Presidente sancionando ou vetando (projetos de


lei ordinria, projetos de lei complementar). Art. 48: aqui o Presidente da
Repblica participa (sancionando ou vetando).
e)
Quinta forma de manifestao:
O Legislativo da Unio investido do
poder constituinte derivado e reformador. A Constituio deve ser eterna, mas
a Constituio no pode ser imodificvel. Uma Constituio precisa de
modificao. Da o poder constituinte derivado reformador que vai adequar a
Constituio realidade social. O constituinte originrio outorga ao Legislativo
a fora de alterar a Constituio (art. 60). E o Legislativo faz isso atravs de
emenda constitucional. Presidente no sanciona e nem veta emenda. Projeto
de emenda no vai ao Presidente da Repblica.
2.3.

DEFINIO DE ALGUNS INSTITUTOS

a)
Legislatura O que legislatura? Legislatura o lapso temporal de
4 anos. Uma legislatura igual a quatro anos. A Constituio fala nisso no art.
44, nico.
Pargrafo nico - Cada Legislatura ter a durao de quatro anos.
b)
Sesso Legislativa Uma legislatura igual a 4 sesses legislativas.
Portanto, uma seo legislativa igual a 1 ano. Vem prevista no art. 57:

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Art. 57 - O Congresso Nacional reunir-se-, anualmente, na Capital Federal, de


2 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de dezembro.
A sesso legislativa do art. 57 se divide em dois perodos legislativos:
1 Perodo Legislativo:
2 Perodo Legislativo:

2.4.

2 de fevereiro at 17 de julho
1 de agosto at 22 de dezembro

DEPUTADOS FEDERAIS

Os deputados federais so representantes do povo. Isso est no art. 45.


Pergunta-se: o que povo? Povo, a Constituio define no art. 12. Pela nossa
Constituio, povo so os brasileiros natos e os brasileiros naturalizados. Eles,
deputados federais, so representantes do povo. No se esquea disso.
No entanto, o nmero de deputados federais por Estado, varia tendo em conta
a populao ou habitantes. Populao e habitantes no so conceitos
jurdicos. So conceitos geogrficos, demogrficos, conceitos matemticos.
Dentro do conceito de populao esto contidos: brasileiros natos,
naturalizados, estrangeiros e aptridas.
Os deputados federais so representantes do povo (brasileiros natos e
naturalizados), mas o nmero de deputados federais por Estado da Federao
depende da populao (entram os estrangeiros e os aptridas).
Cada Estado ter, no mnimo, 8 deputados federais e, no mximo 70
deputados federais. Nenhum Estado pode ter menos que 8, nem mais que 70
deputados federais. Estados menos populosos, 8. Estados mais populosos (SP),
70 deputados federais.
Se ns tivermos territrios, os territrios tero 4 deputados federais.
No Brasil hoje, temos 513 deputados federais. Quantos milhes de
habitantes temos? 191 milhes e temos 513 deputados. L nos EUA so 415
deputados e so 300 milhes de habitantes. Ns temos 100 milhes de
habitantes a menos e 100 deputados a mais. Por qu? No se explica.
O nmero de deputados federais repercute no nmero de deputados
estaduais. Se o Estado tem 8 deputados federais, este Estado ter (x 3) 24
deputados estaduais. Se o Estado tem dez deputados federais (x 3), ele ter 30
deputados estaduais. Se o Estado tem 12 deputados federais (x 3), ele ter 36

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deputados estaduais. Cuidado! Voc multiplica por 3 at 12! So Paulo no


tem 210 deputados estaduais. Quando voc chega a 36, voc soma a 36 o
que estiver acima de 12. Digamos que o Estado tenha 13 deputados federais.
36 + 1 so 37 deputados estaduais. Digamos que o Estado tenha 14 deputados
federais: 36 + 2, 38 deputados estaduais. Digamos que um Estado tenha 15
deputados federais: 36 + 3. por que 3? 15 12 = 3. questo de matemtica.
Vamos ao art. 27:
Art. 27 - O nmero de Deputados Assemblia Legislativa corresponder ao
triplo da representao do Estado na Cmara dos Deputados e, atingido o
nmero de trinta e seis, ser acrescido de tantos quantos forem os Deputados
Federais acima de doze.
Se o Estado tiver 13 deputados federais, sero 36 + 1 (porque 13 12 =1),
ou seja, 37 deputados estaduais. Se o Estado tiver 14 deputados federais, sero
36 + 2 (porque 14 12 = 2), ou seja, 38 deputados estaduais. o que prev o
art. 27, da Constituio.
O mandato dos deputados federais = 4 anos.
2.5.

SENADORES

Os senadores so representantes dos Estados e do DF. No so


representantes do povo. Em razo de nossa forma de estado federativa (ou
federao), os senadores so representantes dos Estados-membros e do DF. A
forma de Estado, denominada federao, como vimos, possui algumas
caractersticas. Dentre elas, a necessidade de que as unidades parciais, que no
Brasil recebem o nome de Estados-membros participem da formulao da lei,
participem da vontade geral. A vontade geral aqui a lei. No h nenhuma lei
no Brasil da qual no participem na sua formulao os membros representantes
dos Estados-membros e do DF. Assim, quando voc falar em senadores, deve
se recordar desta caracterstica da federao: participao das unidades
parciais na formulao da vontade geral.
Aqui no Senado todas as unidades federadas so iguais uma vez que no
pacto federativo no existem diferenas. Existe uma igualdade entre essas
unidades parciais. Desta feita, So Paulo, o Estado mais populoso do Brasil,
economicamente mais avanado tem trs senadores e os Estados menos
populosos tambm. E por que isso? Porque ns temos a necessidade de
manuteno do pacto federativo. No esqueam isso: o nico lugar em que
os Estados-membros so iguais, apesar de suas diferenas territoriais, polticas e
econmicas, no Senado, em que cada Estado representado por 3

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senadores. E por que 3 senadores? Foi uma opo poltica a partir da Emenda
Constitucional 11 trazida com o chamado Pacote de Abril de 1977. At a ns
tnhamos 2 Senadores por Estado da Federao. A partir da EC-11 ns
passamos a ter 3 senadores e a Constituio de 1988 manteve 3 senadores por
Estado da Federao.
Os senadores so eleitos pelo sistema eleitoral majoritrio,
diferentemente dos deputados federais, deputados estaduais, que so eleitos
pelo sistema proporcional.
O Senado se renova, a cada eleio, de forma alternada. O que eu
quero dizer com isso? Nas eleies passadas, cada Estado elegeu 1 senador.
Tivemos uma renovao de 1/3 do Senado: 27 novos senadores. Nas eleies
que se avizinham em 2010, cada Estado eleger 2 senadores. Desta feita,
teremos a renovao de 2/3 do Senado, teremos 54 novos senadores. A
renovao do Senado se faz de forma alternada: 1/3 e 2/7. so 81 Senadores
no Congresso Nacional. Em SP, foi eleito nas eleies passadas Suplicy. Nas
eleies que vem os mandatos de Alosio Mercadante e Romeu Tuma
terminaro.
O mandato do senador: 8 anos. Portanto, duas legislaturas. Por que a
renovao do Senado se faz em 1/3 e 2/3? Para que tenhamos sempre
senadores exercendo mandato. O pacto federativo estar sempre
representado no Congresso Nacional, diferentemente dos deputados federais
que so representantes do povo. No Senado, sempre teremos senadores, uma
vez que a renovao se faz de forma alternada, de forma que sempre teremos
senadores representando o pacto federativo.
Um dado interessante: cada senador eleito com 2 suplentes que
devem ser registrados junto com o candidato ao Senado. Assim, temos que no
momento do registro da candidatura, o senador registrado com 2 suplentes.
Isso significa dizer que se o senador morrer, renunciar, quem assume o
suplente. Esse instituto da suplncia uma distoro constitucional. Por que
uma distoro? Porque, na maioria das vezes, quem o suplente quem
banca a candidatura. E esse, sem nenhum voto, consegue assumir o Senado.
Em outras vezes, a praga do nepotismo. Muitos suplentes so o pai e o filho
do candidato a senador. Assim, o instituto da suplncia no bom para a
democracia. H uma proposta de emenda para acabar com isso. O ACM era
senador. Seu primeiro suplente: ACM Filho que assumiu quando o ACM morreu.
Nos EUA, so 50 Estados e 2 senadores por Estado. So 100 senadores ao todo
para 100 milhes de habitantes a mais do que no Brasil.

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2.6.

MESAS

Muito importante. Mesa o rgo de direo de um colegiado. A mesa


encarregada pela conduo dos trabalhos legislativos e administrativos. A
mesa o rgo de direo de um colegiado. A mesa encarregada da
conduo dos trabalhos legislativos e administrativos daquela Casa. Imaginem
513 deputados federais e 81 senadores sem uma conduo nos seus trabalhos.
Desta feita, todo colegiado deve ser dotado de uma mesa, que o rgo
administrativo que conduz os trabalhos daquele colegiado. A mesa exerce
atribuies de conduo dos trabalhos daquele colegiado.
O tribunal de justia do seu Estado um colegiado. E possui uma mesa:
Presidente, Vice-Presidente, Corregedor-Geral. Eles fazem parte da Mesa do TJ.
O Supremo possui uma Mesa: Presidente e Vice-Presidente. Todo colegiado
possui uma mesa que disciplina os trabalhos daquele colegiado.
A Constituio de 1988 deu valor s mesas. Traremos exemplos daqui a
pouco demonstrando que a CF/88 valorizou a mesa, dando a ela importncia,
ofertando-lhe atribuies muito relevantes na nossa Constituio. Sobre isso
falaremos daqui a pouco.
No Legislativo da Unio existem 3 Mesas.
o
Mesa da Cmara dos Deputados formada s por deputados
federais
o
Mesa do Senado Federal formada s por senadores
o
Mesa do Congresso Nacional formada por senadores e por
deputados federais (nesta ordem).
Quais so os cargos das 3 Mesas (Cmara, Senado e Congresso)?
o
o
o

Presidente
Primeiro Vice-Presidente
Primeiro, Segundo, Terceiro e Quarto Secretrios

Aquele que exerce cargo na Mesa exerce mandato de 2 anos, vedada


a reeleio na eleio seguinte. A Constituio veda a reeleio para o
mesmo cargo na Mesa. Desta feita, quem Presidente no pode concorrer na
eleio seguinte para Presidente. Pode concorrer a primeiro e segundo vice, e
a um dos cargos de secretrio. A Constituio probe a reeleio para o
mesmo cargo na Mesa. E essa no uma norma de reproduo obrigatria. O

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que eu quero dizer com isso? As Constituies estaduais e as leis orgnicas


municipais podem estabelecer de forma diversa. A proibio no norma de
reproduo obrigatria.
Quem o Presidente da Cmara dos Deputados hoje? Michel Temer. O
livro dele Elementos de Direitos Constitucionais diz: no possvel reeleio
para o mesmo cargo nas Mesas. Mas h uns 10 anos atrs, Michel Temer foi
Presidente da Cmara por 4 anos seguidos. Ele entendeu, como Presidente da
Cmara, que o que a CF veda a reeleio para o mesmo cargo na mesma
legislatura. Se for na legislatura seguinte, a CF no veda, a ter sido reeleito na
Cmara e o ACM reeleito presidente do Senado. O que eu quero dizer? J
houve, na nossa histria recente, uma reeleio para os mesmos cargos nas
Mesas. Eles entenderam que a CF veda a reeleio na mesma legislatura, mas
no veda reeleio em legislatura seguinte.
Importante: o Presidente do Senado automaticamente Presidente do
Congresso Nacional. Desta feita, quem preside o Senado automaticamente
ser o Presidente do Congresso Nacional, que tem vida diversa da Cmara e
do Senado. Sarney Presidente do Senado e, automaticamente, do Congresso
Nacional. isso o que a Constituio diz. Aquele senador que preside o
Senado, automaticamente presidir o Congresso Nacional. Os demais cargos
na Mesa do Congresso so preenchidos de forma alternada (deputado
federal, senador, deputado federal, senador). Explico: quem o Primeiro VicePresidente do Congresso Nacional? aquele deputado federal que ocupa
este cargo na Mesa da Cmara dos Deputados.
Ateno nesta pergunta: O Presidente da Cmara exerce cargo na
Mesa do Congresso Nacional? Quando o Congresso se rene, quem preside os
trabalhos o Presidente do Senado, investido de Presidente do Congresso.
Forma-se uma mesa no Congresso. Pergunta-se: o Presidente da Cmara
exerce cargo na mesa do Congresso? No exerce cargo na Mesa do
Congresso Nacional.
Por que a Constituio deu importncia s Mesas? A Constituio de
1988 deu s Mesas algumas atribuies que so de relevo. Eu vou exemplificar
algumas atribuies que so importantssimas, que so desempenhadas pelas
mesas:
1 Atribuio:
Quem promulga Emendas? Mesas da Cmara e do Senado.
Est no art. 60, 3, da Constituio:

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3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da


Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de
ordem.
A CF deu importncia s Mesas de tal forma que lhes permite promulgar
emendas Constituio.
2 Atribuio:
As Mesas da Cmara e do Senado podem ajuizar ADI (art.
103). Mesa do Congresso no pode ajuizar ADI. Eu j vi gente errar isso em
prova.
Art. 103 - Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a
ao declaratria de constitucionalidade: II - a Mesa do Senado Federal; III a Mesa da Cmara dos Deputados;
3 Atribuio:
Qual a grande vantagem de voc ser Presidente da Cmara
e do Senado, este ltimo automaticamente Presidente do Congresso? A
Constituio diz que eles esto na linha sucessria do Presidente da Repblica.
Vai que o Lula morre, vai que o Jos de Alencar renuncia. Quem presidir o
Brasil por 30 dias? O Presidente da Cmara. Art. 80
Art. 80 - Em caso de impedimento do Presidente e do VicePresidente, ou vacncia dos respectivos cargos, sero sucessivamente
chamados ao exerccio da Presidncia o Presidente da Cmara dos
Deputados, o do Senado Federal e o do Supremo Tribunal Federal.
4 Atribuio:
Alm disso, os Presidentes destes rgos administrativos
fazem a pauta de votao. Eles decidem qual projeto vai entrar em votao.
Isso muito importante. Eles fazem a lista dos projetos que entraro em
votao naquela semana.
H um tempo atrs, o Presidente da Cmara tinha direito de nomear 600
DAS. Sabem quantos servidores existem no Senado? 10 mil. So 81 Senadores.
Entendemos o que fazem as Mesas? Agora vamos ler na Constituio sobre as
mesas: art. 57, 4:
4 - Cada uma das Casas reunir-se- em sesses preparatrias, a
partir de 1 de fevereiro, no primeiro ano da legislatura, para a posse de seus
membros e eleio das respectivas Mesas, para mandato de 2 (dois) anos,
vedada a reconduo para o mesmo cargo na eleio imediatamente
subseqente. (Alterado pela EC-000-050-2006)

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Dois anos de mandato, vedada a reconduo para a eleio seguinte.


5 - A Mesa do Congresso Nacional ser presidida pelo Presidente
do Senado Federal, e os demais cargos sero exercidos, alternadamente, pelos
ocupantes de cargos equivalentes na Cmara dos Deputados e no Senado
Federal.
Aqui, a Constituio fala em Mesas e voc j sabe a importncia das
Mesas em razo das suas atribuies. Terminamos Mesas. Acabamos a
Organizao do Legislativo da Unio. Agora falaremos sobre as atribuies do
Legislativo da Unio. E conversaremos sobre a primeira atribuio: a
Fiscalizao.
3.

ATRIBUO LEGISLATIVA
3.1.

FISCALIZAO

Eu afirmei que, no Brasil, o


precipuamente duas atribuies.

Legislativo

da

Unio

desempenha

1 Atribuio Precpua Fiscalizar


2 Atribuio Precpua Inova a ordem jurdica, criando leis.

A fiscalizao se desempenha atravs de duas manifestaes, ou seja,


existem duas espcies de fiscalizao:
1 Espcie de fiscalizao Fiscalizao Econmico-Financeira (arts. 70 a
75), auxiliada pelo Tribunal de Contas.

2 Espcie de fiscalizao Fiscalizao


desempenhada pelas Comisses (art. 58).

Poltico-Administrativa,

A partir de agora, vamos nos localizar na Fiscalizao PolticoAdministrativa que desempenhada pelas Comisses.
A FISCALIZAO POLTICO-ADMINISTRATIVA
Esse tema muito importante. Na maioria dos concursos h questes a
respeito de CPI. H uns 15 dias no MP/RJ a questo dissertativa foi sobre
comisses. Portanto, esse tema de relevo. Para que vocs tenham idia da

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importncia, o prprio STF d importncia a ele. Vamos ao site do STF: Procure:


Publicaes. V at Publicaes Temticas e clique. CPI's. O Supremo j tem
catalogadas separadamente todas as decises em CPI's. Vai abrir um arquivo
PDF. Vamos ao ndice (Precedentes histricos, Minorias, CPI-Composio, CPIDireitos das Minorias). Eu j vi mais de 10 concursos com questes retiradas da.
Um exemplo: h uns 3 anos atrs, perguntaram no MPF: ndio pode ser
obrigado a depor em CPI? Era uma das questes. A questo do MP/RJ eles
tiraram deste ndice. Portanto, eu vou conduzir nossa conversa sobre CPI daqui
a pouco em cima desse sumrio do STF.
Eu disse que o art. 58 fala a respeito de Comisses. Quais comisses
existem no Congresso Nacional? A que Comisses esse artigo faz referncia?
Ele fala de 3 Comisses:

Comisso Temtica ou Material


Comisso Representativa ou de Representao
Comisso Parlamentar de Inqurito

Eu vou aproveitar o momento e falar um pouco sobre as Comisses


Temticas e sobre as Representativas para que o Novelino, l para frente, j
tenha essa construo quando for explicar Processo Legislativo. Por fim, eu
adentro em CPI.
a)

Comisso Temtica ou Material

Vamos falar um pouquinho sobre ela. Imaginem o seguinte: so 513


deputados federais e 81 senadores. Imaginem vocs todos esses parlamentares
discutindo tudo ao mesmo tempo. Seria uma baguna. At porque os
deputados e senadores so oriundos das mais variadas reas do saber
humano. Digamos que o senador seja um ruralista. Ser que ele vai ter
condies de contribuir com o seu conhecimento para o projeto de lei para
alterar a Lei de Crimes Hediondos? Ou no caso do projeto que discute clulastronco. Ser que um senador que bancrio pode contribuir nesse projeto de
lei? Tendo em conta essa realidade, as Casas Legislativas so dividida em
comisses temticas tambm chamadas de comisses materiais (temticas ou
materiais), significando que cada comisso debate um tema, cada comisso
debate uma matria. Quais so essas comisses temticas ou materiais? Isso
no est na Constituio. Est no Regimento Interno. o Regimento Interno de
cada Casa Legislativa que nos dizem quais so as Comisses Temticas ou
Materiais.

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Existe uma caracterstica prpria dessas comisses. No uma regra ou


uma lei. uma caracterstica. Existe um Ministrio de Sade no Executivo. H
Comisso de Sade na Cmara e Comisso de Sade no Senado. Existe um
Ministrio de Educao no Executivo. H Comisso de Educao na Cmara e
Comisso de Educao no Senado. Existe uma equivalncia, um espelho, entre
os Ministrios, ligados ao Executivo e as comisses dentro de cada Casa
Legislativa. Existe um Ministrio da Agricultura? Comisso de Agricultura na
Cmara, Comisso de Agricultura no Senado. A voc j tem um norte sobre
quais so as comisses que, em regra existem na Cmara e existem no Sendo.
Isso no est previsto na Constituio. uma caracterstica!
A Comisso Temtica ou Material mais importante a Comisso de
Constituio e Justia, chamada CCJ. Existe uma na Cmara e existe uma no
Senado. E quem preside a do Senado o senador Demstenes Torres, ex
Procurador-Geral de Justia do Estado de Gois. Esta Comisso Temtica
mais importante porque todo projeto de lei, obrigatoriamente, primeiro passa
por ela. Vocs vero isso com o Novelino l para frente. Todo projeto de lei
passa pela CCJ obrigatoriamente. E por que isso? A CCJ faz o controle
preventivo de constitucionalidade. Ela fornece um parecer sobre a
constitucionalidade daquele projeto de lei. Se o projeto for incompatvel,
inadequado, inconstitucional, esse projeto vai ao arquivo. O seu parecer no
meramente opinativo. terminativo! Se a CCJ determina o arquivamento do
projeto, lixo! Existe possibilidade de recurso, veremos adiante. Todo projeto
passa pela CCJ e depois vai para a comisso temtica da sua rea. Se tiver
relao com sade, Comisso de Sade, se tiver a ver com agricultura, vai
para a Comisso de Agricultura, que a rea de abrangncia do projeto.
Todo projeto deve passar, no mnimo, por duas comisses. Primeiro, pela CCJ,
que faz a adequao da constitucionalidade. Depois vai comisso da sua
rea de abrangncia.
Qual o objetivo dessa comisso temtica ou material? Ela realiza
audincias pblicas, ela convida professores universitrios, cientistas para
colaborar no aprimoramento do projeto. Professores e estudiosos so
chamados para debater o projeto para que com ele possam contribuir.
Exemplo disso: LFG entende de direito penal e chamado para contribuir.
Aprimoramento do projeto. Esse o objetivo da Comisso Temtica ou
Material.
Informao muito importante: no Brasil, a comisso temtica ou material
dotada da delegao interna ou delegao imprpria. Ns copiamos isso
da Constituio Italiana. Esta delegao interna ou imprpria (eu vou falar
daqui a pouco), Gilmar Mendes em seu livro, chama de Processo Legislativo

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Abreviado. O que delegao interna? O que delegao imprpria? O que


processo legislativo abreviado? o poder da Comisso Temtica ou
Material ofertado pela Constituio (art. 58, 2, I) para aprovar projetos de
lei.
No Brasil, comisso temtica ou material pode aprovar projeto de lei,
independentemente da manifestao do Plenrio, sem a necessidade da
manifestao do Plenrio. Ento, a Comisso Temtica ou Material, portanto,
no Brasil dotada dessa delegao interna, delegao imprpria, que Gilmar
d o nome de Processo Legislativo Abreviado (art. 58, 2, I). No Brasil, a
Comisso pode aprovar projeto independentemente do Plenrio. Entendemos
o que processo legislativo abreviado?
2 - s comisses, em razo da matria de sua competncia,
cabe: I - discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a
competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de um dcimo dos membros
da Casa;
Percebam: e votar projeto de lei. Assim, esta delegao interna
permite que as Comisses aprovem projeto de lei independentemente da
manifestao do Plenrio. Por que a doutrina denomina delegao imprpria,
externa? Porque existe outra que prpria, outra que externa. Essa outra que
prpria e que externa, a lei delegada. A lei delegada (art. 28), que vocs
vero l na frente, uma delegao prpria, uma delegao externa (do
Legislativo para o Executivo). Aqui, a delegao interna, do todo para a
parte. O art. 68 fala da lei delegada, representativa da delegao prpria ou
externa, delegao do Legislativo para o Executivo.
b)

Comisso Representativa ou de Representao

Isso fcil. Durante os perodos de recesso no Congresso. Ele ser


representado por uma comisso. Assim, a cada perodo de recesso, h uma
comisso que representa o Congresso. Ns no podemos fechar o Congresso
em razo do princpio da continuidade do servio pblico. Durante o recesso,
o direito administrativo determina que uma comisso deve fazer as vezes do
Congresso. Art. 58, 4:
4 - Durante o recesso, haver uma Comisso representativa do Congresso
Nacional, eleita por suas Casas na ltima sesso ordinria do perodo
legislativo, com atribuies definidas no regimento comum, cuja composio
reproduzir, quanto possvel, a proporcionalidade da representao partidria.

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Esta Comisso Representativa mista ou conjunta porque composta por


deputados federais e por senadores.
Agora ns vamos entrar na comisso mais importante.
c)

Comisso Parlamentar de Inqurito - CPI

Eu gostaria de fazer uma evoluo histrica a respeito da CPI e,


sobretudo, dos parlamentos. Essa evoluo importante e j foi perguntado no
concurso de Minas Gerais o que eu vou falar aqui.
At a Revoluo Francesa (1789), os parlamentos europeus tinham a
atribuio nica de fiscalizar. Ns estamos no Sculo XVIII. Com a Revoluo
Francesa, surge o denominado Estado Liberal. O Estado Liberal um Estado
garantidor. Nele as Constituies eram apenas jurdicas-polticas. As
constituies s tratavam do jurdico, do poltico. Isso caiu no MP/MG.
Com a Revoluo Francesa surge o dogma da lei, notadamente, em
1804, com o Cdigo Civil Napolenico. A partir de 1804 surge o dogma da lei:
a lei deve ser obedecida, direito = lei, o contrato faz lei entre as partes, o
pactuado deve ser cumprido. Isso surge a partir da Revoluo Francesa,
dogma da lei, positivismo.
Depois da Revoluo Francesa, durante todo o Sculo XIX tivemos uma
maior fora do que denominamos Poder Legislativo porque passamos a fazer
valer a lei, passamos a valorizar a lei. Isso porque o Estado passou a ser
garantidor, garantia o cumprimento da lei. Da direitos fundamentais de
primeira dimenso.
No Sculo XX, surge o denominado Estado Social. Este Estado Social um
Estado prestador. Passa a desenvolver atividades. A tivemos uma maior fora
do Poder Executivo porque o Estado passa a ser prestador: tem que prestar
sade, educao, trabalho, previdncia, os direitos sociais de segunda
dimenso. Neste Estado Social, as Constituies, alm de jurdicas-polticas
passam a ser econmicas-sociais. Vocs se recordam que eu disse que no
Estado Liberal as Constituies eram apenas jurdicas-polticas. Alm de
garantidor, o Estado passa a ser prestador. Houve a valorizao do Executivo.
Surgem aqui decreto-lei, medida provisria porque o Executivo precisa
de instrumentos para legislar, para usar em situao de urgncia. Se a matria
for relevante, surgem os atos normativos editados pelo Executivo. Na nossa

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Constituio de 1967, decreto-lei, na Constituio de 1988, medida provisria.


Como o Executivo se assenhorou de inovar a ordem jurdica (decreto-lei,
medida provisria), o Legislativo perdeu espao, a volta no sculo XX a
fiscalizar, via CPI. O Legislativo foi procurando outro espao e encontrou a
fiscalizao: CPI.
Eu gostaria de voltar para pontuar: No Sculo XX tivemos uma fora do
Executivo porque tivemos um Estado Social em que as Constituies, alm de
jurdicas-polticas, tambm econmicas-sociais. E no Sculo XXI? Lenio Luiz
Streck diz que o Sculo XXI o sculo do Poder Judicirio porque o Estado,
alm de garantidor, alm de prestador, ele deve ser, sobretudo, um Estado
transformador. E essa transformao pode ser feita atravs do Poder Judicirio,
da as aes afirmativas, da a judicializao de polticas pblicas. Essa
transformao feita atravs do Judicirio. A judicializao da poltica
significa fazer com que o Judicirio resolva questes sociais. Da a discusso
hoje sobre ativismo. O Judicirio est nas nossas vidas. As principais decises do
Sculo XXI no so do Legislativo, mas do Judicirio, que hoje ocupa o centro
das atenes. Voc tem que entender de CPI dentro dessa construo que
fizemos aqui.
A Constituio de 1988 deu fora, valorizou a Comisso Parlamentar de
Inqurito. Ela deu tal fora CPI que diz que ter poderes de investigao
prprio das autoridades judiciais. Ela empresta ao rgo interno do Legislativo
poderes investigativos prprios das autoridades judiciais. Est no art. 58, 3:
3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de
investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos
regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados
e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante
requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato
determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso,
encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade
civil ou criminal dos infratores.
O examinador vai perguntar assim: Juiz investiga? Se juiz no investiga,
como a CPI pode ter poderes de investigao de juiz que no investiga? Juiz
investiga no Brasil? No Brasil, juiz no investiga em razo do sistema processual
penal acusatrio adotado pelo art. 129, I. Este sistema processual penal
acusatrio possui vrias caractersticas, dentre elas a separao entre quem
acusa e quem julga. No Brasil, no temos juzes investigadores. Assim, no Brasil,
juiz no investiga. O STF j reconheceu isso quando disse que a Lei 9.034/95 era
inconstitucional em um de seus artigos. Essa lei trata de investigao de

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organizao criminosa e essa lei dava ao juiz o poder de investigar, o que foi
considerado inconstitucional pelo Supremo por ofensa ao art. 129, I. O juiz no
investiga! Juiz deve ser uma samambaia jurdica. Agora, tomem cuidado!
Magalhes Noronha diz assim (ele j morreu): o juiz no pode ser um
convidado de pedra na relao jurdico-processual. Ele possui poderes
instrutrios, mas no pode ajuizar ao. Ele no possui poderes dei
investigao seno se compromete subjetivamente com aquela demanda. Ele
possui poderes instrutrios. Exemplo disso: art. 130, do CPC (poderes instrutrios
do juiz); art. 209, do CPP (poderes instrutrios do juiz). A partir do ajuizamento da
ao, ele possui poderes instrutrios (Jos Roberto Bedaque, examinador da
magistratura/SP tem um livro sobre isso muito legal sobre isso).
H excees em que o juiz investiga? Sim. Na LOMAN (Lei Orgnica da
Magistratura Nacional, LC-35/79) existe a possibilidade de um juiz investigar o
outro. Mas como regra no investiga.
Se o juiz no investiga, como entendo o art. 58, 3? Voc vai responder assim:
A CPI possui poderes instrutrios do juiz. Ela no pode ter poderes
investigatrios do juiz uma vez que o juiz no investiga. Assim, ela possui
poderes instrutrios do juiz.
Tendo em conta esses poderes instrutrios, o que pode a CPI e o que no
pode a CPI? Existem duas leis que regulamentam o art. 58, 3, sobre o qual
estamos conversando:
o
Inqurito
o
o
o
o

Lei 1.579/52 Dispe sobre as Comisses Parlamentares de


Lei 10.001/00
CPP
CPC
Regimentos Internos

Alm destas duas leis temos o CPP e o CPC que so aplicados


subsidiariamente, alm dos Regimentos Internos. Essas so as regras sobre CPI.
A toda comisso aplica-se o princpio da participao proporcional dos
partidos polticos, princpio da representao proporcional partidria. Digamos
que o partido PQP tem 10% dos deputados federais, ele tem direito a 10% dos
cargos das comisses. Cada partido participa na proporcionalidade de sua
representao. Se o partido PCC tiver 50% dos deputados federais, ele tem
direito a 50% dos membros da CPI. As comisses e as mesas devem espelhar a

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representao dentro daquela Casa legislativa. Princpio da representao


proporcional partidria ou participao proporcional. a mesma coisa. Assim,
no esquea: o partido representado na CPI tendo em conta a sua
proporo dentro daquela Casa legislativa. Onde est escrito isso? No art. 58,
1:
1 - Na constituio das Mesas e de cada Comisso, assegurada, tanto
quanto possvel, a representao proporcional dos partidos ou dos blocos
parlamentares que participam da respectiva Casa.
Tendo em conta esses poderes, o que a CPI pode e o que ela no pode,
vamos fazer um quadro. Com fundamento nesses poderes instrutrios, a CPI
PODE:
1.

Notificar testemunhas e determinar a sua conduo coercitiva.

Conduo coercitiva significa conduo obrigatria, debaixo de vara. Voc


pode comparecer na CPI ostentando uma das trs qualidades:

Como testemunha
Como investigado ou indiciado
Convidado

Assim, voc vai comparecer a uma CPI ostentando uma dessas trs
qualidades. O investigado tambm notificado e pode ser conduzido
coercitivamente CPI, da mesma forma que a testemunha. Mas o convidado
no obrigado a comparecer. Ele pode se recusar a comparecer perante os
trabalhos da CPI. Aqui eu vou trazer algumas questes de concurso:
MP/RJ (prova do dia 16/08/09) Os membros do MP podem ser convocados
perante CPI na condio de investigados em razo de fatos relativos ao seu
exerccio funcional? como eu responderia essa pergunta? uma questo
dissertativa. Eu falaria da importncia da CPI s um pouquinho para o
examinador no pensar que eu estou enrolado. O membro do MP pode ser
ouvido em CPI, mas ele no est obrigado a responder perguntas a respeito de
fatos relativos ao seu exerccio funcional. Ele no pode ser obrigado a
responder sobre fatos que tenha manifestado no exerccio de suas atribuies
constitucionais. Exemplo disso: Por que o senhor denunciou o cidado A? Por
que o senhor pediu a condenao do cidado B? O MP no tem obrigao
de responder isso porque denunciou com fundamento na sua independncia
constitucional. Pediu a condenao ou absolvio em relao a essa
independncia constitucional e no deve explicao a ningum. Nem ao

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Papa, nem ao PGR, nem ao membro da CPI. O membro do MP pode ser


convocado para depor em CPI, mas ele no pode ser obrigado a falar sobre
as suas manifestaes que se fundamentam na sua independncia funcional.
Eu denunciei porque entendi que havia indcios de autoria e materialidade. Se
o juiz entender que no existe, problema dele. Ele no recebe a denncia.
Assim, o membro do MP pode ser convocado para depor na CPI, mas no est
obrigado a justificar fatos que constem da pea elaborada no exerccio das
suas atribuies constitucionais. a mesma situao do juiz. O juiz pode depor
em CPI, mas ele no est obrigado a revelar porque condenou, porque
absolveu. Por que o senhor condenou? Eu condenei em razo dos fatos e
fundamentos que se encontram na sentena. Eu no sou obrigado a justificar
alm do que j est na sua fundamentao. Existem alguns mandados de
segurana do STF em que o STF concedeu a alguns juzes o direito ao silncio, o
direito de no responder se a pergunta tivesse relao com as suas
manifestaes judiciais. No cabe ao Legislativo, atravs da CPI, discutir se
aquela manifestao contm erro ou acerto. Eu j depus em 3 CPIs. Na CPI,
em razo do atual momento em que vivemos, voc pode passar por
constrangimentos. Numa dessas CPIs que eu participei, uma testemunha ia ser
ouvida e pediram que eu me retirasse. A eu falei: Sr. Presidente, eu mais ou
menos conheo sobre CPI e no tem lei no Brasil e nem a Constituio que
diga que essa pessoa testemunha. Ela convidada e se ela convidada eu
no sou obrigado a sair. Se a sesso pblica, eu tambm quero assistir.
Entendemos como isso? Depende da qualidade: se testemunha, convidado
ou investigado. Eu, nesta resposta, trabalharia a independncia constitucional,
como princpio institucional do MP que, no exerccio de suas atribuies s
deve obedincia Constituio e sua conscincia.
MPF (caiu no concurso) ndio pode ser obrigado a depor em CPI? L
naquele rol de jurisprudncia do Supremo (no site), existe uma deciso naquele
repertrio, dizendo que no. ndio no pode ser obrigado a depor em CPI
porque se voc conduzir coercitivamente o ndio, voc estar tirando o ndio
do seu habitat e isso significaria remoo forada do ndio da sua terra e a
Constituio veda a remoo de ndio a partir do art. 231. Desta feita, ele no
pode ser conduzido coercitivamente.
2.

CPI pode prender em flagrante.

Agora, cuidado! Ela no pode prender em flagrante o investigado por


falso testemunho porque o investigado no testemunha. Ela pode prender
em flagrante testemunha por falso testemunha, mas no o investigado por esse
motivo. Ah, mas no cabe priso em flagrante por falso testemunho. Quem
sabe isso o Rogrio Sanches. A caso de menor potencial ofensivo, l da Lei

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9.099. Eu no quero saber disso. O que eu estou dizendo que a CPI tem poder
de polcia naquela sesso. Se ali ocorrer um crime e esse crime for passvel de
priso, a CPI pode prender. O investigado tem o direito constitucional ao
silencio e no obrigado a fazer prova contra si, no obrigado a se
autoincriminar.
H um tempo atrs, na CPI do Banco Marka, o Presidente do Banco
Central (Francisco Lopes) foi preso em flagrante. Ele poderia ter sido preso?
No porque ele era investigado e no pode ser preso por no revelar fatos que
lhe possam ser incriminadores.
3.

CPI pode realizar percias, exames, vistorias.

4.
CPI pode, diretamente, afastar o sigilo bancrio e fiscal sem a
necessidade de interveno do Judicirio.
O STF diz assim: A CPI dotada de autoridade prpria para afastar o
sigilo fiscal e bancrio sem necessidade de autorizao judicial.
Aqui, tomem cuidado com o seguinte: CPI municipal no pode afastar o
sigilo fiscal e bancrio diretamente. No pode! CPI criada no parlamento
estadual pode. CPI criada no parlamento federal, pode. Agora, CPI municipal
no pode. Isso j caiu no MPF: se CPI municipal tem autoridade prpria para
afastar o sigilo fiscal e bancrio do cidado. Se uma CPI municipal desejar
acessar os dados bancrios e fiscais do cidado, deve requerer ao Judicirio
porque no dotada de autoridade prpria para tal. E qual a razo? Ao redor
do cidado existe um crculo imaginrio que o protege. No interior desse
crculo imaginrio esto os dados sensveis da sua personalidade. Esse crculo
imaginrio recebe o nome de intimidade, vida privada, suas preferncias
polticas, religiosas, sexuais, gastronmicas. Est tudo dentro desses dados
sensveis de sua personalidade. Alm disso, segundo o STF, a intimidade
protege os seus dados bancrios e seus dados fiscais e esses dados s podem
ser acessados, como regra, por deciso judicial ou atravs da CPI que
dotada de autoridade prpria. Agora, imagine, voc tem quase 6 mil
municpios no Brasil. Imaginem 6 mil CPIs ofendendo esse crculo imaginrio.
Esses dados poderiam ser usados como instrumento de chantagem, coao,
extorso, da o STF no permitir que CPI municipal tenha acesso a eles. Com o
seu CPF eu sei onde voc est, voc atravs do CPF, localiza o celular, atravs
da ERB (estao rdio-base de tal lugar) e sabe onde o cidado est. L na
companhia telefnica, eles do um comando e o seu celular vira um gravador.

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Agora vamos ver o que a CPI NO PODE:


Ela no pode porque no dotada de autoridade prpria. Ela no pode
porque ela precisa da integrao do Poder Judicirio. Agora vou dizer o que
ela no pode:
1.

CPI no pode afastar o sigilo das comunicaes telefnicas.

Ela no pode porque no dotada de autoridade, precisa da


integrao do Poder Judicirio (art. 5., XII). S o juiz pode afastar o sigilo das
comunicaes telefnicas.
2.

CPI no pode expedir mandado de priso.

O que priso? a subtrao da liberdade de locomoo. S juiz pode


expedir mandado de priso. Ela pode prender em flagrante porque qualquer
um do povo pode, o chamado flagrante facultativo que j vimos.
3.

CPI no pode expedir mandado de busca e apreenso.

Mandado de busca e a preenso, s com determinao judicial.


Estas trs diligencias que a CPI no pode realizar porque no detm
autoridade prpria, o Supremo d o nome de reserva constitucional de
jurisdio. Essas trs diligncias em um voto da lavra do Ministro Celso de Mello,
o STF denomina de reserva constitucional de jurisdio. Isso significa dizer o
seguinte: o juiz tem a primeira, a nica e a ltima palavra. Aqui h um
monoplio restrito de jurisdio. Eu gostaria de caminhar um pouquinho nessas
trs diligencias que a CPI no pode realizar, trazendo alguns dados
importantes:
A CPI no pode expedir mandado de interceptao das comunicaes
telefnicas. Mas ela pode oficiar a companhia telefnica requisitando os
extratos telefnicos. Isso ela pode fazer. Isso no interceptao das
comunicaes. Os extratos ela pode requisitar diretamente. Ela pode pedir o
bina do aparelho. Bina b identifica nmero de a. A CPI pode oficiar a
empresa telefnica para saber quais chamadas determinado terminal fez e
recebeu. Pode requisitar o extrato, mas no pode fazer a interceptao da
comunicao, ouvir a conversa em tempo real, conforme a Lei 9.296.
A casa o asilo inviolvel do cidado. Art. 5., XI. Por isso a CPI no pode
expedir mandado de busca e apreenso. O que casa? Isso foi perguntado

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em prova. De acordo com a Constituio (art. 5, XI), todo espao corporal


autnomo e delimitado. Pode ser o lugar onde se vive com amor, com carinho,
mas no isso que o examinador quer saber. Barraca do MST casa, caverna
casa, debaixo do viaduto casa. A Constituio d o nome de casa a algo
mais abrangente. Isso vem da Carta de Joo-Sem-Terra de 1215. L estava
escrito mais ou menos assim: a casa do cidado pode ser um castelo ou uma
casa de palha. Nela, a chuva e nem o rei da Inglaterra pode entrar. Casa
constitucional tem um sentido abrangente.
Existem dois sentidos para casa, que deve ser entendida: casa em
sentido restrito e casa por extenso. O Cdigo Penal d o nome de domiclio:
domiclio em sentido restrito e domiclio por extenso. Art. 150, 4, do CP.

Domiclio em sentido estrito local onde o cidado reside, onde mora,


habita, inclusive pode ser habitaes coletivas (hotel, penso), desde que
esteja habitado aquele compartimento.

Domiclio por extenso local onde o cidado exerce o seu trabalho,


ofcio e profisso. Desta feita, o escritrio do advogado casa por extenso. E
a CPI no pode expedir mandado de busca e apreenso tambm em
escritrios, onde o cidado exerce seu trabalho, ofcio ou profisso. casa por
extenso nos termos do art. 150, 2.
Essas so as trs diligncias que a CPI no pode realizar e que o STF
denomina de reserva constitucional de jurisdio. Eu vou colocar mais algumas
que a CPI no pode realizar. No entanto, as que citarei a seguir no se
encontram nesta deciso que o STF chama de reserva constitucional de
jurisdio.
4.
CPI no pode proibir que o cidado deixe o territrio nacional S
o juiz pode.
5.
CPI no pode determinar a apreenso de passaporte S o juiz
pode. A CPI no dotada de autoridade para tal.
6.
CPI no pode determinar constrio judicial Exemplo: arresto,
sequestro, hipoteca legal, aquelas medidas assecuratrias do CPP (art. 120).
CPI no pode determinar nada disso porque ofenderia o devido processo legal
(art. 5., LIV).
Vimos o que a CPI pode e o que ela no pode. Busca e apreenso
pessoal. Lembram disso? Precisa de mandado judicial? Sim ou no? Revistar o
cidado, o carro? Precisa de mandado judicial. Digamos que voc est em

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uma viagem. A autoridade policial para o seu carro e pergunta para onde
voc est indo. Voc diz que no da conta que segredo seu que est
dentro dos dados sensveis. A o policial resolveu fazer uma revista no carro.
Voc responde que ele no pode porque precisa de fundada suspeita. Est no
art. 240, do CPP. A o policial deixou voc ir embora. Por acaso, a autoridade
policial pedir documento constitucional ou inconstitucional? No vou
mostrar, cad a fundada suspeita? Eu sou obrigado a andar com identidade
no Brasil? A identidade no documento de porte obrigatrio. O que
documento de porte obrigatrio? Carteira de motorista se eu estiver dirigindo,
porte de arma se eu estiver com arma. Agora, qual o fundamento para voc
andar com RG? Em outros pases, se voc pedir a identidade do cidado, ele
ajuza uma ao contra o Estado porque no obrigado a revelar quem , a
no ser que haja fundada suspeita. Cad a fundada suspeita? Roubaram um
banco e a suspeita recai sobre um cidado baixinho, gordinho, cabeudo e
de culos. A est a fundada suspeita, a ele pode te revistar. Se no for assim,
faam isso! Exeram a Constituio, vivam a Constituio. Se a polcia
perguntar para onde voc est indo, diga: no da sua conta! A a gente
conversa na outra aula se voc estiver vivo.
Vimos o que a CPI pode, porque dotada de autoridade e vimos o que
ela no pode, porque no dotada de autoridade (ela precisa de integrao
do Judicirio). Agora, fechamos esse tpico.
*Requisitos necessrios para a constituio da CPI
Quais so eles?
1 Requisito 1/3, no mnimo, dos deputados federais e/ou senadores.
Por que estou colocando e/ou senadores? Para que voc saiba que
existem dois tipos de CPIs.

CPI SIMPLES formada s por deputados ou s por senadores.

CPI MISTA ou CONJUNTA formada s por deputados e s por


senadores. conhecida por CPMI Comisso Parlamentar Mista de Inqurito.
Assim, qual o primeiro requisito necessrio para a Constituio da CPI? 1/3,
no mnimo dos deputados federais e/ou senadores. Quantos deputado federais
temos? 513. 1/3, no mnimo, deve subscrever: 171, no mnimo, devem
subscrever o pedido para a constituio da CPI. A s na Cmara. Quantos
senadores? 81. No mnimo, 27 senadores no mnimo. Devem subscrever o

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pedido para a constituio da CPI. Se a CP for mista ou conjunta, no mnimo


171 deputados + 27 senadores no mnimo porque mista ou conjunta.
Precisamos desse requisito em ambas as casas legislativas.
2 Requisito Fato determinado.
O que fato determinado? A CPI, na sua criao, deve especificar,
objetivar, circunscrever o objeto da investigao. Eu vou fazer uma analogia
bem pobre com o inqurito policial. Voc passou no concurso para delegado
de polcia. Ontem houve 50 homicdios na cidade. Voc pode instaurar
inqurito para investigar esses 50 homicdios? Voc pode baixar uma portaria
instaurando o IPL para investigar todos os homicdios ocorridos? Isto no
possvel. Voc s pode investigar fato determinado: aquele corpo que
apareceu ali. Precisamos circunscrever o objeto da investigao. Agora, qual
o fato determinado? Eu j disse que precisamos especificar, circunscrever o
objeto da investigao. No qualquer fato determinado. Qualquer fato
determinado pode ser investigado pela CPI? No. No qualquer fato
determinado. Este fato precisa ter relevncia pblica, precisa ter repercusso
pblica.
Digamos que no pas Brasilndia tem um senado cujo presidente tem
uma amante. Se ele tem amante, este um fato determinado para ser
investigado em CPI? No. Esse fato no tem relevncia pblica. Agora, se a
penso paga com recursos pblicos, com atuao de lobby, a h
relevncia pblica. O fato tem que ter repercusso, importncia dentro do
espao pblico.
Este fato determinado deve estar dentre as atribuies daquela Casa
legislativa. Explico: ser que a CPI da Cmara dos Deputados pode investigar
um fato determinado referente arrecadao do ICMS do RS? fato
determinado e tem repercusso pblica, mas no est dentre as atribuies
daquela Casa legislativa? No. No cabe Cmara investigar fatos ocorridos
no RS. Isso ofende o pacto federativo. A Unio no mais importante que o
Estado. Cabe CPI estadual investigar isso. No atribuio da Cmara dos
Deputados. Este fato determinado deve estar dentre as atribuies daquela
Casa legislativa.
Outro exemplo: a CPI do municpio X, no pode investigar ICMS do Estado Y
porque no est dentre as suas atribuies. A CPI do municpio X pode
investigar fraude na arrecadao do IPTU, que um tributo prprio, sob pena
de ofender o pacto federativo. O importante que vocs saibam que o fato
determinado deve estar dentre as atribuies daquela Casa legislativa.

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Vocs se recordam da CPI do Judicirio? O Judicirio fato determinado?


Vocs se lembram da CPI dos Correios? A ECT fato determinado? CPI do
Bingo, CPI do Narcotrfico, so fatos determinados? Cuidado! Esses nomes so
nomes de fantasia da CPI, o que conhecemos na imprensa. Mas, no momento
da constituio, existem fatos determinados. Exemplo: CPI do Judicirio fato
determinado: superfaturamento da obra do TRT no Tribunal de SP. um fato
determinado, mas conhecamos como CPI do Judicirio.
3 Requisito Prazo certo.
No existe CPI permanente. Toda CPI deve ter um prazo certo. Por que
no existe CPI permanente? Em razo do princpio da segurana jurdica (art.
5, caput). L no caput do art. 5 est escrito segurana e no segurana
pblica (essa est no art. 6). Eu preciso de estabilidade, de segurana, de paz.
IPL tem prazo (art. 10, CPP) porque eu no posso ficar sendo investigado o resto
da vida, seno eu no durmo. No posso ficar sendo investigado pela CPI o
resto da vida. Do princpio da segurana jurdica decorrem prazos processuais,
prazos decadenciais.
Qual o prazo, se no existe CPI permanente? A Constituio no diz.
Isso depende do regimento interno da Casa legislativa. Estes prazos variam de
120 a 180 dias.
Pergunta de concurso: Esse prazo pode ser prorrogado? Sim, dentro da
mesma legislatura. O que legislatura? Ns j falamos: prazo de 4 anos do art.
44, nico, da Lei Fundamental.
Assim, definimos os trs requisitos para a constituio da CPI.
Pergunta de concurso: possvel a existncia de outros requisitos? As
Constituies estaduais podem estabelecer a existncia de outros requisitos?
Vou contar um caso: Na CPI dos Bingos foi atingido o nmero mnimo de
senadores (1 requisito), havia um fato determinado (2 requisito) e prazo certo
(3 requisito). A CPI, para ser constituda, depois de preenchidos os requisitos
era encaminhada Mesa do Senado que notifica os partidos polticos para
que eles indiquem representantes. Vou repetir: os requisitos estavam presentes,
o pedido foi Mesa que notificou os partidos polticos para que os partidos
polticos indicassem representantes para que a CPI comeasse seus trabalhos.
Os partidos polticos no indicaram representantes. Se isso aconteceu, a
Constituio no foi cumprida por mais que os requisitos estivessem presentes.
Um Senador impetrou MS no STF. Ele tem direito lquido e certo CPI se os trs

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requisitos esto presentes. O que decidiu o STF? Anote (isso est l naquele
ndice no site do Supremo): CPI um direito das minorias parlamentares. Se
assim e a minoria de 1/3 entendeu que era caso de instaurao de CPI e os
requisitos foram cumpridos, se o partido no indicar, o Presidente do Senado
deve escolher os membros dos partidos polticos, tudo para que a
Constituio seja cumprida. Fora normativa da Constituio. Se os requisitos
esto presentes, eu no posso inviabilizar a criao da CPI porque o partido
poltico, por razes polticas, no quis indicar representantes. Os parlamentares
desta minoria tem direito lquido e certo CPI. A, o presidente do Senado
nomeia os representantes dos partidos polticos. E a CPI fica constituda. Esse MS
foi perguntado em prova de concurso. A CPI um direito das minorias, se
assim, a maioria no pode inviabilizar a Constituio da CPI. Se o partido
poltico no indica o representante, cabe ao Presidente da Casa legislativa
faz-lo. Porque, muitas vezes, para a maioria parlamentar, no interessante
que exista CPI. Ns estamos acompanhando agora a CPI da Petrobras.
Entendemos porque se diz que a CPI um instrumento das minorias
parlamentares? Porque estes requisitos devem estar presentes.
A Constituio do Estado de SP diz assim: estes trs requisitos presentes,
o pedido vai ao Plenrio e o Plenrio aprova. Alm desses trs requisitos, a CPI
deve ser aprovada pelo Plenrio da Assemblia Legislativa. H necessidade de
aprovao pelo todo para que a CPI seja constituda. Est na Constituio do
Estado de SP. O STF decidiu que a Constituio do Estado de So Paulo
inconstitucional neste aspecto porque no cabe Constituio Estadual trazer
outros requisitos porque isso significa dificultar os direitos das minorias. S a CF
pode estabelecer requisitos. Ela no pode dificultar a criao da CPI, os
direitos das minorias. A exigncia de aprovao pelo plenrio dificultaria a
aprovao e a CPI um direito das minorias parlamentares. No pode
dificultar, mas, facilitar a criao, em tese, seria possvel porque, afinal,
estaramos cumprindo o que a Constituio deseja, que fazer com que o
Legislativo seja um rgo de fiscalizao.
*Trmino dos trabalhos da CPI
Como terminam os trabalhos da CPI? Joga fora tudo? Taca fogo? Como
faz isso? Como terminam os trabalhos da CPI? Ao final dos trabalhos ela
elabora um relatrio. Este relatrio votado pela CPI. Todas as determinaes
da CPI (diligencias que vimos) devem ser votadas porque aqui vigora o
princpio da colegialidade. No o presidente da CPI que decide e nem o
relator. Todas as determinaes da CPI devem ser votadas. Quem decide o
colegiado e no s o Presidente. Quem decide a CPI. Por exemplo: para
afastar o sigilo bancrio, isso colocado em votao. Esse relatrio que foi

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elaborado, em sendo o caso, remetido para o Ministrio Pblico. Em sendo o


caso, significa: a CPI no est obrigada, no est vinculada, a encaminhar o
relatrio ao MP. Depende de uma srie de coisas (oportunidade,
convenincia, poltica) e pode ou no enviar porque a Constituio d a ela a
discricionariedade de remeter ou no. Contudo, se no fizer isso, o MP pode
requisitar o relatrio e os documentos que guarnecem esse relatrio.
Ela enviou o relatrio par ao MP ou o MP requisitou o relatrio. O que o MP faz
com esse relatrio, com esses documentos? O MP promove as aes penais e
civis porventura encontradas. Desde que existam indcios de autoria,
materialidade, ele promove a ao penal e a ao civil, notadamente
improbidade administrativa (Lei 8.429/92). Ao civil, em regra, de
improbidade administrativa. O relatrio da CPI no vincula, no obriga o MP.
J foi perguntado o seguinte: O membro do MP tem prazo para se manifestar
nos documentos que foram remetidos pela CPI? Sim. A Lei 10.001/02 prev.
Sua ementa assim dispe: Dispe sobre a prioridade nos procedimentos a
serem adotados pelo Ministrio Pblico e por outros rgos a respeito das
concluses das comisses parlamentares de inqurito. O MP deve dar
prioridade nos documentos da CPI.
A CPI desenvolve seus trabalhos. Paralelamente, a polcia est
investigando e paralelamente o MP est investigando. A CPI no o nico
instrumento de investigao e o MP no precisa esperar. No caso do
Mensalo, havia uma CPI em andamento e o PGR denunciou
independentemente dos documentos da CPI.
Ao trmino dos trabalhos, a CPI tambm pode apresentar projetos de lei.
Remeter ao MP uma possibilidade, mas pode tambm apresentar projetos de
lei. Est l no art. 61. o art. 61 permite que a CPI (ou seus membros) apresentem
projeto de lei.
Como funciona concretamente: a CPI termina seus trabalhos. Se for CPI
no Congresso, remete aos seus trabalhos e o PGR distribui isso nos Estados.
assim que funciona.
Um detalhe que j foi perguntado em concurso: Se for criada uma CPI no
legislativo da Unio e a CPI pratica algum ato que ofende o patrimnio jurdico
do cidado, este cidado pode se insurgir contra os trabalhos da CPI. Ele vai
fazer o qu? Mandado de segurana ou habeas corpus impetrados
originariamente no STF. competncia originria do STF se for CPI do Legislativo
da Unio (Cmara, Senado ou Congresso). Se for CPI estadual, mandado de

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segurana ou habeas corpus impetrados originariamente no TJ. Se for CPI da


Cmara Municipal, mandado de segurana ou habeas corpus impetrados
perante o juiz de direito.
J foi perguntado em concurso: Na CPI pode existir a participao de
membros do MP acompanhando os trabalhos da CPI. O PGR pode, a seu juzo,
determinar que membros do MPF acompanhem os trabalhos da CPI. O PGJ
determina, ao seu juzo, que membros do MPE acompanhem os trabalhos de
CPI municipal ou estadual. Portanto, procuradores da repblica, podem
acompanhar os trabalhos se assim o PGR entender. De igual forma os
promotores de justia, se assim o PGJ entender.
Teoria das Maiorias

Eu fiquei devendo Teoria das Maiorias. Imagine o seguinte: dez pessoas em


uma sala. Sete catlicos e trs muulmanos. Os sete catlicos, por maioria de
votos, resolvem matar os muulmanos e matam os muulmanos. Agora vamos
inverter: sete muulmanos e trs catlicos. Os sete decidem matar os catlicos
e, por maioria de votos, matam os catlicos. Isso no democracia.
Democracia : a maioria vence, mas respeitando os direitos das minorias. Em
uma democracia, a maioria sempre vence, no entanto, a maioria deve
respeitar o direito das minorias. No art. 1, V, da CF, que fala do pluralismo
poltico, est previsto o dever fundamental diferena. Ali est a tolerncia. Eu
devo enxergar o outro com os olhos do outro. Eu no posso enxergar o outro
com os meus olhos. Eu tenho que respeitar aquele que diferente.
Se na democracia a maioria sempre vence, mas respeitando os direitos das
minorias, ns temos que encontrar um mecanismo para resolver maioria vs.
minoria. E a Constituio nos d notcia do que Michel Temer denomina de
Teoria das Maiorias. Esta Teoria das Maiorias resulta dessa construo que eu fiz
a respeito da democracia (maioria vence, respeitando o direito das minorias).
Michel Temer trata disso no seu livro Elementos de Direito Constitucional.
A Constituio faz referencia a algumas maiorias:

Maioria absoluta A maioria absoluta ser fixa. Ela invarivel. No


muda. Voc encontra em alguns manuais que maioria absoluta metade + 1
das Casas Legislativas. Cuidado! Isso no correto. Maioria absoluta o
primeiro nmero inteiro acima da metade dos membros da casa legislativa. Isto
maioria absoluta. Sempre a maioria absoluta ser esse primeiro nmero
inteiro. A Cmara dos Deputados tem 513 deputados federais, o Senado tem

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81 senadores. Vamos criar uma Casa hipottica: 100 membros. Qual a


maioria absoluta dessa Casa? 51 membros. Cuidado com o seguinte: nenhuma
deliberao pode ser tomada pelo Congresso Nacional sem que, ao menos a
maioria absoluta se faa presente. Se a maioria absoluta no estiver presente,
no existe quorum para deliberao. Suponhamos que nessa Casa hipottica,
em um determinado dia, apenas 50 membros esto presentes. Neste caso, no
existe quorum para deliberao porque no h, ao menos, a maioria absoluta
presente. A Constituio Federal no art. 47, ltima parte, exige isso:
Art. 47 - Salvo disposio constitucional em contrrio, as deliberaes de cada
Casa e de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos, presente a
maioria absoluta de seus membros.
isso o que nos interessa: no h deliberao da Casa legislativa sem que, ao
menos, a maioria absoluta esteja presente. Cada parlamentar ganha um
broche. Quando ele entra no plenrio, ele vai at a sua bancada e digita uma
senha. Se a maioria absoluta no estiver presente, no h quorum para
deliberao. No h legitimidade para que se vote uma lei. a primeira
espcie de maioria: absoluta.

Maioria simples A maioria simples varivel. No fixa. qualquer


maioria desde que se faa presente ao menos a maioria absoluta de votos. E
voc j sabe que a maioria absoluta tem que estar presente para que haja
deliberao. Maioria simples qualquer maioria desde que se faa presente,
ao menos, a maioria absoluta. Exemplo: h 70 parlamentares presentes (no
exemplo da Casa hipottica de 100 membros). Existe, portanto, quorum para
deliberao. Assim, a maioria simples de votos ser de 36 membros. A maioria
simples depende do nmero de presentes naquela Casa legislativa. A maioria
simples a regra. Se a Constituio falar em maioria e no adjetivar a maioria,
no predicar a maioria, no afirmar que tipo de maioria, voc vai na regra,
que a maioria simples. Falou em maioria, no falou se relativa ou absoluta,
est se referindo maioria simples. a primeira parte do art. 47:
Art. 47 - Salvo disposio constitucional em contrrio, as deliberaes de cada
Casa e de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos, presente a
maioria absoluta de seus membros.
Aqui no est adjetivada a maioria. No diz se maioria simples, absoluta,
qualificada. E se no diz, a regra: maioria simples de votos. Cuidado! O STF,
em determinados momentos, no atende a essa regra doutrinria. Exemplo:

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Art. 53, 2 - Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso


Nacional no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel.
Nesse caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa
respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a
priso.
Aqui a maioria est qualificada? No. O Supremo aqui entendeu que maioria
absoluta de votos. Aqui, no art. 53, 2, apesar da maioria no estar
adjetivada, ns deveramos seguir a regra do art. 47, caput, que acabamos de
ver. No entanto, o STF no art. 53, 2, fugiu regra e entende que maioria
absoluta de votos. Maioria absoluta de votos significa primeiro nmero inteiro
acima da metade dos membros. E a maioria simples qualquer maioria, desde
que se faa presente, ao menos a maioria absoluta dos membros.

Maioria qualificada A maioria qualificada especial. exceo.


representada por uma frao: 1/3, 2/3, 3/5. Em regra, a maioria qualificada
superior maioria absoluta de votos. um quorum de difcil alcance e s em
situaes excepcionais a maioria qualificada exigida pela Constituio.
Imaginem a seguinte construo:
o
Maioria simples de votos (art. 47) o quorum para aprovao da lei
ordinria.
o
Maioria absoluta de votos (art. 69) o quorum para aprovao da lei
complementar.
o
Maioria qualificada de votos (art. 60) o quorum para aprovao da
emenda constitucional.
Ns sabemos que a aprovao da emenda constitucional exige uma
maioria elevada: 3/5 dos votos. uma maioria de difcil alcance, revelando a
rigidez constitucional. A diferena do quorum nos d notcia de que a nossa
Constituio do tipo rgida porque para se aprovar uma proposta de
emenda exige-se um processo mais trabalhoso mais dificultoso.
No art. 60, III, est dito o seguinte:
Art. 60 - A Constituio poder ser emendada mediante proposta: III - de
mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao,
manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros.
Percebam que aqui est escrito maioria relativa. Qual a diferena
entre maioria relativa do art. 60, III, para maioria simples, que est no art. 47? A
CF no diferencia isso. Existem duas posies a respeito:

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1 Posio: No existe diferena entre maioria simples e maioria relativa.


A Constituio usa os termos como sinnimos.
2 Posio: Na maioria simples, temos dois grupos de parlamentares, os
que votaram contra e os que votaram a favor da proposio legislativa.
Diferente do que existe na maioria relativa, em que h 3 grupos de
parlamentares: votos contrrios, votos favorveis e abstenes. A diferena: na
maioria simples h duas manifestaes, uma contrria e outra favorvel e na
maioria relativa (art. 60, III), temos trs posies: contrrias, favorveis e
abstenes.
Terminamos Teoria das Maiorias, conforme o livro do Michel Temer, Elementos
de Direito Constitucional. Terminamos funo legislativa. Estamos devendo
processo legislativo e imunidades que vai ficar com o Novelino. Agora, funo
executiva.
3.

FUNO EXECUTIVA

Quais so as atribuies daquele que exerce a funo executiva? O que


rgo Executivo?
O rgo Executivo aplica a lei ao caso concreto, administrando a coisa
pblica, obedecendo aos princpios da Administrao Pblica (art. 37.
3.1.

SISTEMAS/REGIMES DE GOVERNO

No Brasil, o Poder Executivo, ou melhor tecnicamente, o rgo Executivo,


exercido por uma nica autoridade. Isto significa que se uma nica autoridade
exercer a funo executiva, ns estamos diante de um Executivo monocrtico.
O que significa Executivo monocrtico? o sistema ou regime de governo
presidencialista. Se uma nica autoridade exerce o rgo Executivo, estamos
diante de um Executivo monocrtico, de um sistema ou regime de governo
presidencialista.
Diversamente do que ocorre no parlamentarismo, em que temos duas ou mais
autoridades exercendo a funo Executiva. Se assim, no parlamentarismo
temos um Executivo dual.

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Presidencialismo Executivo monocrtico


Parlamentarismo Executivo dual (vem de dois, duas ou mais
autoridades exercendo a funo executiva)

Art. 76 - O Poder Executivo exercido pelo Presidente da Repblica, auxiliado


pelos Ministros de Estado.
Percebam que a Constituio d razo a essa afirmativa (presidencialismo
monocrtico): quem exerce a funo executiva no Brasil uma nica
autoridade, o Presidente da Repblica (e em sede estadual, Governadores e
em sede municipal, Prefeitos). Eu afirmei que uma nica autoridade exerce a
funo executiva no Brasil, que o sistema/regime de governo no Brasil o
presidencialista e que o Executivo monocrtico. Isso significa dizer que o
Presidente da Repblica desempenha as funes de Chefe de Estado e Chefe
de Governo. Ambas esto fechadas na figura do Presidente.

Funo de Chefe de Estado No exerccio da atribuio dessa


funo, o Presidente vela, defende a unidade nacional. Ele defende o
denominado pacto federativo.

Funo de Chefe de Governo No exerccio da funo de Chefe de


Governo, o Presidente faz a chefia superior da Administrao Pblica.
Qual a diferena entre presidencialismo e parlamentarismo? So
regimes/sistemas de governo. Quando voc fala nisso, voc responde a uma
pergunta: de que maneira se relacionam o Executivo e o Legislativo? Para
voc falar em sistema de governo, voc tem que responder a essa pergunta.
Esta pergunta pode ser feita de uma outra forma: qual o grau de dependncia
do Executivo em relao ao Legislativo? Respondendo a essas perguntas voc
chega ao sistema/regime de governo.
Existem no mundo vrios sistemas ou regimes. Mas vamos reduzir esses
sistemas/regimes a duas espcies: presidencialismo e parlamentarismo.
1 Diferena:
Presidencialismo Uma nica autoridade exerce a funo executiva.
Por isso, Executivo monocrtico.

Parlamentarismo Duas ou mais autoridades exercem a funo


executiva. Da Executivo dual. SAP duas as espcies de parlamentarismo:

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Parlamentarismo monrquico-constitucional Aqui, o Rei o Chefe de Estado


e o Primeiro-Ministro o Chefe de Governo. Exemplo: Espanha, Inglaterra.
Parlamentarismo republicano Aqui, o Presidente da Repblica o Chefe de
Estado e o Primeiro-Ministro o Chefe de Governo. Exemplo: Frana, Itlia,
Portugal.
Obs.: Ns j fomos parlamentaristas: de setembro de 1961 a fevereiro de 1963.
Nosso parlamentarismo foi do tipo republicano. Havia Tancredo Neves
(Primeiro-Ministro, chefe de Governo) e Joo Goulart (Presidente, Chefe de
Estado). Houve um segundo momento do parlamentarismo, o chamado
parlamentarismo brasileira, no Segundo Reinado. Pedro II. Fomos
parlamentaristas nestes 2 momentos.
2 Diferena:

Presidencialismo Existe independncia do Executivo em relao ao


Legislativo.

Parlamentarismo Existe dependncia poltica do Executivo em


relao ao Legislativo.

A medida provisria um instrumento do Estado parlamentarista. uma norma


com fora de lei, necessariamente de um Estado parlamentarista. Agora, ns
temos a medida provisria que um instrumento de um Estado
parlamentarista, em um Estado presidencialista. Imagine o seguinte: na Itlia,
que um Estado parlamentarista, se o primeiro-ministro edita um decreto legge
que no aprovado pelo parlamento significa que o parlamento est
desconfiando do gabinete do primeiro-ministro. Cai o gabinete se a medida
provisria no for aprovada. Aqui no Brasil: o Lula edita uma MP que no
aprovada. O poder de Lula no cai. O Presidente no paga o preo poltico
pela rejeio da medida provisria. Nos Estados parlamentaristas o primeiroministro paga o preo poltico da rejeio da MP. Existe aqui uma relao de
dependncia do Executivo em relao ao Legislativo no parlamentarismo.
3 Diferena:
Presidencialismo No presidencialismo, o poder constitudo legislativo
no pode reduzir o mandato do Chefe do Executivo. Este mandato est na
Constituio (4 anos) e possvel o poder constituinte derivado mudar, mas
no o poder constitudo legislativo.

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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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Parlamentarismo No parlamentarismo, o parlamento pode reduzir o


mandato do Chefe do Executivo.

Estas diferenas so importantes.


O sistema/regime de governo no uma clusula ptrea. No se apresenta
como ncleo intangvel da Constituio. Pode ser modificado, pode ser
mudado.
3.2.
a)

REQUISITOS PARA SER PRESIDENTE DA REPBLICA (e VICE)

Ser brasileiro NATO (art. 12, 3)

Qual a razo da exigncia constitucional da condio de brasileiro originrio


para ser Presidente da Repblica? Segurana nacional. Em razo da
segurana nacional, s pode ser Presidente o brasileiro nato. O art. 12, como
sabemos, elenca alguns cargos que, em razo da segurana ou da sucesso
so obrigatoriamente privativos de brasileiros natos.
b)

Idade mnima: 35 ANOS (art. 14, 3)

Por que 35 anos? Aos 35 anos, o cidado alcana a capacidade poltica


absoluta (pode exercer qualquer cargo pblico na Repblica). No existe
idade mxima para o exerccio de cargos eletivos. S existe idade mnima.
Matusalm pode ser presidente do Brasil com 750 anos.
c)

Filiao partidria (art. 14, 3)

No Brasil, a filiao partidria uma condio de elegibilidade. A Constituio


exige, para que o cidado seja candidato, a filiao partidria. uma
condio de elegibilidade. No existe candidatura independente no Brasil. Nos
EUA, em Portugal, essas candidaturas existem.
d)

Plenitude do exerccio dos direitos polticos

O que significa isso? O candidato no pode incorrer em nenhuma das causas


de perda ou suspenso de direitos polticos previstas no art. 15.
3.3.

ELEIO DO PRESIDENTE e VICE-PRESIDENTE

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No Brasil, votamos no Presidente e, automaticamente, votamos no Vice


com ele registrado. uma eleio casada. Vota no Presidente,
automaticamente vota no vice. Esta uma novidade da Constituio de 1988.
Pela Constituio de 1946, era possvel voc votar no Presidente de um partido
e no Vice de outro partido. As eleies eram separadas. O Presidente eleito
pelo sistema eleitoral majoritrio. Nossa Constituio nos d notcia de dois
sistemas eleitorais (vocs j viram isso com o Novelino):

Sistema eleitoral majoritrio No majoritrio d-se importncia ao


candidato registrado por partido poltico. O candidato mais votado ser eleito.
Nesse sistema, valoriza-se o candidato, no o partido poltico. Esse sistema
adotado nas seguintes eleies: Presidente, Governadores, Prefeitos e
Senadores.

Sistema eleitoral proporcional No sistema eleitoral proporcional


valoriza-se o partido poltico. Nesse sistema voc pode votar no candidato
(automaticamente voc est votando no partido) ou s no partido (que o
chamado voto de legenda). Nesse sistema voc tem duas opes: ou vota no
candidato ou s no partido. Esse sistema adotado nas seguintes eleies:
deputado federal, deputado estadual e vereadores.
Neste sistema eleitoral proporcional, nem sempre o mais votado ser o eleito.
Diversamente do que ocorre no sistema majoritrio.
a)

Espcies de sistemas majoritrios

Existem duas espcies:

Majoritrio Simples
Majoritrio Absoluto ou Majoritrio com segundo turno de votao.

O majoritrio simples aquele que se contenta com qualquer maioria de votos.


A Constituio se contenta com qualquer maioria de votos. O mais votado
(no importa com que maioria) ser o eleito. Diferente do majoritrio absoluto
ou com segundo turno de votao. Neste caso, a Constituio exige que o
eleito atinja, no mnimo, a maioria absoluta de votos. Se nenhum dos
candidatos atingir a maioria absoluta no primeiro turno de votao, ns termos,
necessariamente, um segundo turno de votao.

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Qual a razo da existncia do majoritrio absoluto? Isso para que o eleito


tenha legitimidade popular para que ele tenha apoio, legitimidade de, ao
menos, mais da metade dos eleitores.
Majoritrio simples: senador e prefeito de municpio com menos de
200 mil eleitores (no so habitantes).

Majoritrio absoluto: Presidente, governadores e prefeitos de 200 mil


ou mais eleitores. Para que seja eleito, deve atingir, ao menos, a maioria
absoluta dos votos vlidos.

O que so votos vlidos? So aqueles ofertados subtraindo-se os votos em


branco e os votos nulos que no entram na contagem dos votos vlidos. Isso
est no art. 77, 2.
2 - Ser considerado eleito Presidente o candidato que, registrado por
partido poltico, obtiver a maioria absoluta de votos, no computados os em
branco e os nulos.
O art. 106, do Cdigo Eleitoral, afirma que os votos em branco entram na
contagem dos votos vlidos. Esse artigo no foi recepcionado pelo art. 77, 2
da Constituio. Hoje, nos votos vlidos no se incluem os votos brancos e os
votos nulos.
Primeiro turno de votao: primeiro domingo de outubro. Segundo turno de
votao: ltimo domingo de outubro. Elegemos o Presidente e o Vice.
b)

Diplomao do Presidente e Vice

Depois da eleio, existe a diplomao. A diplomao do Presidente e do


Vice feita pelo TSE. Quem vai diplomar o Presidente e o Vice o Tribunal
Superior Eleitora. Quem vai diplomar o prefeito o juiz eleitoral. O que
diplomao? o ltimo ato do processo eleitoral. a nomeao do que foi
eleito. Voc vai passar no concurso e vai ser nomeado. Aquele que foi eleito
no nomeado. Ele diplomado. a mesma relao: diplomao e
nomeao.
c)

Posse do Presidente e Vice

O Presidente e o Vice tomam posse no dia 1 de janeiro no ano seguinte ao da


eleio. Eles tomam posse em sesso conjunta do Congresso nacional. Nessa
sesso eles se comprometem a fielmente respeitar a Constituio. Esse

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juramento possui uma consequncia jurdica. Se for violado, crime de


responsabilidade, art. 85 (que veremos ainda hoje). Portanto, esse compromisso
no desprovido de consequncia jurdica.
Importante: se passados 10 dias do dia 1, portanto, se at o dia 11 de janeiro
nenhum deles tiver tomado posse, os cargos sero declarados vagos, salvo
motivo de fora maior. Quem declara vagos os cargos? No o TSE (a matria
no eleitoral), no o STF (porque a matria no jurdica). o Congresso
Nacional porque a matria poltica. Quem declara vagos os cargos ser o
Congresso Nacional porque estamos diante de um tema poltico.
d)

Linha sucessria do Presidente

A sucesso o gnero que se reparte em duas espcies:


I.
II.

Sucesso em sentido estrito (vacncia)


Substituio (impedimento)

Qual a diferena? Na sucesso em sentido estrito temos vacncia. A


vacncia definitiva. Exemplos de vacncia: morte, renncia, condenao
pela prtica de crime de responsabilidade. No tem volta. Diferente de
substituio que ocorre em caso de impedimento. Os casos de impedimento
no so definitivos, so temporrios. Exemplos de impedimento: viagens,
licena para tratamento mdico, frias.
Quem est na linha sucessria em sentido genrico do Presidente?

Vice-Presidente
Presidente da Cmara
Presidente do Senado
Presidente do STF

Regra importante: S o Vice-Presidente sucede nos casos de vacncia. O


Presidente da Cmara, do Senado e do STF apenas substituem em casos de
impedimento.
Por que o Presidente da Cmara est antes do Presidente do Senado na linha
sucessria? Porque na Cmara esto os representantes do povo. L h uma
maior representatividade. O Senado representa os Estados e o DF.
e)

O Vice-Presidente

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O que faz o Vice-Presidente da Repblica? Ele denominado de Sua


Excelncia, o Intil. Hoje h assinatura digital. Ele assina em qualquer lugar do
mundo de onde, alis, pode voltar em 6 horas com o Fora Area 51
(Aerolula).
possvel duas autoridades exercerem o mesmo cargo ao mesmo tempo?
Percebam o seguinte: Lula est fora do Brasil. Assina um tratado internacional
como Chefe de Estado. Aqui, o Jos de Alencar assina uma MP. Temos duas
autoridades exercendo o mesmo cargo ao mesmo instante. O direito
administrativo suporta isso? O Vice no tem justificativa, mas desenvolve
misses especiais a mando do Presidente. Est na Constituio isso. Exemplo:
morreu o rei do Buto e ele manda o Vice. O Presidente manda o Vice em
misses especiais. E uma lei complementar se faz necessria para estabelecer
as funes do Vice. S lei complementar pode estabelecer atribuies para o
Vice-Presidente. Isso est no art. 79:
Art. 79 - Substituir o Presidente, no caso de impedimento, e suceder-lhe-, no
de vaga, o Vice-Presidente. Pargrafo nico - O Vice-Presidente da Repblica,
alm de outras atribuies que lhe forem conferidas por lei complementar,
auxiliar o Presidente, sempre que por ele convocado para misses especiais.
f)

mandato do Presidente

O mandado do Presidente de 4 anos e dividido em 2 perodos: primeiros


dois anos e ltimos dois anos. Se o Presidente e o Vice desaparecerem nos dois
primeiros anos, assume o Presidente da Cmara que convoca eleies diretas
dali a 90 dias. Se o Presidente e o Vice desaparecerem nos dois ltimos anos, se
os cargos forem declarados vagos nos ltimos dois anos, assume o Presidente
da Cmara que convoca eleies indiretas dali a 30 dias. So dois casos de
substituio por parte do Presidente da Cmara. o nico caso de eleio
indireta na Republica Federativa do Brasil.
Exemplificando: Lula foi ao Pantanal e foi comido por Jacar. Assume Jos de
Alencar. sucesso (e no substituio) Alencar morre comido por piranha.
Assume o Presidente da Cmara que convoca eleies indiretas dali a trinta
dias. No existe lei que regule esta eleio indireta. Ela ser feita pelo
Congresso Nacional. Nestes dois casos (nos dois primeiros anos e nos dois
ltimos anos), os eleitos exercero mandato-tampo. No ganharo 4 anos.
Apenas terminaro o mandato daqueles que desapareceram. Terminaro o
prazo restante daqueles dois que desapareceram.

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Qual a diferena entre eleio direta e eleio indireta? Nas eleies diretas
esto o povo, titular do poder. Na eleio indireta, esto os representantes do
povo. Na eleio direta, o povo escolhe os seus representantes sem
intermedirios. Ele vota, sem intermedirios nos seus representantes. Diferente
do que ocorre na eleio indireta. Nas eleies indiretas, entre o povo e seus
representantes, temos intermedirios. O povo, titular do poder, elege o
intermedirio que, por sua vez, eleger o representante. Na direta, no existe
intermedirio. Na indireta, o povo vota em intermedirios que votam em
representantes.
Nos EUA, o povo elegeu grandes eleitores que elegeram Barack Obama.
3.4.

RESPONSABILIDADE DOS CHEFES DO EXECUTIVO

Se eu tivesse que fazer uma dissertao sobre esse tema, comearia falando
de forma de governo. Vou falar rpido porque j vimos isso. Falar em forma de
governo responder a uma pergunta: de que maneira o poder exercido?
a isso que temos que responder at chegar responsabilidade do Chefe do
Executivo. Aristteles, por volta de 340 a.C., que o poder exercido de trs
maneiras:

Monarquia Governo de um s.
Aristocracia Governo de mais de um, porm, poucos
Repblica Governo de muitos.

Ele dizia que:

Monarquia viciada, corrompida, se torna uma tirania.


Aristocracia viciada, corrompida, se torna uma oligarquia.
Repblica viciada, corrompida, se torna uma demagogia.

Respondendo a essa pergunta que eu fiz (de que maneira o poder exercido),
respondeu assim. Em 1513, Maquiavel, no Livro O Prncipe, respondendo a
essa pergunta, disse o seguinte: so dois tipos de Estados:

Principados (que conhecemos como Monarquia)


Repblicas

De que maneira o poder exercido na monarquia? De maneira hereditria,


vitalcia e irresponsvel. Pela Constituio de 1824 estava escrito: o rei no
erra, o rei irresponsvel. uma caracterstica da monarquia. No h rei
eleito, alm do Rei Momo.

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De que maneira o poder exercido na repblica? De maneira eletiva,


temporria e responsvel. Percebam a responsabilidade aqui. uma das
caractersticas da repblica a responsabilidade. Anotem o seguinte: Na
Repblica, aquele que exerce parcela de soberania do Estado deve ser
responsabilizado pelos seus atos.
Aqui est o Lula. Aqui est o Z, que abre o buraco do esgoto. Na repblica,
quem exerce maior parcela de soberania do Estado tem maior
responsabilidade. O que quero dizer com isso? Que a responsabilidade na
medida da parcela de soberania do Estado por ele exercida. Quem exerce
parcela da soberania, sua responsabilidade maior. Lula tem maior
responsabilidade do que o Z que abre o buraco do esgoto. Quanto maior a
responsabilidade, maior a soberania. Existe essa relao.
Hoje se fala que a forma de governo republicana no uma clusula ptrea.
Todos sabemos isso. A forma de Estado clusula ptrea. E a forma de
governo Repblica no clusula ptrea. Apesar de a forma de governo no
ser clusula ptrea, o republicanismo clusula ptrea. Isso est no edital do
MPF. E qual a diferena?

A forma de governo significa a maneira pelo qual o poder exercido.


Acabamos de ver isso.

Diferente do republicanismo, que significa honestidade cvica, dever


fundamental de ser honesto. Como consequencia do republicanismo, no
podemos permitir a existncia de obstculos que impeam que o cidado seja
responsabilizado pelos seus atos. Na Repblica, todos so iguais perante a lei.
Da o Ministro da Justia dizer de vez em quando que a Polcia Federal uma
polcia republicana. E por que uma polcia republicana? Porque ela trata o
mais rico, o mais pobre, com respeito, com dignidade.
Disso voc deve guardar o dever fundamental de ser honesto, a chamada
honestidade cvica.
Por que eu falei disso na hora de tratar da responsabilidade do chefe do
Executivo? Para que voc possa fazer uma ligao entre a responsabilidade
do chefe do executivo e a repblica e o republicanismo.
A CF nos d notcia que o Presidente pode ser responsabilizado de duas
maneiras:

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Em razo da prtica de crime comum


Em razo da prtica de crime de responsabilidade.

Qual a diferena entre um e outro? Crime comum infrao de natureza


jurdica penal, diferente de crime de responsabilidade, infrao de natureza
poltico-administrativa.
3.5. CRIME
EXECUTIVO
a)

DE RESPONSABILIDADE

PRATICADO PELOS

CHEFES DO

Crime de responsabilidade praticado pelo Presidente

Ele ser julgado pelo Senado. Nesse julgamento, o Senado ser presidido pelo
Presidente do STF (art. 52, nico). Por que isso? Resposta: ns temos um
mecanismo de controle entre os Poderes, sistema de freios e contrapesos. Da a
participao do Presidente do Supremo. O Senado no pode julgar o
Presidente sem que antes exista a autorizao da Cmara dos Deputados. A
Cmara dos Deputados far um juzo de admissibilidade da acusao. Ela no
julga. Ela autoriza o julgamento pelo Senado. Assim, o julgamento bifsico (1
fase na Cmara e a 2 fase no Senado). Agora vamos estudar essas fases.
Fase da Cmara dos Deputados: como se d a autorizao da Cmara?
Qualquer cidado parte legtima para denunciar o Presidente da Cmara
dos Deputados pela prtica de crime de responsabilidade. Minha filha de 11
anos cidad pode fazer isso? No. Existem dois tipos de cidados: cidado
em sentido amplo e cidado em sentido restrito. Que isso?

Cidado em sentido amplo toda pessoa humana que pode exercer


direitos e contrair obrigaes. Nesse sentido, ela cidad em sentido amplo.

Cidado em sentido restrito o nacional que exerce direitos polticos. Ela


no cidad em sentido restrito. Qualquer cidado em sentido restrito pode
denunciar o Presidente por crime de responsabilidade na Cmara dos
Deputados.
Qual conduta do Presidente importa em crime de responsabilidade? A CF, no
art. 85, elenca as condutas do Presidente que, em sendo perpetradas,
importaro em crime de responsabilidade. Esse artigo traz um rol no taxativo,
meramente exemplificativo. Alm dessas condutas h outras que, em sendo

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praticadas, importam em crime de responsabilidade. Outras condutas esto na


Lei 1.079/50. O pargrafo nico do art. 85 nos d notcia desta lei.
Art. 85 - So crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica
que atentem contra a Constituio Federal e, especialmente, contra:
I - a existncia da Unio;
II - o livre exerccio do Poder Legislativo, do Poder Judicirio, do Ministrio
Pblico e dos Poderes constitucionais das unidades da Federao;
III - o exerccio dos direitos polticos, individuais e sociais;
IV - a segurana interna do Pas;
V - a probidade na administrao;
VI - a lei oramentria;
VII - o cumprimento das leis e das decises judiciais.
Pargrafo nico - Esses crimes sero definidos em lei especial, que estabelecer
as normas de processo e julgamento.
Esta de que trata o nico a Lei 1.079/50. Suponhamos que o Presidente
pratique uma dessas condutas. Eu pergunto: a tipicidade uma tipicidade
penal ou administrativa? Aqui eu preciso de uma correspondncia exata,
adequao perfeita, tal qual o espelho reflete a imagem? No. Aqui no
preciso de uma adequao perfeita exigida no direito penal porque a
natureza jurdica infrao poltico-administrativa. Ns temos tipos abertos
porque a adequao no e igual ao direito penal. uma adequao de tipos
abertos, j que estamos a tratar de crimes de responsabilidade, de natureza
jurdica poltico-administrativo qual devem ser aplicados os princpios dessa
realidade, no uma adequao como no direito penal. Os tipos aqui so
abertos.
Na Cmara criada uma comisso especial. Esta comisso vai analisar a
denncia, vai ofertar um parecer, o Presidente deve ser notificado para que
ele possa exercer o direito constitucional ao contraditrio e ampla defesa.
Ele, Presidente, tem esse direito na Cmara dos Deputados. Ele pode arrolar
testemunhas, juntar documentos, pedir a realizao de exames, percias, etc.
Tem direito a ampla defesa e contraditrio, com todos os recursos a eles
inerentes. Depois disso, a Cmara far o juzo de admissibilidade da acusao.
Este juzo pode ser:

Negativo Se a Cmara no autoriza o julgamento no Senado.

Positivo - A Cmara autoriza o julgamento no Senado. Quorum


qualificado de 2/3 (513/3 = 171 + 171 deputados, no mnimo autorizam).
Votao aberta.

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A Cmara far um juzo poltico de oportunidade e convenincia. Esse juzo


no jurdico. A deciso concretiza-se em uma resoluo. Esta resoluo da
Cmara dos deputados a autorizao para que o Senado d incio ao
julgamento. Resoluo no lei, no medida provisria. Resoluo ato
normativo que est no art. 59. o Senado est obrigado a dar incio ao
julgamento ou pode no dar? Se a Cmara autorizou o julgamento, o Senado
est vinculado a dar incio ao julgamento. Est obrigado.
Iniciado o julgamento, quais so as consequncias do incio do julgamento
pelo Senado?

1 Consequencia: O Presidente deve ser notificado do incio do


julgamento.

2 Consequencia: Com a notificao, o presidente se afastar da


Presidncia por at 180 dias.

3 Consequncia: O Senado passar a ser presidido pelo Presidente do


STF.
Pergunta-se: quem substituir o Presidente? sucesso ou substituio?
substituio (e no sucesso) por se tratar de impedimento e o Vice-Presidente
assume temporariamente. No vacncia. Ele no foi condenado ainda.
Assume o Vice.
Vamos nos recordar da histria. Em 1992, tivemos um processo de
impeachment (impedimento) do Collor. Em 1992, Collor teria praticado
algumas condutas tpicas do art. 85. Quais condutas? Ele recebeu uma perua
Elba do Esquema PC Farias e teria feito o jardim da Casa da Dinda com
dinheiro desse esquema. Em razo disso, dois cidados entenderam que ele
teria cometido crime de responsabilidade, que ele teria ofendido a probidade
na administrao (art. 85, V). Dois cidados, Marcelo Machado (Presidente da
OAB) e Barbosa Lima Sobrinho (Presidente da ABI) denunciaram Collor pela
prtica de crime de responsabilidade. Contrataram Evandro Lins e Silva,
advogado, ex PGR, ex Ministro STF para ofertar a denncia na Cmara dos
Deputados.
Collor foi notificado e contratou um advogado Evaristo de Moraes Silva que
exigiu na Cmara o contraditrio e a ampla defesa. A Cmara negou. Collor
impetrou MS perante o STF que lhe concedeu o direito. Ele, ento, exerceu o
contraditrio e a ampla defesa. A Cmara autorizou o julgamento pelo
Senado por 2/3 dos votos. O Senado recebeu a resoluo da Cmara e
notificou o Presidente. A partir dessa notificao ele ficou afastado da

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Presidncia por 180 dias. Assumiu Itamar Franco. O Senado passou a ser
presidido pelo Presidente do STF, Sidney Sanches.
O que ocorre no Senado? Collor afastado, Itamar assumiu a Presidncia. O
Presidente tem direito de exercer contraditrio e ampla defesa. Ele junta
documentos, arrola testemunhas e est afastado das atribuies da
Presidncia da Repblica. E por que se afasta? Para que ele no possa com o
seu poder, com a sua fora poltica, mudar o voto dos senadores. E para que
ele possa se dedicar sua defesa. Em razo disso, ele deve ser afastado por
at 180 dias. Ao final do contraditrio e da ampla defesa, ele ser julgado pelo
senado. um julgamento poltico (oportunidade convenincia poltica) e no
jurdico. Qual o quorum para conden-lo? 2/3 (54 votos) dos Senadores em
votao aberta condenam o Presidente pela prtica de crime de
responsabilidade. Quais so as penas? So duas:

Perda do cargo
Inabilitao para o exerccio de funo pblica por oito anos.

Estas so as duas penas que o Presidente receber pela condenao por


prtica de crime de responsabilidade. Estas duas penas so penas
equivalentes. Entre elas no existe relao de acessria e principal. Elas tm a
mesma fora, o mesmo valor. Isso significa dizer que uma no mais
importante que a outra. O Presidente deve merecer ambas as penas.
O que ocorreu no processo do Collor em 1992? Ele foi notificado do incio do
julgamento no Senado. Pegou a esposa, segurou forte e saram do Palcio,
entraram no helicptero. Assumiu Itamar Franco. Collor exerceu a ampla
defesa e contraditrio e foi marcado o julgamento. Ele, atravs do seu
advogado, protocolou a sua renncia. Qual foi a sua tese? Se ele renunciasse,
no poderia sofrer a segunda pena, a segunda sano. O que aconteceu
nesse momento histrico? Ele renunciou atravs do advogado Evaristo de
Moraes Filho. E foi aquela confuso. Perguntaram para o Ministro do STF Sidney
Sanches, que presidia o Senado: se ele renunciou, ns podemos continuar o
processo? Ele descobriu que nos EUA teve um caso que foi decidido assim: a
renncia no importa em suspenso do processo. E Michel Temer no seu livro
Elementos de Direito Constitucional. Sidney disse: vamos continuar o processo
(mas quem decidiu foi o assessor e eu conheo esse assessor) para aplicao
da segunda pena: inabilitao para o exerccio de funo por oito anos
porque ambas possuem a mesma categoria, no existe entre elas a relao de
acessria e principal. Collor foi condenado, impetrou mandado de segurana
no STF e o STF decidiu que entre as penas no existe relao de acessrio e

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principal. O processo deveria ter continuado como continuou. Voc encontra


isso no link do STF intitulado julgamentos histricos.
Pergunta: a deciso do senado pode ser desafiada pelo Judicirio? Ela pode
ser modificada pelo Poder Judicirio? O Judicirio pode se imiscuir na deciso
do Senado? No. O mrito definitivo. O Supremo s pode analisar se
princpios constitucionais foram ou no violados. Ele no pode modificar o
mrito da deciso do Senado, que definitivo.
Collor recebeu uma pena: inabilitao para o exerccio de funo pblica por
8 anos porque ele j havia renunciado ao cargo de Presidente. Itamar Franco,
posto isto, sucedeu ou substituiu? Sucedeu, porque foi definitivo. Foi vacncia.
No foi substituio. At os 180 dias, substituio. A partir da renncia,
sucesso. Collor no dia 28/12/92 at 28/12/00 ficou inabilitado para o exerccio
de funo pblica. Durante este prazo, ele votava? Ele podia ajuizar ao
popular? Ele podia ser votado? Durante os 8 anos (inabilitao para o exerccio
de funo pblica) ele pode votar, ele pode ajuizar ao popular. Collor pode
ser votado. E ele foi candidato a prefeito de So Paulo nas eleies de 2000. O
Tribunal Regional Eleitoral de SP disse o seguinte: Por estar inabilitado, ele no
pode ser candidato. Indeferiu o registro de sua candidatura. Collor recorreu ao
TSE, que disse o seguinte: inabilitao no quer dizer suspenso dos direitos
polticos. Ele pode ser votado. Tirou 5 lugar para prefeito.
O que eu quero dizer com isso? Que inabilitao para o exerccio de funo
pblica no quer dizer suspenso de direitos polticos que est no art. 15. Ele foi
candidato a prefeito de SP. Seu nome estava l. Perdeu a eleio. E se fosse
vitorioso nas eleies de 2000? Ele poderia assumir? Cuidado com a resposta!!
Ele estava inabilitado para o exerccio de funo pblica at 28/12/00. A posse
foi no dia 01/01/01. os 8 anos j tinham terminado. No dia da posse os 8 anos j
teriam se encerrado. Haveria uma discusso jurdica. Mas o interessante que
ele foi candidato porque o TSE entendeu que a inabilitao para o exerccio
de funo pblica no abrange a suspenso de direitos polticos.
b)

Crime de responsabilidade praticado pelo Governador

Pela prtica de crime de responsabilidade o Governador julgado por um


tribunal misto composto de desembargadores e deputados estaduais. Esse
tribunal misto ser presidido pelo Presidente do TJ. A Constituio de SP fala em
7 desembargadores + 7 deputados estaduais, presidido pelo Presidente do TJ.

Todos os Direitos Reservados proibida a reproduo total ou parcial, de qualquer forma ou por
qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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O Supremo disse que isso inconstitucional. Para o STF no so 7


desembargadores, no so 7 deputados estaduais. Para o Supremo so 5 os
desembargadores + 5 deputados estaduais. Por que isso? Por que no so 7,
como est na Constituio? Por que o STF disse que 5? O Supremo disse o
seguinte: no cabe Constituio ou lei estadual estabelecer processo e
crime de responsabilidade. Crime e processo de responsabilidade matria de
competncia privativa da Unio. Os Estados no podem legislar sobre
processo. S podem legislar sobre procedimento. Tem uma smula do STF sobre
isso.
STF Smula n 722 - DJ de 11/12/2003 - So da competncia legislativa da Unio
a definio dos crimes de responsabilidade e o estabelecimento das
respectivas normas de processo e julgamento.
Diz que no cabe ao Estado-membro legislar sobre crime de responsabilidade.
Portanto, a Constituio do Estado de So Paulo inconstitucional como outras
constituies estaduais. A Lei Federal 1.079/50 diz que so 5 + 5. Eu j falei desta
lei hoje.
Governador condenado pela prtica de crime de responsabilidade. Qual
a pena?

Perda do cargo
Inabilitao para o exerccio de funo pblica por 5 anos

No so 8 como o Presidente. Est na lei. No art. 78, 3, da Lei 1.079/50.


c)

Crime de responsabilidade praticado pelo Prefeito

O prefeito comete crime de responsabilidade. O crime de responsabilidade


praticado por ele est no DL 201/67 e tambm no art. 29-A, da Constituio
Federal.
Pela prtica de crime de responsabilidade, o prefeito julgado pela Cmara
de Vereadores. O juiz no participa porque no existe juiz municipal. Tomem
cuidado com um detalhe: o DL 201-67 estabelece duas espcies de crimes de
responsabilidade:

Crime de responsabilidade prprio, que infrao de natureza jurdica


penal - Pela prtica de crime de responsabilidade prprio, o prefeito julgado
pelo Poder Judicirio.

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Crime de responsabilidade imprprio, infrao de natureza jurdica


poltico administrativa - Pela prtica de crime de responsabilidade imprprio, o
prefeito julgado pela Cmara de Vereadores.
Vamos ao art. 1, do DL-201/67:
Art. 1 So crimes de responsabilidade dos Prefeitos Municipal, sujeitos ao
julgamento do Poder Judicirio, independentemente do pronunciamento da
Cmara dos Vereadores:
Isso que est grifado crime prprio. Agora vamos ao art. 4:
Art. 4 So infraes poltico-administrativas dos Prefeitos Municipais
sujeitas ao julgamento pela Cmara dos Vereadores e sancionadas com a
cassao do mandato:
Aqui o crime de responsabilidade imprprio.
3.5.
a)

CRIME COMUM PRATICADO PELOS CHEFES DO EXECUTIVO

Crime comum praticado pelo Presidente

Pela prtica de crime comum, o Presidente ser julgado originariamente pelo


STF. Em dois artigos isso est escrito: art. 86 e 102, I, b.
Art. 102 - Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da
Constituio, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: b) nas
infraes penais comuns, o Presidente da Repblica, o Vice-Presidente, os
membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e o Procurador-Geral
da Repblica;
O que so infraes penais comuns? Infrao penal comum, aqui, est sendo
utilizada em contraposio a crime de responsabilidade. Infrao penal
comum, aqui, o gnero dentro do qual esto contidas as seguintes prticas:
1.
2.
3.
4.

Crime comum em sentido restrito


Crime eleitoral
Crime militar
Crime doloso contra a vida

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5.

Contraveno penal

So infraes penais comum. Pela prtica dessas condutas que relacionamos,


o Presidente ser julgado pelo STF. O Presidente dotado de irresponsabilidade
relativa. Essa irresponsabilidade est prevista no art. 86, 3e 4. Esta
irresponsabilidade relativa se divide em duas:

Presidente no pode ser preso enquanto no existir sentena penal


condenatria com trnsito em julgado ( a primeira espcie de
responsabilidade relativa). Portanto, ele no pode sofrer priso em flagrante
(mesmo de crimes inafianveis no confundam com deputado federal e
senador), priso preventiva, priso temporria. Ele s pode ser preso diante de
uma sentena penal condenatria com trnsito em julgado. a primeira
faceta da irresponsabilidade relativa.

A segunda espcie de irresponsabilidade relativa: Presidente s pode ser


processado durante o mandato por crimes ex officio (crimes praticados em
razo do exerccio da funo). Durante o mandato ele no pode ser
processado pela prtica de crime estranho ao exerccio da funo.
Esta irresponsabilidade relativa est no art. 86, 3 e 4
3 - Enquanto no sobrevier sentena condenatria, nas infraes comuns, o
Presidente da Repblica no estar sujeito a priso.
No pode ser preso temporariamente, no pode ser preso preventivamente,
no pode ser preso em flagrante (mesmo pela prtica de crime inafianvel).
No confunda com deputados e senadores (art. 53, 2). Aqui, ele dotado
da irresponsabilidade relativa. E o 4:
4 - O Presidente da Repblica, na vigncia de seu mandato, no pode ser
responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes.
Contrario sensu, ele s pode ser processado pela prtica de crimes ex officio ou
crime perpetrado em razo do exerccio da funo.
O Lula viajou pelo mundo, chega em casa sem avisar, encontra Marisa
tomando de banheira com uma pessoa que no ele. Ele pega a faca e d
uma facada na cabea da Marisa e da outra pessoa. Ele pode ser preso?
No. O crime inafianvel, mas ele no pode ser preso. S pode ser preso em
razo de sentena penal condenatria com trnsito em julgado. Ele no pode
ser preso. Ele vai continuar sendo presidente.

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Pergunta-se: ele pode ser processado por esse fato? No, porque um crime
estranho ao exerccio de sua funo. Ele matou porque corno. Ele no pode
ser processado durante o mandato por esse crime porque crime estranho ao
exerccio da funo. Ele cometeu o crime no incio do mandato. Durante os
quatro anos no poder ser processado, reeleito, no poder ser
processado.
O que ocorre com o prazo prescricional durante esses 8 anos? LFG entende
que o prazo no se suspende porque a CF no diz isso expressamente. O STF
tem decises que podem ser aplicadas aqui. Ele diz assim: se o MP est
impedido de ajuizar a ao, no corre o prazo prescricional.
Vamos trazer um outro exemplo: Lula chega para o Presidente do Banco
Central e diz: Henrique Meirelles, diminua os juros. Como ele no quis diminuir,
Lula d uma facada no Henrique Meirelles. Ele pode ser preso? No. Ele pode
ser processado? Pode, porque um crime praticado em razo do exerccio da
funo. Existe uma relao entre o cargo e o crime praticado. Ele pode ser
processado porque o crime foi praticado em razo do exerccio da funo.
um crime ex officio.
Agora, vou citar trs exemplos:
1 Exemplo: O candidato a Presidente pratica um crime (d um tapa na cara
de um eleitor). eleito, diplomado. Toma posse. Pode ser processado durante
o mandato por crime praticado enquanto candidato? Isso aconteceu com o
Collor em Niteri. Ele deu um tapa num eleitor. Ele no pode ser processado
porque crime estranho ao exerccio da funo. Ele nem se encontrava no
exerccio da funo.
2 Exemplo: O Presidente mata a mulher e o amante. No pode ser preso e
nem processado porque crime estranho ao exerccio da funo.
3 Exemplo: Henrique Meirelles (BC) morto pelo Presidente. No pode ser
preso, mas pode ser processado durante o mandato.
Como se d o julgamento do presidente? Ele ser julgado pelo STF pela prtica
de crime comum. Ele tem foro por prerrogativa de funo no STF. Quem
dotado de foro por prerrogativa de funo no responde a inqurito policial,
responde a inqurito judicial. Delegado de polcia no vai presidir investigao
con5ra o Presidente. Quem vai fazer isso um Ministro do STF porque ele tem
foro por prerrogativa de funo no STF.

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O Ministro do Supremo faz a superviso, a coordenao da investigao.


Pronta a investigao, ele manda para o PGR. O DPF pode indiciar o
presidente? No. S com autorizao do Ministro Relator. A autoridade policial
no pode indiciar quem tem foro por prerrogativa de funo, salvo
autorizao do Ministro Relator. Ele no pode ser indiciado. Os autos vo ao
PGR que vai fazer o seguinte: oferta a denncia criminal contra o Presidente.
Pergunta-se: o STF pode receber a denncia? No pode, sem que antes exista
a autorizao da Cmara dos Deputados. Cuidado. No que tange a
deputados federais e senadores, o STF pode receber a denncia. Presidente
no deputado e nem senador. Ele Chefe do Executivo! A Cmara dos
Deputados far um juzo de admissibilidade da acusao. Ela autorizar ou
no o STF a se manifestar sobre o imerecimento da denncia. a cmara que
vai se manifestar autorizando ou no o STF a deliberar sobre o recebimento da
denncia. A Cmara autoriza por 2/3 dos seus votos (votao aberta, juzo
poltico: oportunidade e convenincia). O que ocorre depois da autorizao
da Cmara?
O Presidente julgado pela prtica de crime comum, pelo STF, conforme
o art. 86, da Constituio e tambm o art. 102, I, b. O Presidente
denunciado no STF pelo STF e o membro do MPU que oficia perante o STF. Eu
falei que o Presidente dotado da irresponsabilidade relativa: ele no pode ser
preso, salvo em razo de uma sentena penal condenatria com trnsito em
julgado, assim no pode sofrer priso temporria, priso preventiva e priso em
flagrante. No confundir isso com os deputados federais e senadores, que
podem sofrer priso em flagrante pela prtica de crime inafianvel. O
segundo aspecto da irresponsabilidade relativa que durante o mandato, o
Presidente s pode ser processado por crimes praticados em razo do
exerccio da funo. Contrario sensu, ele no pode ser processado durante o
mandato por crimes estranhos ao exerccio da funo. Esta a
irresponsabilidade relativa (art. 86, 3 e 4, da CF). O STF pode receber a
denncia? Art. 53: dos parlamentares, pode receber a denncia, a partir da EC
35/01. No que tange ao Presidente, o STF no pode receber a denncia, sem
que antes haja autorizao da Cmara de Deputados que faz um juzo
poltico, de admissibilidade daquela acusao. No um juzo jurdico. A
Cmara dos Deputados no vai perguntar se os indcios de autoria e
materialidade esto presentes para o recebimento da denncia, que o que
feito em um juzo jurdico. Para a Cmara dos Deputados, o que interessa no
so os indcios de autoria, no a presena da materialidade porque o juzo
no jurdico, mas de convenincia poltica, oportunidade poltica. Assim, o
juzo de admissibilidade poltico.

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O PGF oferta a denncia contra o Presidente, o STF no est autorizado a


se manifestar sobre o recebimento da denncia. O STF remete Cmara dos
Deputados um pedido para que esta autorize ou no a manifestao sobre o
recebimento da denncia. A Cmara faz um juzo de admissibilidade.
Possibilidades do juzo de admissibilidade feito pela Cmara dos
Deputados:
1 Possibilidade:

Juzo de admissibilidade negativo

O que quer dizer isso? A Cmara dos Deputados, em um juzo poltico,


no autoriza o STF a se manifestar acerca do recebimento da denncia. Isto
significa dizer que a Cmara entende que, politicamente, no o caso de o
Presidente da Repblica ser julgado pelo STF.
O que ocorre com o prazo prescricional? Percebam: o Presidente
cometeu uma conduta incriminada. O prazo prescricional est em
andamento. Aqui, neste juzo de admissibilidade negativo, o que ocorre com o
prazo prescricional? A CF no diz o que ocorre neste caso. No fala que o
prazo deva ser suspenso. LFG entende que no caso de suspenso do prazo
prescricional porque a CF no diz isso. A Constituio no diz que quando a
Cmara faz um juzo de admissibilidade negativo, o prazo de prescrio ser
suspenso.
No entanto, h um julgado no STF, o HC-83.154, em que o Supremo
determina a suspenso do prazo prescricional. Percebam que este HC no se
trata de Presidente da Repblica, mas neste julgado o STF diz assim: Se o MP
encontra-se impossibilitado de ofertar a denncia, no h que se falar em
decurso do prazo prescricional. No seria razovel. Neste HC, o STF afirma que
o prazo deve ser suspenso, mas bom que voc saiba que a CF no diz isso e
que no h nenhum julgado no STF que aluda especificamente a Presidente
da Repblica neste caso.
A Cmara dos Deputados faz um juzo negativo, o que significa que ela
no autoriza o STF a se manifestar acerca do recebimento da denncia. A o
prazo prescricional deve ser sobrestado ou no. Voc adota uma dessas duas
posies.
2 Possibilidade:

Juzo de admissibilidade positivo

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A Cmara dos Deputados por 2/3 dos votos: 171 + 171 (= 2/3) autoriza o
STF a se manifestar sobre o recebimento da denncia. Percebam que eu no
disse que a Cmara dos Deputados autoriza o STF a receber a denncia. No
isso! A Cmara autoriza o STF a se manifestar a respeito. Neste caso, a
votao aberta. A Cmara dos Deputados, em votao aberta, por 2/3 dos
votos, autoriza o STF a se manifestar sobre o recebimento da denncia.
Esses dois juzos se materializam em uma resoluo da Cmara dos
Deputados. No lei, no medida provisria, no emenda constitucional.
Vamos definir o que resoluo.
Resoluo: espcie normativa prevista no art. 59 que tem por finalidade
veicular matria de competncia privativa da Cmara (art. 51) ou privativa do
Senado (art. 52).
Aqui, como a autorizao uma matria de competncia privativa da
Cmara, o juzo positivo ou negativo se materializa em uma resoluo da
Cmara dos Deputados. Esta a espcie normativa que fundamenta essa
autorizao ou no.
A Cmara autoriza o STF a se manifestar sobre o recebimento ou no da
denncia. Antes da manifestao, ele, STF, oferta o Presidente a defesa
preliminar (Lei 8.038/90), que traga aos autos a defesa preliminar prevista na Lei
8.038/90, que regra os julgamentos perante o STF e o STJ.
Lei 8.038/90: Institui normas procedimentais para os processos que
especifica perante o STJ e o STF. Esta lei afirma que o Presidente da Repblica,
antes do oferecimento da denncia, tem o direito de ofertar uma defesa no
prazo de at 15 dias. Nesta defesa ele traz argumentos favorveis o no
recebimento da denncia. Ofertada a defesa preliminar, o STF marca data
para o recebimento ou no da denncia.
O importante aqui que quem se manifesta a respeito do recebimento
ou no da denncia o STF e no o Ministro Relator. Os 11 Ministros do
Supremo vo se manifestar a esse respeito.
Se o STF recebe a denncia e ele passa a ser acusado criminalmente, a
partir do recebimento da denncia, ele dever se afastar das suas funes por
at 180 dias. Ns j vimos uma situao semelhante l para trs. Quando o
Senado d incio ao julgamento do Presidente pela prtica de crime de
responsabilidade, ele, Presidente, dever ficar afastado de suas funes, por
at 180 dias. Aqui, a mesma coisa. A partir do recebimento da denncia pelo

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STF, o Presidente dever ficar afastado de suas funes por at 180 dias. Onde
est escrito isso? No art. 86, da CF, especificamente, no seu 2.
O Presidente comea a ser processado pelo STF. Ao final da ao penal,
ele ser condenado ou absolvido. Se ele for condenado pelo STF, cabe
recurso? S se for para Deus, para o Papa. No cabe recurso! A deciso
irrecorrvel. Vai recorrer para onde? No cabe recurso da deciso do Supremo.
O Presidente condenado, transita em julgado e ele tem suspensos os direitos
polticos (art. 15, da CF).
Percebam: a denncia foi recebida pelo STF e ele fica afastado de suas
funes por at 180 dias. Se, em at 180 dias, o Supremo no ultimar o
julgamento, ele volta ao exerccio do cargo de Presidente e a ao penal
continua. Mas, ao final da ao penal, se ele for condenado, ele tem suspenso
seus direitos polticos. Isso est no art. 15.
Pergunta-se: se ele foi condenado e teve suspensos seus direitos polticos,
ele pode continuar a ser Presidente da Repblica? No. Ele no pode exercer
o cargo tendo os direitos polticos suspensos. Isto significa dizer que se ele foi
condenado, com o trnsito em julgado, ele perde o cargo de Presidente da
repblica. No interessa a pena, o tipo de pena. Transitou em julgado a ao
penal, ele ter suspensos seus direitos polticos. Art. 15. Ele no pode exercer o
cargo com os direitos polticos suspensos.
O STF condena o Presidente. Pode decretar a sua priso? Pode! Trata-se
de uma sentena penal condenatria com transito em julgado. a nica
exceo. O STF pode, em razo da sentena penal condenatria com trnsito
em julgado decretar a priso do Presidente da Repblica que s pode ser
preso nessa situao.
Vimos crime comum praticado pelo Presidente da Repblica. Vimos
onde ele ser julgado, vimos o juzo de admissibilidade que feito pela
Cmara dos Deputados. Vimos o juzo de admissibilidade negativo, o positivo e
a manifestao do STF a respeito do recebimento ou no da denncia e a sua
consequncia jurdica (afastamento do Presidente pelo prazo de 180 dias).
Durante esses 180 dias, quem assume a Presidncia? O vice-presidente. E
sucesso ou substituio. Durante os 180 dias, temos substituio. Agora, se o
Presidente for condenado, a ns temos sucesso porque passa a ser definitivo.
Assim, durante os 180 dias, ns temos substituio porque a assuno do vice
ao cargo de Presidente no definitiva, mas temporria (durante os 180 dias).
Se nesses 180 dias, o Presidente for condenado com trnsito em julgado, o

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Presidente deixa de ser Presidente, o vice assume definitivamente. A partir da


ser sucesso. O vice sucede o Presidente aps os 180 dias.
b)

Crime comum praticado pelos Governadores

Pela prtica de crime comum, o Governador julgado pelo STJ. O STJ


o tribunal natural para julgar o governador do Estado pela prtica de crime
comum. Isto est no art. 105, I, a:
Art. 105 - Compete ao Superior Tribunal de Justia:
I - processar e julgar, originariamente:
a) nos crimes comuns, os Governadores dos Estados e do Distrito Federal,
e, nestes e nos de responsabilidade, os desembargadores dos Tribunais de
Justia dos Estados e do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de Contas
dos Estados e do Distrito Federal, os dos Tribunais Regionais Federais, dos
Tribunais Regionais Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos ou
Tribunais de Contas dos Municpios e os do Ministrio Pblico da Unio que
oficiem perante tribunais;
O que crime comum aqui no art. 105, I, a? Repetindo o que eu j disse
l para trs: essa expresso crime comum, tambm aqui no art. 105,
significam as seguintes prticas:

Crime comum em sentido restrito.


Crime eleitoral.
Crime militar.
Contraveno penal.
Crime doloso contra a vida.

Desta feita, se o Governador praticar uma destas condutas, ser julgado


originariamente pelo STJ. Cuidado! Se ele comete crime eleitoral, ele no
julgado pelo Tribunal Superior Eleitoral. Isso j foi perguntado em alguns
concursos. O TSE no possui competncia originria para julgar aes penais.
O Governador no julgado pelo TSE pela prtica de crimes. O TSE no possui
competncia originria para julgar crimes! Quem julga o Governador pela
prtica de crime eleitoral o STJ. No se esquea disso! O TSE julga HC, mas
no ao penal.
O art. 105, I, a, fala Governador no fala em Vice-Governador que no
julgado pelo STJ. No confunda com o que est escrito no art. 102. O
Supremo julga originariamente Presidente e Vice-Presidente. O STJ julga

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Governador. O Vice-Governador no julgado pelo STJ. E quem julga o ViceGovernador pela prtica de crime comum? Depende da Constituio
estadual. a Constituio estadual que vai afirmar o tribunal competente para
julgar o Vice-Governador. Em regra, a Constituio estadual define que o ViceGovernador julgado pela prtica de crime comum pelo Tribunal de Justia.
No o STJ. Quem define a Constituio Estadual.
Um dado importante: a Constituio Estadual pode ofertar competncia
para o STJ julgar o Vice-Governador? No pode! No cabe Constituio
Estadual ofertar competncia criminal para o STJ. A Constituio Estadual s
pode dizer assim: competente ao tribunal de justia julgar o ViceGovernador.
Por que a Constituio Estadual pode ofertar compet6encia para o
julgamento do vice-governador? Qual a razo disso? Por que a CE oferta
competncia para o TJ? Qual a razo da Constituio Estadual ofertar
competncia para o TJ? A resposta a seguinte: A Constituio Federal, no
art. 125, 1 permite que as Constituies Estaduais ofertem competncia para
os TJ's. Assim, constitucional a Constituio Estadual afirmar que o ViceGovernador vai ser julgado pelo Tribunal de Justia. Essa constitucionalidade
a do art. 125, 1, da CF, que permite que as Constituies Estaduais ofertem
competncia para o TJ julgar os Vice-Governadores.
Art. 125 - Os Estados organizaro sua Justia, observados os
princpios estabelecidos nesta Constituio.
1 - A competncia dos tribunais ser definida na Constituio do
Estado, sendo a lei de organizao judiciria de iniciativa do Tribunal de
Justia.
O Governador viaja por 15 dias. O Vice-Governador assume. Durante
esse prazo de 15 dias, o Vice-Governador comete um crime. No exerccio do
cargo de Governador, ele comete um crime. Quem ir julg-lo? o Tribunal de
Justia porque aqui ns temos substituio, no temos sucesso. A substituio,
que vocs j sabem o que , no importa em modificao da competncia.
Ele no sucedeu o Governador. Ele, durante os 15 dias era Vice-Governador
no exerccio da Governadoria. A substituio no importa na modificao da
competncia. Ele permanece sendo julgado pelo TJ como era anteriormente.
Isso muito importante e se amolda tambm aos suplentes de
deputados federais e senadores, vice-prefeitos. A substituio no importa em
modificao da competncia. O que importa em modificao no a
substituio e sim a sucesso porque a sucesso definitiva e a substituio

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temporria. Este tema, substituio e sucesso, j foi perguntado em alguns


concursos.
Voltando ao Governador. Ele julgado pelo STJ, como acabamos de
ver: art. 105, I, O STJ s pode receber a denncia se houver autorizao do
parlamento estadual. O Governador julgado pelo STJ que, no entanto, s
pode receber a denncia se houver autorizao da assembleia legislativa. Ele,
parlamento estadual, autoriza o STF a se manifestar sobre o recebimento da
denncia.
Questo de concurso importante: Governador dotado de
irresponsabilidade relativa? Esta pergunta feita de uma outra forma: os 3 e
4, do art. 86, aplicam-se aos Governadores? Vamos aos dispositivos:
3 - Enquanto no sobrevier sentena condenatria, nas
infraes comuns, o Presidente da Repblica no estar sujeito a priso.
4 - O Presidente da Repblica, na vigncia de seu mandato,
no pode ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes.
Estes dois pargrafos aplicam-se aos Governadores? O Governador
pode ou no ser preso? Pode ou no ser processado por crimes estranhos ao
exerccio da funo? Regra importante, sem exceo: Esses dois pargrafos
no se aplicam aos Governadores. Ns estamos diante de uma norma
constitucional federal de extenso proibida aos Estados-membros. Os Estadosmembros, no podem, em suas constituies ofertar ao Governador estas duas
espcies de responsabilidade relativa. Norma constitucional federal tem
extenso proibida aos Estados-membros. Isso significa que o Governador pode
ser preso em flagrante, pode ser preso preventivamente, pode ser preso
temporariamente. Governador de Estado no dotado de irresponsabilidade
relativa porque estamos diante de uma norma constitucional federal de
extenso proibida aos Estados-Membros.
H dois anos atrs, o PGR pediu a priso temporria de um Governador.
Ele, governador, no dotado de irresponsabilidade relativa. Se a Constituio
estadual ofertar irresponsabilidade relativa ao governador. A Constituio
Estadual ser constitucional ou inconstitucional? Ser inconstitucional porque a
constituio estadual no pode legislar sobre processo, a no ser com
autorizao expressa da Constituio Federal. Se a CE ofertar
irresponsabilidade relativa para o Governador, determinando a aplicao
desses dois pargrafos ao Governador, ela ser inconstitucional porque no
cabe s CE's tratar sobre processo, a no ser que tenham autorizao expressa
da CF e priso processo.

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c)

Crime comum praticado pelos Prefeitos

Pela prtica de crime comum, como regra, o prefeito julgado pelo


Tribunal de Justia. Isso est no art. 29, da CF, X.
Art. 29 - O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos,
com o interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros dos membros
da Cmara Municipal, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos
nesta Constituio, na Constituio do respectivo Estado e os seguintes
preceitos: X - julgamento do Prefeito perante o Tribunal de Justia;
O Tribunal de Justia julga o Prefeito pela prtica de crimes comuns.
Agora:

Crimes estaduais = Tribunal de Justia


Crimes eleitorais = Tribunal Regional Eleitoral
Crimes federais = Tribunal Regional Federal.

O Prefeito julgado originariamente no Tribunal de Justia pela prtica


de crimes estaduais. Pela prtica de crime eleitoral, julgado pelo Tribunal
Regional Eleitoral e pela prtica de crime federal, pelo TRF. o que diz a
Smula 702:
STF Smula n 702 - DJ de 13/10/2003 A competncia do Tribunal
de Justia para julgar Prefeitos restringe-se aos crimes de competncia da
Justia comum estadual; nos demais casos, a competncia originria caber
ao respectivo tribunal de segundo grau.
Aqui, o STF, nesta smula, aplicou o princpio da simetria. Duas questes
de concurso aqui, envolvendo prefeito:
MP/SP O prefeito pode ser julgado por rgo fracionrio ou fracionado
do tribunal (Turma, Cmara, Seo) ou deve ser julgado pelo seu prprio
tribunal (Pleno) ou respectivo rgo especial, quando existir? Resposta: A
Constituio exige que o prefeito seja julgado por um colegiado. Portanto,
pode ser Turma, Cmara ou Seo, no necessariamente por rgo especial
ou tribunal. Turma, Cmara ou Seo pode julgar prefeito.
O que o critrio da regionalidade no julgamento de prefeitos? Quem
fala isso o professor Eugenio Pacceli. O critrio da regionalidade afasta a

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aplicao do lugar da infrao previsto no art. 69, I, do CPP. O que este art.
69, I, do CPP? Em regra, o crime deve ser julgado no lugar da infrao. O
primeiro critrio determinante da fixao da competncia o lugar da
infrao porque, em regra, os crimes so materiais quanto ao resultado e
onde as testemunhas moram e os vestgios aparecem. Desta feita. O CPP, no
art. 69, I, elege como primeiro critrio de determinao de competncia o
lugar da infrao. Este critrio da regionalidade afasta o lugar da infrao.
Exemplo: um prefeito do municpio de Macap comete crime no RS. Quem
julgar ser o TJ do Amap, se for crime estadual. Ser o TRF 1 Regio, se for
crime federal e ser o Tribunal Regional Eleitoral do Amap se for crime
eleitoral. O prefeito ser julgado levando-se em conta, no o lugar da infrao,
mas o critrio da regionalidade porque o municpio de Macap (do qual ele
prefeito) fica no Estado do Amap. O critrio da regionalidade afasta o critrio
do lugar da infrao.
O prefeito de qualquer municpio do Estado de SP s pode ser julgado
pelo TJ/SP, pelo TRF 3 Regio ou TRE/SP. O critrio da regionalidade afasta o
lugar da infrao. Como foro por prerrogativa de funo, ele s pode ser
julgado por um desse trs tribunais, no importando o lugar que a infrao
tenha sido perpetrada.
Prefeito no dotado de irresponsabilidade relativa. Ele pode ser preso,
pode ser processado no exerccio do mandato. S quem dotado de
irresponsabilidade relativa: Presidente da Repblica (art. 83, = 3 e 4).
No necessria a autorizao da Cmara de Vereadores para que o
tribunal se manifeste a respeito do recebimento da denncia.
Mudamos o tpico. Acabamos os crimes de responsabilidade e os crimes
comuns praticados pelo Presidente, Governadores e Prefeitos.
*Crime de Responsabilidade e Improbidade Administrativa
Agora eu preciso trazer para vocs uma discusso que ainda atual (j
est sendo travada h uns 3 anos e meio) porque vem sendo perguntada.
Anote uma pergunta:
A autoridade que responde por crime de responsabilidade (Lei 1.079/50
ou DL 201/67) pode tambm ser acionada por improbidade administrativa (Lei
8.429/92)?

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Vou responder a essa pergunta contando um casos para vocs. No


Governo FHC, alguns Ministros e o PGR da poca pegaram uns avies da FAB e
foram passear em Fernando de Noronha. Alguns Procuradores da Repblica do
DF ajuizaram aes civis de improbidade administrativa em desfavor desses
Ministros e do PGR. O Ministro A do FHC foi condenado por improbidade
administrativa por um juiz federal do DF. Este juiz federal condenou este Ministro
A por improbidade administrativa e disse assim: Eu vou aplicar a este Ministro as
sanes: Suspenso dos direitos polticos, no possibilidade de negociar com a
Unio, no participar de licitao e perda do cargo. O Ministro foi condenado
por este juiz federal em primeiro grau de jurisdio, por improbidade
administrativa. Este Ministro desafiou esta deciso com uma Reclamao ao
STF. Que reclamao essa? A Reclamao 2138. O que ele alegou? Que
Ministro de Estado que, se comete alguma ilegalidade deve responder por
crime de responsabilidade (Lei 1.059/50) e ao Ministro de estado no se aplica
a improbidade administrativa que est na Lei 8429/92. toda autoridade que
pode cometer crime de responsabilidade (Lei 1059/50) no pode ser acionada
pela prtica de improbidade administrativa.
O STF, nesta reclamao 2138, julgada em 13/06/07, disse o seguinte: a
autoridade que responde por crime de responsabilidade no est sujeita
improbidade administrativa. O STF disse isso em sua composio antiga. A partir
do incio do julgamento desta Reclamao 2138, a composio do Supremo j
quase que mudou totalmente mas nenhum outro caso chegou ao Supremo. O
TRF da 4 Regio (Estados do Sul), no caso da Governadora Ieda, aplicou a
Reclamao 2138. Ela foi acionada pelo MPF/RS. Foi r em ao de
improbidade administrativa e o TRF-4 Regio aplicou a Reclamao 2138
dizendo assim: quem responde por crime de responsabilidade no pode ser
acionado por improbidade administrativa.
O voto mais interessante, ao meu juzo o voto do Min. Joaquim Barbosa.
Neste voto, ele traz uma discusso muito importante. Ele afirma que a
autoridade que responde por crime de responsabilidade pode responder por
improbidade administrativa, sim. No entanto, o juiz, na ao de improbidade,
no poder aplicar a pena da perda do cargo. Outras sanes podero ser
aplicadas, menos a da perda do cargo. Perda do cargo, s em crime de
responsabilidade. O voto intermedirio do Min. Joaquim Barbosa. Eu penso
que nesta nova composio do Supremo h de prevalecer.
Imaginem o que est por trs dessa discusso. Temos quase 6 mil
prefeitos. O MP estadual e o MPF ajuizaram mais de 10 mil aes civis de
improbidade administrativa contra prefeitos. Muitos prefeitos foram
condenados pelo juiz de direito ou pelo juiz federal. Em razo dessa

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Reclamao 2138, eles comearam a argumentar que no poderiam


responder por improbidade, mas s por crime de responsabilidade do DL
201/67. Isso figura de impunidade e a Constituio no diz isso. Art. 37, 4:
4 - Os atos de improbidade administrativa importaro a
suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade
dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei,
sem prejuzo da ao penal cabvel.
A discusso que se encontra aqui sobre a natureza jurdica da
improbidade administrativa. Olha o que a Constituio diz: sem prejuzo da
ao penal cabvel. Isso significa dizer que a improbidade administrativa, o
ato de improbidade administrativa, no tem a natureza penal porque a
Constituio diz: sem prejuzo da ao penal cabvel. Isto significa dizer que
temos uma outra esfera de responsabilidade e aqui no esfera penal. No
entanto, h doutrinadores que entendem que o ato de improbidade teria
natureza jurdica penal. Desta feita, como teria natureza penal, as autoridade
dotadas de foro por prerrogativa de funo, no poderiam ser julgadas por
atos de improbidade. Mas qual foi o raciocnio do Joaquim Barbosa? Mais ou
menos o seguinte:
O Lula foi eleito com 60 milhes de votos. Ele tem legitimidade popular e
a CF d a ele, como Presidente da Repblica, a legitimidade de 60 milhes de
votos. A o representante do MPF l do fim do mundo ajuza uma ao de
improbidade administrativa contra o Lula, dizendo que ele deve se afastar da
Presidncia da Repblica liminarmente. O juiz teria legitimidade para tanto?
Seria razovel que o Presidente no tivesse uma blindagem a respeito da
perda do cargo? O que Joaquim Barbosa afirma : na Repblica, todos
devem ser responsabilizados. Da dever cvico de honestidade e o
republicanismo. Mas a perda do cargo, s atravs de crime de
responsabilidade. Ao Presidente e tambm s outras autoridades poderiam ser
ofertadas outras sanes: suspenso dos direitos polticos, indisponibilidade de
bens, proibio de negociar com a Administrao Pblica, multa civil; mas, a
perda do cargo, s em crime de responsabilidade. o voto do Ministro
Joaquim Barbosa.
Hoje, assim, aplica-se a Reclamao 2138.
Perguntas do final da aula: O Ministro do STF tem foro por prerrogativa de
funo em ao de improbidade administrativa? No existe foro por
prerrogativa em ao de improbidade porque sua natureza no penal, mas
cvel. Mas, tendo em conta a Reclamao 2138, os Ministros do STF no
poderiam ser responsabilizados por improbidade porque eles cometem crime

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de responsabilidade de acordo com a lei 1079/50. A ser aplicada essa lei, se


for mantida a prpria deciso do STF na reclamao 2138.
O coacusado tambm tem foro de prerrogativa de funo perante o
STF? No. Separam-se os julgamentos.
4.

FUNO JURISDICIONAL

Ns vamos falar sobre o rgo Judicirio. E o que vamos falar sobre ele?
Vamos trazer uma construo a respeito das atribuies do rgo Judicirio,
demos vamos organizar o Judicirio nacional e depois vamos falar dos
predicativos do Judicirio. Quando falarmos sobre a organizao do Judicirio,
eu vou pedir um pouco de pacincia, mas faz parte do programa e vamos
precisar estudar.
4.1.

Atribuies do Poder ou do rgo Judicirio

O que faz o Judicirio? Em 1748, Montesquieu (O Esprito das Leis) dizia


que o juiz a boca que fala o que est escrito na lei. Em 1748, o juiz era um ser
inerte que falava o que estava escrito na lei. E por que Montesquieu disse isso?
Nesse perodo histrico, o juiz era um elemento que pertencia ao Segundo
Estado Francs. O Primeiro Estado era o Clero, o Segundo, os nobres e o
Terceiro Estado ramos todos ns, a choldra, a chinela, que eles chamavam de
Nao. O juiz fazia parte do Segundo Estado. O Primeiro e o Segundo Estados,
na Frana, era formado de 200 mil pessoas. O Terceiro Estado, 26 milhes de
almas. O povo tinha, portanto, um preconceito em relao o juiz. Portanto,
Montesquieu, naquele momento histrico, falava que o juiz era um ser
inanimado que falava o que estava na lei. Por isso temos a ideia de que o juiz
deve ser neutro. O juiz no neutro coisa nenhuma. No vive pasteurizado,
no vive dentro de uma bolha. Voc no pode confundir neutralidade com
parcialidade. O juiz no pode ser neutro, mas deve ser imparcial.
Imparcialidade no pode ser confundida com neutralidade. O juiz deve ser
impessoal, mas no pode ser neutro.
Tendo em conta Montesquieu neste momento histrico, qual era a
atribuio do Poder Judicirio? Uma atribuio: aplicar a lei ao caso concreto,
substituindo a vontade das partes, resolvendo o conflito de interesses com
fora definitiva. Essa a atribuio clssica do Poder Judicirio. Se
estivssemos no exame de ordem estava bom ficar mais ou menos por aqui.

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Mas hoje eu posso falar que esta a atribuio do Poder Judicirio se a voc
for perguntado o que faz o Poder Judicirio? Voc pode dizer para o
examinador que o Judicirio s julga? Que aplica a lei ao caso concreto,
substituindo a vontade das partes, resolvendo o conflito de interesses com
fora definitiva? Isso pouco.
Hoje,
ns
devemos
fazer
a
denominada
interpretao
constitucionalmente adequada da diviso orgnica de Montesquieu.
Interpretao ou compreenso constitucionalmente adequada da diviso
orgnica de Montesquieu. O que significa isso? Quem diz isso Gilmar Ferreira
Mendes, em seu livro Curso de Direito Constitucional. Ns devemos entender
que o que ele escreveu muito importante, mas ele escreveu em 1748. Ns
devemos entender a sua diviso orgnica tendo em conta a nossa realidade
de 2009, tendo em conta a Constituio de 1988, eu no posso pegar o que
Montesquieu disse e trazer nossa realidade porque no daria certo. Ele
estava debatendo a realidade em que vivia. Eu devo fazer essa compreenso
constitucionalmente adequada da diviso orgnica de Montesquieu. A
sociedade cambivel e devemos analisar essa diviso orgnica de acordo
com essas mudanas sociais.
Hoje, quais so as atribuies do Judicirio, alm desta? Digamos que
esta que eu acabei de afirmar seja a primeira.
b)
O Poder Judicirio faz a defesa de direitos fundamentais. No h
que se falar em Poder Judicirio sem a defesa dos direitos fundamentais. Ele
busca a defesa e hoje, sobretudo, a concretizao dos direitos fundamentais.
Eu queria que fosse colocado no material de apoio o discurso de do Ministro
Celso de Mello na posse do Gilmar Mendes como Presidente do Supremo (abril
de 2008) que fala todo o discurso falando que esta atribuio d o Poder
Judicirio a mais importante.
O Poder Judicirio faz a defesa dos direitos fundamentais. No h que se
falar em democracia sem essa defesa. Mas alm da defesa, o Judicirio deve
procurar a concretizao desses direitos fundamentais: judicializao de
polticas pblicas O Judicirio nesta sua atribuio, de defesa dos direitos
fundamentais, busca a sua implementao, a sua concretizao. No adianta
s defend-los se eles no so concretizados. Esta uma atribuio
importantssima do Judicirio hoje: defesa e concretizao dos direitos
fundamentais, da judicializao de polticas pblicas, da ativismo judicial.
c)
O Poder Judicirio defende a fora normativa da Constituio O
que eu quero dizer com isso? A Constituio no um recado, no um aviso,

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no uma declarao de intenes, no um pedido. Quem diz isso Rui


Barbosa. A Constituio uma norma jurdica. Mas uma norma jurdica
destacada, que tem uma diferena. A diferena que ela uma norma
jurdica super imperativa, com imperatividade reforada. A Constituio
manda, determina, no pede. A Constituio uma ordem. uma norma
jurdica super imperativa. Essa fora da CF em ordenar recebe o nome de
fora normativa da CF e o Judicirio tem feito isso atravs do controle de
constitucionalidade. Fiscalizao de constitucionalidade. No momento em que
o Judicirio faz o controle, a fiscalizao de constitucionalidade, ele est
defendendo a fora normativa da Constituio. Montesquieu no poderia
falar isso em 1748. No havia constituio escrita no sentido moderno do
termo. A primeira Constituio escrita foi a americana de 1787 e Montesquieu
escreveu em 1748.
d)
O Poder Judicirio faz o seu autogoverno o chamado
autogoverno dos tribunais. O Poder Judicirio elege os seus rgos diretivos,
cria seus regimentos internos, com base nesse autogoverno. uma atribuio
prpria dele.
e)
O Poder Judicirio resolve o conflito entre os demais Poderes
Alguns fazem uma relao entre o Poder Judicirio hoje e o prprio poder
moderador de Benjamin Constant de 1824. O Judicirio resolve os conflitos
entre os Poderes. Digamos que uma CPI do Congresso notifique o Presidente
para depor. O Presidente diz que no vai. Quem resolve esse conflito? O
Judicirio. Esta uma funo importantssima hoje do Judicirio.
Tendo em conta esta realidade, voc deve se recordar que o Judicirio
est em nossas vidas. A minha filha tem Orkut dos Ministros do Supremo. Isso no
Brasil recente. Voc vai na Suprema Corte nos EUA e compra almofada com
a cara do Ministro. Aqui, voc vai no Supremo e tem a caneca com a cara do
Gilmar. Voc dorme com o travesseiro do Eros Grau. Isso porque estamos
vivendo um momento histrico em que tudo decidido pelo Supremo.
f)
O Poder Judicirio edita a chamada legislao judicial Eu vou
dar exemplos: sentena aditiva (caiu no MPF), smula vinculante, a nova
posio do Supremo no mandado de injuno. o exemplo de legislao
judicial. No MI 712, o Supremo legislou. Outro exemplo: regras fixadas pelo
Supremo da demarcao da reserva indgena Raposa Terra do Sol (o Supremo
aqui legislou). Em um mandado de segurana (Raposa Terra do Sol), o STF fixou
18 pontos e isso atuar como legislador positivo. E esta legislao judicial, o
que significa? Vamos conceitu-la como o Ministro Gilmar Mendes fez:

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a criatividade dos juzes e tribunais, sobretudo das cortes


constitucionais editando normas de carter geral, em regra, na jurisdio
constitucional.
Isso caiu no concurso do MPF, na prova dissertativa.
Estas atribuies so citadas pelo professor LFG, em seu blog, em um
artigo do professor Zulmar Fachin (o artigo est no material de apoio,
infratranscrito):
FUNES DO PODER JUDICIRIO: PRIMEIRAS REFLEXES - ZULMAR FACHIN
Como citar este artigo: FACHIN, Zulmar. Funes do Poder Judicirio: primeiras
reflexes. Disponvel em http://www.lfg.com.br. 29 julho. 2008.
1. Funes do Poder Judicirio
O alargamento das funes do Poder Judicirio, visvel nas ltimas dcadas,
exige do estudioso um novo olhar. Eugenio Ral Zaffaroni identifica trs funes
do Poder Judicirio contemporneo: decidir os conflitos, controlar a
constitucionalidade das leis e realizar seu autogoverno[1]. Luiz Flvio Gomes,
por seu turno, amplia o leque, afirmando serem cinco as funes do Poder
Judicirio: a) aplicar contenciosamente a lei aos casos concretos; b) controlar
os demais poderes; c) realizar seu autogoverno; d) concretizar os direitos
fundamentais; e) garantir o Estado Constitucional Democrtico de Direito[2].
Tais funes esto relacionadas construo de um modelo democrtico e
independente de Poder Judicirio.
1.1 Aplicar contenciosamente a lei aos casos particulares
Trata-se da mais antiga funo do Poder Judicirio. Ao juiz, no se reservava
outra tarefa que no fosse
Identificar no ordenamento jurdico (no Cdigo) a norma incidente, aplic-la
ao caso concreto e solucionar
O litgio levado sua apreciao. Essa concepo recebeu marcante
influncia do pensamento de Montesquieu, para quem os juzes nada mais
eram do que "a boca que pronuncia as palavras da lei; so seres inanimados
que no podem moderar nem sua fora, nem seu rigor"[3]. Pedro Lessa, em
1915, sintetizou bem a questo: "O poder judicirio o que tem por misso
aplicar contenciosamente a lei aos casos particulares"[4]. Embora as
caractersticas dos litgios, na sociedade atual, tenham se alterado, com as
demandas plurissubjetivas, aplicar a lei contenciosamente aos casos
particulares continua sendo misso do Poder Judicirio. Contudo, imperioso
reconhecer que sua misso est bastante ampliada.

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1.2 Controlar os demais poderes


A doutrina da tripartio de poderes concebeu Legislativo, Executivo e
Judicirio independentes e harmnicos entre si. Nessa arquitetura de poder,
reservou-se ao Poder Judicirio a tarefa de solucionar os conflitos levados sua
apreciao[5]. A Constituio de 1988 atribuiu ao Poder Judicirio legitimidade
para controlar o arbtrio dos demais poderes. Nesse sentido, cabe aos juzes: o
poder e o dever de anular atos administrativos ilegais; invalidar atos praticados
com abuso de poder; declarar a inconstitucionalidade de leis e atos
normativos. Ensina Eugnio Zaffaroni: "Certamente que o judicirio presta o
servio de resolver conflito entre pessoas, mas tambm presta outro servio,
que consiste em controlar que, nessas realizaes normativas entre Estado e
pessoas, o primeiro respeite as regras constitucionais, particularmente quanto
aos limites impostos pelo respeito dignidade da pessoa humana"[6]. Nessa
perspectiva, o Supremo Tribunal Federal assume o papel de guarda da
Constituio (art. 102). Luiz Flvio Gomes afirma, ento, "que todos os atos
lesivos (por ao ou omisso) praticados pelos demais poderes esto sujeitos
ao controle jurisdicional. Nenhuma entidade pblica, assim como nenhuma
autoridade ou agente pblico, est imune a esse controle"[7]. preciso
reconhecer que, na sociedade contempornea, especialmente em face da
Constituio brasileira, os juzes exercem poder poltico. Dalmo de Abreu Dallari
sustenta que "Os juzes exercem atividade poltica em dois sentidos: por serem
integrantes do aparato de poder do Estado, que uma sociedade poltica, e
por aplicarem normas de direito, que so necessariamente polticas"[8].
1.3 Realizar seu autogoverno
Em razo do princpio da independncia entre os poderes, o Poder Judicirio
tem autonomia para realizar seu autogoverno. Essa autonomia, prevista na
Constituio Federal (art. 99), tem tripla dimenso: administrativa, financeira e
funcional. Autonomia administrativa. A autonomia administrativa do Poder
Judicirio uma conquista democrtica. Ela funciona como garantia do
prprio poder, dos seus juzes e, sobretudo, dos direitos fundamentais das
pessoas. A previso constitucional dessa autonomia garante ao Poder
Judicirio o direito de praticar os atos necessrios sua prpria organizao.
Independe, para organizar-se, de qualquer autorizao dos demais poderes. A
autonomia administrativa do Poder Judicirio est materializada na atribuio
de competncias privativas aos tribunais, tanto superiores quanto inferiores,
estaduais e federais[9]. Autonomia financeira. A Constituio, por outro lado,
assegurou autonomia financeira ao Poder Judicirio (art. 99, 1 e 2). Nesse
sentido, atribuiu competncia aos tribunais para elaborarem suas respectivas
propostas oramentrias, levando em considerao os limites estipulados,
conjuntamente, com os poderes Legislativo e Executivo na lei de diretrizes

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oramentrias. Nesse sentido, todos os tribunais interessados sero ouvidos para


a elaborao da proposta oramentria do Poder Judicirio. Em seguida, aps
a aprovao dos respectivos tribunais, a proposta oramentria ser
encaminhada: a) ao Congresso Nacional, no mbito da Unio, pelos
presidentes do Supremo Tribunal Federal e dos tribunais superiores (STJ, TSE, TST e
STM); b) s Assemblias Legislativas, no mbito dos Estados federados, pelos
presidentes dos respectivos Tribunais de Justia; c) Cmara Legislativa, no
mbito do Distrito Federal, pelo presidente do Tribunal de Justia (art. 99, 2.,
incisos I e II). Observe-se, do ponto de vista material, no haver autonomia
administrativa, se a autonomia financeira no estiver garantida. Autonomia
funcional. Os membros do Poder Judicirio - juzes, desembargadores e
Ministros tm autonomia para exercer suas funes. Trata-se de uma garantia
constitucional no apenas dos magistrados, mas tambm dos litigantes e da
sociedade. No exerccio da funo jurisdicional, os magistrados no podem
sofrer ingerncia de outro poder ou de outras pessoas. O juiz de direito, por
exemplo, no est obrigado a decidir, sobre determinada matria, na mesma
linha de entendimento do Tribunal de Justia. Ter que seguir, no entanto, o
entendimento do Supremo Tribunal Federal, desde que este tenha editado
uma smula de efeito vinculante[10]. Registre-se, no entanto, que a Emenda
Constitucional n. 45, de 8 de dezembro de 2004, atribuiu competncia ao
Conselho Nacional de Justia para controlar o cumprimento dos deveres
funcionais dos juzes (art. 103-B, 4.). Tal inovao constitucional poder
ensejar a violao, por parte do Conselho, da autonomia funcional dos
magistrados.
1.4 Proteger os direitos fundamentais
Pode-se afirmar que, neste incio do sculo XXI, encontra-se em curso a era dos
direitos humanos fundamentais. Tais direitos tm se constitudo no objeto central
das preocupaes dos governos e das pessoas em geral. No Estado do bemestar social - pouco efetivado no Brasil -, desenvolveu-se uma pluralidade de
novas necessidades e de novos direitos fundamentais para sobrevivncia
humana, cuja satisfao exige a atuao dos poderes estatais. Cabe a todas
as instncias estatais prover tais necessidades ou criar as condies
necessrias, para elas poderem ser atendidas. Pela incapacidade do Poder
Executivo, bem como pela inrcia do Poder Legislativo, para se atender
satisfatoriamente essas demandas, tem restado s pessoas a busca de um
provimento jurisdicional. Lembra Joo Luiz Esteves que, ao lado dos Poderes
Legislativo e Executivo, o Judicirio deve atuar de modo objetivo na
efetivao dos direitos fundamentais sociais. Essa atuao deve ser ampla,
aferindo se as polticas pblicas esto sendo desenvolvidas e, mais do que isso,
se esto atingindo os objetivos previstos na Constituio. Nessa direo, o
Poder Judicirio deve atuar de forma ativa, suprindo "omisses legislativas e

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executivas, redefinindo polticas pblicas quando ocorrer inoperncia de outros


poderes"[11]. Nessa perspectiva, o Poder Judicirio - por meio da atuao de
seus juzes, desembargadores e Ministros - vem se tornando, em boa medida, o
garante da efetivao dos direitos fundamentais. Nesse contexto, os juzes tm
decidido sobre inmeras questes, tais como o fornecimento de remdios
pessoa portadora enfermidades; o direito de acesso de crianas sala de
aula; o direito de o deficiente ter acesso a prdios pblicos. O guardio das
promessas[12] passa a desempenhar, assim, outra funo, qual seja, a de
concretizar direitos fundamentais.
1.5 Garantir o Estado Constitucional Democrtico de Direito
A trilogia Constituio-Direito-Democracia deve ser garantida pelo Poder
Judicirio. Eis uma funo a ser exercida por todos os seus magistrados. Lembra
Gisela Maria Bester que o Estado Democrtico de Direito um princpio que
"permite ao povo (governados) uma efetiva participao no processo de
formao da vontade pblica (governantes e legisladores), sendo a marca
principal deste tipo de Estado a origem democrtica do poder e das
normas"[13] A Histria tem revelado que, apesar dos defeitos, a Democracia
o sistema que melhor permite a convivncia e o desenvolvimento das
pessoas[14]. Nela, o Direito capaz de limitar o poder e, por conseqncia,
proteger os direitos fundamentais. Observa Norberto Bobbio que "direito e
poder so duas faces de uma mesma moeda: s o poder pode criar direito e
s o direito pode limitar o poder. O Estado desptico o tipo ideal de Estado
de quem se coloca do ponto de vista do poder; no extremo oposto, encontrase o Estado democrtico, que o tipo ideal de Estado de quem se coloca do
ponto de vista do direito"[15]. O Estado Constitucional Democrtico de Direito,
previsto na Constituio de 1988, precisa ser garantido. Nesse propsito, exigese que todos os governantes e todas as pessoas o protejam, mas, de modo
especial, requer dos juzes que o exerccio de suas funes seja voltado para
sua proteo e garantia.
2. Garantias constitucionais dos magistrados
Para que o Poder Judicirio possa cumprir as funes exigidas pela sociedade
contempornea, imprescindvel que seus juzes tenham algumas garantias
constitucionais. Nesse sentido, os predicamentos da magistratura so a
vitaliciedade, a inamovibilidade e a irredutibilidade de vencimentos (art. 95).
Elas asseguram a independncia funcional do magistrado, sobretudo, em
relao ao Poder Executivo. A advertncia de Pedro Lessa, feita em 1915,
permanece atual: "Importa garantir o Poder Judicirio, defendendo-o da
presso, das usurpaes e da influncia dos outros poderes polticos. Para isso
mister organizar de tal modo a magistratura, que, em vez de ficar dependente
do Poder Executivo, constitua ela um freio a esse poder"[16]. Essas garantias

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constitucionais dos juzes - a vitaliciedade, a inamovibilidade e a irredutibilidade


de vencimentos - devem ser consideradas clusulas ptreas, no podendo ser
alteradas por meio de emenda constitucional. Esto, portanto, subtradas da
rea de incidncia do poder reformador.
2.1 Vitaliciedade
A vitaliciedade, em primeiro grau, ser adquirida aps dois anos de exerccio
da funo jurisdicional e permitir, ao juiz, exerc-la at completar setenta
anos de idade, quando ser compulsoriamente aposentado (art. 95, inciso I). A
vitaliciedade, assim como a inamovibilidade e a irredutibilidade de
vencimentos, assegura a independncia do juiz. No incio do sculo XX, Pedro
Lessa afirmou que "To essencial a vitaliciedade ao poder judicirio, como ao
poder legislativo a temporariedade. A vitaliciedade, condio necessria da
independncia do juiz, hoje um dogma do direito constitucional"[17]. O juiz,
porm, aprovado em concurso pblico e investido no cargo, poder perd-lo
em duas hipteses: a) nos dois primeiros anos, no tendo adquirido a
vitaliciedade, por deliberao do tribunal a que ele estiver vinculado, exigindose a maioria absoluta dos votos; b) aps os dois anos, adquirida a vitaliciedade,
por fora de sentena penal ou civil transitada em julgado (art. 95, inciso I).
Registre-se, ainda, que a remoo, a disponibilidade e a aposentadoria,
motivadas por interesse pblico, podero ser decretadas pelo respectivo
tribunal ou pelo Conselho Nacional de Justia. A deciso ser tomada por
maioria absoluta, assegurada ampla defesa (art. 93, inciso VIII).
2.2 Inamovibilidade
A inamovibilidade uma garantia da independncia pessoal do juiz. Na lio
de Gomes Canotilho, "A proibio de transferncias, suspenses, aposentaes
ou demisses, bem como de nomeaes internas, surgem, neste contexto,
como dimenses insubstituveis da independncia pessoal dos juzes"[18]. Em
razo desta garantia, o juiz poder permanecer na Comarca onde se
encontra, no podendo ser removido para outra de mesma ou inferior
entrncia e nem mesmo promovido, sem seu consentimento. H, no entanto,
uma exceo: por motivo de interesse pblico, o juiz poder, a qualquer
momento da carreira, ser removido para outra comarca (arts. 93, inciso VIII, e
95, inciso II).
2.3 Irredutibilidade de subsdio
O juiz protegido contra a possibilidade de irredutibilidade de seu subsdio. Tal
garantia constitucional, em verdade, alcana a todos os servidores pblicos de
todas as esferas governamentais e, inclusive, os trabalhadores da iniciativa
privada (art. 7, inciso VI). A garantia da irredutibilidade dos subsdios, por outro
lado, no impede o juiz ficar submetido a normas previstas na Constituio

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Federal (art. 37, incisos X e XI, art. 39, 4., art. 150, inciso II, art. 153, inciso III, e
art. 153, 2, inciso I).
1. ZAFFARONI, Eugenio Ral. Poder Judicirio: crise, acertos e desacertos. Trad.:
Juarez Tavares. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995, p. 55.
2. GOMES, Luiz Flvio. A Dimenso da Magistratura no Estado Constitucional e
Democrtico de Direito: independncia judicial, controle judicirio, legitimao
da jurisdio, politizao e responsabilidade do juiz. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1997, p. 15-118.
3. MONTESQUIEU, Charles de Secondat. O Esprito das Leis. Trad.: Cristina
Murachco. So Paulo: Martins Fontes, 1996, p. 175.
4. LESSA, Pedro. Do Poder Judicirio. Braslia: Senado Federal, Conselho Editorial,
2003, p. 1. 5. FACHIN, Zulmar. As Funes do Estado no Pensamento de
Aristteles, John Locke e Montesquieu: breve resgate histrico. Revista do
Instituto de Direito Constitucional e Cidadania. Londrina: IDCC, v. 1,p. 143-151,
2005.
6. ZAFFARONI, Eugenio Ral. Poder Judicirio: crise, acertos e desacertos. Trad.:
Juarez Tavares. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995, p. 37.
7. GOMES, Luiz Flvio. A Dimenso da Magistratura n Estado Constitucional e
Democrtico de Direito: independncia judicial, controle judicirio, legitimao
da jurisdio, politizao e responsabilidade do juiz. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1997, p. 58.
8. DALLARI, Dalmo de Abreu. O Poder dos Juzes. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 85.
9. Compete privativamente aos tribunais: a) eleger seus rgos diretivos e
elaborar seus regimentos internos, com observncia das normas de processo e
das garantias processuais das partes, dispondo sobre a competncia e o
funcionamento dos respectivos rgos jurisdicionais e administrativos; b)
organizar suas secretarias e servios auxiliares e os dos juzos que lhes forem
vinculados, zelando pelo exerccio da atividade correicional respectiva; c)
prover, na forma prevista na Constituio Federal, os cargos de juiz de carreira
da respectiva jurisdio; d) propor a criao de novas varas judicirias; e)
prover, mediante concurso pblico de provas, ou de provas e ttulos, os cargos
necessrios administrao da justia, exceto os de confiana (art. 169, 1,
incisos I e II); f) conceder licena, frias e outros afastamentos a seus membros
e aos juzes e servidores que lhe forem imediatamente vinculados (art. 96, inciso
I).
10. FACHIN, Zulmar. Curso de Direito Constitucional. 3. ed. So Paulo: Mtodo,
2008, pp. 485-487.
11. ESTEVES, Joo Luiz M. Direitos Sociais no Supremo Tribunal Federal. So Paulo:
Mtodo, 2007, p. 75-76.
12. GARAPON, Antoine. O Juiz e a Democracia: o guardio das promessas.
Trad.: Maria Luza de Carvalho. 2 ed. Rio de Janeiro: Revan, 2001.

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13. BESTES, Gisela Maria. Direito Constitucional: fundamentos tericos. So


Paulo: Manole, 2005, p. 283.
14. Robert Dahl aponta as vantagens da Democracia: a) ajuda a impedir o
governo de autocratas cruis e perversos; b) garante aos cidados uma srie
de direitos fundamentais que outros sistemas no democrticos no
proporcionam; c) assegura aos cidados uma liberdade individual mais ampla
que qualquer alternativa vivel; d) ajuda a proteger os interesses fundamentais
das pessoas; e) promove o desenvolvimento humano mais plenamente que
qualquer alternativa vivel; f) promove um grau relativamente alto de
igualdade poltica; g) apenas um governo democrtico pode proporcionar
uma oportunidade mxima para os indivduos exercerem a liberdade de
autodeterminao; h) somente um governo democrtico pode proporcionar
uma oportunidade mxima do exerccio da responsabilidade moral; i) os pases
com governos democrticos tendem a ser mais prsperos que os pases com
governos no-democrticos; j) as modernas democracias no lutam umas
contra as outras (DAHL, Robert A. Sobre a Democracia. Trad.: Beatriz Sidou.
Braslia: Editora Universidade de Braslia, 2001, p. 73-74).
15. BOBBIO, Norberto. O Futuro da Democracia. Trad.: Marco Aurlio Nogueira.
7. ed. So Paulo: Paz e
Terra, 2000, p. 23.
16. LESSA, Pedro. Do Poder Judicirio. Braslia: Senado Federal, Conselho
Editorial, 2003, p. 30.
17. LESSA, Pedro. Do Poder Judicirio. Braslia: Senado Federal, Conselho
Editorial, 2003, p. 29.
18. CANOTILHO, Jos Joaquim
4.2.

Organizao do Poder Judicirio Nacional

Eu vou pedir pacincia, mas eu tenho que falar isso pra vocs porque
est a no contedo programtico.
Eu vou organizar o Judicirio nos EUA e no Brasil. Nos EUA, o Judicirio
tem a seguinte construo: Suprema Corte, Juzes Federais, Tribunais de
Apelao Federais e Juzes Estaduais e Tribunais de Apelao dos Estados. E
Corte Marcial. Pronto! Terminei o Poder Judicirio nos Estados Unidos. Esta
organizao do Poder Judicirio dos EUA no est na Constituio americana
que fala em Poder Judicirio, mas no define quais so os rgos do Poder
Judicirio. Por que o Judicirio nos EUA to simples? Isso em razo da cultura
jurdica americana. Os americanos seguem uma cultura jurdica anglosaxnica. Eles buscam, no justia, mas a estabilidade das relaes sociais
porque eles so pragmticos. Querem resolver. Um exemplo disso: Michael

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Jackson foi para a Disneylndia com aquele guri, comeu aquelas coisas que
ns sabemos, mas comeu. O MP chamou o Michael Jackson, chamou o pai da
criana. 15 milhes resolveram. L, o promotor chamado o juiz na porta do
tribunal porque ele resolve os casos na base da transao judicial. Portanto,
eles tm uma cultura jurdica diversa da nossa.
Agora vamos falar do Judicirio na Repblica Federativa do Brasil.
Vamos organizar isso.
STF. Abaixo do STF, temos os tribunais superiores. Se assim, o STF no
superior. Ele um tribunal supremo, acima dos tribunais superiores. Quais so os
tribunais superiores?

STJ Superior Tribunal de Justia


TSE Tribunal Superior Eleitoral
STM Superior Tribunal Militar
TST Tribunal Superior do Trabalho

A EC-45/04 cria o Conselho Nacional de Justia (CNJ), que est abaixo


do Supremo e acima dos tribunais superiores. Percebam que a Constituio,
agora, divide o Poder Judicirio em dois grandes ramos:

Justia Comum e
Justias Especiais ou Especializadas.

A justia comum pode ser Justia Comum Federal ou Justia Comum


Estadual Por que temos uma Justia Comum Federal e uma Justia Comum
Estadual? Em razo da nossa forma de Estado. Ou seja, uma federao.

A Justia Federal tem 5 Tribunais Regionais Federais e, abaixo deles,


temos juzes federais.

Na Justia Estadual temos 27 Tribunais de Justia e, abaixo, juzes de


direito.
Justia Especial ou Especializada Eleitoral: TSE em Braslia e abaixo, 27
Tribunais Regionais Eleitorais. Abaixo, juzes eleitorais e a Constituio faz
referencia a juntas eleitorais.
Justia Militar: STM. Abaixo, Tribunais Militares e, por fim, Auditorias
Militares. Apesar de a Constituio falar em tribunais militares, eles ainda no
foram criados. Ns no temos esses tribunais militares. Renato Brasileiro oficia na
Auditoria Militar (ele promotor militar).

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TST. Abaixo temos os 24 TRTs e, abaixo, juzes do trabalho.


Esta a organizao do Poder Judicirio da Repblica Federativa do
Brasil. Essa organizao reflete nossa cultura jurdica, que no anglo-saxnica.
Ns no estamos buscando a estabilidade. Ns temos uma cultura jurdica
romano-germnica e buscamos, no a estabilidade, mas a justia. Estamos
sempre procurando justia. Nossa organizao judiciria reflete nossa cultura
jurdica.
Eu vou ter que caminhar sobre cada um deles (composio, requisitos...)
para que possamos construir o Poder Judicirio
a)

STF

O STF formado por 11 Ministros, 11 juzes que recebem o nome de


Ministros. Por que so 11? Este nmero uma clusula ptrea. No possvel
nos modificarmos o nmero de Ministros no STF. A Constituio assim determina.
Requisitos para ser Ministros do STF:
I.
Ser brasileiro nato S brasileiro nato pode ser Ministro do STF (art.
12, 3) Qual a razo disso? Porque o Presidente do STF est na linha de
substituio do Presidente da Repblica (art. 80). Um dos Ministros ser
presidente do STF e o presidente do STF substitui o Presidente da Repblica. A
grande professora Ada Pellegrini Grinover no pode ser Ministra do STF porque
ela italiana.
3 - So privativos de brasileiro nato os cargos: IV - de Ministro do
Supremo Tribunal Federal;
Art. 80 - Em caso de impedimento do Presidente e do Vice-Presidente, ou
vacncia dos respectivos cargos, sero sucessivamente chamados ao
exerccio da Presidncia o Presidente da Cmara dos Deputados, o do Senado
Federal e o do Supremo Tribunal Federal.
II.
Idade mnima: 35 anos Por que idade mnima 35 anos?
Capacidade poltica absoluta. Aos 35 anos, o cidado atinge a capacidade
poltica absoluta. Aos 35, ele pode exercer qualquer cargo na Repblica (pode
ser Presidente, Vice, PGR, Governador, Ministro do Supremo). E por que 35, no
34, no 33? Porque aos 35 Jesus Cristo morreu.

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OBS.: A religio constitucional ou inconstitucional? Por que no dia 12 de


outubro feriado se eu sou budista? Por que 25 de dezembro feriado se eu
sou muulmano? Por que constitucional se o Estado leigo, laico e no
confessional? O Estado secular. Por que 25 de dezembro constitucional?
Questo de concurso. Porque a Constituio trata a religio como um dado
cultural. Est no art. 215.
Art. 215 - O Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direitos
culturais e acesso s fontes da cultura nacional, e apoiar e incentivar a
valorizao e a difuso das manifestaes culturais.
O nosso Estado leigo, laico, no confessional, mas ele no ateu. 1,
do art. 215:
1 - O Estado proteger as manifestaes das culturas populares,
indgenas e afro-brasileiras, e das de outros grupos participantes do processo
civilizatrio nacional.
Por isso, feriado: art. 215, 1. Voltando:
Idade mxima para posse: 65 anos Por qu? Em razo da
aposentadoria compulsria aos 70, ele precisa ter desenvolvido suas atividades
por, no mnimo 5 anos e depois se aposentar compulsria aos 70. Cuidado!
Para ser membro do CNJ, idade mxima: 66 porque o mandato do CNJ so
dois anos, permitindo-se mais uma reconduo.
III.
Notvel conhecimento jurdico Alis, este requisito foi discutido. O
que notvel conhecimento jurdico? uma expresso viajante. Ela muda seu
sentido tendo em conta o momento histrico que voc esteja analisando isso.
Notvel conhecimento jurdico o conhecimento que dispensa provas.
sabido de todos que ele um grande conhecedor das cincias jurdicas. A
sociedade o tem como um grande cultor das cincias jurdicas. Isso foi
discutido em razo da assuno ao cargo de Ministro do Supremo do Toffoli.
Ele no especialista, no mestre, no professor, no doutor, no tem
livro escrito, ele foi reprovado em dois concursos da magistratura. Ele tem
notvel conhecimento jurdico?
Vamos pensar assim: A OAB indicou para figurar na lista pelo Quinto
Constitucional para o TJ/SP um cidado que tinha sido reprovado em 10
concursos da magistratura. Ele tem notvel conhecimento jurdico para entrar
pelo quinto constitucional no TJ? O TJ entendeu que no. Houve recurso para o

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STJ que entendeu que o cidado que perdeu em 10 concursos da magistratura


no tem notvel conhecimento jurdico. Dois at pode, mas dez demais.
algo que tem que ser avaliado tendo em conta o conhecimento concreto.
Para ter notvel conhecimento jurdico precisa ser bacharel em direito?
Hoje, entende-se que, no mnimo, precisa ser bacharel em direito. No
possvel ter notvel conhecimento jurdico sem que seja bacharel em direito.
No temos mais advogados provisionados no Brasil. Existiam at a Lei 4.215/63,
o antigo Estatuto da Ordem. Hoje no mais. No existe como o cidado ter
notvel saber jurdico sem que seja, no mnimo, bacharel em direito.
Precisa ser mestre? Doutor? No necessariamente. Voc no obrigado a
ter uma vida acadmica se no quiser. Voc que desenvolve sua vida como
advogado pode ter um notvel conhecimento jurdico. Para o Supremo j foi
indicado um mdico: Barata Ribeiro. No incio do sculo XX, pela Constituio
de 1891. Ele assumiu o Supremo, como mdico. E tambm j assumiram dois
almirantes, mas depois, o Senado afastou esses trs Ministros que no eram
bacharis em direito. Ns tivemos alguns Ministros do Supremo que eram
diferenciados. Exemplo disso: Moreira Alves. Ele, com 25 anos, terminou o
doutorado na USP. Com 29 ele era professor livre-docente na USP. Com 39
anos, ele foi PGR. uma carreira diferenciada, singular.
IV.
Reputao ilibada, idnea uma vida passada sem qualquer
mancha, sem qualquer ndoa. Uma vida passada que no o desabone. Pode
ter um cheque sem fundo? Pode ter condenao civil? O que reputao
idnea? O Presidente da Repblica escolhe brasileiros que preenchem esses
requisitos, indica o nome para o Senado que o aprova por maioria absoluta de
votos. O Senado faz uma sabatina com o indicado pelo Presidente da
Repblica. O Senado aprova em uma sabatina. Sabatina no concurso, no
prova. No vo perguntar para ele o que defesa prvia, quais so os
recursos cabveis nas decises interlocutrias mistas. No isso! Na sabatina, o
Senado vai querer saber a posio do indicado: qual a sua posio a
respeito do MST invadir propriedades privadas? Qual sua posio a respeito do
aborto de feto anenceflico? Indagam sobre a posio do indicado sobre os
assuntos de maior relevncia em nossa sociedade. No concurso. No vai
fazer uma sabatina, no vai fazer provinha para um cidado que tem notvel
conhecimento jurdico.
No Brasil, esta sabatina no levada seriamente. Os senadores passam
por cima dela. A sabatina mais longa que tivemos no Brasil foi a do Ministro
Toffoli, 7 horas. Nos EUA, a mais longa, durou 6 meses. Vou citar um exemplo. O
juiz Clarence Thomas, juiz da Suprema Corte nos EUA, foi indicado pelo

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Presidente e foi para a sabatina durante 6 meses. Por qu? Ele devia ter uns 60
anos no incio da sabatina. Neste momento, apareceu uma senhora que disse
para ele o seguinte: voc era casado na poca em que eu era estagiria e
tivemos um affaire. A comearam a discutir se ele tinha ou no idoneidade
para ser Ministro da Suprema Corte. Um outro caso: uma indicada para a
Suprema Corte no havia registrado a bab de sua filha na previdncia social
e a filha j tinha 35 anos. Tem reputao ilibada, no tem. L nos EUA, eles do
valor a isso. Aqui, passam por cima.
Existe um caso do STJ bem legal. Um cidado foi indicado pelo
Presidente e fizeram contra ele uma denncia no momento da sua sabatina no
STJ de que ele espancava sua ex-esposa, no pagava penso para os filhos,
etc. Eu entendo que quem espanca esposa, no tem idoneidade para ser
Ministro do STJ e nem para ser juiz do tribunal arbitral.
Estes requisitos esto no art. 101, da CF:
Art. 101 - O Supremo Tribunal Federal compe-se de onze Ministros,
escolhidos dentre cidados com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e
cinco anos de idade, de notvel saber jurdico e reputao ilibada.
O Presidente escolhe livremente entre brasileiros que preencham esses
requisitos. Indica para o Senado que aprova por maioria absoluta de votos.
Precisa ser juiz para ser Ministro do Supremo? No. Gilmar Mendes, Joaquim
Barbosa, Ellen Gracie (Procuradores da Repblica); Celso de Mello (Promotor
de Justia, da cidade de Tatu/SP); depois vm os advogados e juiz mesmo de
carreira, s o Peluzo (Desembargador/SP). Marco Aurlio era Procurador do
Trabalho.
b)

STJ

O STJ foi criado em 1988. No existia o STJ at 1988. O STJ foi criado para
ser um tribunal nacional. O objetivo do STJ a uniformizao da jurisprudncia
da Justia Comum Estadual e da Justia Comum Federal. Isso para que
tenhamos segurana jurdica. At 1988 tnhamos o extinto TFR (Tribunal Federal
de Recursos).
O STJ se compe de, no mnimo, 33 juzes, que recebem o apelido de
Ministros. Isso significa que possvel que ns tenhamos mais Ministros no STJ.
possvel aumentar-se o nmero de Ministros no STJ porque a Constituio fala
em, no mnimo, 33.

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Requisitos para ser Ministro do STJ (art. 104):


I.
Ser brasileiro Pode ser nato ou naturalizado. O Ministro Felix Fischer
nasceu em Munique e naturalizado.
II.
Idade mnima, 35 e mxima, 65
III.
Notvel conhecimento jurdico
IV.
Reputao idnea, ilibada.
Aqui existe uma diferena em relao escolha dos Ministros do
Supremo. Quem escolhe os Ministros do STJ o Presidente da Repblica. No
entanto, sua escolha vinculada categorias. A escolha dos Ministros do
Supremo no est vinculada a categorias, diferente do que ocorre no STJ, em
que o Presidente est vinculado s categorias. Quais? Anote:

1/3 dentre os desembargadores dos Tribunais de Justia (11)

1/3 dentre os desembargadores TRFs (11)

1/3 dentre advogados e membros do MP (5 de cada e 1 alterna: ora MP,


ora advogado)
A escolha vinculada a essas categorias. 11 de cada categoria. A
escolha para Ministro do Supremo livre. Diferente da escolha no STJ, que
vinculada a essas categorias. O Presidente escolhe brasileiros dessas
categorias, indica ao Senado que aprova por maioria absoluta de votos. E o
mesmo procedimento, s que a escolha aqui vinculada a categoriais.
Eu vou fazer o seguinte: vamos conversar sobre a justia comum. Depois
eu volto para o STJ para explicar as categorias e sua forma de escolha. No
final, tudo vai dar certo.
c)

Justia Comum Federal

A Constituio de 1988 criou 5 TRFs que no existiam at ento. O


territrio nacional foi dividido em 5 regies. Isso cai em concurso na primeira
fase. At 1988, o segundo grau de jurisdio da Justia Federal era o extinto
Tribunal Federal de Recursos.
Nmeros mnimo de desembargadores por tribunal: 7. Nenhum tribunal
hoje tem s 7, mas esse o nmero mnimo.
Idade mnima:

30 anos.

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possvel a criao de outros tribunais alm dos 5 j existentes. E se


outros forem criados, no mnimo 7 desembargadores federais o comporo.

TRF da 1 Regio Sede: Braslia e mais 14 Estados da Federao. Eu no


vou citar os 14. S vou dizer o seguinte: todos da Regio Norte. Todos do
Centro-Oeste, menos Mato Grosso do Sul. Do Sudeste: Minas Gerais e trs
estados do Nordeste: Bahia, Maranho e Piau.

TRF da 2 Regio Sede: Rio de Janeiro. Rio de Janeiro e Esprito Santo.

Sul.

TRF da 3 Regio Sede: So Paulo. Abrange So Paulo e Mato Grosso do

TRF da 4 Regio Sede: Porto Alegre. Estados do Sul: RS, SC e PR.

TRF da 5 Regio Sede: Recife. Todos os Estados do Nordeste, menos


Bahia, Maranho e Piau, que esto na 1 Regio.
O concurso para juiz federal regional. As provas, agora, de acordo com
a Resoluo do CNJ so uniformes, mas o concurso promovido por cada
tribunal.
Primeiro grau de jurisdio da Justia Federal: Juiz Federal.
A Justia Federal em primeiro grau de jurisdio foi criada pela Lei
5.010/66. Antes disso, no havia juzes federais. Os concursos no existiam. O
primeiro, se no me engano foi em 1971. At a eram nomeados pelo
Presidente da Repblica.
No existe comarca na Justia Federal. A diviso territorial da JF recebe
o nome de Seo Judiciria Federal. Cada Seo Judiciria um Estado.
Seo Judiciria do Estado de So Paulo, por exemplo. A seo judiciria
federal pode ser dividida em subseo judiciria federal. Eu vou exemplificar:
Seo Judiciria de SP, Subseo de Presidente Prudente, subseo de
Guarulhos, subseo de So Jos dos Campos. Seo Judiciria do Par,
subseo de Santarm, Marab. No existem comarcas na Justia Federal.
Hoje temos mais ou menos 1600 juzes federais. Voc termina a
faculdade, faz 3 anos de LFG e a voc passa no concurso, juiz federal
substituto. Depois de 2 anos, juiz federal. A titulariza em uma vara, em uma
seo judiciria.

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d)

Justia Comum Estadual

O segundo grau de jurisdio da Justia Comum Estadual o Tribunal de


Justia. Ns temos 27 Tribunais de Justia, um por Estado da Federao.
Nmero mnimo de desembargadores: Sete. Por que so sete? Porque
eram sete os apstolos de Cristo. No mnimo 7 por estado da federao.
Roraima: 7. Mato Grosso: 30. So Paulo: 360. Depende da populao e do
nmero de processos.
Idade mnima para ser desembargador: 30 anos. Eu conheci um
desembargador com 28 anos. Ricardo, de Roraima. Ele entrou pelo quinto
constitucional do MP com 28 anos.
Primeiro grau de jurisdio: juiz de direito.
A Justia Estadual em primeiro grau dividida em comarcas. Comarca
a diviso territorial da Justia Comum Estadual. Uma comarca pode abranger
um ou mais municpios. Em alguns Estados no existem mais comarcas de
primeira entrncia, de segunda entrncia. Isso varia de Estado para Estado.
Aqui em SP no existe mais isso. Existe entrncia inicial, entrncia intermediria,
entrncia final. Isso depende da Lei de Organizao Judiciria do Estado.
Agora, vamos voltar para o STJ:
STJ, no mnimo 33 Ministros. A escolha do Presidente vinculada por
categorias: 1/3, portanto, 11 dentre os desembargadores dos TRFs; 1/3,
portanto, 11 dentre os desembargadores dos TJs; 1/3, portanto, 11, dentre
advogados e membros do MP. Membros do MP pode ser MPF ou MPE. So 33
Ministros no mnimo. Hoje so 33.
Digamos que um Ministro do STJ se aposenta e era oriundo do TRF. O
Presidente do STJ manda um ofcio para os 5 TRFs, dizendo que surgiu uma
vaga de Ministro e essa vaga para desembargadores federais. Quem deseja
ser Ministro do STJ? aqueles que desejarem concorrer, fazem sua inscrio no
STJ. Digamos que 15 faam a inscrio. O STJ reduz essa lista para 3, remete
para o Presidente, que dever escolher um e remete esse nome para o Senado
que dever aprov-lo por maioria absoluta de votos.

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Aquele que se aposentou, era da categoria dos desembargadores. O


Presidente do STJ manda ofcio para os 27 TJs perguntando quem quer ser
Ministro do STJ. 50 fazem a inscrio. O STJ reduz essa lista para trs, o
Presidente escolhe um e o Senado aprova por maioria absoluta de votos.
Aqui, dentre os 11 da OAB e do MP diferente. A OAB e o MP remetem 6
nomes ao STJ. A OAB remete 6 nomes de advogados. O MP remete 6 nomes
dos seus membros. O STJ reduz essa lista para trs nomes e remete para o
Presidente da Repblica, o Presidente escolhe um, indica o nome para o
Senado que aprova por maioria de votos. A diferena a seguinte: membros
do MP e advogados, no STJ j chega uma lista com 6 nomes.
At a ECV-45 era maioria simples de votos.
possvel aumentar o nmero de Ministros do STJ? Sim. A Constituio
fala em , no mnimo, 33.
e)

Justia Especializada Eleitoral

Antes de trabalharmos o TSE, vamos fazer uma lista de regras que se


aplicam a toda Justia Eleitoral (todos os tribunais):

No existe no Brasil um quadro prprio de juzes eleitorais. A Justia


Eleitoral toma emprestado juzes da Justia Estadual e da Justia Federal.
Portanto, voc no vai fazer concurso para juiz eleitoral. No existe concurso
para juiz eleitoral.

Todos aqueles que exercem cargos na Justia Eleitoral, exercem


mandato de 2 anos, permitindo-se uma nica reconduo por mais 2 anos.

A Justia Eleitoral uma Justia Federal especializada. No meu concurso


para Procurador da Repblica, na prova oral, um Ministro do Supremo que
estava na banca teve a cara-de-pau de me perguntar se a Justia Eleitoral era
federal ou estadual. uma Justia Federal especializada.
Agora vamos comear a falar do TSE, que composto de 7 juzes que
recebem o nome de Ministros. E voc j sabe que exercem o mandato de 2
anos, permitindo-se uma nica prorrogao por mais 2 anos. Destes 7, 3 so
oriundos do STF. 2 so oriundos do STJ, 2 so advogados (OAB). Como so
escolhidos? Os prprios Ministros do Supremo escolhem aqueles trs que
tambm oficiaro no TSE. Eles fazem uma eleio entre eles e fazem essa

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escolha. Como so escolhidos os 2 do STJ? Os 33 Ministros fazem uma eleio e


escolhem aqueles 2 que tambm oficiaro perante o TSE. Como so escolhidos
os 2 advogados? O STF faz uma lista, remete ao Presidente da Repblica que
escolhe aqueles 2 que oficiaro perante o TSE. O mandato deles de 2 anos,
permitindo-se uma nica reconduo por mais 2 anos.
Quanto ganha para oficiar no TSE? O subsdio do Supremo, o subsdio do
STJ, o que voc ganha no escritrio de advocacia. Mas a voc no pode
advogar em matria eleitoral durante esses dois anos. E hoje eles recebem mais
ou menos 4 mil por ms. Por que eu vou querer oficiar no Supremo, se sou
advogado e tenho um escritrio bem posto? T na cara! Ficar junto com a
patota.
S pode ser Presidente do TSE um dos trs Ministros do Supremo. Um dos
dois do STJ ser o corregedor-geral eleitoral. Ministro do STJ pode ser presidente
do TSE? No. E s pode ser corregedor-geral eleitoral um dos 2 que so do STJ.
O TSE faz, no mnimo, duas sesses por semana (teras e quintas).
Geralmente, essas sesses so noite. Comeam noite e vo at de
madrugada. possvel que outras sesses sejam convocadas.
Quanto aos TREs, sero 27, portanto, um por cada Estado da Federao
com, no mnimo 7 membros. Destes 7: 2 so desembargadores do Tribunal de
Justia escolhidos por seus prprios pares; 2 juzes de direito de entrncia mais
elevada, escolhidos pelo TJ; 2 advogados escolhidos pelo Presidente da
Repblica de uma lista fornecida pelo TJ e um representante da Justia
Federal. Percebam que eu no disse juiz federal. Este representante pode ser
juiz federal ou desembargador federal. Quando ser juiz? Quando ser
desembargador? Ser juiz federal quando o Estado no for sede de TRF. Ser
desembargador federal, quando o Estado for sede de TRF. Quais so os Estados
sede de TRF? Distrito Federal, Rio de Janeiro, So Paulo, Rio Grande do Sul e
Pernambuco. Nesses estados, os representantes da Justia Federal sero
desembargadores federais.
A justia eleitoral estadual ou federal? federal. J falamos sobre isso.
federal especializada. S que nos TREs quem comanda so os
desembargadores. Isto um absurdo porque uma Justia Federal
comandada por juzes estaduais. Foi um lobby muito grande na Constituio.
Existe uma grande discusso a respeito disso. Na prxima reforma do Judicirio
isso deve mudar.

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S pode ser presidente do TRE um dos dois desembargadores estaduais.


Qual o mandato deles? 2 anos, permitindo-se mais uma nica reconduo
por mais 2 anos. Portanto, no existe um quadro prprio no tribunal eleitoral.
Quando eles recebem? Mais ou menos R$ 3.900,00 por ms. Eles recebem
jetom, por comparecimento sesso. Se eles comparecerem s 8 sesses por
ms, d mais ou menos isso. So duas sesses por semana. No perodo
macroeleitoral, que se avizinha das eleies, possvel at 16 sesses por ms.
No perodo microeleitoral (longe das eleies), so 8 sesses. O trabalho
muito grande no perodo macroeleitoral e os prazos da justia eleitoral so
reduzidos, 24 horas, 72 horas.
Falar em competncia falar sobre jurisdio e falar sobre jurisdio
falar sobre soberania, elemento constitutivo ou estrutural do Estado. So quatro
os elementos constitutivos ou estruturais do Estado: Poder (soberania), Territrio,
Povo e Objetivos. Quando falarmos sobre competncia faremos uma relao
entre os dois primeiros elementos constitutivos: soberania e territrio. Territrio
a superfcie sobre a qual o Estado exerce a sua soberania, sua jurisdio, seu
poder de mando. O territrio pode ser dividido em duas espcies: territrio
propriamente dito (ou territrio real) e territrio por extenso (ou territrio ficto).
J falamos sobre isso. Agora vamos comear a falar sobre mar territorial e
passagem inocente.
Mar Territorial e Passagem Inocente
A Lei 8.617/93 diz em sua ementa: dispe sobre o mar territorial, a zona
contnua, a zona economicamente exclusiva e a plataforma continental
brasileira.
Eu vou fazer referncia a essa lei que j foi objeto de prova da PFN e
AGU: para falar sobre inocente. Se passagem inocente importa na fixao da
competncia criminal.

Mar Territorial A Lei 8.617/93 define mar territorial. Esta lei diz no seu
artigo 1 que o nosso mar territorial abrange 12 milhas martimas (milhas
nuticas) de largura. Cada milha tem 1.852m. Era a distncia de um tiro de
canho no incio do sculo XX, final do Sculo XIX. A Repblica Federativa do
Brasil, sobre essas 12 milhas exerce sua soberania, seu imprio, seu poder de
mando. O mar territorial tambm conhecido como guas nacionais ou
territrio martimo.

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Zona Contgua A Lei 8.617 define tambm a chamada zona contgua:


mais 12 milhas somadas a partir do mar territorial. uma zona de proteo ao
mar territorial.

Zona Econmica Exclusiva E esta lei define ainda a chamada zona


econmica exclusiva, que so mais 188 milhas a partir do mar territorial.
So trs os institutos, que no se confundem. Imagine um navio que vem
da frica e tem por destino o Uruguai. Este navio vem costeando o nosso
territrio e, no mar territorial nacional, no interior do navio ocorre um crime.
Quem tem competncia para julgar esse crime ocorrido no navio que vem
costeando o territrio nacional, que est no mar territorial? A Lei 8.617 define
esta construo que eu fiz com a designao de passagem inocente, no art.
3:
Art. 3 reconhecido aos navios de todas as nacionalidades o direito de
passagem inocente no mar territorial brasileiro.
1 A passagem ser considerada inocente desde que no seja
prejudicial paz, boa ordem ou segurana do Brasil, devendo ser contnua
e rpida.
Esta passagem inocente, sobre o mar territorial nacional no importa na
fixao da competncia da Repblica Federativa do Brasil porque esta lei
define que a passagem pode ser inocente, desde que tenha por destino outro
Estado. No meu exemplo, o seu destino era o Uruguai e, inocentemente,
passou pelo territrio nacional. Se ali for cometido um crime, este crime no
ser julgado no Brasil porque esta lei exclui a passagem inocente da jurisdio
nacional.
No confundam os trs institutos: mar territorial, zona contnua e zona
econmica exclusiva. No mar territorial ns exercemos a nossa jurisdio; na
zona contgua exercemos parcela da nossa jurisdio (fiscalizao tributria,
proteo ambiental) e na zona econmica exclusiva ns podemos explorar,
como o nome est dizendo, economicamente. O pr-sal fica mais ou menos
aqui, na zona econmica exclusiva.
Vimos, ento, a competncia internacional na Constituio que voc vai
definir assim: em regra, a jurisdio nacional s se aplica a fatos ocorridos
dentro do nosso territrio. Competncia internacional deixamos para trs.
Passemos segunda fase desse sistema constitucional de competncia.
b)

Competncia Originria dos Tribunais

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A CF entende que algumas autoridades, em razo da dignidade do


cargo ocupado, devem ser julgadas originariamente por tribunais e define uma
srie de autoridades julgadas originariamente pelos tribunais. Qual a
justificativa para o foro por prerrogativa de funo? So dois os motivos,
segundo aqueles que defendem essa prtica, que levaram o legislador
constituinte a estabelecer a competncia originria dos tribunais.

1 Motivo: Os tribunais estariam, fisicamente, longe dos fatos, portanto,


das disputas polticas locais. Em sendo assim, as decises dos tribunais seriam
mais imparciais do que daquele juiz prximo ao fato. A questo poltica
desperta paixes e emoes. Assim, as decises dos tribunais seriam mais
imparciais. Quem definiu isso foi Montesquieu no livro O Esprito das Leis.
Lembrem-se que Montesquieu era desembargador no Tribunal de Apelao de
Bordeaux, na Frana. E ele defendia foro por prerrogativa de funo em razo
desse fato: a distncia dos tribunais geraria decises mais justas, mais
imparciais.

2 Motivo: Os membros dos tribunais, em razo da prpria experincia


acumulada, seriam tecnicamente melhores do que os juzes de 1 grau. Da,
suas decises seriam melhor qualificadas. Ns sabemos que isso no verdade.
Esses dois motivos levaram, segundo a doutrina, o legislador constituinte a
estabelecer o foro por prerrogativa de funo em razo da dignidade do
cargo. O professor Nucci diz que conversa mole para boi dormir e ofende o
princpio republicano, ofende o princpio da igualdade, que exige que todos
sejam tratados de maneira igualitria. O foro por prerrogativa de funo,
portanto, ofenderia o princpio republicano e, por consequncia, o princpio da
igualdade que o objetivo da democracia, do Estado que se diz democrtico
de direito. No mundo todo, em alguns pases existe foro por prerrogativa de
funo, no entanto, s para crimes praticados em razo do exerccio da
funo. H Estados desenvolvidos que estabelecem foro por prerrogativa
apenas para as autoridades que cometem crime em razo do exerccio da
funo. Portanto, se exige a relao entre o exerccio da funo e a prtica
da conduta incriminada. No Brasil, essa distino no feita. No Brasil, veremos
que quase todos tm foro por prerrogativa de funo. Ao meu pensar, foro por
prerrogativa de funo ofende o princpio republicano, o princpio da
igualdade e, alm do mais, o princpio da razoabilidade. No razovel. No
se apresenta como razovel que algumas autoridades possam ser julgadas por
tribunais. Hoje h uma discusso nacional acerca do foro por prerrogativa de
funo. Eu defenderia a extino do foro por prerrogativa de funo. H vrias
propostas de emenda para acabar com isso porque hoje, no Brasil, sinnimo

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de impunidade. Para que vocs tenham uma ideia, o STF, em 21 anos de


Constituio nunca condenou nenhuma autoridade dotada de foro por
prerrogativa de funo. O STJ j condenou mais: condenou uma autoridade
dotada de foro por prerrogativa de funo.
O processo das autoridades que so dotadas de foro por prerrogativa de
funo possui algumas singularidades:
A autoridade dotada de foro por prerrogativa de funo no responde
a inqurito policial. Ela responder a inqurito judicial que ser presidido por um
dos Ministros do Tribunal que o juzo natural para processar essa autoridade.
O STF diz assim: um ministro daquele tribunal encarregado de julgar
autoridade, coordenar, supervisionar a investigao Essa a expresso
utilizada pelo STF.
LFG entende que essa coordenao/superviso por um dos ministros do
tribunal ofende o sistema processual penal acusatrio, que uma garantia
fundamental do cidado, previsto no art. 129, I, da CF. E bem como, ofende o
prprio Pacto de San Jos da Costa Rica que prev a separao entre quem
investiga e quem julga, entre quem acusa e quem julga. LFG d o exemplo da
ao penal do Mensalo. Quem presidiu/coordenou aquela investigao foi
Joaquim Barbosa e ele defendeu o recebimento da denncia feita pelo PGR e
isso, segundo LFG, ofenderia o sistema processual penal acusatrio, acabaria
com a imparcialidade do magistrado no momento do julgamento.
Se o inqurito judicial e supervisionado por um dos ministros do
tribunal, importante voc anotar que a autoridade policial s poder indiciar
aquele dotado de foro por prerrogativa de funo com autorizao do
ministro-relator que supervisiona aquela investigao. Ocorreram dois casos no
Brasil em que a autoridade policial indiciou a autoridade dotada de foro por
prerrogativa de funo. Caso Alusio Mercadante e caso Magno Malta. Nesses
dois casos, a autoridade policial indiciou esses dois senadores sem a
autorizao do ministro que estava supervisionando a investigao no STF.
Nesses dois casos, o STF entendeu que o indiciamento teria sido ilegal j que
no foi feito com a autorizao expressa do ministro que conduz o inqurito
judicial. claro que o ministro-relator d encargo de ordem para a PF que, no
entanto, no pode indiciar sem a autorizao do ministro-relator.
A autoridade dotada de foro por prerrogativa de funo tem
abrandado o princpio do duplo grau de jurisdio. Essas autoridades que so
processadas originariamente pelos tribunais no podem se valer dos recursos

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ordinrios. Por isso, elas tm mitigado o princpio do duplo grau de jurisdio. O


cidado julgado originariamente no STF s pode recorrer para Deus. No cabe
recurso. O cidado que julgado originariamente no STF no pode se valer de
apelao para o Supremo. Ele no pode valer de RESE para o Supremo. Ele s
pode se valer dos recursos extraordinrios. No podem se valer dos recursos
ordinrios. E os recursos extraordinrios so dois: o RE para o STF e o REsp para o
STJ. Da a mitigao do princpio do duplo grau de jurisdio.
foro por prerrogativa de funo. No foro privilegiado. Em sendo
assim, no h que se falar em renncia ao foro. irrenuncivel porque se trata
de prerrogativa e no de privilgio. No se esquea disso. Qual a diferena?
Prerrogativa ofertada pela Constituio em razo do cargo, enquanto o
privilgio ofertado em razo da pessoa.
Aquela autoridade dotada de foro por prerrogativa de funo tem
direito constitucional aplicao da Lei 8.038/90. Essa lei estabelece o
procedimento nos tribunais. E nessa lei temos a defesa preliminar, antes do
recebimento da denncia. A autoridade tem direito de expressar sua defesa
no prazo de 15 dias. Dado interessante dessa lei: estabelece o julgamento
antecipado da lide penal. Isso faz com que, por ocasio do recebimento da
denncia, o tribunal penetre no mrito. Faa um juzo de mrito, no s de
indcios de autoria e materialidade para o recebimento da denncia.
A Constituio exige que o julgamento seja feito por um colegiado, no
necessariamente pelo tribunal pleno. Pode ser o rgo fracionado do tribunal,
como turma, cmara, sesso, rgo especial. Esta informao importante e
j foi perguntada em concurso.
A to-s meno ao nome da autoridade dotada de foro por
prerrogativa de funo no bastante para modificar a competncia. Numa
interceptao telefnica, o MP ouve que um deputado federal est envolvido.
O deputado federal est financiando a compra da droga. Isso no o
bastante para acarretar a modificao da competncia. A modificao da
competncia ser firmada por elementos outros, no s a referncia a essa
autoridade. Isso importantssimo hoje. Na semana passada, o ministro Eros
Grau determinou ao juiz federal da 6 VF/SP que remetesse ao STF todos os
elementos de prova da Operao Satiagraha em razo da referncia a um
Senador da Repblica. Um dos investigado manejou uma reclamao no STF e
o Ministro Eros Grau pediu que o juiz da 6 Vara remetesse tudo para o STF.
Dependendo da deciso do Supremo, essa afirmativa que eu fiz pode mudar.
A fica fcil. A, tudo vai para o STF.

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STF - A Constituio afirma, no art. 102, I, b, quais so as autoridades


julgadas originariamente pelo STF?
Art. 102 - Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a
guarda da Constituio, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: b)
nas infraes penais comuns, o Presidente da Repblica, o Vice-Presidente, os
membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e o Procurador-Geral
da Repblica;
O que significa infrao penal comum aqui no art. 102, I, b? Infrao
penal comum aqui o gnero. Ns temos uma expresso no sentido de
gnero. Nessa expresso esto condigas as seguintes prticas:

Crime comum em sentido restrito

Crime eleitoral

Crime militar

Crime doloso contra a vida

Contraveno penal
muito fcil voc decorar. Mais do que decorar, importante que voc
entenda o critrio utilizado pelo constituinte originrio de 1988 para estabelecer
esse rol das autoridades que sero julgadas originariamente pelo STF. O critrio
foi o seguinte:
Primeiro escalo de todos os Poderes da Repblica sero julgados
originariamente pelo STF Essa uma caracterstica de nossa diviso
constitucional de competncia: toda autoridade do primeiro escalo ser
julgada originariamente pelo STF, o que decorrncia orgnica prevista no art.
2., da CF.

Legislativo: Senadores e deputados federais 1 Escalo do Legislativo.


Aqui, j houve alguns concursos que perguntaram o seguinte: o suplente de
senador ou de deputado federal dotado de foro por prerrogativa de
funo? O suplente no dotado de foro por prerrogativa de funo, a no
ser que ele deixe de ser suplente e assuma, definitivamente, o cargo. A partir
de que momento o deputado federal e o senador passam a ser dotados de
foro por prerrogativa de funo? A partir da diplomao. A partir da
diplomao, so julgados originariamente pelo Supremo. A diplomao o
ltimo ato do processo eleitoral. Esse processo eleitoral tem uma srie de fases
e o ltimo ato a diplomao. O primeiro ato do processo eleitoral o registro
das candidaturas, depois, votao, apurao, divulgao dos resultados e
diplomao. A partir da aquela autoridade passa a ser dotada de foro por

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prerrogativa de funo. A diplomao a nomeao daquela autoridade


eletiva.

Caso Jos Genono Antes de ser deputado federal, um juiz federal de


BH recebeu uma denncia criminal contra este cidado, eleito deputado
federal, mas um dia antes da diplomao. O STF entendeu que o recebimento
da denncia foi constitucional. At a diplomao o juiz de primeiro grau pode
receber a denncia contra essa autoridade eleita, mas no diplomada.
O TCU o rgo que auxilia o Legislativo, auxilia o Congresso Nacional
no exerccio de sua atribuio de fiscalizao. Portanto, ministro do TCU
tambm julgado originariamente pelo STF.
Ento, primeiro escalo do legislativo, so essas as autoridades julgadas
originariamente pelo STF.

Executivo: Presidente e Vice-Presidente da Repblica, Ministros de


Estado, Presidente do Banco Central, Advogado-Geral da Unio, Comandantes
Militares (hoje, Exrcito, marinha e Aeronutica no so mais ministrios. So
comandos), membros ou chefes de representao diplomtica permanente
O que ministro de Estado? Isso j foi perguntado no MPF.
Precisamos definir o que so ministros de Estado para fins de fixao de
competncia perante o STF. A Lei 10.683/03 define Ministros de Estado no seu
art. 25.
Art. 25. Os Ministrios so os seguintes: I - da Agricultura, Pecuria e
Abastecimento; II - do Desenvolvimento Social e Combate Fome; (Alterado
pela L-010.869-2004) III - das Cidades; IV - da Cincia e Tecnologia; V - das
Comunicaes; VI - da Cultura; VII - da Defesa; VIII - do Desenvolvimento
Agrrio; IX - do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior; X - da
Educao; XI - do Esporte; XII - da Fazenda; XIII - da Integrao Nacional; XIV da Justia; XV - do Meio Ambiente; XVI - de Minas e Energia; XVII - do
Planejamento, Oramento e Gesto; XVIII - da Previdncia Social; XIX - das
Relaes Exteriores; XX - da Sade; XXI - do Trabalho e Emprego; XXII - dos
Transportes; XXIII - do Turismo. XXIII - do Turismo; e (Alterado pela L-011.958-2009)
XXIV - da Pesca e Aquicultura. (Alterado pela L-011.958-2009)
Por que estou trazendo esta lei? No art. 38 desta lei, ns temos algumas
autoridades que so equiparadas a Ministros de Estado apenas para fins
protocolares, no para fins de competncia criminal no STF. Isso j caiu em
concurso. Vou repetir: o art. 25 define quais so as autoridades que auxiliam o

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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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Presidente exercendo cargo de Ministro de Estado. Alm do art. 25, esta lei, no
art. 38 define algumas autoridades que so ministros de Estado apenas para
fins protocolares, no para fins de fixao de competncia criminal no
Supremo Tribunal Federal. Portanto, o STF j decidiu no Informativo 374 que as
autoridades elencadas no art. 38 desta lei no so dotadas de foro por
prerrogativa de funo no STF.
Art. 38. So criados os cargos de natureza especial de Secretrio Especial
do Conselho de Desenvolvimento Econmico e Social, de Secretrio Especial
de Aqicultura e Pesca, de Secretrio Especial dos Direitos Humanos e de
Secretrio Especial de Polticas para as Mulheres da Presidncia da Repblica.
1 Os cargos referidos no caput tero prerrogativas, garantias,
vantagens e direitos equivalentes aos de Ministro de Estado.
2 A remunerao dos cargos referidos no caput de R$ 8.280,00 (oito
mil duzentos e oitenta reais).
Esses cargos so Ministros de Estado apenas para fins protocolares. H
uns dois anos, a Ministra da Igualdade Racial teria pego o carto de crdito da
Presidncia e comprou umas coisas no Free Shopping. O STF decidiu que ela
Ministra de Estado apenas para fins protocolares, no para fins de fixao de
competncia no STF. Da diferencie: os do art. 28 so Ministros de Estado com
competncia originria fixada no STF. Os do art. 38 so Ministros de Estado
apenas para fins protocolares e a competncia no ser do STF, mas do juiz do
lugar da infrao (juiz federal ou juiz de direito) em primeiro grau de jurisdio.

Judicirio: Os prprios Ministros do STF, Ministros dos Tribunais Superiores


(STJ, STM, TST e STE).
Est faltando uma autoridade que eu no fiz referncia: o PGR o nico
membro do MP julgado originariamente pelo STF. Ele, PGR tem status de Ministro
do STF.
Fica mais fcil voc lembrar do critrio adotado pelo legislador de 1988,
consequncia da diviso orgnica que adotamos e do sistema constitucional
de competncia.
STJ O STJ foi criado, em 1988, como um tribunal nacional, com o
objetivo de uniformizar a jurisprudncia da justia comum estadual e da justia
comum federal. Este dado importante para que possamos definir o critrio

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adotado pelo legislador de 1988 para determinar as autoridades julgadas


originariamente pelo STJ. Percebam o seguinte: no art. 105, I, a, temos as
autoridades que so julgadas originariamente pelo STJ. Como o STJ um
tribunal nacional, como ele nasceu em 1988 para uniformizar a jurisprudncia
da justia comum estadual e federal, o critrio utilizado foi: origem das
autoridades.
Art. 105 - Compete ao Superior Tribunal de Justia:
I - processar e julgar, originariamente:
a) nos crimes comuns, os Governadores dos Estados e do Distrito Federal, e,
nestes e nos de responsabilidade, os desembargadores dos Tribunais de Justia
dos Estados e do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de Contas dos
Estados e do Distrito Federal, os dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais
Regionais Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos ou Tribunais de
Contas dos Municpios e os do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante
tribunais;
Crime comum, aqui, no art. 105, I, a, uma expresso de gnero. E a
esto contidas as seguintes espcies:

Crime comum em sentido restrito


Crime eleitoral
Crime militar
Crime doloso contra a vida
Contraveno penal

Sabemos que contraveno penal no crime. No entanto, para fins de


fixao de competncia no STF, crime comum, aqui, abrange todas essas
cinco espcies. Qual foi o critrio que eu fiz referncia? Origem das
autoridades. O critrio para o STJ julgar foi assim decidido: autoridades federais
e estaduais

Autoridades federais: juzes dos seguintes tribunais: juzes dos Tribunais


Regionais Federais (5), juzes dos tribunais regionais eleitorais (27), juzes dos
tribunais regionais do trabalho (24). Esses desembargadores federais, estaduais
e do trabalho so julgados originariamente pelo STJ. So autoridades federais
julgadas originariamente pelo STJ. Membros do MPU que oficiem perante
tribunais. O MPU o MPF generalizado. Renato Brasileiro membro do MPU
porque o MPM faz parte do MPU. Ele oficia na auditoria militar e no julgado
originariamente pelo STJ. E sou procurador regional da repblica e oficio
perante o tribunal. Sou j julgado originariamente pelo STJ. Quais so as
autoridades julgadas originariamente pelo STJ: desembargadores federais

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(membros dos TRFs), juzes dos TREs, desembargadores do trabalho (membros


dos TRTs) e membros do MPU que oficiem perante tribunais.
No se esquea de um dado muito importante que foi perguntado em
vrios concursos do MPF: o MPDFT (MP do DF e Territrios) faz parte do MPU (art.
128). Aqueles membros do MPDFT que oficiem perante os tribunais so julgados
pelo STJ. No se esquea. Isso muito importante: O MP do DF e Territrios faz
parte do MPU (art. 128) que se divide em quatro ramos com 4 categorias: MPF,
MPM, MPT e MPDFT (art. 128). Os membros do MPDFT que oficiem perante
tribunais so julgados pelo STJ. Exemplo disso: Procurador-Geral de Justia do
MPDFT julgado pelo STJ, alis, como todos os procuradores de justia do DF
so julgados pelo STJ. Por qu? Porque so membros do MPU e oficiam perante
tribunais. Essa questo derrubou muitos candidatos no concurso do MPF.

Autoridades estaduais: governadores (vice-governador no julgado


pelo STJ. Ele julgado originariamente pelo TJ, dependendo da Constituio
Estadual). Se o vice substitui o governador durante 15 dias, no passa a ser
julgado pelo STJ porque substituio no importa em modificao de
competncia. O que importa em modificao de competncia a sucesso.
No se esquea disso. Quem julgado pelo STJ o governador e no o vicegovernador. Se o vice-governador sucede o governador, ele deixa de ser vice
e passa a ser o titular do cargo. Nesse caso, ser julgado pelo STJ. Em regra, o
vice julgado pelo TJ dependendo do que esteja escrito na Constituio
Estadual. 2 autoridade: desembargador do TJ; 3 autoridade: Conselheiro do
Tribunal de Contas. Membro do Ministrio Pblico estadual no julgado pelo
STJ. O membro do MPDFT julgado pelo STJ aquele que oficia perante tribunal.

Autoridade municipal: qual a nica autoridade municipal julgada


originariamente pelo STJ? Membros dos tribunais e cortes de contas municipais,
onde existir. Voc sabe que o art. 31, 1, da CF faz referncia aos Tribunais de
Contas dos Municpios ou Corte de Contas Municipais:
1 - O controle externo da Cmara Municipal ser exercido com o
auxlio dos Tribunais de Contas dos Estados ou do Municpio ou dos Conselhos
ou Tribunais de Contas dos Municpios, onde houver.
A CF manteve esses tribunais onde houver. Mas tm a sua criao
proibida. No entanto, nos municpios onde j havia tribunais de contas antes de
1988 foram recepcionados.
H alguns manuais que dizem que governador julgado pela prtica de
crimes eleitorais pelo TSE. Isso est errado. O TSE no possui competncia

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criminal originria. O TSE no julga originariamente governador pela prtica de


crime. O TSE no julga, originariamente, crimes. Ele tem competncia originria
para julgar HC, no para julgar ao penal condenatria. O TSE no julga
governador pela prtica de crime eleitoral. Ele no tem competncia
originria para julgar aes penais condenatrias. Eu j vi dois ou trs livros de
processo penal famosos dizendo isso. H um julgado do STJ, de 1989 (de
Francisco de Assis Toledo), dizendo que o governador era julgado
originariamente no TSE. Isso foi alterado pelo STF.
Quem julga o governador pela prtica de crime comum (crime comum
em sentido estrito, crime eleitoral, crime militar, crime doloso contra a vida,
contraveno penal) o STJ.
TRFs E TRIBUNAIS DE JUSTIA Nesses dois tribunais, o critrio da
regionalidade afasta o critrio do lugar da infrao. O critrio do lugar da
infrao previsto no art. 69, I, do CPP, diz que o lugar da infrao ser o
competente para conhecer e julgar o crime. Em regra, os crimes, quando ao
resultado, so crimes materiais, deixam vestgios. Da, o lugar da infrao
onde as provas podem ser encontradas. Da o primeiro critrio do CPP o lugar
da infrao. O critrio da regionalidade afasta o critrio do lugar da infrao.

Tribunal Regional Federal


Quais so as autoridades julgadas originariamente pelos TRFs?

1 Grupo: Juzes Federais, Juzes do Trabalho, Juiz Auditor Militar, membros


do MPU que oficiem em 1 grau de jurisdio.
Em todos os crimes e nas contravenes penais, menos nos crimes
eleitorais. A nica exceo so os crimes eleitorais. Pela prtica de crimes
eleitorais, essas autoridades so julgadas originariamente pelos Tribunais
Regionais Eleitorais. Isso em razo do princpio da simetria.
Exemplo: o juiz do trabalho do TRT do Par vem em SP comprar presente
de natal e aqui comete um crime. Quem vai julg-lo? Ele ser julgado pelo TRF
da 1 Regio porque o TRT do Par est no TRF da 1 Regio. Critrio da
regionalidade afasta o critrio do lugar da infrao.
A Justia Federal no julga contravenes penais (art. 109, IV, da CF). Se
assim, por que essas autoridades que eu relacionei so julgadas pelo TRF pela

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prtica de contraveno penal? A resposta a seguinte: aqui a competncia


firmada em razo da pessoa, no em razo da matria. Aqui, a
competncia do foro por prerrogativa de funo, que afasta a competncia
material. Por isso, se o juiz federal ou do trabalho cometer uma contraveno
penal sero julgados originariamente pelo TRF de sua regio, apesar de o art.
109, IV falar que Justia Federal no julga contravenes penais.
E qual a nica exceo? Crimes eleitorais. Pela prtica de crimes
eleitorais, essas autoridades sero julgadas originariamente pelo TRE. O TRE
julga membros do MPU que oficiem em primeiro grau de jurisdio.
Questo de concurso: o promotor de justia do MPDFT julgado pelo TRF
da 1 Regio. Isso porque ele membro do MPU e ele oficia em primeiro grau
de jurisdio. Existe deciso do STJ sobre isso e isso est pacfico no STJ.
Cuidado com o seguinte (para quem vai fazer concurso para o DF): no
regimento interno do TJ do DFT est fixado que o TJ julga promotor de justia. O
TJ seria competente para julgar promotor de justia do DF. Isso no
constitucional. O STJ j decidiu que quem julga promotor de justia do DFT,
portanto membro do MPU em 1 grau de jurisdio o TRF da 1 Regio.

2 Grupo: Deputados estaduais e prefeitos pela prtica de crimes


federais. So julgados originariamente pelo TRF de sua regio.
Anote uma pergunta: e demais autoridades estaduais, como secretrios
de Estado que, de acordo com a Constituio Estadual, so julgadas
originariamente pelo TJ? O exemplo o seguinte: o MPF do Estado de Tocantins
ajuizou uma busca e apreenso contra um secretrio de Estado do Maranho.
Quem decidiu a busca e apreenso foi um juiz federal do Estado do Tocantins.
Esse secretrio de Estado disse que a Constituio do Maranho diz que
secretrio de Estado julgado originariamente pelo TJ. Se a ao penal no
TJ, as cautelares reais e pessoais (e busca e apreenso cautelar real), s
podem ser decididas no TJ em crimes estaduais. Sendo crime federal, como o
caso, o julgamento tem que ser pelo TRF (2 grau de jurisdio).
Secretrio de estado, dotado de foro por prerrogativa de funo no TJ,
que comete crime federal, quem julga? Existe um julgado no STF que uma
questo de ordem no Inqurito Policial 2051-C. Nessa questo de ordem o STF
reconhece que o secretrio de Estado guarda correlao simtrica com cargo
de Ministro de Estado. Isso significa dizer que o secretrio de Estado que
comete crime federal ser julgado pelo TRF. Portanto, Secretrio de Estado
tambm est no grupo 02.

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Tribunal de Justia

Quais so as autoridades julgadas originariamente pelo Tribunal de


Justia?

1 Grupo: Juiz de direito e Promotor de Justia, pela prtica de todos


os crimes, menos os crimes eleitorais, que sero julgados pelo TRE.
Questo de concurso: se o juiz de direito cometer um crime federal,
quem julgar? O STF j decidiu: ser julgado sempre pelo TJ. A nica exceo
o crime eleitoral, quando sero julgados pelo TRE. Existem dois casos: um juiz
envolvido na fraude da previdncia social no RJ, foi julgado pelo TJ. Existe um
outro caso que meu, de um promotor de justia, que cometeu um crime
federal e foi julgado pelo TJ. No existe outra exceo, a no ser crime
eleitoral.

2 Grupo: Prefeitos, deputados estaduais, pela prtica de crimes


estaduais. Aqui, aplica-se a Smula 702, do STF (se aplica a prefeitos, mas por
analogia tambm se aplica a deputados estaduais):
STF Smula n 702 - DJ de 13/10/2003 - A competncia do Tribunal de
Justia para julgar Prefeitos restringe-se aos crimes de competncia da Justia
comum estadual; nos demais casos, a competncia originria caber ao
respectivo tribunal de segundo grau.
Portanto, prefeito e deputado estadual so julgados pelo TJ apenas pela
prtica de crimes estaduais. Pela prtica de crimes federais, TRF e, pela prtica
de crimes eleitorais, TRE. a Sumula 702, que faz referncia a prefeitos mas
tambm se aplica a deputados estaduais.

3 Grupo:

Outra autoridades elencadas na Constituio Estadual.

O art. 125, 1, da CF, permite que a Constituio Estadual oferte


competncia para o TJ, portanto, a Constituio Estadual pode elencar
autoridades que sero julgadas originariamente pelo TJ.
1 - A competncia dos tribunais ser definida na Constituio do
Estado, sendo a lei de organizao judiciria de iniciativa do Tribunal de
Justia.

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A maioria das Constituies Estaduais estabelece as seguintes


autoridades: vice-governador, secretrios de Estado, Procurador-Geral do
Estado, procurador do Estado.
Detalhe: as Constituies dos Estados do PI e do RJ afirmam que
vereador julgado originariamente pelo TJ e STF diz que isso constitucional.
Na Constituio do Estado de GO, temos procurador do Estado, defensor
pblico e tambm estava delegado de polcia. O STF, na ADI 2857, entendeu
que a Constituio do Estado de Gois seria inconstitucional na parte que
oferta foro por prerrogativa de funo para delegado de polcia porque
delegado de policia no guarda simetria com autoridades previstas na
Constituio Federal.
Um detalhe muito importante que voc no pode se esquecer: no que
tange a esse terceiro grupo, voc deve se recordar da Smula 721:
STF Smula n 721 - DJ de 13/10/2003 - A competncia constitucional do
Tribunal do Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido
exclusivamente pela Constituio estadual.
Voc deve entender essa smula a contrario sensu. Se a competncia
originria estiver somente na Constituio Estadual, e o crime praticado for
doloso contra a vida deve ser julgado pelo tribunal do jri. Essa smula se
aplica a esse terceiro grupo. A Constituio Federal, no art. 125, 1 permite
que as Constituies Estaduais ofertem foro por prerrogativa de funo a
algumas autoridades. No entanto, s ser constitucional se essas autoridades
elencadas por foro por prerrogativa de funo guardarem simetria com o
cargo previsto pela Constituio Federal. Quando o foro por prerrogativa de
funo est somente na Constituio Estadual, no prevalece sobre o tribunal
do jri. Crime doloso contra a vida praticado pelas autoridades desse terceiro
grupo no sero julgados pelo TJ, mas pelo tribunal do jri, que deve
prevalecer. O julgamento pelo tribunal do jri s afastado se o foro por
prerrogativa de funo estiver previsto na Constituio Federal. Se estiver
previsto exclusivamente na Constituio Estadual prevalece o tribunal do jri,
que est na CF, diferente da competncia para julgar governador, secretrio
de Estado, vice-governador.
Terminamos a segunda etapa da competncia criminal prevista na
Constituio Federal. A primeira etapa foi a competncia internacional, a
segunda etapa foi a competncia criminal dos tribunais. Agora, a
competncia das justias especiais ou especializadas.

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c)

Competncia das Justias Especiais

A CF nos d notcia da competncia de trs justias especiais ou


especializadas: Justia do Trabalho, Justia Militar e Justia Eleitoral.

Justia do Trabalho Um dado importante: a Justia do Trabalho, em


regra, no possui competncia criminal. No entanto, a partir da EC-45/04, em
razo da alterao do art. 114, IV, alguns juzes do trabalho passaram a
entender que a EC-45 lhes havia ofertado competncia criminal. Isso por conta
da nova redao do art. 114. Alguns juzes do trabalho, notadamente os de SP
e do PR, passaram a julgar aes penais: crimes contra a organizao do
trabalho, trabalho escravo, etc. O MPT passou a denunciar e eles passaram a
julgar.
Art. 114 - Compete Justia do Trabalho processar e julgar: (Alterado
pela EC-000.045-2004) IV - os mandados de segurana, habeas corpus e
habeas data, quando o ato questionado envolver matria sujeita sua
jurisdio;
O STF julgou a ADI 3684 manejada pelo PGR e deu uma interpretao
conforme ao art. 114, IV: a justia do trabalho no possui competncia
criminal. Tome cuidado com um detalhe, pegadinha de concurso. O art. 114,
IV diz que cabe justia do trabalho julgar HC. Mas o HC tem natureza jurdica
de ao penal constitucional de rito especial, sumarssimo. O HC no recurso.
uma ao penal de natureza constitucional de rito especial e sumarssimo.
Portanto, se perguntarem: a justia do trabalho julga ao penal? O HC uma
ao penal, mas no condenatria. A Justia do Trabalho no julga ao
penal condenatria. Ela julga uma ao penal que pode ser constitutiva,
declaratria. Mas o HC concentra natureza de ao penal. A justia do
trabalho julga HC e o HC uma ao penal (que no condenatria). Pode
ser declaratria ou constitutiva. Ao penal constitucional de rito especial e
sumarssimo. Art. 114, IV. No julga ao penal condenatria, pois no tem
competncia criminal, mas julga HC.

Justia eleitoral TSE, TREs e juzes eleitorais A justia eleitoral julga os


crimes eleitorais previstos no Cdigo Eleitoral. Crimes eleitorais so aqueles
praticados durante o processo eleitoral e que esto previstos no Cdigo
Eleitoral. Detalhe previsto no CPP: existe conexo entre o crime eleitoral e o
crime comum. Se for praticado um crime comum e um crime eleitoral em
ligao, ambos sero julgados pela justia eleitoral. Isso est no CPP. A justia

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eleitoral especial em relao justia comum. Portanto, prevalece a justia


eleitoral, inclusive para julgar os crimes comuns conexos. Menos se o crime
comum for doloso contra a vida praticado em conexo com o crime eleitoral.
A separam-se os julgamentos. Isso no pacfico. majoritrio. que h quem
entenda que o crime doloso contra a vida atrado para a justia eleitoral.
Falsificao de ttulo de eleitor No crime eleitoral. um crime
federal.
O TSE no possui competncia originria para julgar aes penais
condenatrias. O TSE no julga originariamente nenhuma autoridade.
Governadores so julgados por crime eleitoral pelo STJ, deputados federais so
julgados por crime eleitoral pelo Supremo e ns j vimos isso. O importante
que voc guarde que o TSE no possui competncia originria para as aes
penais condenatrias.
O TRE julga originariamente, pela prtica de crimes eleitorais, aquelas
autoridades que possuem foro por prerrogativa de funo junto ao TJ ou ao
TRF. As autoridades que so julgadas originariamente no TJ ou TRF, se cometem
crimes eleitorais, sero julgadas originariamente pelo TRE.
Juiz federal, se comete crime, ser sempre julgado pelo TRF, menos se o
crime for eleitoral. Se for eleitoral, ser julgado pelo TRE. Procurador da
repblica, idem. Juiz de direito e promotor de justia, se cometer qualquer
crime, TJ, inclusive crimes federais. Agora, se cometem crimes eleitorais, sero
julgados pelo TRE.

Justia Militar A Justia Militar composta pelo STM e auditorias


militares. Os tribunais militares ainda no foram criados. Importante: a
competncia criminal da justia militar da Unio (formada pelo STM, auditorias
militares e tribunais militares ainda no criados) no est na Constituio
Federal. Ela est na Lei 8.457/92. Os crimes militares esto previstos no DL
1001/69 (Cdigo Penal Militar) e a diviso de competncia est na lei 8.457/92.
O STM julga oficiais generais originariamente, menos os comandantes das
Foras Armadas, que so julgados originariamente pelo STF, porque tm status
de ministros.
Auditoria militar Dividida em Conselho Permanente e Conselho Especial.
O Conselho Permanente julga no oficiais das Foras Armadas (praas,
soldados e civis). O Conselho Especial julga oficiais das Foras Armadas.

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No que tange justia especial militar dos Estados, eu j falei l para trs,
na aula passada. No vou repetir.
d)

Competncia Criminal da Justia Federal

A Justia Federal em primeiro grau de jurisdio foi criada pela Lei


5.010/66. At 1966, no havia juzes federais. S existia justia federal em 2 grau
de jurisdio, que era o extinto Tribunal Federal de Recursos. Hoje: primeiro
grau: juzes federais. Segundo grau de jurisdio: 5 TRFs. Existe uma discusso
bem atual para que sejam criados mais 4 TRFs: em Manaus, Salvador, Minas
Gerais e Curitiba. Isso em nome da descentralizao da Justia Federal.

A Justia Federal NO julga:


I.
Contraveno Penal No existe exceo. H pouco eu disse que juiz
federal que pratica uma contraveno penal ser julgado pelo TRF. Mas ser
julgado pelo TRF, no em razo do crime, no em razo da matria, mas em
razo da pessoa, em razo do foro por prerrogativa de funo. Portanto,
quando eu digo que a Justia Federal no julga contraveno penal, voc
deve saber aquela exceo que vimos dali para frente que ocorre, no em
razo de ser contraveno penal, mas em razo do foro por prerrogativa de
funo. Se houver conexo entre contraveno penal e crime federal,
separam-se os julgamentos. A justia federal no julga contraveno penal,
mesmo em existindo conexo. A justia estadual julgar a contraveno. A
justia federal julgar o crime federal. Se o IPL est com o Procurador da
Repblica, ele denuncia pela prtica do crime federal e na cota de
oferecimento da denncia, reitera ao magistrado que remeta os documentos
referentes contraveno penal para a justia estadual, separando-se o
julgamento. Isso porque a justia federal no julga contraveno penal.
Tecnicamente, esse pedido de desmembramento ser feita na cota de
oferecimento da denncia.
II.
Atos infracionais A justia no tem nada a ver com de menor. Atos
infracionais, separam-se os julgamentos. O menor ser julgado pela justia
estadual.
III.

Crimes militares h uma justia prpria pra isso.

IV.

Crimes eleitorais porque no justia prpria para isso.

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A Justia Federal julga, de acordo com o art. 109, IV, da CF, crimes
praticados em detrimento de servios, bens e interesses da Unio e pessoas
jurdicas ligadas Unio. Doutrinariamente, vamos dividir a competncia
criminal da Justia Federal em dois grandes grupos: o grupo da competncia
criminal geral da Justia Federal (art. 109, IV) e o grupo da competncia
criminal especial da Justia Federal, tambm denominado pela doutrina de
casustica constitucional.

1 Grupo:

Competncia Criminal Geral da Justia Federal Art. 109, IV:

Art. 109 - Aos juzes federais compete processar e julgar: IV - os crimes


polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou
interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas,
excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da
Justia Eleitoral;
Vamos dividir o estudo deste dispositivo:
Crimes praticados em detrimento econmico ou moral das seguintes
pessoas jurdicas: Unio, empresas pblicas, autarquias.
O art. 109, IV traz a trilogia para a responsabilidade criminal federal, que
so crimes praticados em detrimento de:
o
Bens
o
Servios
o
Interesses
Dessas trs pessoas jurdicas: Unio, empresas pblicas e autarquias.
Quais so os bens da Unio? Os bens da Unio esto elencados no art.
20, da CF. O art. 20 traz os bens da Unio, mas em um rol meramente
exemplificativo. Alm dos bens elencados no art. 20, h outros que pertencem
Unio.

O que Unio? A Unio a pessoa jurdica de direito pblico interno.


uma pessoa jurdica com capacidade poltica. Como a Constituio Federal
fala em Unio, no est falando s sobre o Executivo da Unio (Presidncia da
Repblica e Ministrios), mas tambm sobre o Legislativo da Unio (Congresso
Nacional), sobre o Judicirio da Unio e sobre o MPU. No se esquea que a
Unio s Executivo. Exemplifico: uma arma da PF um bem da Unio porque

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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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a PF est ligada ao Ministrio da Justia e o Ministrio da Justia um rgo


que auxilia o Executivo. Uma cadeira do MPU uma cadeira da Unio. Uma
mesa do Congresso Nacional um bem da Unio porque o Congresso
Nacional faz parte do Legislativo da Unio.

Servios da Unio Quais so eles? So as suas atribuies legislativas e


administrativas previstas nos arts. 21 e 22, da Constituio Federal. Esses so os
servios da Unio, so as suas atribuies, que decorrem da realizao de suas
competncias: materiais e legislativas, previstas nos arts. 21 e 22. Bens esto no
art. 20; servios, nos arts. 21 e 22 da CF.

Interesses da Unio No h na CF nenhum artigo que nos d notcia dos


interesses da Unio. Os interesses da Unio decorrem da realizao dos seus
servios, da concretizao de sua competncia, previstos nos arts. 21 e 22 da
CF.
Ainda na competncia criminal geral, precisamos definir autarquias e
empresas pblicas federais. E eu no vou fazer isso porque a Marinela que faz
isso. A definio est no DL-200/67.
Quais so os bens, servios e interesses das autarquias e empresas
pblicas? Esto relacionados na lei de regncia. O que quero dizer com lei de
regncia? Para a criao de uma autarquia ou empresa pblica, a CF exige
lei. E nessa lei esto os bens, servios e interesses dessas pessoas jurdicas. A lei
que cria a autarquia X define os seus bens, os seus servios e seus interesses. Da
mesma forma, no caso da empresa pblica.
Crimes praticados em detrimento de bens, servios e interesses das
autarquias Aqui, vamos dividir as espcies de autarquias:

Fundaes Pblicas Federais (so espcies de autarquias) Exemplo


disso: FUNAI (fundao pblica federal, espcie do gnero autarquia),
fundaes mantenedoras das universidades federais. As universidades federais
so mantidas por fundaes. Cada universidade federal possui uma
mantenedora e essa mantenedora uma fundao, espcie do gnero
autarquia. Outro exemplo: Fundao Palmares (espcie de fundao pblica
federal que faz parte do gnero autarquia).

Autarquia em sentido restrito IBAMA, INCRA, INSS, Banco Central, CADE

Autarquias especiais Agncias reguladoras. So espcies do gnero


autrquico. So autarquias especiais.

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Conselhos profissionais OAB (autarquia sui generis, especial, singular),


Conselho Regional de Medicina, Conselho Regional de Corretores de Imveis.
Para fins penais, esses conselhos so autarquias especiais. Quando a CF, no
inciso IV, do art. 109 fala em autarquias, a esto includos os conselhos
profissionais que tm natureza autrquica para fins penais.
Empresas Pblicas Caixa Econmica Federal, Infraero. Banco do Brasil e
Petrobras so sociedades de economia mista.
Ainda dentro da competncia criminal geral, vamos trazer algumas
subdivises:
Crimes ambientais Os crimes ambientais vm previstos na Lei 9.605/98.
O art. 4. foi vetado pelo Presidente da Repblica porque essa lei estabelecia
que todos os crimes ambientais seriam da Justia Federal. Ns aqui, vamos
dividir os crimes ambientais em dois grandes grupos:
Crimes ambientais em detrimento da fauna quando esses crimes sero
I.
da competncia Federal? A fauna est subdividida em:
o
Fauna silvestre nacional aquela em que a espcime animal tenha um
instante da sua vida natural livre no territrio nacional. Urso polar, girafa, tigre
fazem parte da fauna silvestre nacional? No. Exemplo: lobo guar, jacar de
papo amarelo. Pelicano em migrao para Patagnia faz parte da fauna
silvestre porque no caminho, ele descansa uns dias no pantanal. Canrio belga
faz parte da fauna silvestre nacional? Isso caiu na minha primeira fase do MPF.
Em regra, a competncia da justia estadual. Smula 91, do STJ foi
cancelada, portanto, hoje esses crimes so de competncia da justia
estadual. Isso porque a CF/88, no art. 23 diz que tambm compete aos Estadosmembros a defesa do meio ambiente. Da o STJ cancela a Smula 91.
STJ Smula n 91 - DJ 26.10.1993 - Cancelada em 08/11/2000 - Compete
Justia Federal processar e julgar os crimes praticados contra a fauna.
Desde o Cdigo de Caa (1965) entendia-se que os animais da fauna silvestre
eram bens da Unio. Hoje, a Smula 91 foi cancelada e crimes praticados em
detrimento da fauna silvestre nacional a competncia da justia estadual.
Quando ser federal? Quando o animal da fauna silvestre for um bem da
Unio. E quando isso acontece? Quando se encontrar em unidades de

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conservao federal, quando se encontrar em terras indgenas. Como a terra


o principal, o animal segue o principal. Exemplos: Parques Nacionais. Os
animais que se encontrarem em parques nacionais so bens da Unio. A Unio
possui zoolgicos, as universidades federais mantm zoolgicos.
Animais da fauna silvestre nacional em extino competncia da justia
federal porque existe um interesse da Unio em preserv-los. O IBAMA faz uma
lista de animais em extino e essa lista demonstra o interesse deu ma
autarquia federal.
Baleia em mar territorial nacional a competncia ser federal.
Fauna espeleolgica morcego fauna silvestre espeleolgica. O morcego
vive em cavernas e todas as cavernas so da Unio. Competncia ser
federal.
o
Animais exticos So aqueles no pertencentes fauna silvestre
nacional. Elefante, girafa, tigre, etc. Vivem em circos ou zoolgicos. Em regra a
competncia da justia estadual, salvo se os animais forem bem da Unio.
o
Animais domsticos Cachorro, cavalo, bichano. Auxlio ao homem.
Regra, competncia da justia estadual. Mas a Unio pode ter animais
domsticos. A a competncia ser federal. Eu participei de uma investigao
serissima. As escolas agrotcnicas so autarquias federais (temos no Brasil mais
de 100), formam tecnlogos. Elas possuem galinhas, sunos, cavalos, bovinos,
etc. Os estudantes moram l em regime de internato. Alguns ficaram no final
de semana e comeram as galinhas da Unio. O diretor da escola chamou a PF
que instaurou IPL para saber se as galinhas que foram comidas eram federais
ou estaduais. Concluiu-se que as galinhas eram federais. Eu pedi o
arquivamento.
o
Fauna Ictolgica Peixes. Em regra a competncia da justia estadual.
Mas possvel que um peixe seja federal. A fauna ictolgica do rio federal a
competncia da justia federal. Os bens que esto em rio federal so
acessrios ao rio. Mar territorial um bem da unio (art. 12, da CF), 12 milhas
marinhas. Dentro do mar territorial, os peixes pertencem Unio,
consequentemente, competncia da justia federal. Baleia em mar territorial
nacional idem.
II.
Crimes ambientais em detrimento da flora em regra, a competncia
da justia estadual. Os crimes ambientais cometidos em detrimento da flora,
em regra, da justia estadual, salvo se forem praticados em bens da uni

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o
Unidades de Conservao Federal Parques Nacionais, reserva
ecolgica, reserva biolgica so exemplos de unidades de conservao
federal. Se os crimes ocorrerem a, o crime ambiental ser de competncia da
justia federal.
o
Terras indgenas Se ali ocorre um crime ambiental, a competncia da
justia federal porque terra indgena bem da Unio (art. 20)
Questo de concurso. No art. 225, 4, da CF, temos alguns biomas,
ecossistema que so afirmados pela CF como patrimnios nacionais:
4 - A Floresta Amaznica brasileira, a Mata Atlntica, a Serra do Mar, o
Pantanal Mato-Grossense e a Zona Costeira so patrimnio nacional, e sua
utilizao far-se-, na forma da lei, dentro de condies que assegurem a
preservao do meio ambiente, inclusive quanto ao uso dos recursos naturais.
Crimes ocorridos nesses biomas so competncia da justia federal ou
estadual? Duas posies:
1 Posio Patrimnio nacional significa aqui bem da unio. Em sendo
bem, propriedade da Unio, a competncia para julgar crimes ambientais
ocorridos nesses biomas seriam da justia federal:
Floresta
Amaznica,
Mata Atlntica, Serra do Mar, Pantanal. Essa posio minoritria.
2 Posio Patrimnio nacional aqui tem o sentido de proteo de
todas as pessoas jurdicas.
Todas as pessoas jurdicas devem proteger, at
porque esses ecossistemas perpassam mais de uma unidade federada. Desta
feita, a ideia que a proteo deve ser de todos. Alis, o art. 225, da CF,
afirma que o meio ambiente deve ser protegido por todos. Assim,
competncia da justia estadual os
crimes ambientais praticados nesses
biomas. Essa a posio majoritria.
Nesses biomas, possvel que existam unidades de conservao federal.
Exemplo: Na divisa dos Estados de Mato Grosso do Sul e Mato Grosso existe um
ecossistema, um bioma, o Pantanal Mato-Grossense (art. 225, 4). Dentro dele
h unidades de conservao (Parque Nacional do Pantanal Mato-Grossense,
Reserva Ecolgica de Taiam), bens da Unio. A a competncia ser federal.
Na Floresta Amaznica, h vrias unidades de conservao da unio,
em que a competncia ser da justia federal.

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Outro caso interessante: as reservas, os lagos das hidreltricas pertencem


Unio (aquela parte alagada). Lembrem-se disso. Crimes ambientais
ocorridos em detrimento da flora que ocorrem em lagos de hidreltricas, a
competncia da justia federal porque so bens da Unio. Cuidado com o
seguinte: a justia federal tem absolvido se o impacto ambiental j existia
mesmo antes da construo da hidreltrica. Os TRFs tm absolvido deforma
generalizada se o impacto ambiental j existia antes da construo da usina.
Olha que caso interessante julgado na tera-feira do TRF 3 Regio: um
cidado saiu de Hong Kong e veio para Assuno no Paraguai. Era o destino.
No entanto, esse vo fez conexo no Brasil. O cidado despachou as malas
em Hong Kong, para pegar suas malas no Paraguai, mas no Brasil, as bagagens
saem de um avio e entram em outro sem que o passageiro tenha acesso a
elas. Quando a bagagem saiu para fazer a conexo, passa por raio-x. A PF
descobriu vrios remdios de importao proibida no Brasil e vrias caixas de
remdios falsificadas no tocante data de validade. Ele foi preso pelo crime
do art. 273, 1, do CP:
Art. 273 - Falsificar, corromper, adulterar ou alterar produto destinado a
fins teraputicos ou medicinais: Pena - recluso, de 10 (dez) a 15 (quinze) anos,
e multa.
1 - Nas mesmas penas incorre quem importa, vende, expe venda,
tem em depsito para vender ou, de qualquer forma, distribui ou entrega a
consumo o produto falsificado, corrompido, adulterado ou alterado.
A pena mnima desse crime de 10 anos de recluso. Pena altssima. Ele
foi condenado, em primeiro grau a 10 anos de recluso. muito tempo.
Homicdio simples, 5 anos. Essa parte do aeroporto territrio nacional? Sim.
Mas esse cidado no cometeu crime algum porque ele no tinha acesso
bagagem e nunca poderia importar esse remdio. Portanto, ele no praticou o
verbo objetivo do tipo. O TRF o absolveu. Ele estava preso h mais de ano. Ele
no poderia importar esse remdio por essa zona que no passa pela
alfndega. Portanto, no cometeu crime algum e foi solto. Isso interessante
para que voc possa entender a territorialidade penal.
Crimes praticados por servidor pblico e contra servidor pblico O que
funcionrio pblico? O Cdigo Penal, no art. 327, define isso para fins penais.
O funcionrio pblico federal no um bem da Unio. Pessoa humana no
pode ser bem. sujeito de direito. Assim, o funcionrio pblico federal exerce
um servio da Unio, portanto, a Unio tem interesse nele. Da o servidor

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pblico federal que pratica um crime no exerccio da funo, o crime ser


federal. Necessrio se faz que seja demonstrado se o servidor pblico federal se
encontra no exerccio da funo federal para que ele, em razo dessa
conduta, seja processado perante a justia federal. O policial federal prende
um traficante de drogas cumprindo mandado de priso de um juiz federal. Ali,
ele pratica um crime. A competncia ser da justia federal. Neste exemplo, o
policial federal estava cumprindo mandado de priso expedido por um juiz
federa, portanto, a competncia da Justia Federal.
Cuidado: a atribuio da polcia federal mais abrangente do que a
competncia criminal da justia federal. A polcia federal desempenha
atribuies tambm voltadas para a justia estadual. As atribuies da polcia
federal esto gravadas no art. 144, 1. As atribuies so mais abrangentes
do que a competncia da justia federal que se encontra no art. 109, IV. Assim,
muitas vezes, a PF desempenha atribuies voltadas para a justia estadual.
Exemplos:

Trfico nacional de drogas. A PF investiga o trfico nacional de drogas.


Nesse caso, a competncia ser da justia estadual.

A PF investiga crimes cuja represso deva ser uniforme Esses crimes so


crimes estaduais, em regra. Digamos que uma quadrilha roube bancos em trs
estados da federao: RS, SP e MG. A represso a esse crime deve ser uniforme
para que a investigao seja a bom termo. um crime estadual.
Portanto, a atribuio da PF mais abrangente do que a competncia
da justia federal. Por que eu disse isso? Digamos que um policial federal v
prender um traficante em razo de um mandado de priso expedido por um
juiz de direito. O policial federal vai cumprir esse mandado e comete crime.
Nesse caso, a competncia ser estadual porque ele se encontrava no
exerccio da funo estadual, no no exerccio da funo federal. O que vale
o exerccio da funo. Se ele se encontrava no exerccio da funo
estadual, a competncia ser da justia estadual. Se ele se encontrava no
exerccio da funo federal, a competncia ser da justia federal.
Um policial federal, no dia de natal, mata a cozinheira com uma arma
federal Competncia da justia estadual porque ele no se encontrava no
exerccio da funo federal. No estava no exerccio de qualquer funo
pblica. Cometeu um crime como qualquer pessoa.
Servidor pblico federal enquanto vtima de crimes Se for vtima de
crime em razo do exerccio da funo, a competncia ser da justia federal.

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O interessante que voc descubra se o crime foi praticado, motivado em


razo do exerccio da funo. Eu sou procurador da repblica no Brasil que
mais jris federais fez. Eu fiz 30. Policiais federais, policiais rodovirios federais
assassinados no exerccio da funo, por exemplo. Se ele estiver no exerccio
da funo federal, competncia da justia federal, caso contrrio,
competncia da justia estadual.
Vou trazer casos que demonstram o interesse da justia federal:
Hildebrando Pascoal Eu fiz dois jris dele. Por que a competncia foi da
justia federal? Ele matou uma testemunha que havia prestado depoimento
perante o Conselho de Defesa dos Direitos da Pessoa Humana. O CDDPH
ligado ao Ministrio da Justia. Essa testemunha, ao sair do depoimento, foi
morta por Hildebrando Pascoal. A testemunha no era um bem da unio e
nem estava desempenhando uma funo federal. A Unio tinha interesse no
depoimento dessa testemunha. Se assim, o crime foi praticado em
detrimento, em prejuzo do esterce da Unio. Competncia da justia federal.
Muitas vezes, a Unio tem interesse no depoimento e, se assim, a
competncia federal. Essa testemunha era um servidor pblico estadual que
prestava depoimento perante um rgo federal. A Unio tinha interesse em
ouvi-la Se ela morreu em razo desse interesse, a competncia apara julgar
da JF. Existe uma deciso do STF, justamente nesse caso Hildebrando Pascoal.
Existem muitos cidados que no so servidores pblicos federais, mas
exercem, temporariamente, uma funo federal. Caso que eu atuei e chegou
ao STJ: Um padre jesuta chamado Vicente Caas veio para o Brasil e foi
trabalhar em reserva indgena no MT. Um dia, apareceu morto. Homicdio,
competncia da justia estadual. A FUNAI, antes de sua morte, o havia
nomeado como membro de um grupo de trabalho para ajudar na
demarcao daquela reserva indgena. Qual a natureza jurdica da FUNAI?
uma fundao pblica federal do gnero autrquico. Ele foi morto em razo
da demarcao dessa reserva indgena. Competncia da justia federal. STJ
disse assim: A Unio tinha interesse, tanto que o morto tinha uma portaria
assinada pelo Presidente da FUNAI. O particular, se morto no exerccio da
funo federal, a competncia da justia federal.
Um cidado quer matar um procurador da repblica, um membro do
MPF, em razo do exerccio de suas atribuies. Ele no morre, mas trs alunos
morrem. Aberratio ictus. Se a inteno era cometer um crime em razo da
funo contra servidor pblico federal e ocorre aberratio ictus, a competncia
federal ou estadual? Renato Brasileiro e Rogrio Sanches entendem que a
competncia estadual. Eu entendo que a competncia federal. H

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decises nos dois sentidos. H os que defendem que causas de direito material
no repercutem na modificao de competncia, que um direito
processual. Mas, neste caso, o motivo do crime, a razo que ensejou o crime foi
o exerccio da funo federal. Para mim, a competncia da justia federal.
Diferente, se o cidado quer matar o dono da padaria e mata o servidor
pblico federal no lugar. O autor do homicdio no sabia que aquele cidado
que foi morto era servidor federal. Ele no tinha interesse em ofender o servio
da Unio. No tem nenhum caso desses no STJ e no STF. Eu fiz pesquisa e no
encontrei.
Fechamos mais um ponto da competncia criminal geral da justia
federal.
Caso da ECT - Tem cado muito em concurso, o seguinte: a ECT uma
empresa pblica federal. Portanto, crimes praticados em detrimento de bens,
servios, interesses da ECT, a competncia da justia federal. No h
dvidas. Hoje, os correios possuem agncias franqueadas. A pergunta que se
faz : se for praticado um crime em detrimento de bens, servios e interesses
dessas agncias franqueadas, a competncia ser federal ou estadual?
Competncia, em regra, da justia estadual. Por que em regra? Porque no
contrato de franquia da empresa pblica correios e o particular, vem
estabelecido que quem sofrer o prejuzo econmico ser o franqueado. No
contrato de franquia vem especificado que quem arcar com o prejuzo o
franqueado. Da, em regra, a competncia da justia estadual. Um ladro
entra na agncia da ECT e de l subtrai um celular pertencente agncia
franqueada. A competncia ser da justia estadual. Se o que for subtrado
forem selos postais, a competncia ser da justia federal porque os selos
postais so bens ECT e no dos franqueados.
Outro exemplo: a agncia franqueada faz contrato com instituio
financeira para que faa entrega de tales de crdito, tales de cheque das
instituies financeiras. No momento da entrega, so subtrados, a
correspondncia subtrada. Se a correspondncia for subtrada, a
competncia ser da justia federal porque foi atingido um servio federal. O
que vale o interesse, o servio desta empresa pblica federal.
O fato de o crime ter sido praticado dentro do estabelecimento de uma
autarquia ou empresa pblica federal no o bastante para arrastar a
competncia federal. Percebam este exemplo que eu vou trazer: o cidado
vai dentro da CEF. Est na fila para depositar 20 mil reais. Na fila, ele roubado
por um cidado que est atrs dele com o revlver. A competncia da
justia estadual porque o crime no foi praticado em detrimento de bem ou

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servio da empresa pblica federal. No h interesse dessa empresa pblica


federal. lgico que a CEF pode ser acionada no cvel. Culpa aquiliana. Mas a
competncia do crime, nesse exemplo, ser estadual.
Vigora no Brasil o SUS. Sistema nico de Sade. A Unio paga os mdicos
que atendem no SUS atravs do AIH (Autorizao de Internao Hospitalar). O
medito recebe AIH para fazer atendimento no SUS. O mdico, ento, porque a
AIH baixa, recebe por fora mais mil reais para atender. Competncia da
justia estadual porque o crime no foi praticado em detrimento de bens,
servios ou interesses da Unio. Cobrana por fora no SUS competncia da
justia estadual.
Prefeito que comete crime julgado pelo TJ, em regra. Se o crime for
estadual. Se o crime for federal, julgado pelo TRF (Sumula 702) e vimos isso na
aula passada. Interessante o exemplo que eu vou trazer agora e que foi
perguntado em vrios concursos: a Unio repassa para os municpios recursos
financeiros atravs de um contrato administrativo chamado convnio. O
prefeito do municpio desvia esse recurso repassado pela Unio atravs de
convnio. Esse crime federal ou estadual? Depende do caso. Esse exemplo
to importante que h duas smulas do STJ sobre ele, 208 e 209:
STJ Smula n 208 - DJ 03.06.1998 - Compete Justia Federal processar e
julgar prefeito municipal por desvio de verba sujeita a prestao de contas
perante rgo federal.
Exemplo: o prefeito recebe 1 milho e desvia esses valores. Se o
municpio, no contrato, tem obrigao de prestar contas perante um rgo
federal, o crime praticado federal, j que o interesse da Unio foi
prejudicado. a competncia da justia federal porque o interesse da
Unio. O municpio aqui permanece com o dever de prestar contas perante
um rgo federal.
STJ Smula n 209 - DJ 03.06.1998 - Compete Justia Estadual processar
e julgar prefeito por desvio de verba transferida e incorporada ao patrimnio
municipal.
Se os valores repassados pela Unio j foram incorporados ao patrimnio
do municpio, a competncia ser da justia estadual.
Existe uma deciso do Supremo, que no aplica a smula 208. Diz que
mesmo se o municpio tem o dever de prestar contas ao rgo federal, isso no
o bastante para acarretar a competncia da justia federal. uma deciso

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do Supremo que no atende Smula 208. Alis, a previso do Supremo diz


exatamente o contrrio: mesmo se o municpio tem o dever de prestar contas
perante a Unio, isso no o bastante para acarretar a competncia da
justia federal e o prefeito ser julgado pela justia estadual.
Terminamos assim, competncia criminal geral da Justia federal.
Trouxemos os exemplos mais recorrentes em concurso.
A competncia criminal da justia federal dividimos em duas:

Competncia criminal geral


Competncia criminal especfica, especial ou casustica constitucional.

2 Grupo: Competncia Criminal Especfica, Especial ou Casustica


Constitucional da Justia Federal Art. 109, IV
A justia federal julga crimes polticos. Isso est previsto no art. 109, IV:
Art. 109 - Aos juzes federais compete processar e julgar: IV - os crimes
polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou
interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas,
excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da
Justia Eleitoral;
O que so crimes polticos?

Vicente Greco entende que no Brasil no h uma figura tpica chamada


crime poltico. Para ele, no h nenhum tipo penal que poderia se dizer crime
poltico.

Nucci, Mirabete, Pacelli, Tourinho entendem que crime poltico do art.


109, IV, so os tipos penais previstos na Lei 7.170/83. Esta a chamada Lei de
Segurana Nacional. Aqui estariam os crimes polticos.

Para o STF, alguns dos seus dispositivos foram recepcionados pela CF/88
e, esses recepcionados, seriam crimes polticos. Portanto, o STF diz que temos
crimes polticos previstos na Lei 7.170.
Pergunta de concurso: o cidado absolvido ou condenado pela
prtica de crime poltico pelo juiz federal. Antes da CF/88, a competncia para
os crimes polticos dessa lei era da Justia Militar da Unio. Hoje, art. 109, IV,

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competncia da justia federal. O cidado condenado ou absolvido. Que


recurso cabe? S cabe um recurso: recurso ordinrio constitucional para o STF.
No cabe apelao para o TRF, no cabe RESE. O nico cabvel o recurso
ordinrio constitucional para o STF. Isso est escrito no art. 102, II, b.
Art. 102 - Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a
guarda da Constituio, cabendo-lhe: II - julgar, em recurso ordinrio: b) o
crime poltico;
Vou trazer algumas construes em cima de crimes polticos:
Aes do MST so aes tpicas da LSN? No. H decises do STF nesse
sentido. Aes do MST no so crimes polticos. No entanto, no DF, h uns dois
anos atrs, um movimento social chamado de trabalhadores urbanos
depredaram a Cmara dos Deputados. Os colegas do MPDF denunciaram
com fundamento na Lei 7.170. Portanto, depende do caso.
Eu j denunciei um cidado pela prtica de um dos crimes previstos na
Lei 7.170. Saiu um avio da Colmbia cheio de cocana. Esse avio sobrevoou
o territrio brasileiro e foi para o Paraguai, onde trocou a droga por
armamento. Voltou para a Colmbia. Caiu no Brasil. Havia uma caixa de armas
que poderiam ser utilizadas para desestabilizar o Estado Democrtico de
Direito. O juiz federal entendeu que era da Justia Militar e mandou para l. O
procurador militar suscitou o conflito negativo de competncia, foi para o STJ e
o STJ entendeu que era de competncia da justia federal.
A Lei 7.170, no seu art. 20, diz assim:
Art. 20 - Devastar, saquear, extorquir, roubar, seqestrar, manter em
crcere privado, incendiar, depredar, provocar exploso, praticar atentado
pessoal ou atos de terrorismo, por inconformismo poltico ou para obteno de
fundos destinados manuteno de organizaes polticas clandestinas ou
subversivas.
O que terrorismo? Defesa, proselitismo, de ideias polticas ou religiosas
atravs da utilizao da violncia e da expanso do medo. Terrorismo vem de
medo. H duas espcies de terrorismo:

Terrorismo religioso
Terrorismo poltico

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Hoje alguns defendem a ideia de um terrorismo social, que a ideia do


PCC, mas hoje a posio majoritria a de que h apenas duas espcies de
terrorismo. A CF, no art. 5., XLIII, tem um mandado expresso de criminalizao:
XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou
anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o
terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os
mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;
A CF, aqui, manda que tenhamos um tipo penal chamado terrorismo.
Fernando Capez diz que esse art. 20, da Lei 7.170/83. No entanto, o STF j
disse que esse dispositivo no foi recepcionado pela CF. Portanto, no temos
um tipo penal para terrorismo.
Prxima competncia criminal especfica,
constitucional. A primeira foi crimes polticos.

especial

ou

casustica

Vamos ao art. 109, V:


Art. 109 - Aos juzes federais compete processar e julgar: V - os crimes
previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a
execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou
reciprocamente;
Aqui, nesse dispositivo, temos os chamados crimes distncia ou crimes
de espao mximo. Para que existam esses crimes, necessrios e faz a
existncia de dois requisitos:
1 Requisito Que o crime seja previsto em tratado ou conveno
internacional.
2 Requisito Comprovao da internacionalidade. O que significa isso?
Necessria se faz a comprovao de uma relao entre a conduta e o
resultado em mais de um Estado.
Dois requisitos. No s o fato de o crime estar previsto em tratado
internacional, mas tambm tem que ser demonstrada a internacionalidade. O
que significa essa internacionalidade? O prprio inciso V nos d notcia dela,
na parte segunda parte (grifada) do art. 109.
Exemplos desses crimes: trfico internacional ou transnacional de drogas,
trfico de pessoas (art. 231, CP), pornografia infantil atravs da rede mundial

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de computadores, subtrao de cabos submarinos so crimes de


competncia da justia federal porque existe a previso de represso em
tratados internacionais e devemos demonstrar a internacionalidade (relao
de conduta e resultado em mais de um estado). O art. 231, do CP, diz o
seguinte:
Art. 231. Promover ou facilitar a entrada, no territrio nacional, de algum
que nele venha a exercer a prostituio ou outra forma de explorao sexual,
ou a sada de algum que v exerc-la no estrangeiro.
Existem tratados internacionais para a preveno ou represso de
pessoas. Esse dispositivo falava de mulheres. Hoje fala de pessoas, isso por
causa do trfico de travesti para a Europa para a prostituio. Aqui no h
discriminao de gnero. Pode ser homem ou mulher.
Art. 109 - Aos juzes federais compete processar e julgar: VI - os crimes
contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o
sistema financeiro e a ordem econmico-financeira;
Onde esto previstos os crimes contra a organizao do trabalho? Art.
197 at 207, do CP. S ser de competncia da justia federal, se houver
ofensa organizao do trabalho coletivamente considerada. S ser crime
de competncia federal se nesses crimes dos arts. 197 a 207, os direitos dos
trabalhadores forem atingidos coletivamente considerados. Se a organizao
do trabalho for atingida individualmente, a competncia ser da justia
estadual. No ser competncia da justia federal. A organizao do trabalho
deve ser atingida de forma coletiva. Se for individualmente, a competncia
ser da justia estadual. Existe, inclusive, uma smula do extinto TFR, Smula
115, que diz exatamente isso: a organizao do trabalho deve ser considerada
coletivamente para que a competncia seja da justia federal.
Ainda no art. 109, VI, crimes contra o sistema financeiro. Nem todo o
crime contra o sistema financeiro atrair a competncia da justia federal. S
ser, se a lei estabelecer que ele, crime financeiro, da competncia da
justia federal. Percebam que o art. 109, VI, fala em nos casos determinados
por lei. Isso pergunta de concurso. E por que os crimes contra o sistema
financeiro determinados em lei so da competncia da justia federal? A CF
fala do sistema financeiro no art. 192 em diante. O Sistema Financeiro Nacional
est previsto e controlado e fiscalizado por meio de uma autarquia federal
chamada Banco Central. Existe uma lei que expressamente diz que os crimes
financeiros so de competncia da Justia Federal, que a Lei 7.492/86

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(Crimes do Colarinho Branco). Essa lei, no seu art. 26, diz que a competncia
da justia federal:
Art. 26. A ao penal, nos crimes previstos nesta lei, ser promovida pelo
Ministrio Pblico Federal, perante a Justia Federal.
A lei aqui estabelece o ditame constitucional. A ao ser promovida
pelo MPF na justia federal. Aqui, tomem cuidado com o seguinte: eu disse que
o Banco do Brasil uma sociedade de economia mista e crimes praticados em
detrimento de bens, servios e interesses do Banco do Brasil a competncia
da justia estadual. No entanto, o BB, alm de ser uma sociedade de
economia mista, uma instituio financeira e existem instituies financeira
que ostentam as mais variadas naturezas jurdicas. A CEF empresa pblica
federal. H instituies financeiras particulares (Bradesco, Banco Santos...). Para
efeitos dos crimes previstos na Lei 7.492 no interessa a natureza jurdica da
instituio financeira. Pode ser, inclusive, o BB. Ocorre que o bem jurdico
penalmente tutelado por essa lei a higidez do prprio sistema financeiro e
possvel que crimes financeiros sejam praticados em detrimento da instituio
financeira BB. Na competncia criminal geral, crimes praticados contra o BB
no so julgados pela justia federal. Mas aqui, como estamos tratando do
sistema financeiro, ou seja, a matria (no o ente sociedade de economia
mista), a higidez do sistema financeiro, o Banco do Brasil sofre prejuzo indireto.
Diretamente, o sistema financeiro sofre o prejuzo. Indiretamente, o Banco do
Brasil.
Exemplo: gesto fraudulenta, art. 4., da Lei 7.492:
Art. 4 Gerir fraudulentamente instituio financeira: Pena - Recluso, de 3
(trs) a 12 (doze) anos, e multa.
Esta instituio financeira pode ser qualquer uma: pode ser o BB, pode
ser a CEF ou uma instituio privada. Conceito de instituio financeira est no
art. 1., da lei:
Art. 1 Considera-se instituio financeira, para efeito desta lei, a pessoa
jurdica de direito pblico ou privado, que tenha como atividade principal ou
acessria, cumulativamente ou no, a captao, intermediao ou aplicao
de recursos financeiros (Vetado) de terceiros, em moeda nacional ou
estrangeira, ou a custdia, emisso, distribuio, negociao, intermediao
ou administrao de valores mobilirios.

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O Banco do Brasil se enquadra a. O cidado gerente do BB. Na


cidade, tem um grande picareta que amigo desse gerente e no tem
cadastro nem para comprar uma TV. O gerente faz um emprstimo para ele
de 10 milhes de reais com base em documentos falsos trazidos pelo amigo. Ele
est gerindo fraudulentamente aquela instituio. No est tratando o sistema
financeiro com a segurana que se faz necessria e pode responder por
gesto fraudulenta. Ele sabia que no deveria ofertar o emprstimo e o fez em
razo da amizade. Comete crime contra o sistema financeiro e ser
processado perante a justia federal.
Exemplo que sempre cai em concurso: o cidado se dirige ao BB e pede
um financiamento para cultivar 1000 hectares de soja. O BB concede esse
financiamento. Ele pega o dinheiro e compra uma caminhonete, um
apartamento. Comete um crime. Art. 20, da Lei 7.492:
Art. 20. Aplicar, em finalidade diversa da prevista em lei ou contrato,
recursos provenientes de financiamento concedido por instituio financeira
oficial ou por instituio credenciada para repass-lo: Pena - Recluso, de 2
(dois) a 6 (seis) anos, e multa.
Financiamento diferente de emprstimo, que no tem objetivo certo,
voc aplica onde quiser. Financiamento tem destinao, finalidade prpria
prevista na lei ou contrato. Se voc desvia essa finalidade, pratica o art. 20, da
Lei 7.492.
Outro exemplo que existe muito: atividade de factoring lcita. O
cidado pode constituir uma factoring e interessante para o fomento da
atividade mercantil. O cidado tem um capital muito grande e constitui uma
empresa de factoring. Tem natureza civil e no precisa de autorizao do
Banco Central para constituir uma empresa de factoring que no instituio
financeira. A factoring tem por objeto a compra ativos financeiros. Ela compra
o crdito com desgio. Isso lcito. Agora, empresa de factoring no pode
emprestar dinheiro. Se ela captar recursos de terceiros e emprestar valores
captados, o proprietrio comete um crime federal, art. 16, da Lei 7.492:
Art. 16. Fazer operar, sem a devida autorizao, ou com autorizao
obtida mediante declarao (Vetado) falsa, instituio financeira, inclusive de
distribuio de valores mobilirios ou de cmbio:
Eu posso pegar toda a minha fortuna e emprestar. Eu no posso fazer a
captao de recursos de terceiros e emprestar a outros sem autorizao do
Banco Central. Muitas empresas de factoring fazem isso, emprestam dinheiro a

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terceiros captando do mercado. Isso crime contra o sistema financeiro, um


crime federal.
Manter dinheiro fora do territrio nacional no crime. O que crime a
manuteno desses valores sem dar cincia s autoridades brasileiras. Art. 22,
nico, da Lei 7.492:
Art. 22. Efetuar operao de cmbio no autorizada, com o fim de
promover evaso de divisas do Pas:
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem, a qualquer ttulo,
promove, sem autorizao legal, a sada de moeda ou divisa para o exterior,
ou nele mantiver depsitos no declarados repartio federal competente.
Eu posso manter dinheiro fora do territrio nacional, desde que esses
valores sejam declarados ao Banco Central e Receita Federal. Se mantenho
esse dinheiro l fora sem comunicar s autoridades brasileiras, cometo evaso
de divisas, crime federal, art. 22, da Lei 7.492.
Art. 109 - Aos juzes federais compete processar e julgar: IX - os crimes
cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da
Justia Militar;
O que navio? Navio uma espcie do gnero embarcao. Navio
uma embarcao de grande calado, que pode navegar maritimamente. H
vrias espcies de embarcaes. Navio uma delas. Existe deciso do STJ
nesse sentido. Crime praticado a bordo de canoa, no federal. estadual.
Ser federal quando for navio.
Veio um navegador da Nova Zelndia para o Brasil de veleiro. Parou em
um porto no Amap e foi morto. Crime da competncia federal ou estadual?
Federal porque o veleiro dele um navio porque pode navegar
oceanicamente.
Aeronave: Aparelho que possui instrumentos mecnicos ou de outra
ordem que sobrevoa. Balo aeronave? aeronave para fins do art. 109, IX.
Isso est no Cdigo Brasileiro Aeronutico. Ele tem uma dirigibilidade prpria.
Portanto, crime no balo, competncia federal. Se a aeronave estiver
pousada, a competncia tambm ser federal (h deciso do STF sobre isso).
Eu tive um caso bem legal: o cidado foi para Rondnia de avio e
comeou a tomar whisky no avio. Tomou uma garrafa e quis agredir o
aeromoo. Eu denunciei o cidado por ameaa ao aeromoo.

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Art. 109 - Aos juzes federais compete processar e julgar: X - os crimes de


ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta
rogatria, aps o exequatur, e de sentena estrangeira, aps a homologao,
as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e
naturalizao;
Aqui importante assinalar a diferena entre expulso e deportao.
Expulso Na expulso, o estrangeiro adentra no territrio nacional e
comete um crime. A ele ser preso, processado, condenado e, em regra,
termina de cumprir a pena e depois ser expulso. S estrangeiro pode ser
expulso. O brasileiro nato ou naturalizado no pode ser expulso porque aqui
no temos pena de exlio, de banimento. Se o estrangeiro expulso ingressar ou
permanecer irregularmente em territrio nacional, comete um crime. O
estrangeiro expulso no pode mais voltar ao territrio nacional. Se ele ingressa
em territrio nacional ou aqui permanece, comete outro crime e este crime
federal.
Deportao A expulso diferente da deportao. A deportao
ocorre nos casos de ilcito administrativo. O estrangeiro ingressa no territrio
nacional, violando uma regra administrativa. Ele no comete crime algum. Se
violou uma regra administrativa, ser notificado para deixar o territrio
nacional. Se ele no fizer isso voluntariamente, ele ser deportado. O
deportado, depois que regularizar a sua situao, pode voltar. O expulso, por
sua vez, no pode voltar. Na deportao, por exemplo, ele entra sem visto ou
entra com visto de turista e comea a trabalhar, a ele ser deportado.
Art. 109 - Aos juzes federais compete processar e julgar: XI - a disputa
sobre direitos indgenas.
O ndio no um bem da Unio. Ele sujeito de direitos. Ele tutelado
pela FUNAI, atravs do Estatuto do ndio, que a Lei 6.001/73. Crimes
praticados por ndio e contra ndio, de quem a competncia? Depende. Em
regra, segundo o STF, crimes praticados por ndio e contra ndio, a
competncia da justia estadual. S ser de competncia da justia federal
nos casos em que for possvel compatibilizarmos os arts. 109, XI, com o art. 231.
Vamos ver o art. 231:
Art. 231 - So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes,
lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que
tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer
respeitar todos os seus bens.

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Em regra, crimes praticados por ndio e contra ndio, a competncia


estadual. Se voc conseguir demonstrar que a disputa sobre direitos indgenas
envolve suas crenas, sua lngua, seus direitos originrios sobre a terra, a a
competncia da justia federal. Exemplo: ndio subtrai algo de
estabelecimento comercial, competncia da justia estadual. ndio vtima
de furto. A competncia estadual. Agora, se ele foi morto em razo da
disputa pela terra que ocupa, a competncia, nesse caso, ser da justia
federal porque haver a ligao do art. 109, XI, da CF.
O ndio pode ser autor do crime. Mas se ficar demonstrado que ele no
tem condies de saber a ilicitude da conduta, no ser autor do delito.
Necessrio se faz confeccionar um laudo antropolgico que diga se o ndio
tinha capacidade de entender a ilicitude da conduta.
O fato de o cidado ter mestrado e doutorado, no significa que ele
no seja ndio. Ele pode ser presidente da repblica e no deixa de ser ndio.
ndio aquele que tem ligaes com a sua cultura, no significa que use
vestimentas de ndio.
Caso que participei: os ndios da Reserva ? na divisa de MT com
Rondnia: local onde existe um garimpo de diamante fantstico. Os
garimpeiros foram mortos pelos ndios e foram mortos em um ritual de sua
crena. O laudo antropolgico que vai dizer se os ndios tinham
conhecimento da ilicitude da sua conduta. Quem define no o juiz, mas o
laudo antropolgico.
Lavagem de dinheiro Est prevista na Lei 9.613/98. A competncia
federal ou estadual? Em regra, competncia da justia estadual. A lavagem
de dinheiro s ser de competncia da justia federal, se o crime antecedente
tambm for de competncia da justia federal. A, a lavagem de dinheiro ser
de competncia da justia federal.
Se houver conexo entre um crime federal e um crime estadual,
prevalece a competncia da justia federal. a Smula 122, do STJ:
STJ Smula n 122 - DJ 07.12.1994 - Compete Justia Federal o processo
e julgamento unificado dos crimes conexos de competncia federal e
estadual, no se aplicando a regra do Art. 78, II, "a", do Cdigo de Processo
Penal.

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Por que prevalece a competncia da justia federal? Por que essa


smula foi editada? Porque a competncia da justia federal expressa na CF.
Diferente da justia estadual, que competncia remanescente. Assim, a
federal deve prevalecer em detrimento da estadual.
DOS PRINCPIOS FUNDAMENTAIS
(ARTS. 1 A 4 DA CF)

Art. 1 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel


dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado
Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo poltico.
Pargrafo nico - Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio
de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.
O examinador vai perguntar o que significa esse A, de A Repblica.
Esse A um smbolo que trouxemos a Repblica do passado. a
demonstrao de que a Repblica e a Federao no foram inauguradas em
1988, pois vejam que o A d o sentido de algo que j existe. No foi a CF/88
que criou a repblica, que criou a federao. Trouxemos isso no passado.
REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL o nome do nosso Estado. Estado
no sinnimo de pas, nem de nao. O nome do nosso Estado revela:

a forma de Estado, que federao, ou federativa e uma clusula


ptrea (art. 60, 4). O nome do nosso estado tambm revela

a forma de governo republicana que NO uma clusula ptrea. A


forma de governo no clusula ptrea, mas o princpio republicano uma
clusula ptrea.
Republicanismo Como consequncia do princpio republicano, temos
hoje o denominado republicanismo. Republicanismo significa honestidade
cvica, dever de ser honesto. A forma de governo republicana no clusula
ptrea, mas o princpio republicano, sim. Ns temos direitos fundamentais e
temos deveres fundamentais, dentre os quais est o dever de ser honesto.

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UNIO INDISSOLVEL Unio aqui, em minsculo, substantivo feminino


de ligao. Diferente da Unio pessoa jurdica, que est no art. 18 e aparece
com U maisculo, pessoa jurdica de direito pblico interno. Para Jos Afonso
da Silva, esse unio do art. 1 tem sentido de pessoa jurdica de direito
pblico interno. uma posio respeitvel.
Art. 18 - A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa
do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios,
todos autnomos, nos termos desta Constituio.
O que significa indissolvel? a principal caracterstica da federao
como forma de estado: a indissolubilidade do vnculo. Aqui, a indissolubilidade
a demonstrao que vivemos em uma federao. Dois instrumentos que
protegem essa indissolubilidade:

Interveno Federal
Crimes Polticos

CONSTITUI-SE EM ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO o que Estado


Democrtico de Direito. O Democrtico aqui o substantivo, o de Direito
adjetivo, a qualidade, o predicativo do Estado Democrtico. O de Direito
qualifica o Democrtico. O Estado de Direito surge em 1789, na Revoluo
Francesa, como reao ao arbtrio do Estado Absoluto. At 1789, havia o
arbtrio. A Revoluo Francesa cria o Estado de Direito que tinha dois objetivos:

Diviso orgnica (adotando a teoria de Montesquieu)


Ofertar ao cidado direitos e garantias fundamentais

A faceta poltica do Estado de Direito recebe o nome de Estado Liberal.


A faceta econmica do Estado de Direito recebe o nome de Liberalismo
Econmico.
Este Estado de Direito, aps a II Guerra Mundial, passa a ser qualificado
tambm como democrtico. Da o Estado democrtico de direito. O que
significa um Estado de direito democrtico? Significa que respeitamos a
igualdade, a liberdade e a dignidade da pessoa humana. Ao trazermos o
democrtico para o direito, a CF exige respeito igualdade, liberdade e,
sobretudo dignidade da pessoa humana.
Democracia No significa s exerccio de direitos polticos. Significa
muito mais do que isso. Significa, sobretudo, respeito liberdade, igualdade,

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dignidade da pessoa humana. Assim, o Estado Democrtico de Direito um


Estado que atende lei, que respeita a organizao dos Poderes. Agora, no
qualquer lei, mas aquela que deve respeito liberdade igualdade,
liberdade, dignidade da pessoa humana.
Portanto, Estado Democrtico de Direito tem que ser ligado ao Estado de
Direito, direitos e garantias fundamentais e diviso orgnica. Mas o
Democrtico significa liberdade, igualdade, dignidade da pessoa humana.
Questo de concurso A Constituio Portuguesa de 1976 diz que a
Repblica Portuguesa um Estado de Direito Democrtico. A nossa
Constituio diz que Democrtico de Direito. H diferena entre esse dois
enunciados?
1 Posio Existe diferena. Na Constituio Portuguesa, o Direito o
substantivo; o Democrtico o adjetivo que qualifica o Direito. Portanto,
na Constituio Portuguesa d-se mais importncia ao direito do que a
democracia. Diferente da nossa Constituio, em que o Democrtico o
substantivo. O que tem valor o substantivo. O Direito qualifica, predica o
Democrtico, demonstrando que o mais importante a democracia.
2 Posio No existe diferena em dizer Estado Democrtico de Direito
e Estado de Direito Democrtico. Ambas as construes tm o mesmo sentido
porque o Estado s pode ser democrtico se for de direito. O Estado de direito
s pode ser de direito se for democrtico. Aqui, temos uma tautologia, um
raciocnio em crculos (s de direito se for democrtico e s democrtico se
for de direito).
Voltando ao art. 1:
SOBERANIA Soberania aqui no inciso I, do art. 1, significa poder poltico
supremo e independente. Soberania aqui no soberania popular ( nico do
art. 1), mas soberania nacional.
CIDADANIA direito de ter direitos. O cidado pode contrair direitos e
obrigaes. Aqui esto os direitos civis, as liberdades civis.
DIGNIDADE Dignidade o que nos separa da coisa, o que nos faz
diferente de um bem. Dignidade no um direito. Dignidade um valor prconstitucional, pr-estatal. Independentemente da existncia de um Estado,
de uma Constituio, temos dignidade. No a Constituio que nos d
dignidade, mas ela se legitima ao nos ofertar a dignidade.

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OS VALORES SOCIAIS DO TRABALHO E DA LIVRE INICIATIVA o


reconhecimento de que adotamos o capitalismo (iniciativa privada). Agora, o
capitalismo deve se humanizar pelos valores sociais do trabalho. O que significa
a humanizao do capitalismo? Significa respeito aos valores sociais do
trabalho que vm antes. Percebam que o legislador constituinte, antes da
iniciativa privada, ele disse que deve se respeitar os valores sociais do trabalho.
Assim, humanizao do capitalismo pelos valores sociais do trabalho, respeito
s regras trabalhistas, arts. 7 e 8., da CF. O trabalhador no pode ser violado.
O trabalho no pode ser castigo. Trabalho escravo crime, inclusive crime
federal.
PLURALISMO POLTICO Direito fundamental a ser diferente, direito
fundamental a ser tolerante. Diferena em todas as relaes humanas, no s
em ideologias polticas. Isso o pluralismo poltico que abrange no s as vrias
manifestaes polticas, partidrias. Abrange as diferenas religiosas,
diferenas de conscincia, de manifestao de pensamento, educacional,
vrias espcies de manifestaes humanas esto contidas neste direito
fundamental a ser diferente.
Art. 2 - So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o
Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
Art. 3 - Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do
Brasil:

I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;


II - garantir o desenvolvimento nacional;
III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades
sociais e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo,
cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.
O art. 2 j vimos a para trs. O art. 3 revela que temos uma
Constituio compromissria, dirigente. O art. 3 nos revela que temos um
caminho a ser percorrido. O art. 3 a busca pela concretizao dos princpios
fundamentais do art. 1. Objetivos, metas. o quarto elemento constitutivo ou
estrutural do Estado. Finalidades.
Art. 4 - A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes
internacionais pelos seguintes princpios:
I - independncia nacional;
II - prevalncia dos direitos humanos;

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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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III - autodeterminao dos povos;


IV - no-interveno;
V - igualdade entre os Estados;
VI - defesa da paz;
VII - soluo pacfica dos conflitos;
VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo;
IX - cooperao entre os povos para o progresso da humanidade;
X - concesso de asilo poltico.
Pargrafo nico - A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao
econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando
formao de uma comunidade latino-americana de naes.
O art. 4 a revelao de que vivemos em um Estado Constitucional
Cooperativo. O que esse Estado Constitucional Cooperativo? um Estado
que se disponibiliza para outros Estados, um Estado que se abre para outros
Estados. Ns no somos o Ir, a Albnia, o Iraque. Ns nos relacionamos com
outros Estados.
Independncia Nacional uma consequncia da soberania que est
no art. 1. o respeito a outras soberanias, a outras potncias. Isso significa
independncia nacional no art. 4, I. Aqui tambm est o dualismo jurdico.
Esse dualismo jurdico significa que existem duas ordens jurdicos: uma
internacional (tratados internacionais) e uma nacional (leis nacionais).
Prevalncia dos direitos humanos Os direitos humanos so protees
jurdicas necessrias concretizao da dignidade da pessoa humana. No se
esquea que, na ordem interna, os direitos humanos recebem a designao
de direitos fundamentais. Direitos fundamentais, portanto, so os direitos
humanos positivados em uma constituio.
Autodeterminao dos povos No existncia de colnias. Entendemos
que cada povo deve merecer um Estado. Isso significa autodeterminao.
No interveno e defesa da ptria Somos um Estado no blico, no
beligerante. No h guerras de conquistas, s guerras defensivas. Para a
soluo dos conflitos, buscamos a arbitragem internacional, acordos
internacionais. Usamos meios no blicos para a soluo dos conflitos:
arbitragem, mediao, acordos internacionais.
Repdio ao terrorismo e ao racismo Repdio aqui significa repulsa,
contrariedade. Racismo, aqui, o reconhecimento de que todas as raas so

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iguais. Racismo aquele que entende que uma raa seja hegemnica
outra, esteja acima da outra. Para ns, todas as raas merecem respeito.
Concesso de Asilo Poltico Asilo poltico a proteo que um estado
d a nacionais de outros Estados que estiverem sofrendo perseguies polticas
(em razo de sua ideologia, de sua defesa poltica).
Diferena entre asilo poltico e refgio poltica:

O asilo poltico tem finalidade essencialmente poltica, especialmente


poltica, finalidade ideolgico. O refgio, diferentemente, tem fins, objetivos
humanitrios.

Quem concede o asilo poltico o Presidente da Repblica. Quem


concede o refgio o CONARE, Conselho Nacional de Refugiados.

A concesso do asilo ato discricionrio (depende de oportunidade,


convenincia poltica). Diferente da concesso do refgio que um ato
vinculado aos requisitos legais. Se os requisitos no estiverem presentes, o
refgio no pode ser concedido.

O asilo concedido, em regra, individualmente: ao cidado A, ao


cidado B, ao cidado C. Diferentemente do refugio, em que a perseguio
no individual, mas coletiva.
H condies para a concesso do asilo poltico? H condies que
decorrem do sistema constitucional. Ns no concederemos asilo poltico ao
cidado que defenda o racismo, o terrorismo, o nazismo. S haver concesso
se a defesa poltica for democrtica porque nossa Constituio prega o Estado
Democrtico de Direito. Ento, nesse sentido, haver limites que decorrem do
sistema constitucional.
MEDIDAS PROVISRIAS

Ns falamos sobre o processo legislativo no nosso ltimo encontro e hoje


vamos dar continuidade a esse tema falando sobre as medidas provisrias
dentro do processo legislativo.
O livro de Jos Afonso da Silva tem uma passagem interessante onde ele
critica a incluso da medida provisria dentro do processo legislativo, porque
na verdade um ato editado pelo Chefe do Executivo. Ela no faz parte do
processo legislativo e segundo JAS, no texto originrio da Constituio, no

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constava, dentro do processo legislativo, a MP. Ela teria sido includa ali,
segundo ele, por algum de extremo mau gosto.
A medida provisria, esse instrumento bastante criticado, surgiu no direito
brasileiro a partir do antigo decreto-lei, que era consagrado na Constituio
anterior. O decreto-lei, por sua vez, tem inspirao no famoso decreto lege, da
Constituio Italiana de 1947. Ento, a MP se originou a partir do decreto-lei.
Apesar das crticas que so feitas medida provisria, principalmente com
relao ao abuso, um instrumento de extrema importncia, sobretudo hoje
quando acontecimentos rpidos exigem medidas rpidas. Ento, um
instrumento clere, disposio do Executivo, para que ele possa dar conta
dessas necessidades imediatas. Por isso, muito importante, apesar dos abusos
que vm sendo cometidos atravs das medidas provisrias.
1.

EFEITOS IMEDIATOS DA MEDIDA PROVISRIA

Tem uma questo de prova do Cespe, que j foi cobrada algumas


vezes, e que voc precisa saber: quais so os dois efeitos imediatos da
medida provisria?

1 Efeito imediato da MP o efeito de natureza normativa. A partir do


momento em que editada, a MP inova no mundo jurdico. O efeito a
inovao no mundo jurdico, uma vez que tem eficcia imediata (desde a sua
edio).
diferente do que ocorria com o decreto-lei. No caso do decreto-lei, da
Constituio de 1967/69, ele no tinha a eficcia desde a sua edio. Ele era
editado e, somente depois de aprovado, que havia a produo de efeitos. A
medida provisria, no. Antes de ser aprovada pelo Congresso, ela j tem
efeitos (desde a sua edio). Ento, quando o Presidente edita uma MP, a
partir da, imediatamente, ela j comea a inovar no mundo jurdico.
S que tem um outro detalhe interessante: a MP no pode ser aprovada
pelo decurso de prazo. Ela tem que ser expressamente aprovada pelo
Congresso Nacional. O antigo decreto-lei, no. Ele podia ser aprovado por
decurso de prazo e isso acontecia muito. O Congresso no analisava, deixava
o tempo passar, e o decreto-lei acabava sendo consolidado.

2 Efeito imediato da MP o efeito de natureza ritual (segundo o STF).


um efeito de rito, de procedimento. Esse efeito consiste na provocao do

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Congresso Nacional para que promova o adequado procedimento de


converso em lei.
Ento, esses so os dois efeitos imediatos. Essa questo do Cespe tirada
de uma deciso do STF, onde o Min. Celso de Mello fala exatamente sobre
esses dois efeitos que a MP produz imediatamente: o primeiro, de ordem
normativa, que a inovao no mundo jurdico, uma vez que tem efeitos
desde a sua edio e a segunda, que esse de natureza ritual, no sentido de
provocar o Congresso para que o procedimento de converso da MP em lei
seja instaurado.

2.

PRAZO PARA CONVERSO EM LEI

o prazo para a aprovao da medida provisria. A medida provisria


teve uma grande alterao no seu regramento constitucional a partir da EC
32/01 que trouxe profundas alteraes nesse tema.
Antes da EC 32/01, o prazo da MP era de 30 dias e, segundo a
jurisprudncia do STF, poderia ser reeditada indefinidamente, desde que dentro
do prazo de 30 dias. No havia limites para a sua reedio. importante vocs
saberem isso porque as medidas provisrias que foram editadas antes da EC 32
se submetem a esse modelo. Ento, ns temos, ainda hoje, medidas provisrias
que esto dentro desse regime constitucional antigo. A Smula 651 trata desse
tema;
STF Smula n 651 - DJ de 5/7/2004 - A medida provisria no apreciada
pelo Congresso Nacional podia, at a EC 32/2001, ser reeditada dentro do seu
prazo de eficcia de trinta dias, mantidos os efeitos de lei desde a primeira
edio.
Segundo o regime anterior, era esse o prazo que no era suspenso
durante o recesso (corria direto) e podia ser reeditada vrias vezes. Ainda hoje
h medidas provisrias que so submetidas a esse regime.
Com o avento da EC 32/01 houve uma alterao com relao a esse
prazo. E vocs tm que ter muito cuidado porque reedio no sinnimo de
prorrogao. Como ficou o prazo depois da EC 32? Hoje o prazo de vigncia
da MP, que produz efeitos desde a sua edio, de 60 dias. Esse prazo
prorrogado automaticamente se ela no for aprovada dentro deste perodo.

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Vejam que isso no reedio, mas prorrogao e ocorre de forma


automtica. O Presidente da Repblica no precisa reeditar a MP.
Automaticamente, se em 60 dias ela no for aprovada, ela prorrogada por
mais 60. Isso prorrogao.
Tem uma questo de prova muito comum: existe limite para a reedio
de MP atualmente? No existe na Constituio qualquer limitao com
relao ao nmero de reedies. A reedio pode ocorrer indefinidas vezes.
No tem limites. O que a Constituio veda que a reedio ocorra dentro de
uma mesma sesso legislativa. A nica restrio essa. A medida provisria
no pode ser reeditada dentro de uma mesma sesso legislativa. No existe
limite com relao ao nmero de reedies. Isso est previsto no art. 62, 10:
10. vedada a reedio, na mesma sesso legislativa, de medida
provisria que tenha sido rejeitada ou que tenha perdido sua eficcia por
decurso de prazo.
Ento, reparem, que alm desse aspecto da reedio (e isso vedado
dentro da mesma sesso legislativa), ela pode ser rejeitada por decurso de
prazo, ao contrrio do que acontecia com o decreto-lei. Se no fosse
analisado ele, automaticamente, era prorrogado. Passava a produzir efeitos
perenes. Aqui, no. Se a MP no for apreciada dentro do prazo de vigncia,
rejeitada por decurso de prazo.
Sesso Legislativa O que vocs devem entender por sesso legislativa:
o perodo anual que vai do dia 02/02 a 17/07 (sesso legislativa ordinria do
1 semestre), vem o recesso, depois comea de novo no dia 01/08 e vai at o
dia 22/12.
Questo de prova do MPF Uma medida provisria editada em um ano
pode ser reeditada no mesmo ano em que foi rejeitada? Observem aqui que a
sesso legislativa no comea no dia 01/01, como no calendrio civil, mas em
02/02. Ento, existe a possibilidade de uma medida provisria ser rejeitada no
dia 15/01/09 e, ao comear uma nova sesso legislativa, no dia 02/02/09, ela
ser reeditada. Apesar de ser dentro do mesmo ano, so sesses legislativas
distintas. At 01/02 vigora a sesso legislativa do ano anterior. Ento, dentro do
mesmo ano pode haver edio. No pode haver dentro da mesma sesso
legislativa.
Outro ato que no pode ser reeditado dentro da mesma sesso
legislativa (no pode ser objeto de deliberao), alm da medida provisria:

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proposta de emenda Constituio. Ela tem a mesma vedao que tem a


medida provisria. Est no art. 60, 5:
5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida
por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso
legislativa.
uma vedao muito parecida com a da medida provisria.
Alm da diferena entre a prorrogao e a reedio, importante
vocs atentarem para um outro detalhe quanto ao prazo: esse prazo de 60
dias no contado durante o perodo de recesso do Congresso. O prazo fica
suspenso durante o recesso. Ao contrrio do que acontecia antes (o prazo de
30 dias era contado continuamente). Isso faz com que a MP possa ficar em
vigor sem ser aprovada no Congresso por muito mais de 120 dias. Imagine uma
MP editada no dia 01/11. No dia 22/12 vai suspender o prazo que s comear
novamente a ser contado em 02/02 do ano seguinte.
Os dois pargrafos do art. 62 que tratam desse tema so o4 e o 7 (que
fala da prorrogao):
4 O prazo a que se refere o 3 (o que fala de 60 + 60) contar-se- da
publicao da medida provisria, suspendendo-se durante os perodos de
recesso do Congresso Nacional.
7 Prorrogar-se- uma nica vez por igual perodo a vigncia de
medida provisria que, no prazo de sessenta dias, contado de sua publicao,
no tiver a sua votao encerrada nas duas Casas do Congresso Nacional.
O 10 fala em reedio, enquanto aqui fala em prorrogao.
3.

REGIME DE URGNCIA

tema extremamente atual, que vem sendo discutido no STF, mas no


foi objeto de deciso ainda.
Quando a MP editada, se no for analisada no Congresso Nacional
dentro do prazo de 45 dias, ela entra em regime de urgncia. O Congresso tem
45 dias para analisar a MP, sob pena de entrar em regime de urgncia. Isso
significa que ela tranca a pauta de votao da Casa onde estiver tramitando.

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Uma vez editada, a MP sempre comea sendo analisada por uma


comisso mista e depois vai para a Cmara dos Deputados. Se a Cmara dos
Deputados demorar para analisar a MP, ela vai trancar a pauta da Cmara. E
quando a Cmara analisar, ela j vai para o Senado, trancando a pauta do
Senado. Ento, mesmo que o Senado no tenha qualquer culpa nessa
demora, acaba a MP trancando a pauta do Senado se houver demora da
Cmara na apreciao da medida provisria.
Ento, o regime de urgncia, significa isso: 45 dias, no foi analisada, ela
tranca a pauta.
Michel Temer, Presidente da Cmara, adotou uma sada para evitar esse
trancamento de pauta que foi a seguinte: ele diz que a MP s pode tratar de
matria residual (de leis ordinrias). Essas matrias residuais, segundo o RI do
Congresso, so analisadas so analisadas apenas em sesses ordinrias que
ocorrem no Congresso de 3 a 5 feira. E a ele disse o seguinte: quando a MP
tranca a pauta, ela s tranca a pauta nas sesses ordinrias, que ocorrem de
3 a 5. Nas sesses extraordinrias, que ocorrem nos outros dias (2 e 6) o
Congresso ficaria livre para poder votar. Foi um artifcio que ele encontrou para
evitar que a MP ficasse trancando a pauta do Congresso, como tem
acontecido. O Congresso hoje s vota MP. um volume to grande, que ele
no tem tempo de legislar. E a o Temer criou esse artifcio. Tranca a pauta das
sesses ordinrias. Nas extraordinrias, no. Se pode votar proposta de
emenda, lei complementar, resoluo. S no pode votar, lei ordinria. Os
outros atos do processo legislativo podem ser votados.
Vejam o que diz a Constituio a respeito desse trancamento de pauta
(vejam que ele deu uma forada na barra para poder encontrar essa sada),
art. 62, 6:
6 Se a medida provisria no for apreciada em at quarenta e cinco
dias contados de sua publicao, entrar em regime de urgncia,
subseqentemente, em cada uma das Casas do Congresso Nacional, ficando
sobrestadas, at que se ultime a votao, todas as demais deliberaes
legislativas da Casa em que estiver tramitando.
O texto da Constituio muito claro. Ele fala em todas as demais
deliberaes legislativas. Ento, a MP, pela Constituio, teria que trancar
toda a pauta do Congresso Nacional.

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Os partidos impetraram MS questionando o ato do Michel Temer. O


mandado de segurana ainda no foi julgado pelo Plenrio Supremo. Houve
apenas o indeferimento da liminar pelo Min. Celso de Mello. o MS 27.931/DF.
O Min. Celso de Mello, relator, indeferiu a liminar porque achou que o
entendimento adotado pelo Michel Temer era o correto porque, com isso, ele
fazia com que a Casa pudesse exercer a sua funo tpica, que legislar.
Vamos aguardar para ver o que vai acontecer. Eu tenho o sentimento de que
esse entendimento vai prevalecer. Para tentar, exatamente evitar esse
esvaziamento das funes legislativas.
4.

TRMITE

Quando a MP convertida em lei precisa haver sano do Presidente?


Ele tem que sancionar uma lei que objeto de converso de MP? H
necessidade disso? Vamos analisar isso dentro do trmite da MP. Em linhas
gerais, o trmite ocorre da seguinte forma:
Quando a MP editada pelo Presidente da Repblica, ela vai para uma
comisso mista do Congresso Nacional analisar. Essa comisso mista vai emitir
um parecer a respeito dessa MP. Aps a emisso do parecer, a MP vai para a
Cmara dos Deputados. Lembrando que o processo legislativo, em regra,
comea na Cmara dos Deputados, seja medida provisria, seja lei ordinria,
seja lei complementar. S quando um Senador ou comisso do Senado prope
que comea no Senado. Na Cmara, ela vai para a Comisso de
Constituio e Justia e depois votada em Plenrio. Feito isso, ela segue para
o Senado, onde acontece a mesma coisa: vai para a Comisso de
Constituio e Justia e depois vai para o Plenrio do Senado.
Depois de ser aprovada, precisa ser a medida provisria ser sancionada?
Isso vai depender de haver ou no alterao na MP. Se a Cmara dos
Deputados ou o Senado fizerem alguma alterao no contedo da MP, ser
necessria a sano. Se no houver alterao, no h necessidade de sano
por uma questo bvia, j que foi ele mesmo que editou.
Se a Cmara ou o Senado fizerem qualquer alterao na MP,
necessria a edio de um decreto legislativo, no prazo de 60 dias,
regulamentando as relaes durante o perodo de vigncia da MP. Esse
decreto legislativo vai regular como ficam as relaes ocorridas durante o
perodo de vigncia da MP. Houve um tempo anterior sua converso em lei
em que a MP vigorou. Havendo alterao ou rejeio (e isso vale tambm

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para rejeio da MP) da medida provisria, como ficam as relaes ocorridas


durante esse perodo, j que ela teve vigncia por at 60 dias? Essa relaes
devem ser reguladas pelo decreto legislativo. Se o decreto legislativo no for
feito, a fica valendo a MP para o perodo em que ela vigorou. Mas o correto
que o Congresso discipline as relaes ocorridas no perodo. Art. 62, 11
(antes, vamos ler o 3):
3 As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 e 12 perdero
eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em lei no prazo de
sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7, uma vez por igual perodo,
devendo o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as relaes
jurdicas delas decorrentes.
11. No editado o decreto legislativo a que se refere o 3 at sessenta
dias aps a rejeio ou perda de eficcia de medida provisria, as relaes
jurdicas constitudas e decorrentes de atos praticados durante sua vigncia
conservar-se-o por ela regidas.
5.

REVOGAO

A partir do momento que o Presidente edita uma MP, ela passa ao poder
do Congresso Nacional. Ela deixa de pertencer ao Presidente e passa a
pertencer ao Legislativo. Assim, o Presidente da Repblica no vai mais poder
dispor sobre aquela medida provisria. No entanto, h uma possibilidade. Ele
pode editar a MP e, num caso que muito comum de acontecer, ela entra em
regime de urgncia e tranca a pauta do Congresso Nacional. A o Presidente
quer que outros assuntos mais urgentes sejam adotados, o que ele faz? J que
ele no pode tirar aquela MP da apreciao do Congresso, ele edita outra
revogando a medida provisria anterior. A o prazo comea a contar da
segunda e no da primeira. A h mais 45 dias para trancar a pauta
novamente. Nesse caso, o que o Congresso Nacional deve fazer, quando
editada uma MP revogando a anterior? Qual das duas vai analisar primeiro? A
que foi revogada ou a revogadora? Nesse caso, o Congresso Nacional vai
analisar primeiro a MP revogadora e vai aprovar a MP ou rejeitar. Se ele
aprovar, a anterior fica definitivamente revogada, deixa de existir. Mas o
Congresso pode rejeitar a segunda MP. Se ele faz isso, a MP que havia sido
revogada, vai voltar a produzir efeitos pelo perodo que restava. No 46 dia, a
segunda MP foi editada revogando a primeira. Se a segunda MP for rejeitada,
a primeira MP vai continuar em vigor por mais 14, para completar os 60 dias e
ser prorrogada por mais 60 dias.

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Uma medida provisria revogao uma lei, j que tratam do meso


assunto? Imagine que o Presidente da Repblica edita uma MP tratando de
uma matria que j tem regulamentao legal. O que acontece com a lei
anterior? Ela revogada pela MP? Como se d essa relao entre uma lei
anterior e uma MP que trata do mesmo assunto? Pode uma MP revogar uma
lei? MP no revoga lei. So atos emanados de autoridades diferentes. Tm
densidades normativas diversas.
o mesmo entendimento quando vocs estudam a relao entre norma
constitucional e norma infraconstitucional. O Supremo, nesses casos de lei
anterior e norma constitucional posterior, utiliza o termo revogao. O Supremo
agora, depois da ADPF 130, aquela da Lei de Imprensa, no tem mais utilizado
o termo revogao. Tem utilizado o termo que, tecnicamente, o mais
correto: no recepo. Por que no tecnicamente correto? Porque norma
constitucional e norma infraconstitucional no tem a mesma densidade. So
feitas por poderes diferentes. Uma feita pelo poder constituinte originrio e a
outra feita pelo Poder Legislativo. Ento, uma no revoga a outra. A mesma
coisa aqui. A MP editada pelo Presidente. No pode revogar uma lei do
Congresso. Ento, o que ela vai fazer com a lei, se forem incompatveis? A MP
ir suspender a eficcia da lei. Igual a medida cautelar concedida pelo
Suprema em ADI. A medida cautelar suspende a eficcia da lei. Uma MP que
trata de assunto de lei a mesma coisa: suspende a eficcia da lei, mas no
revoga.
E qual a importncia disso, de suspender a eficcia e no revogar? Na
prtica, qual o efeito que isso vai ter? Vocs se lembram do chamado efeito
repristinatrio tcito, que ocorre quando um ato revogado por outro e volta
a ter vigncia novamente? Nesse caso aqui, pode acontecer esse efeito. Se a
MP, que suspendeu a eficcia da lei, for rejeitada pelo Congresso, a lei volta a
produzir efeitos novamente. uma hiptese de efeito repristinatrio tcito, se a
MP for rejeitada. o mesmo caso que estudamos com relao cautelar na
ADI e na deciso de mrito na ADI.
6.

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

O controle de constitucionalidade na medida provisria analisa dois


aspectos:

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Aspecto formal O aspecto formal so os requisitos constitucionais


exigidos pela Constituio. Como todos sabem, os requisitos constitucionais so
relevncia e urgncia.

Aspecto material Analisa se o contedo est compatvel com a CF, se


a MP pode tratar daquela matria.
O que mais cai em prova de concurso sobre o controle de
constitucionalidade em medida provisria no que se refere aos aspectos
formais, aos requisitos de relevncia e urgncia. muito comum em provas do
Cespe eles perguntarem se o Judicirio pode analisar requisitos constitucionais
de relevncia e urgncia. Se o Judicirio pode declarar uma medida provisria
inconstitucional porque no relevante ou porque no urgente. Cabe ao
Judicirio essa anlise? Ou essa uma anlise de carter poltico, a ser feito no
mbito do Executivo ou Legislativo? O STF tem um entendimento bastante
consolidado a respeito dessa questo. Se vocs quiserem anotar:
Os requisitos constitucionais de relevncia e urgncia devem ser
analisados pelo Legislativo e pelo Executivo quando da edio da MP. No
entanto, quando a inconstitucionalidade for flagrante e objetiva (usem essas
duas palavras porque so elas que indicam a possibilidade de o Judicirio
fazer a anlise), o Poder Judicirio poder declar-la.
O que o Supremo diz basicamente o seguinte: os requisitos ou
pressupostos constitucionais para a edio de uma MP, em princpio no
devem ser analisados pelo Judicirio porque so requisitos de carter
eminentemente poltico. Quando o tema relevante e urgente a ponto de
exigir a edio de uma MP? Em alguns casos, a inconstitucionalidade
flagrante. Voc v que o tema no para ser tratado por via de MP. Mas h
outros casos que ficam numa linha intermediria e que suscitam divergncia
sobre a necessidade de edio de MP ou no. Por exemplo, MP que (?) o
Presidente do Banco Central. Era urgente? No era urgente? Havia uma
relevncia que justificasse a edio de MP? discutvel. A partir do momento
em que discutvel, no cabe ao Judicirio analisar. Mas quando a
inconstitucionalidade evidente, o judicirio, no s pode, mas deve, ante
provocao, declarar a inconstitucionalidade.
Ento, cair na prova, como geralmente vem nas provas do Cespe: O
Judicirio pode analisar os requisitos constitucionais. Se vier s isso, est
correto, ainda que, em regra, no seja funo dele fazer isso. S
excepcionalmente. Isso caiu e muita gente errou raciocinando que,

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geralmente, no pode. Geralmente no pode mesmo. Mas a questo no


dizia se era excepcionalmente ou no. S dizia que pode. E poder, ele pode.
Ento, no que se refere ao aspecto formal, excepcionalmente, quando a
inconstitucionalidade for flagrante e objetiva, o Judicirio pode analisar.
No que se refere ao aspecto material, o Judicirio pode fazer duas
anlises diferentes:

Analisar a compatibilidade entre o contedo da MP e o contedo da


Constituio Se for uma MP preconceituosa, arbitrria, discriminatria, o
Judicirio pode declarar o contedo daquela MP inconstitucional.

Analisar as limitaes materiais impostas MP pelo art. 62, 1 e 2 - Se


a MP trata de um dos temas cujo tratamento vedado de ser feito por MP, o
Judicirio, caso o Congresso no o faa, poder, se provocado, declarar a
inconstitucionalidade da MP.
Imaginem a seguinte situao: uma determinada MP foi objeto de ADI. O
mrito da ADI no vai ser julgado antes do prazo da MP ser convertida em lei.
Ou a MP vai ser rejeitada antes do julgamento da ADI ou ela vai ser convertida
em lei. Vamos imaginar que aps ter sido ajuizada a ADI, a MP tenha sido
rejeitada pelo Congresso Nacional. O que vai acontecer com essa ADI? Ela
prossegue at o julgamento final ou extinta? Para responder isso, vocs tm
que se lembrar da finalidade do controle abstrato, que aquele feito atravs
de ADI. Sua finalidade principal assegurar a supremacia da Constituio.
Uma MP rejeitada ameaa a supremacia da CF? Se foi rejeitada, foi retirada
do mundo jurdico e se assim, no ameaa supremacia da CF. Se a MP
for rejeitada ou alterada na matria questionada, a ADI extinta por perda do
objeto.
Agora imagine que a MP no foi rejeitada, mas convertida em lei. A
converso em lei convalida os vcios dessa MP? Por exemplo, MP no pode
tratar de matria de lei complementar. Vamos imaginar que a MP trate de lei
complementar e o Congresso a aprove, convertendo-a em lei respeitando o
quorum de maioria absoluta, que aquele exigido para lei complementar. Essa
converso em lei, por maioria absoluta, convalida o vcio? No. Nesse caso, se
houver converso em lei, deve ser feito o aditamento da petio inicial. No
basta o requerente, que foi quem ajuizou a ADI, alterar o objeto de MP tal para
lei tal. A ADI no segue se aquele ponto impugnado no foi alterado. Portanto,
a converso da MP em lei no convalida os vcios originrios da MP. Sempre
vocs devem raciocinar nesse sentido: o controle abstrato para assegurar a

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supremacia da Constituio. Voc tem que analisar se o ato que est sendo
questionado continua ameaando a supremacia da Constituio ou no. Se
no ameaa, a ADI perde o objeto. Se continua ameaando, seja por ser
convertida em lei, seja por continuar como MP, a ADI prossegue at o
julgamento final.
7.

LIMITAES MATERIAIS

Ns j vimos que MP no pode tratar de matria de lei complementar,


por vedao expressa da CF. Antes da EC 32, havia alguma divergncia na
doutrina. Alguns autores entendiam que se a MP fosse aprovada por maioria
absoluta, com quorum de lei complementar, ela poderia tratar de matria de
lei complementar porque no havia previso na Constituio. S que com a
EC 32 ficou expressamente vedado isso.

MP no pode tratar de matria de lei complementar (tem previso


expressa) e

MP no pode tratar de matria reservada.


Tem algumas matrias reservadas que tem previso expressa na CF e
que a MP no pode tratar como, por exemplo, organizao do Poder
Judicirio, matrias reservadas ao MP e ao Judicirio. S que alm dessas
limitaes expressas no texto constitucional (MP e Judicirio) vocs podem
guardar o seguinte: qualquer matria que seja reservada a alguma autoridade
ou que seja reservada a algum ato normativo, por exemplo, matria de
resoluo do Congresso, de proposta de emenda, no pode ser tratada por
medida provisria. por isso que Michel Temer fez aquele raciocnio: se MP s
pode tratar de matria residual, somente tranca a pauta no mbito da sesso
ordinria, onde se analisa a matria residual.
Questo muito comum em prova de concurso: MP pode regulamentar
matria de direitos fundamentais? Isso em prova do Cespe cai direto. Essa
matria muita gente erra porque existem alguns direitos fundamentais que tm
vedado o tratamento por medida provisria. Mas no so todos os direitos
fundamentais que no podem ser tratados por medida provisria. Tem dois
direitos fundamentais que podem ser tratados por medida provisria:

MP pode tratar de direitos individuais


MP pode tratar de direitos sociais

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Somente os (?) de direitos fundamentais no podem ser tratados por


medida provisria. Direitos de nacionalidade, polticos. Quanto aos direitos
individuais e sociais, no h qualquer vedao na constituio. Vejam que a
CF restringe apenas alguns tipos de direitos fundamentais (art. 62, 1):
1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria:
I relativa a:
a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito
eleitoral;
b) direito penal, processual penal e processual civil;
c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a
garantia de seus membros;
d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos
adicionais e suplementares, ressalvado o previsto no art. 167, 3;
E esses so apenas aqueles direitos fundamentais do art. 12 ao art. 17. Os
direitos fundamentais do art. 5 ao art. 11, direitos sociais, individuais e coletivos,
no so vedados de serem regulamentados por medida provisria. Somente os
de nacionalidade e os de direitos polticos.
Outra vedao muito cobrada em prova de ser tratado por MP:

No pode ser tratado por MP: Direito penal


No pode ser tratado por MP: Direito processual (civil e penal)

Sobre o direito penal, antes da EC 32, havia o entendimento na doutrina


e na jurisprudncia que MP no poderia estabelecer norma incriminadora, mas
quando fosse norma benfica, MP poderia tratar. Hoje, por esse tratamento
dado pela CF, nenhum caso de normas incriminadoras a MP pode tratar
porque tem vedao expressa na Constituio. Matria de direito penal, no
importa se norma incriminadora ou no. No pode ser tratada por MP. O art.
62, 1, I, b trata dessa vedao.
Pode MP criar ou majorar impostos? No que se refere aos impostos, o
tratamento da matria dividido de duas maneiras: Primeiro a CF faz uma
ressalva em relao a

Impostos extrafiscais (II, IE, IPI e IOF) Estes impostos extrafiscais podem
ser tratados por MP e no se submetem ao princpio da anterioridade. Se o
Presidente, via MP, aumentou a alquota desses impostos, tem vigncia
imediata. No precisa esperar o exerccio financeiro seguinte.

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Impostos extraordinrios Alm dos impostos extrafiscais o Presidente


tambm pode alterar a alquota nos casos de impostos extraordinrios como,
por exemplo, caso de guerra declarada.
Nesses casos, como no se sujeitam ao princpio da anterioridade, a MP
tem eficcia imediata. Alterou a alquota, imediatamente ter eficcia, seja
aumentando as alquotas dos extrafiscais, seja criando os extraordinrios (o
professor no falou, mas tem que ter cuidado com a histria da noventena na
hora de calcular).
Demais impostos Agora, em relao aos demais impostos diferente. O
entendimento que, me parece, melhor esclarece o tratamento dado pela
Constituio a esse tema, o de Hugo de Brito Machado (que um tributarista
que vocs devem conhecer). Hugo de Brito Machado diz que tirando os
impostos extrafiscais e extraordinrios, em relao aos demais, ela nada mais
do que um projeto de lei. Ela acaba tendo exatamente a mesma funo de
um projeto de lei. E por que ele diz isso? Em relao aos demais impostos, deve
ser observado o princpio da anterioridade do direito tributrio. Ento, por
exemplo, o princpio da anterioridade diz que se houve um aumento da
alquota, s pode haver a exigncia desse imposto a partir do exerccio
financeiro seguinte, que 2010. A MP como se fosse um projeto de lei porque
o princpio da anterioridade vai ser contado, no da edio da MP, mas da
sua converso em lei. Ou seja, se foi editada em 2009, convertida em lei em
2010, somente em 2011 que o imposto poderia ser exigido. Por isso ele fala
que como se fosse um projeto de lei porque, na verdade, ela no produz
qualquer efeito, j que o princpio da anterioridade s conta a partir da sua
converso em lei. Isso est no art. 62, 2:
2 Medida provisria que implique instituio ou majorao de
impostos, exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V (extrafiscais), e 154, II
(extraordinrios), s produzir efeitos no exerccio financeiro seguinte se houver
sido convertida em lei at o ltimo dia daquele em que foi editada.
(Acrescentado pela EC-000.032-2001)
Ento, o que conta, para fins de exerccio financeiro, no a edio da
MP, ela no vai ter efeitos imediatos como acontece geralmente, mas da sua
converso em lei.
8.

MPs NOS ESTADOS E MUNICPIOS

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Podem governadores e prefeitos editar medidas provisrias? Quando a


CF fala da medida provisria no art. 62, ela no diz que o Chefe do Executivo
poder editar medidas provisrias. Ela diz que o Presidente da Repblica, nos
casos de relevncia e urgncia poder fazer isso. Fala, portanto, em Presidente
da Repblica e no em Chefe do Executivo.
Da o questionamento: Como a CF s fala em Presidente da Repblica,
ser que o governador e o prefeito poderiam editar medidas provisrias?
Essa questo foi enfrentada pelo STF apenas no mbito estadual. E o
entendimento que prevaleceu foi no seguinte sentido: como a MP faz parte do
processo legislativo e como o processo legislativo deve observar o princpio da
simetria constitucional (tanto que as regras bsicas do processo legislativo so
regras de observncia obrigatria, tendo que ser observadas nos Estados e
Municpios), com base no princpio da simetria, o Supremo admitiu que as
Constituies estaduais atribussem medida provisria para o Governador. S
que, para isso, tem que haver previso na Constituio Estadual. Sem isso, o
Governador no pode editar MP. Havendo previso na CE, pode o governador
editar em razo do princpio da simetria. Os Estados que tinham, at um tempo
atrs, previso constitucional eram SC, TO e AC. Apenas esses trs.
S que, para que a medida provisria seja vlida nessa constituio
estadual, ela deve obedecer aqueles mesmos requisitos previstos na CF, em
razo exatamente dessa simetria que deve ocorrer. O modelo estabelecido
pela CF tem que ser observado. Se uma constituio estadual disser que pode
haver aprovao de MP por decurso de prazo, inconstitucional essa norma
porque viola o modelo constitucional federal. Ou se disser que pode tratar de
impostos estaduais sem respeitar o princpio da anterioridade (aumentar
alquotas ou criar impostos), nesse caso, seria inconstitucional.
Alm do princpio da simetria, a Min. Ellen Gracie utilizou outro argumento
bastante interessante, mencionando o art. 25, 2, que fala do gs canalizado:
2 - Cabe aos Estados explorar diretamente, ou mediante concesso,
os servios locais de gs canalizado, na forma da lei, vedada a edio de
medida provisria para a sua regulamentao.
Ela disse: se essa uma competncia dos Estados, no teria sentido o
legislador constituinte originrio vedar a edio da matria por medida
provisria para presidente porque, como se trata de gs canalizado de
explorao dos Estados, a medida provisria a que se refere o dispositivo no
pode ser editada por governador e no pelo Presidente. Ento, nesse

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dispositivo, seria dado a entender que os estados poderiam editar medida


provisria, conceber medida provisria em sua constituio. que essa
vedao s teria lgica se fosse para os estados e no para o Presidente, j
que no matria de competncia da Unio.
Os ministros do supremo que entenderam que no poderiam os Estados
editar MP utilizaram o seguinte argumento: MP uma exceo ao princpio da
legalidade. Sendo exceo, tem que ser interpretada restritivamente, no
podendo ser estendida a governador e a prefeito. um argumento, a meu ver,
equivocado porque toda a Constituio, quando fala de processo legislativo,
s fala de processo legislativo federal. No est vedando nada aos Estados e
Municpios. Apenas trata da matria no mbito da Unio.
Municpio pode editar medida provisria? Da mesma forma que autoriza
os Estados, da mesma forma autoriza tambm os municpios a editarem
medida provisria. O fundamento do argumento seria o mesmo: princpio da
simetria. S que para o caso do municpio, o princpio da simetria atua da
seguinte maneira: a lei orgnica municipal primeiro tem que observar a
constituio estadual e a constituio estadual, por sua vez, tem que observar
a constituio federal. Ento, para que a lei orgnica do municpio possa trazer
a previso de MP seria necessrio que houvesse essa previso na Constituio
Estadual porque seno no haveria essa simetria. Ou seja, apenas os
municpios de SC, TO, AC, e os outros cujas constituies eventualmente
prevejam a MP, podem estabelecer medidas provisrias para os seus prefeitos.
Esse no um entendimento pacfico. H divergncia na doutrina, mas como
h deciso no Supremo, o raciocnio esse (princpio da simetria). Mas no se
pode cobrar em prova objetiva.
SMULA VINCULANTE

Vamos falar um pouco sobre a smula vinculante, tema de extrema


importncia, que vem sendo bastante cobrado nos concursos pblicos,
principalmente, depois da regulamentao dada pela Lei 11.417. O correto
seria Enunciado de Smula com Efeito Vinculante. Mas como a Constituio
fala apenas em smula vinculante, vamos utilizar a denominao
constitucional mesmo.
A smula vinculante est prevista na Constituio, no art. 103-A e
regulamentada pela Lei 11.417/06, que trouxe alteraes no CPC.

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A smula vinculante revela uma certa aproximao entre o nosso sistema


de controle de constitucionalidade e um instituto, o stare decisis, adotado no
sistema da Common Law. E essa aproximao interessante pelo seguinte: h
dois sistemas de controle, o concentrado, geralmente adotado pelos pases
europeus, na Alemanha, por exemplo, e o controle difuso, que o sistema
tpico norteamericano de controle de constitucionalidade. No sistema
concentrado, o controle feito apenas pelo tribunal constitucional. No difuso,
ele feito por qualquer juiz ou tribunal. Ns no Brasil adotamos os dois sistemas.
S que no caso do controle difuso, temos um srio problema porque, no Brasil,
como no temos o stare decisis, que seria aquela deciso vinculante do
tribunal no controle difuso, voc tem o controle feito pelo STF, atravs do
recurso extraordinrio, por exemplo, em ltima instncia, e essa deciso do
Supremo vale apenas para as partes envolvidas no processo. O que uma
natureza diferente do que tem o controle difuso do sistema norteamericano
porque l, quando a Suprema Corte d uma deciso no controle difuso, essa
deciso vincula os tribunais inferiores. Vincula, tanto a Suprema Corte, quanto
os tribunais inferiores, ainda que a Suprema Corte possa alterar esse
posicionamento, que o chamado binding effect. Ento, l nos EUA, no
sistema da Common Law, de uma forma geral, apesar de o controle ser difuso,
as decises de tribunais superiores, inclusive da Suprema Corte, vinculam as
decises dos tribunais inferiores, em razo do binding effect, que esse efeito
vinculante vertical.
No Brasil, quando o Supremo d uma deciso no controle difuso, apesar
de haver essa discusso atual sobre se algumas decises teriam efeitos
vinculantes e erga omnes, que aquela questo da abstrativizao do
controle difuso, ou objetivizao do recurso extraordinrio, que vimos no
semestre passado, apesar dessa tendncia, no h ainda uma concentrao
de que esse entendimento v prevalecer. Ento, o Supremo d uma deciso e
essa deciso s vale para as partes envolvidas.
A smula vinculante vai tentar minimizar esse distanciamento porque
atravs daquele entendimento que o Supremo adotou, se ele fizer o
enunciando de smula com efeito vinculante, deixa de ser um entendimento
aplicado somente s partes e passa a ser vinculante para os demais rgos do
Poder Judicirio e Administrao Pblica. Por isso que a smula vinculante
revela uma certa aproximao com o instituto do stare decisis, do direito
norteamericano. Ela vai surgir a partir do controle difuso, de decises reiteradas
do STF. Por isso tem essa proximidade, porque surge a partir do controle difuso.
No h smula vinculante oriunda do controle concentrado porque no
controle concentrado a deciso especfica. E no controle concentrado a

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prpria deciso vai ter efeito vinculante. A smula vai ter uma utilidade quando
se tem vrias decises proferidas no controle difuso.
Isso s para vocs perceberem o porqu da elaborao das smulas
vinculantes. Um dos motivos esse: o fato de a deciso do Supremo valer
apenas para as partes no controle difuso. Ento, a smula acaba aproximando
o nosso sistema de controle difuso do sistema norteamericano onde h o
binding efect, j que a smula vai vincular a partir do momento em que for
publicada.
Quais so os argumentos adotados na doutrina a favor e contra a
adoo da smula vinculante? Isso para uma prova subjetiva ou oral
importante saber.

1.

ARGUMENTOS PRO E CONTRA A SMULA VINCULANTE


1.1.

Argumentos contrrios smula vinculante

O primeiro argumento contrrio, daqueles que acham que no


interessante o Supremo vincular determinado entendimento para rgos
inferiores, que os rgos inferiores, por estarem mais prximos da
coletividade, tm maior aptido para constatar suas necessidades e solucionar
os seus problemas. Ento os que so contrrios verticalizao do poder
decisrio do STF costumam dizer que os tribunais superiores esto mais longe da
sociedade e que os rgos inferiores, de 1 grau, por estarem mais prximos da
coletividade, tm uma sensibilidade maior, tornando esses juzes mais aptos a
resolverem essas questes.
Um argumento que est diretamente ligado a esse o de que os
tribunais superiores possuem uma tendncia maior de acomodao perante as
polticas do governo, no sentido de fazer com que as polticas do governo
possam prevalecer. E tm medo de tomar uma deciso e depois serem
responsabilizados, por exemplo, pelo fracasso de um plano econmico ou de
uma reforma feita pela previdncia ou tributria.
1.2.

Argumentos favorveis smula vinculante

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Segurana jurdica e maior previsibilidade das decises Um enunciado


de smula vinculante traz maior segurana jurdica e previsibilidade porque
no se tem cada um interpretando a Constituio de forma diferente. A
pessoa sabe o que esperar daquele texto constitucional. E isso tem relao
direta com o princpio da igualdade. o segundo argumento.
Uniformizao da interpretao (princpio da igualdade) A partir do
momento que voc uniformiza essa interpretao, o entendimento passa a ser
o mesmo para todas as pessoas. Um recorreu e teve o direito. O outro no
recorreu e no teve o direito.
Maior celeridade em razo da diminuio de recursos para os tribunais
superiores Como a smula impeditiva de recurso tambm, acabaria
trazendo maior celeridade.
A meu ver, a smula uma medida extremamente salutar. No vejo
como tratar de forma diferente uma deciso do Supremo proferida no controle
difuso e uma deciso do Supremo proferida no controle concentrado. Eu at
acho que uma deciso proferida no controle difuso tem at mais legitimidade
do que uma deciso proferida no controle concentrado em certos casos,
porque a deciso que se profere em controle difuso, vai sendo amadurecida
por decises inferiores, uma deciso mais discutida porque leva mais tempo
para acontecer, ento, voc tem mais artigos doutrinrios sobre o tema, tem
mais decises sobre o tema, ela j chega madura no STF. diferente de uma
deciso numa ADI, numa ADPF, em que a questo vai bater diretamente no
Supremo, sem que tenha havido um amadurecimento sobre aquele assunto.
Ento, no vejo razo para a smula vinculante no ser adotada.
2.

NATUREZA

No h um consenso sobre qual seria a natureza da smula. Eu trouxe


para vocs trs entendimentos de doutrinadores e uma deciso do Supremo
onde ele fala sobre a natureza da smula vinculante.
1 Entendimento: Ela teria uma natureza legislativa Esse o
entendimento adotado, dentre outros, pelo grande constitucionalista Lenio
Streck. Ele diz que a smula vinculante tem natureza legislativa porque atravs
dela ocorre a produo de normas gerais e abstratas. Quando o Supremo
edita um enunciado de smula com efeito vinculante, naquele enunciado
voc tem uma norma como se fosse uma norma legal (geral e abstrata), por

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isso teria natureza legislativa. A Smula Vinculante n 10 fala da clusula de


reserva de plenrio e repete exatamente o que est na CF. difcil voc
entender o que a Smula Vinculante 10 quer dizer porque voc pensa: ser
que ela quer dizer isso? Mas isso j est to claro na Constituio! E a o Lenio,
outro dia, brincando numa palestra falou: a Constituio ningum respeita,
mas a smula vinculante, o pessoal obedece. E verdade porque tem muito
tribunal que no obedecia o art. 97, da clusula da reserva de plenrio, mas
agora, com a smula vinculante, tem que obedecer. Ento, ela teria uma
caracterstica de lei.
2 Entendimento: Ela teria uma natureza jurisdicional o entendimento
do Jorge Miranda (constitucionalista portugus). Por que ele entende que a
smula vinculante tem natureza jurisdicional? Por duas razes: porque necessita
de provocao e do julgamento em diversos casos anteriores.
3 Entendimento: Ela teria seria um tercium genus (ou terceiro gnero)
o entendimento de Mauro Capelleti. Seria um tercium genus, ou terceiro
gnero, porque est interposta entre o abstrato dos atos legislativos e o
concreto dos atos jurisdicionais. Seria um terceiro gnero situado entre os dois.
Ele coloca o seu entendimento entre os dois anteriores.
4 Entendimento: STF: Ela teria uma natureza constitucional especfica
O STF tem algumas decises nas quais ele se refere natureza da smula
vinculante. O STF, quando fala da natureza, diz que a smula vinculante tem
natureza constitucional especfica. So normas de deciso. O Min. Celso de
Mello se refere smula vinculante nesses termos. Ele faz uma comparao
entre o enunciado de smula comum e o enunciado de smula com efeito
vinculante. E diz o seguinte: o enunciado de smula comum tem natureza
processual. O enunciado de smula com efeito vinculante no tem natureza
processual, mas natureza constitucional especfica porque o enunciado de
smula comum nada mais do que a uniformizao do entendimento do
tribunal. Simplesmente, aquele entendimento que o tribunal adota
uniformizado pelo enunciado de smula. J a smula vinculante, no. Ela no
s uniformizao do entendimento do tribunal. Ela tem poder normativo. Ela
cria uma norma geral e abstrata. Ento, tem essa natureza diferente.
3.

OBJETIVO

Art. 103-A, 1 A smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a


eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual

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entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete


grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre
questo idntica.
Ento, a finalidade da smula estabelecer a validade (dizer se uma
norma vlida ou no), a eficcia de uma determinada norma constitucional
(se teria eficcia plena, contida, limitada) e a interpretao dessa norma
(como essa norma tem que ser interpretada), no caso, a norma constitucional.
Ento, a interpretao, validade e eficcia seriam os objetivos da smula, que
serve para estabelecer esses parmetros. E tem que haver uma divergncia
sobre a interpretao que justifique a edio da smula, porque se no houver
controvrsia sobre aquela questo, sobre a interpretao, sobre a validade,
no tem por que o Supremo editar enunciado de smula com efeito
vinculante. Ento, tem que haver controvrsia entre rgos do Judicirio ou
entre rgos do Judicirio e da Administrao Pblica. O Judicirio decide de
uma forma e a Administrao continua adotando posio diferente. Essa
relevante multiplicao de processos no precisa ocorrer para que caiba o
enunciado de smula vinculante porque o enunciado pode ocorrer para evitar
isso. No precisa o Judicirio esperar que haja uma demanda imensa do
Judicirio para editar a smula. Ele pode editar a smula para evitar que
ocorra essa multiplicao de processos sobre questes idnticas. Ento, o
objetivo muito claro: trazer maior segurana jurdica, maior previsibilidade,
maior celeridade s decises do Poder Judicirio. que uma deciso que
demora a ser dada, por si s, j se torna uma injustia.
4.

REQUISITOS

Quais so as exigncias necessrias para que seja editada uma smula


com efeito vinculante? Os requisitos so aquelas circunstncias antecedentes
necessrias. aquilo que precisa acontecer para que o Supremo possa editar
a smula com efeito vinculante.
4.1.

Iniciativa/Legitimados

Quem so os legitimados para provocar o Supremo para que ele confira


ao enunciado de smula efeito vinculante? A iniciativa muito parecida com
a iniciativa das aes de controle concentrado de constitucionalidade (ADI,
ADC, ADPF e ADO). Todos os legitimados do art. 103 para a propositura da ADI,
ADC, ADPF podem tomar a iniciativa de pedir ao Supremo que elabore um
enunciado de smula com efeito vinculante.

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Art. 103 - Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao


declaratria de constitucionalidade:
I - o Presidente da Repblica;
II - a Mesa do Senado Federal;
III - a Mesa da Cmara dos Deputados;
IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do
Distrito Federal; (Alterado pela EC-000.045-2004)
V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; (Alterado pela EC000.045-2004)
VI - o Procurador-Geral da Repblica;
VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional;
IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.
Alm desses legitimados, a Lei 11.417 prev ainda outros, que podem
provocar o Supremo. So eles:

Defensor Pblico-Geral da Unio

Tribunais (qualquer tribunal pode provocar o Supremo)

Municpios S podem provocar incidentalmente no curso de um


processo em que ele seja parte. No qualquer municpio chegar no Supremo
e questionar.
Isso est previsto no art. 3., da Lei 11.417.
O art. 3. fala dos legitimados, no apenas para tomar a iniciativa da
elaborao das smulas, mas tambm para propor perante o Supremo a
reviso e o cancelamento do enunciado de Smula. Ento, esses legitimados
podem pedir tanto a elaborao (iniciativa), quanto para o seu cancelamento
e reviso. Vejam a importncia disso. Uma smula vinculante pode ser objeto
de uma ADI perante o STF? Se voc for analisar, em princpio, no haveria
qualquer empecilho porque a smula poderia violar diretamente a
Constituio, ela tem um carter geral, abstrato, um ato normativo. Ento,
no haveria qualquer impedimento para que uma smula com efeito
vinculante pudesse ser objeto de ADI. A smula comum, no.
No entanto, se os mesmos legitimados que podem propor ADI podem
propor ao Supremo para fazer a smula, para cancelar a smula e para
modificar a smula, teria sentido eles ajuizarem uma ADI perante o Supremo
questionando a smula? Parece algo despropositado. Se ele entende que a
smula deve ser revista ou cancelada, ele tem esse procedimento previsto na

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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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Lei 11.417/06. Ele pode propor o cancelamento ou reviso e no ajuizar uma


ADI. No acho que uma smula vinculante poderia ser objeto de uma ADI em
razo desse dispositivo, que atribui aos legitimados da ADI e, inclusive, a outros
legitimados que no podem propor ADI. Como procedimento especfico, me
parece que deve prevalecer sobre o procedimento geral da lei. Vamos ler o
art. 3
Art. 3o So legitimados a propor a edio, a reviso ou o cancelamento
de enunciado de smula vinculante:
I - o Presidente da Repblica;
II - a Mesa do Senado Federal;
III a Mesa da Cmara dos Deputados;
IV o Procurador-Geral da Repblica;
V - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VI - o Defensor Pblico-Geral da Unio; (No pode propor ADI, ADC e nem
ADPF)
VII partido poltico com representao no Congresso Nacional;
VIII confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional;
IX a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do
Distrito Federal;
X - o Governador de Estado ou do Distrito Federal;
XI - os Tribunais Superiores, os Tribunais de Justia de Estados ou do Distrito
Federal e Territrios, os Tribunais Regionais Federais, os Tribunais Regionais do
Trabalho, os Tribunais Regionais Eleitorais e os Tribunais Militares. (No podem
propor ADI, ADC e nem ADPF)
1 O Municpio poder propor, incidentalmente ao curso de processo
em que seja parte, a edio, a reviso ou o cancelamento de enunciado de
smula vinculante, o que no autoriza a suspenso do processo. (No pode
propor ADI, ADC e nem ADPF)

O STF, de ofcio

Alm disso, a smula vinculante tambm pode ser feita de ofcio, ao


contrrio do que acontece na ADI, ADC e ADPF, em que o Supremo tem que
ser provocado para poder dar a deciso, aqui, no. Aqui, ele pode, de ofcio,
editar, cancelar ou revisar a smula.
4.2.

Quorum

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Existe um quorum especfico para que a smula vinculante seja


aprovada: 2/3 dos membros do STF, ou seja 8, dos 11 ministros. Pelo menos 8
ministros tm que votar a favor daquele enunciado.
4.3.

Publicao

A smula vinculante s passa a ser vinculante a partir da sua publicao.


Como no h partes, preciso que as pessoas tenham conhecimento de que
aquela deciso foi dada.
Ento, esses so os requisitos para que uma smula vinculante seja
editada: a iniciativa dos legitimados ou de ofcio pelo Supremo, o quorum de
2/3 e a publicao. como ocorre na ADI, ADC e ADPF.
5.

SMULAS COMUNS E EFEITO VINCULANTE

Um enunciado de smula j existente pode ser transformada em smula


com efeito vinculante? Quando foi feita a EC 45, um dos artigos (art. 8 da EC)
que no foi acrescentado no texto constitucional (ele existe, mas est s na
emenda), fala que o STF pode conceder efeito vinculante s smulas
anteriores, desde que submeta, novamente, essas smulas votao.
Art. 8 As atuais smulas do Supremo Tribunal Federal somente produziro
efeito vinculante aps sua confirmao por dois teros de seus integrantes e
publicao na imprensa oficial.
Ento, se o Supremo quiser, ele pode pegar uma smula comum,
submet-la novamente votao e, aprovando por 2/3 e publicando, essa
smula passa a ser efeito vinculante.
Esse art. 8 no entrou no texto da Constituio. Ele pode servir de
parmetro para o controle? Vamos imaginar que o legislador dissesse o
seguinte, na Lei 11.417: as smulas anteriores do STF no podem ter efeito
vinculante. Se o legislador tivesse dito isso, o Supremo poderia declarar essa lei
inconstitucional por violar o art. 8 da EC 45? Sem problema algum. O que
importa a norma ser formalmente constitucional. Ela foi aprovada do mesmo
jeito que os demais dispositivos includos por emenda. No tem diferena
alguma. Ento, mesmo que no esteja no texto da Constituio, ela serve de
parmetro.

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6.

EFEITOS
6.1.

Efeito Vinculante

Quem fica vinculado pelo efeito vinculante? Quem fica vinculado pela
deciso? O efeito vinculante tem o mesmo efeito que vocs estudaram no
controle concentrado abstrato. Os mesmos rgos e entidades que ficam
vinculados na ADI, ADC e ADPF tambm ficaro vinculados aqui.
Ou seja, o efeito vinculando atinge diretamente particulares? No. Efeito
vinculante s atinge poderes pblicos. O que atinge os particulares o efeito
erga omnes. O efeito vinculante, no. Ele s atinge os Poderes Pblicos. claro
que ao atingir os Poderes Pblicos, reflexamente, vai atingir os particulares at
porque se o juiz est vinculando, reflexamente, o particular vai ser atingido
caso queira propor uma ao. E a no caso da Administrao, a mesma coisa.
O efeito vinculante atinge todos os rgos do Poder Judicirio, exceto o
STF. O prprio Supremo no fica vinculado. Tanto assim, que pode revisar ou
cancelar sua prpria smula. Se ele ficasse vinculado, ningum poderia pedir o
cancelamento ou a reviso da smula. Se pode haver reviso e
cancelamento, claro que no est vinculado.
O efeito vinculante atinge a Administrao Pblica de todas as esferas,
direta e indireta, das esferas federal, estadual, distrital e municipal.
O Poder Legislativo fica vinculado? Quando se fala que o Poder
Legislativo no fica vinculado, voc deve ter muita ateno com o seguinte: o
Legislativo no fica vinculado na sua funo tpica de legislar. Na verdade, o
que acontece que o Poder Judicirio no pode impedir o legislador de
legislar. Ento, o Legislativo no fica vinculado na sua funo tpica de legislar.
Nas outras funes, todos ficam vinculados, inclusive o Legislativo. Vou dar um
exemplo simples: na smula vedando o nepotismo em qualquer mbito da
Administrao Pblica. Ento, ela vale para o Executivo, Legislativo e
Judicirio. S que nada impede que o legislador faa uma lei permitindo a
contratao de parentes. E a o Supremo pode declarar essa lei
inconstitucional. Agora, em relao smula, no que tange aos funcionrios
que trabalham no Poder Legislativo, o Legislativo fica vinculado, porque isso
no funo tpica de legislar funo administrativa. Eu at coloco na
edio nova do meu livro a seguinte observao: melhor do que dizer que o
legislador no fica vinculado ns dizermos que o rgo que exerce a funo
legislativa ou a funo legislativa no fica vinculada pela deciso do Supremo

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porque qualquer um que for exercer essa funo no fica vinculado. Por
exemplo, o Presidente da Repblica pode editar uma medida provisria
tratando de um assunto que o Supremo diz que inconstitucional porque essa
uma funo legislativa. Se ele no pudesse editar essa medida provisria,
indiretamente, o legislador seria obstaculizado. Ento, ele pode editar medida
provisria, ele pode tomar a iniciativa de um projeto de lei, ele pode sancionar
um projeto de lei.
Ento, quando se falar em vinculao, vocs podem guardar isso: o que
no vincula a funo legislativa, seja ela exercida pelo Judicirio, pelo
Legislativo, pelo Executivo. E quando o Judicirio toma iniciativa de projeto de
lei, nesse sentido, no fica vinculado.
Muita gente pergunta: e o Tribunal de Contas, que o rgo auxiliar do
Poder Legislativo, fica vinculado? Fica, porque a funo do Tribunal de Contas
no legislativa.
Andr Ramos Tavares (constitucionalista da PUC/SP) faz uma anlise
interessante: se o legislador faz uma lei contrria ao enunciado de smula
vinculante como se ele tivesse tomando a iniciativa de provocar o Supremo
a respeito do cancelamento ou reviso daquela smula. como se fosse uma
legitimidade ativa indireta. Indiretamente, est provocando o Supremo para
que ele faa uma reviso ou cancelamento daquela smula. O Andr Ramos
Tavares coloca a edio de lei contrria smula vinculante como se fosse
uma espcie de legitimidade ativa indireta do Poder Legislativo.
Alm do efeito vinculante atingir s os Poderes Pblicos e o efeito erga
omnes atingir tanto os particulares quanto os Poderes Pblicos, tem uma outra
diferena: o efeito erga omnes s atingia o dispositivo da deciso e o
vinculante atingia tanto o dispositivo quanto os motivos determinantes da
deciso. Lembram que eu falei disso?
o
Efeito erga omnes, s atinge o dispositivo da deciso.
o
Efeito vinculante atinge tanto o dispositivo quanto a ratio decidendi. As
razes que levaram o tribunal a decidir daquela forma, os motivos
determinantes daquela deciso.
E como se chama esse fenmeno, de no s o dispositivo ser vinculante,
mas tambm sua fundamentao ou motivos determinantes? o chamado
efeito transcendente dos motivos determinantes, ou transcendncia dos
motivos. A transcendncia dos motivos vale tambm para a smula vinculante,
assim como vale para a ADI, ADC e ADPF? Alguns autores, a meu ver com

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razo, sustentam que sim. Parte da doutrina defende que sim, que se aplica
essa teoria. Eu estou dizendo parte da doutrina porque h divergncia
quanto a isso at l no controle abstrato. Nem o prprio Supremo decidiu essa
questo de forma definitiva. Se vocs acompanharem a jurisprudncia do
Supremo, vo ver que ainda h uma divergncia no prprio STF, que no
decidiu se o efeito transcendente deve ser abarcado por outras decises ou
no. Ento, at no Supremo h divergncia. Na doutrina tambm. E para os
que entendem que sim, tambm na Smula vinculante se aplicaria a teoria dos
efeitos transcendentes dos motivos determinantes. Ento, os motivos que
levaram o tribunal a elaborar aquela smula tambm seriam vinculantes.
6.2.

Efeito Temporal

Qual o efeito temporal da smula? Em regra, a smula tem efeito ex


tunc, ex nunc ou pro futuro? No controle de constitucionalidade, o efeito ex
tunc, retroativo. A lei inconstitucional inconstitucional desde que foi criada.
Aqui, a regra o efeito ex nunc, imediato. Comea a valer imediatamente, a
partir da sua publicao. Cuidado para no confundir. No controle, a regra
ex tunc. Aqui, a regra ex nunc.
L no controle abstrato, no controle difuso, apesar de a regra ser ex tunc,
se o Supremo quiser, ele pode modular os efeitos temporais da deciso atravs
de 2/3 dos seus ministros, em nome da segurana jurdica ou excepcional
interesse social.
Ser que o Supremo pode modular os efeitos temporais de enunciado de
smula? Vamos ler o art. 4., da Lei 11.417/06, que diz o seguinte sobre a
modulao:
Art. 4 A smula com efeito vinculante tem eficcia imediata, mas o
Supremo Tribunal Federal, por deciso de 2/3 (dois teros) dos seus membros,
poder restringir os efeitos vinculantes ou decidir que s tenha eficcia a partir
de outro momento, tendo em vista razes de segurana jurdica ou de
excepcional interesse pblico.
um dispositivo muito parecido com aquela que fala da modulao da
ADC, ADI e ADPF. Ento, pode conferir efeito ex tunc, efeito pro futuro
tambm.
RECLAMAO CONSTITUCIONAL

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um instituto que no muito trabalhado, mas importante vocs


saberem. A reclamao constitucional ser cabvel, por exemplo, se o rgo
judicirio ou a Administrao Pblica no acenarem com o enunciado de
smula com efeito vinculante. A reclamao constitucional, quando surgiu na
jurisprudncia do Supremo, no tinha previso na lei e nem na Constituio. Ela
fruto de uma criao jurisprudencial, no surgiu com previso na lei e nem na
Constituio. E essa criao jurisprudencial do Supremo foi feita com base na
Teoria dos Poderes Implcitos, que a teoria que diz: se a Constituio atribuiu
os fins a um determinado Poder, significa que ela conferiu a ele tambm os
meios para atingir aqueles fins. Ento, se ela atribuiu uma competncia ao
Supremo, ela tem que ter atribudo tambm os meios para ele fazer aquela
competncia ser respeitada. Ento, a reclamao constitucional surgiu da, de
uma criao da jurisprudncia do Supremo com base na teoria dos poderes
implcitos.
Hoje, na Constituio de 1988 existe a reclamao tanto para o STF,
quanto para o STJ. Hoje, ela tem status constitucional.
NATUREZA Tem vrios entendimentos na doutrina, principalmente dos
processualistas, a respeito da reclamao. O entendimento que parece
prevalecer o do Pontes de Miranda. Segundo ele, a reclamao uma ao
propriamente dita. Hoje, ainda no h um consenso. H vrios autores que
dizem que ela tem outra natureza, apesar de esse ser o entendimento
predominante.
Agora, a discusso que existia e que hoje j est pacificada se a
reclamao uma medida jurisdicional ou meramente administrativa.
Antigamente, alguns identificavam a reclamao com a cognio parcial.
Ento, alguns entendiam que era uma medida administrativa. Mas hoje, a
questo j est pacificada: hoje se entende que a reclamao medida
jurisdicional. No h mais divergncia sobre isso. Ela tem o poder de alterar
decises, faz coisa julgada, por isso considerada medida jurisdicional.
OBJETO Segundo o STF, a reclamao tem uma dupla funo polticojurdica:
1 Funo: Preservar a competncia muito comum, por exemplo,
para fins de preservar a competncia, reclamao no Supremo de litgios

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federativos, por exemplo, entre dois estados-membros da federao ou entre o


Estado e a Unio. Ou a questo da ao civil pblica, se ela pode ser utilizada
como instrumento de controle ou se estaria havendo a usurpao da
competncia do Supremo por ser o sucedneo da ADI. Se de deciso de
juizados especiais caberia ou no RE para o Supremo. Ento, h esses casos
com relao preservao de competncia, que so comuns reclamaes
serem ajuizadas.
2 Funo: Assegurar a autoridade das decises Tanto do STF, quanto
do STJ. Quando fala em assegurar ou garantir a autoridade das decises, no
so apenas decises do controle concentrado. qualquer deciso. Pode ser
uma deciso, por exemplo, em um HC, em um RE. Tem at uma reclamao
que vocs conhecem, que a Reclamao 4335, que trata daquela deciso
do juiz de Rio Branco, no Acre, que entendeu que a lei de crimes hediondos
era constitucional, contrariando a deciso do Supremo proferida no habeas
corpus, o 82959. O Supremo admitiu a reclamao em face da deciso do juiz
de Rio Branco. Ento, pode ser HC, pode ser recurso extraordinrio, pode ser
ADI, ADPF, e assim por diante.
LEGITIMIDADE ATIVA Quem so os legitimados para propor a
reclamao? No existe qualquer restrio com relao aos legitimados.
Qualquer pessoa atingida pela deciso. No existe um rol de legitimados para
ajuizar a reclamao no STF, como no caso de ADI, ADC ou ADPF. Qualquer
um que seja atingido por deciso que viole a competncia do Supremo ou
autoridade da deciso do Supremo, pode questionar perante o STF. No caso
da reclamao 4335, por exemplo, foi a defensoria pblica do Acre que
ajuizou essa reclamao.
RECURSO EXTRAORDINRIO
1.

EFEITO SUSPENSIVO NO RE

A primeira questo interessante com relao a isso se ele poderia ter


efeito suspensivo, j que o CPC fala que ele ser recebido com efeito
devolutivo. Pode haver efeito suspensivo em um recurso extraordinrio? O
Supremo, em hipteses excepcionais, admite efeito suspensivo no RE.
Geralmente admite em dois casos:
1 Hiptese: Se houver risco de ineficcia da deciso Ento, se at ele
decidir o RE aquela deciso no tem mais nenhuma eficcia, ele pode
conceder efeito suspensivo, para garantir a eficcia da deciso.

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2 Hiptese: Quando a questo de fundo estiver sendo discutida pelo


Plenrio Se o objeto do RE estiver sendo objeto de discusso no plenrio do
STF, se tiver alguma causa na qual o plenrio esteja discutindo aquela mesma
questo, o Supremo pode conceder efeitos suspensivos quele RE at que o
plenrio resolva definitivamente a questo.
So as duas hipteses que admitem o efeito suspensivo no RE: para
garantir a eficcia da deciso ou quando a questo de fundo estiver sendo
discutida pelo Plenrio.
2.

REQUISITOS

Ns vamos fazer uma anlise da jurisprudncia do Supremo com base na


redao do art. 102, III, porque fica mais fcil de vocs interpretarem os
requisitos que o Supremo tem exigido para o RE
Art. 102 - Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a
guarda da Constituio, cabendo-lhe:
III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica
ou ltima instncia (ESGOTAMENTO DAS VIAS ORDINRIAS), quando a deciso
recorrida (PREQUESTIONAMENTO):
1 Requisito:Esgotamento das vias ordinrias Quando a CF diz: causas
decididas em nica ou ltima instncia, o Supremo entende que s cabe o RE
se houver o esgotamento das vias recursais ordinrias, se no couber qualquer
outro recurso. Se couber algum outro recurso, no cabe o RE. A Smula 281 fala
exatamente dessa questo:
STF Smula n 281 - 13/12/1963 - inadmissvel o recurso extraordinrio,
quando couber, na justia de origem, recurso ordinrio da deciso
impugnada.
Cabe RE de medida cautelar ou de liminar? Uma medida cautelar ou
liminar no so decises definitivas. Ento, a causa no foi decidida em nica
ou ltima instncia. Por isso, no se admite RE de medida cautelar e nem de
liminar, pois, nesse caso, a deciso provisria.
2 Requisito:Prequestionamento Para caber o RE, a deciso recorrida
tem que ter, de alguma forma, tratado dos aspectos contidos nas alneas

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contidas no inciso III, do art. 102. Se a deciso recorrida no tratou desses


assuntos previstos aqui, no cabe o RE. Ento, o Supremo entende que quando
a Constituio fala em deciso recorrida necessrio que a deciso recorrida
tenha analisado aquela questo. E, por isso, o supremo exige o chamado
prequestionamento. Exige-se o prequestionamento para que o RE seja
admitido. No havendo prequestionamento, o RE no ser admitido.
O que o prequestionamento? Tem muita gente que acha que o
prequestionamento a parte alegar que a deciso violou a Constituio. Mas
o prequestionamento no alegao da parte.
O prequestionamento a demonstrao de que os dispositivos
constitucionais apontados como violados foram enfrentados no acrdo ou
nos embargos de declarao.
Ento, o dispositivo violado tem que ter sido enfrentado no acrdo ou,
se o acrdo no enfrentar, cabe parte opor embargos de declarao para
que ele trate daquela questo. Porque, seno, no vai haver o
prequestionamento e no havendo o prequestionamento no cabe o recurso
extraordinrio.
claro que se a parte ope embargos de declarao e, mesmo assim, o
tribunal entende que no h omisso e no enfrenta a questo, o RE pode ser
admitido porque a no dependeu da parte o enfrentamento dessa questo.
Mas a parte tem que questionar pois, do contrrio, no cabe o RE. As Smulas
282 e 356 falam do prequestionamento:
STF Smula n 282 - 13/12/1963 - inadmissvel o recurso extraordinrio,
quando no ventilada, na deciso recorrida, a questo federal suscitada.
Questo federal o dispositivo constitucional violado. Se no foi
ventilado na deciso, no cabe o RE. A Smula 356 complementa essa:
STF Smula n 356 - 13/12/1963 - O ponto omisso da deciso, sobre o qual
no foram opostos embargos declaratrios, no pode ser objeto de recurso
extraordinrio, por faltar o requisito do prequestionamento.
Ento, se a deciso recorrida no enfrentou, tem que opor embargos
declaratrios. Ento, se a questo no foi enfrentada na deciso, no cabe o
recurso extraordinrio porque falta o requisito do prequestionamento, a no ser
que a parte tenha suscitado a questo dos embargos e, mesmo assim, o

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tribunal se negou a apreciar. A, tudo bem, pode ser admitido. Do contrrio,


no cabe o RE.
3.

CABIMENTO

No cabe RE para reexame do conjunto ftico probatrio Ou seja,


questes de fato no so analisadas em recurso extraordinrio. Segundo o STJ,
a moldura ftica do caso tem que vir pronta das instncias inferiores. No se
pode discutir questes de fato no RE que vai discutir questes de direito.
Art. 102 - Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a
guarda da Constituio, cabendo-lhe:
III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica
ou ltima instncia (ESGOTAMENTO DAS VIAS ORDINRIAS), quando a deciso
recorrida (PREQUESTIONAMENTO):
a) contrariar dispositivo desta Constituio;
b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;
c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta
Constituio;
d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal.
(Acrescentado pela EC-000.045-2004)
Contrariar dispositivo da Constituio
1 Hiptese de cabimento:
(alnea a) Para o cabimento do RE nesse caso, a violao do dispositivo da
Constituio tem que ser uma violao direta. No pode ser violao reflexa.
Seno, no cabe o RE. As Smulas 280 e 636 falam sobre o assunto:
STF Smula n 280 - 13/12/1963 - Por ofensa a direito local no cabe
recurso extraordinrio.
STF Smula n 636 - DJ de 13/10/2003 - No cabe recurso extraordinrio
por contrariedade ao princpio constitucional da legalidade, quando a sua
verificao pressuponha rever a interpretao dada a normas
infraconstitucionais pela deciso recorrida.
Nesse caso, como a violao seria apenas indireta, j que a anlise
direta seria da interpretao de uma norma infraconstitucional, no cabe o
recurso extraordinrio.
2 Hiptese de cabimento:
Declarar
a
inconstitucionalidade
de
tratado ou lei federal (alnea b) Quando a Constituio fala em declarar a
inconstitucionalidade significa que se for norma anterior Constituio e que

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no foi recepcionada por ela, no cabe RE. No admisso no a mesma


coisa que inconstitucionalidade. Ento, no cabe RE no caso de no
recepo.
3 Hiptese de cabimento:
Julgar vlida lei local contestada em face
de lei federal (alnea d) Cuidado com a alnea d, porque ela foi alterada
pela EC 45 e muita gente confunde. Essa competncia era de quem antes da
EC 45? Era do STJ. Julgar vlida lei ou ato de governo local em face de lei
federal. Continua l no STJ o ato de governo local em face de lei federal. O
que veio para a competncia do Supremo foi apenas lei local em face de lei
federal. E com razo no veio para a competncia do Supremo porque no
existe hierarquia e lei federal e lei local. Se no h hierarquia entre lei federal e
lei local, a questo se resolve onde? Na Constituio. Ento, o Supremo, como
guardio da Constituio que tem que resolver essa questo.

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