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Direito Processual Penal 27-01-2010 Renato Brasileiro Intensivo I

Aula 1 27.01.10
Processo Penal
Prof.: Rogrio Brasileiro
INQURITO POLICIAL

1. Conceito de inqurito policial


Inqurito

policial

um

procedimento

administrativo

inquisitrio

preparatrio, consistente em um conjunto de diligncias realizadas pela polcia


investigativa, para apurao da infrao penal e de sua autoria, a fim de fornecer
elementos de informao para que o titular da ao penal possa ingressar em
juzo.
Atente-se que inqurito policial diferente de termo circunstanciado.
Para as infraes de menor potencial ofensivo foi institudo o termo
circunstanciado, previsto no artigo 69 da Lei 9099/95.
As infraes de menor potencial ofensivo so todas as contravenes
penais e crimes cuja pena mxima no seja superior a 2 anos, cumulada ou no
com multa, submetidos ou no os delitos a procedimento especial.

2. Natureza jurdica do inqurito policial


A natureza jurdica do inqurito policial de procedimento administrativo e
no ato de jurisdio. Logo, eventuais vcios constantes do inqurito policial no
afetam a ao penal a que deu origem, tendo em vista no se tratar de ao
judicial (ex: o delegado prende em flagrante, mas no comunica ao juiz). As
nulidades somente so cabveis em fase processual.

3. Finalidade do inqurito policial


A finalidade do inqurito policial colher elementos de informao, para
que o titular da ao possa ingressar em juzo.

Elementos de informao diferem de prova.


Elementos de informao
Provas
- Colhidos na fase investigatria.
- Em regra, colhidas na fase judicial.
- No h participao dialtica das - Colhidas na presena do juiz
partes (nem contraditrio e nem ampla (Princpio da Identidade Fsica do Juiz,
defesa).
art. 399, 2, CPP).
- O juiz atua apenas como garante das - Deve ser produzida
regras do jogo.

participao
(observncia

dialtica

com

das

partes

obrigatria

do

contraditrio e da ampla defesa).


- Servem para fundamentar medidas
cautelares

para

formao

da

convico do titular da ao penal


(opinio delicti).
Elementos de informao isoladamente considerados no so aptos a
fundamentar uma condenao. No entanto, no devem ser completamente
desprezados, podendo se somar prova produzida em juzo para formar a
convico do juiz.

4. Presidncia do inqurito policial


A presidncia fica a cargo da autoridade policial no exerccio de funes de
polcia investigativa.
Qual a diferena entre polcia judiciria e polcia investigativa? Essa
diferena seguida em alguns julgados do STJ, mas no pelo STF. (STJ Resp
332.172, 08/08).
Policia judiciria a polcia que funciona como auxiliar do Poder Judicirio
no cumprimento de suas ordens (ex.: mandado de priso).
Polcia investigativa aquela que atua na apurao de infraes penais e
sua autoria.
A mesma polcia que ora cumpre ordens do juiz e ora investiga delitos.
Art. 144, p. 1. A polcia federal, instituda por lei como rgo permanente,
organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se a:

I - apurar infraes penais contra a ordem poltica e social ou em detrimento


de bens, servios e interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas e
empresas pblicas, assim como outras infraes cuja prtica tenha repercusso
interestadual ou internacional e exija represso uniforme, segundo se dispuser em
lei;
IV - exercer, com exclusividade, as funes de polcia judiciria da Unio.

Crimes de competncia da
- Justia Militar da Unio

So investigados
- pelas Foras Armadas (Inqurito

- Justia Militar Estadual


- Justia Federal
- Justia Eleitoral
- Justia Estadual

Policial Militar)
- PM ou Corpo de Bombeiros (IPM)
- Polcia Federal
- Polcia Federal
- Polcia Civil / Polcia Federal

Sendo a competncia da Justia Estadual, em regra, a competncia da


Polcia Civil. Porm, a Polcia Federal tambm pode investigar alguns crimes de
competncia da Justia Estadual. Nas infraes cuja prtica tenha repercusso
interestadual ou internacional e exija represso uniforme, segundo se dispuser em
lei, poder a Polcia Federal investigar crimes de competncia da Justia Estadual.
Estes crimes esto previstos no art. 1 da Lei 10.446/02.

5. Caractersticas do inqurito policial

5.1. Pea Escrita:


Em regra, (art. 9, CPP).
Contudo, o art. 405, 1, CPP (fase judicial) prev a possibilidade de
utilizao de meios da gravao magntica, inclusive audiovisual. Assim , h quem
sustente a possibilidade de meios de gravao tambm no inqurito policial.

5.2. Pea Dispensvel:


Se o titular da ao penal contar com peas de informao que tragam
elementos sobre a autoria e a materialidade,poder dispensar o inqurito policial.
Exs.: CPI, inqurito feito pelo MP.

O rgo do MP dispensar o inqurito, se com a representao forem


oferecidos elementos necessrios para oferecer a denncia (ex: nos crimes
tributrios em que a Fazenda Pblica envia toda a documentao).

5.3. Sigiloso:
A autoridade assegurar no inqurito o sigilo necessrio (art. 20 do CPP).
Ao juiz, promotor de justia e advogado, no se aplica o sigilo no inqurito policial.
O STJ entende que, em alguns casos, se aplica o sigilo ao advogado. J o
STF vem decidindo reiteradamente que o advogado tem acesso a tudo que for
juntado aos autos. Porm, em caso de interceptao telefnica, a prova ficar
separada dos autos de inqurito, no tendo o advogado acesso (STF - HC 83.354
e HC 90.232).
Informativo 529 do STF. Constitui direito do investigado o acesso aos autos
de inqurito policial ou de ao penal, ainda que tramitem sob segredo de justia
ou sob a rubrica de sigilosos.
Smula Vinculante 14. direito do defensor, no interesse do representado,
ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento
investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam
respeito ao exerccio do direito de defesa.
A CF assegura ao preso a assistncia de advogado (art. 5, LXIII), logo,
como desdobramento dessa assistncia, assegura o acesso ao inqurito policial.
O advogado tem acesso s informaes j introduzidas nos autos do
inqurito e no em relao s diligncias em andamento (art. 7, inc. XIV, Lei
8.906/94) (STF HC 82.354 e HC 90.232).
Em caso de negativa de acesso ao advogado ao inqurito policial:
- O advogado pode impetrar mandado de segurana, visto que ferido direito
lquido e certo de acesso aos autos.
- em nome do investigado cabvel a impetrao de habeas corpus,
estando ele preso ou em liberdade. Para o STF, sempre que puder resultar, ainda
que potencial, constrangimento a liberdade de locomoo ser cabvel o uso do
HC. O STF entende que a negativa do acesso aos autos para o advogado
prejudica a defesa, e, conseqentemente, atinge a liberdade de locomoo do
acusado.

O HC cabe contra a quebra de sigilo bancrio e pode ser usada tanto no


inqurito policial como na ao penal, pois, em virtude da quebra de sigilo, poder
haver a priso.
Segundo o referido art. 7, inc. XIV, o advogado sem procurao poder ter
vistas ao processo. Se nos autos do inqurito houver quebra do sigilo de dados,
quanto a tais informaes s ter acesso o advogado com procurao nos autos
(STF - HC 82.354).

5.4. Pea Inquisitorial:


No h contraditrio e nem ampla defesa durante o inqurito.
A Smula Vinculante 14 mitigou ou relativizou a caracterstica da
inquisitoriedade, ou seja, havendo coao ilegal ou violncia no curso do inqurito
policial deve se assegurar o contraditrio e a ampla defesa. (STJ, HC 69.405).

5.5. Pea Indisponvel:


O inqurito policial indisponvel, no podendo o delegado de polcia
arquiv-lo de ofcio (art. 17 do CPP).

5.6. Pea Temporria:


A doutrina vem entendendo que o art. 5, inc. LXXVIII, da CF (celeridade
processual), no se aplica apenas aos processos, mas tambm ao inqurito
policial.
O prazo para concluso do inqurito somente possui relevncia quando o
indiciado se encontra preso (10 dias), pois a demora da concluso, de forma
abusiva, acarretar o relaxamento da priso.
A maioria da doutrina entende que o prazo para concluso do inqurito
quando o indiciado est solto (30 dias) pode ser prorrogado.
O STJ determinou o trancamento de um inqurito policial que se arrastava a
mais de sete anos sem soluo, por fora da garantia da razovel durao do
processo (deciso pioneira).

6. Formas de instaurao de inqurito policial

6.1. Ao Penal Privada / Ao Penal Pblica Condicionada:


Dependem de manifestao. O inqurito policial depende de requerimento
do ofendido ou de seu representante legal.

6.2. Ao Penal Pblica Incondicionada:


a) De ofcio: quando a autoridade policial toma o conhecimento direto e
pessoal da infrao penal. A pea inaugural neste caso a portaria.
b) Requisio do juiz ou do promotor de justia: o juiz no deve instaurar o
inqurito, dever enviar os autos ao MP. O art. 129, III, CF trata do poder de
requisio do MP. O delegado obrigado a atender a requisio do MP, em virtude
do seu poder de requisio.
Diante de uma requisio controversa ou absurda, o delegado tem a
possibilidade de recorrer s corregedorias do MP e do CNMP, mas deve abrir o
inqurito policial, para evitar ser processado por prevaricao, por exemplo.
c) Requerimento da vtima ou de seu representante legal: o delegado no
obrigado a atender esse requerimento. Se no houver um mnimo de elementos
informativos, o delegado pode indeferir o pedido de instaurao do processo. Em
caso de indeferimento, cabe o recurso para o chefe de Polcia previsto no art. 5,
2, do CPP. Em alguns Estados o chefe de polcia o secretrio de Segurana
Pblica do Estado, em outros o delegado-geral.
d) Auto de priso em flagrante: ocorre quando a autoridade policial toma
conhecimento do fato pela apresentao do acusado preso em flagrante. Neste
caso, a pea inaugural o auto de priso em fragrante - APF.
O CPPM prev que se o APF (art. 27) for suficiente para a elucidao do
fato, o APF constituir o prprio inqurito policial.
e) Notcia oferecida por qualquer do povo (delatio criminis): delatio criminis
inqualificada (denncia annima). No caso denncia annima, antes de instaurar o
inqurito policial, deve a autoridade policial verificar a procedncia das
informaes. (STF HC 84.827 e STJ 64.096)

Autoridade coatora para fins de HC: na requisio pelo MP, a autoridade


coatora o promotor de Justia ou o procurador da Repblica. Neste caso, o HC
endereado ao Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal. Nas demais
formas, a autoridade coatora o delegado de polcia. Neste caso, o HC
endereado ao juiz de primeiro grau.

7. Notitia criminis
Notitia criminis o conhecimento espontneo ou provocado de um fato
delituoso pela autoridade policial.
a) Notitia criminis de cognio imediata (ou espontnea) a autoridade
policial toma conhecimento do fato delituoso por meio de suas diligncias
rotineiras. Inqurito policial de ofcio.
b) Notitia criminis de cognio mediata a autoridade policial toma
conhecimento do fato delituoso por meio de um expediente escrito. Inqurito
policial por requisio do MP, por requerimento da vtima ou por notcia de
qualquer do povo.
c) Notitia criminis de cognio coercitiva a autoridade policial toma
conhecimento do fato obrigatoriamente nos casos de priso em flagrante.

8. Identificao criminal
colhida por meio da identificao fotogrfica e datiloscpica.
Antes da CF/88 a regra era a obrigatoriedade da identificao criminal,
mesmo para quem se identificasse civilmente. (SUM. 568, STF).
Diante da CF/88 e diante do art. 5, inc. LVIII, da CF, o que antes era a
regra, agora se tornou exceo, uma vez que o civilmente identificado no ser
submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei.
Atendendo o dispositivo constitucional, a identificao criminal foi prevista
pelas leis: a) art. 109 da Lei 8.069/90 (identificao do menor); b) art. 5 da Lei
9.034/95 (identificao de pessoa envolvida com o crime organizado); c) Lei
10.054/00 (dispe sobre a identificao criminal). A Lei 10.054/00 previa a
identificao criminal do civilmente identificado quando da prtica de alguns

crimes previstos taxativamente no rol do seu art. 3. Porm, por no ressalvar o


crime praticado mediante organizao criminosa, o STJ entendeu que o art. 5 da
Lei 9.034/95 teria sido revogado pela Lei 10.054/00. (RHC 12.965).
Na data de 1 de outubro de 2009, a Lei 10.054/00 foi totalmente revogada
pela Lei 12.037/09 (lei sobre identificao criminal), que extinguiu o rol taxativo de
crimes que permitiam a identificao criminal, autorizando sua utilizao para
qualquer crime, desde que preenchidos determinados requisitos.

9. Indiciamento
Indiciar atribuir a algum a provvel autoria de uma determinada infrao
penal.
Segundo a doutrina, para que se faa o indiciamento h a necessidade da
presena concomitante de dois requisitos:
a) Prova da existncia do crime.
b) Indcios de autoria (indcios com significado de uma prova de menor
valor persuasivo).

2 aula de Processo Penal Renato Brasileiro LFG intensivo I 29-01-2010

Aula do MARCAO

USO DE ALGEMAS
O STF editou a Smula vinculante n. 11, dispondo que somente lcito o uso de
algemas em caso de resistncia e de fundado receio de fuga ou integridade fsica
prpria

ou

alheia, por parte do preso

ou

de terceiros, justificada a

excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade penal, civil e


administrativa. A utilizao de algemas fora destas hipteses poder dar ensejo a
ilegalidade da priso ou ato processual.

INCOMUNICABILIDADE DO INDICIADO PRESO

O pargrafo nico, do art. 21, do CPP, prev a possibilidade de incomunicabilidade


do preso, no excedente a 3 dias, devendo ser decretada pelo juiz, a requerimento
da autoridade policial ou rgo do MP. A doutrina majoritria entende que a
incomunicabilidade prevista no art. 21 do CPP no teria sido recepcionado
pela CF, pois no seu art. 136 h disposio no sentido de que no possvel
a incomunicabilidade do preso quando decretado estado de defesa. Desse
modo, se no possvel a incomunicabilidade do preso durante o estado de
defesa, o que dir em estado de normalidade.
Nestor Tvora o CPP foi elaborado numa poca de Getlio Vargas, numa
poca que ele amava o fascismo da Itlia; tal incomucanibilidade estava ligada
determinao do juiz.

Era a impossibilidade do suspeito por deciso do juiz no

ter contato com terceiros, pelo prazo de 03 dias, sem prejuzo do acesso do
advogado. Aps a CF de 88 disse que se o Estado de Defesa ningum vai ficar
incomunicvel, quem dir numa situao normal. No foi recepcionada pela CF de
88. CESP = confirmou a no recepo. Revogado tacitamente. Obs.: quem est
no Regime Disciplinar Diferenciado 360 dias sem fazer nada e apenas duas
horas de sol por dia esto incomunicveis? No. Lei foi esperta. Ex: o
Fernandinho Beiramar, Marcola. Cita ainda que o art. 21 do CPP no foi
recepcionado pela CF ou seja revogado tacitamente. Enfim, O instituto
incompatvel verticalmente com a CF.

Art. 21. A incomunicabilidade do indiciado depender sempre de despacho nos


autos e somente ser permitida quando o interesse da sociedade ou a
convenincia da investigao o exigir.
Pargrafo nico. A incomunicabilidade, que no exceder de trs dias, ser
decretada por despacho fundamentado do Juiz, a requerimento da autoridade
policial, ou do rgo do Ministrio Pblico, respeitado, em qualquer hiptese, o
disposto no artigo 89, inciso III, do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil
(Lei n. 4.215, de 27 de abril de 1963) (Redao dada pela Lei n 5.010, de
30.5.1966)

PRAZO PARA A CONCLUSO DO INQURITO

Ao ru preso, o prazo para a concluso do inqurito de 10 dias. Se o ru


encontra-se solto, o prazo de 30 dias. PRED_SOT
Este prazo processual e no penal, no se contando o dia de incio. No
confundir prazo para concluso de inqurito com prazo excessivo de priso. O
prazo da priso do condenado penal e no processual. O melhor horrio para se
apresentar para priso temporria ocorre s 23 horas, pois j se conta como
primeiro dia.
Este prazo de 30 dias, para concluso do inqurito quando o ru encontrar-se
solto, no tem qualquer conseqncia, sendo um prazo imprprio, tendo em vista
que sua inobservncia no produz qualquer conseqncia.
Em caso de ru preso, este prazo de 10 dias descumprido gera efeitos? Se restar
caracterizado um excesso abusivo, no justificado pelas circunstncias do delito
e/ou pluralidade de rus, caso de relaxamento da priso por excesso de prazo,
sem prejuzo da continuidade do processo. Para o Cdigo Processo Penal Militar o
prazo de 20 dias, se o ru estiver preso, e 40 dias, se solto.
Na Justia federal, o prazo de 15 dias, se preso, e de 30 dias, se solto; podendo
esses prazos serem duplicados. Pela nova Lei de Txicos, se o ru encontrar-se
preso, o prazo de 30 dias; se solto, o prazo de 90 dias; podendo esses prazos
podem ser duplicados (art. 51 da Lei 11.343/06).
Segundo a Lei de Economia Popular, o prazo de 10 dias, estando o acusado
preso ou solto.
Prazos

Concluso do inqurito

Oferecimento

da

Justia Estadual

10 dias ru preso

denncia
5 dias ru preso

Justia Federal

30 dias ru solto
15 dias ru preso

15 dias ru solto
5 dias - ru preso

Justia militar

30 dias ru solto
20 dias ru preso

15 dias - ru solto
5 dias ru preso

Lei de txicos

40 dias ru solto
30 dias ru preso

15 dias ru solto
10 dias ru preso ou

90 dias ru solto
solto
Lei dos crimes contra 10 dias ru preso ou 2 dias ru preso ou
economia popular
solto
Lei do crime de abuso de

solto
48 horas ru preso ou

autoridade
Cdigo eleitoral

solto
10 dias ru preso ou
solto

CONCLUSO DO INQURITO POLICIAL

A concluso ocorrer por meio de relatrio do que tiver sido apurado, sendo
enviados os autos ao juiz competente. No se deve fazer juzo de valor, que
privativo do titular da ao, apenas devendo relatar os fatos ocorridos.
Aps concluso, o inqurito encaminhado ao Poder Judicirio (art. 10 do CPP).
Recebido os autos do inqurito pelo juiz, h duas possibilidades: a) se o crime for
de ao penal pblica, os autos so remetidos ao MP; e b) se o crime for de ao
penal privada, os autos ficam em cartrio aguardando a iniciativa do ofendido.
Remetido ao MP, poder o promotor: a) oferecer denncia; b) requerer diligncias,
desde que indispensveis ao oferecimento da denncia (art. 16 do CPP); c) pedir
o arquivamento para o juiz; d) alegar incompetncia, requerendo a remessa dos
autos de inqurito a outro juzo; e) suscitar conflito de competncia ou de
atribuio (conflito positivo ou negativo entre autoridades judicirias).
Se o juiz indefere o pedido formulado pelo MP de devoluo dos autos ao
delegado para novas diligncias, caber o recurso de correio parcial. Se o
promotor no quiser ingressar com a correio parcial, pode solicitar diretamente
ao delegado a diligncia. Conclui-se, portanto, que as diligncias devero ser
requisitadas diretamente a autoridade policial.
O conflito de atribuies ocorre no mbito do Ministrio Pblico. Entre
membros do MP de mesmo Estado, a competncia para decidir sobre
conflito do procurador-geral de Justia.

Entre MP Estadual e MP Federal, a competncia do STF (art. 102, inc. I,


alnea f, da CF).

Entre membros do MP de Estados diversos ser decidido pelo STF


(petio 3528, petio 3631 e ACO 853).

O conflito de competncia ocorre entre magistrados. O conflito de competncia


entre juzes de comarcas diferentes ser decidido pelo TJ. = C TJ
O conflito de competncia entre juzes de Estados diferentes ser decidido pelo
STJ. = Juiz estado STJ
O conflito de competncia entre um juiz estadual e um juiz federal ser decidido
pelo STJ. =
Juiz federal VS juiz estadual STJ
O conflito de competncia entre o STM e um juiz estadual ser decidido pelo STF.
= STM VS juiz estadual STF

ARQUIVAMENTO DO INQURITO
Somente a autoridade judiciria, em atendimento ao pedido do MP, poder
arquivar o inqurito policial. O juiz no pode arquivar de ofcio o inqurito. Nem o
MP pode arquivar o inqurito sem solicitar ao juiz. Os fundamentos para o
arquivamento do inqurito so:
a) Atipicidade;
b) Excludentes de ilicitude;
c) Excludentes da culpabilidade;
d) Causa extintiva da punibilidade;
e) Ausncia de elementos informativos para a propositura da ao penal (quanto
materialidade ou indcios da autoria do delito).

Em hipteses de manifesta atipicidade da conduta (ex: princpio da insignificncia)


possvel a impetrao de HC, pleiteando o trancamento da ao penal.
Na dvida entre o oferecimento ou no da denncia, decorrente da excludente da
ilicitude, prevalece o in dubio pro societate (oferece a denncia).

Qual a nica causa de excludente de culpabilidade em que deve o promotor


oferecer a denncia?
No caso de inimputvel do art. 26, caput, do CP (por insanidade mental), deve-se
oferecer a denncia, e ao final requerer a medida de segurana (absolvio
imprpria).

COISA JULGADA
A coisa julgada formal a imutabilidade da deciso no processo em que foi
proferida. A coisa julgada material torna a deciso imutvel fora do processo a
qual foi proferida. A depender do fundamento do arquivamento do inqurito haver
coisa julgada formal ou material.
Arquivamentos com base em atipicidade, excludentes da ilicitude, excludentes de
culpabilidade ou excludente de punibilidade, fazem coisa julgada formal e
material (STF - HC 84.156 e HC 80.560).
Arquivamento de inqurito por falta de provas, a deciso s faz coisa
julgada formal.

Arquivado o inqurito policial por despacho do juiz, a requerimento do


promotor, no pode a ao penal ser iniciada sem novas provas (Smula
524 do STF = 524. Arquivado o inqurito policial, por despacho do juiz, a
requerimento do promotor de justia, no pode a ao penal ser iniciada,
sem novas provas).

Para que o delegado possa desarquivar o inqurito policial necessria a notcia


de provas novas (substancialmente nova); e no de provas novas propriamente
ditas (formalmente novas).
Prova nova aquela substancialmente inovadora, ou seja, aquela capaz de
produzir uma alterao dentro contexto probatrio do qual foi proferido o
arquivamento. A testemunha que j foi ouvida pode ser prova nova, desde que
mude a sua verso.

Quem faz o desarquivamento do inqurito policial?


Segundo o art. 18 do CPP, a autoridade policial, desde que possua notcia de
provas novas.

Art. 18. Depois de ordenado o arquivamento do inqurito pela autoridade


judiciria, por falta de base para a denncia, a autoridade policial poder proceder
a novas pesquisas, se de outras provas tiver notcia.
O arquivamento por falta de provas , portanto, uma deciso tomada com base na
clusula rebus sic stantibus, ou seja, modificando o panorama probatrio
possvel o desarquivamento.

PROCEDIMENTO DO ARQUIVAMENTO NA JUSTIA ESTADUAL

O promotor pede o arquivamento do inqurito e o juiz decide sobre o pedido de


arquivamento. Discordando o juiz do arquivamento, remeter os autos ao
procurador-geral de Justia, que poder:
a) Oferecer a denncia;
b) Requisitar diligncias;
c) Designar outro membro do MP para oferecer denncia, sendo este obrigado a
oferec-la;
d) Insistir no pedido de arquivamento, no qual o juiz estar obrigado a arquivar.

O promotor que pediu arquivamento poder ser designado pelo procuradorgeral a oferecer a denncia? No, tendo em vista que atenta contra a sua
independncia funcional.
O novo promotor designado obrigado a oferecer a denncia? O promotor
designado atua como longa manus do procurador-geral (por delegao),
sendo obrigado a oferecer a denncia.
Quando o juiz remete os autos ao procurador-geral, age acobertado pelo princpio
da devoluo, segundo o qual o juiz devolve a apreciao do caso ao chefe do
MP, o qual compete a deciso final sobre o oferecimento ou no da denncia.
Neste caso, o juiz exerce uma funo anmala de fiscal do princpio da
obrigatoriedade.

PROCEDIMENTO DO ARQUIVAMENTO NA JUSTIA FEDERAL, MILITAR DA


UNIO E DO DISTRITO FEDERAL
Neste procedimento h uma peculiaridade em relao ao procedimento do
arquivamento da Justia Estadual. Discordando o juiz do pedido de arquivamento
feito pelo procurador da Repblica ou promotor de justia distrital, remeter os
autos para a Cmara de Coordenao e Reviso do MP Federal ou do Distrito
Federal.
A deciso da CCR meramente opinativa, pois quem decide o procurador-geral
da Repblica ou do Distrito Federal.
Se o juiz auditor militar indeferir o pedido de arquivamento formulado pelo MPM
(mesmo concordando), far remessa dos autos ao juiz auditor corregedor. Se este
concordar, ser arquivado. Porm, discordando o juiz auditor-corregedor, poder
interpor correio parcial ao STM.
Se o STM der provimento ao recurso, haver remessa dos autos a Cmara de
Coordenao e Reviso do MPM, para manifestao opinativa, e posteriormente,
ao procurador-geral da Justia Militar (art. 14, alnea c, da Lei 8.457/92 Cdigo
Penal Militar).

PROCEDIMENTO DO ARQUIVAMENTO NA JUSTIA ELEITORAL


Quando o promotor de justia do MP Eleitoral pede arquivamento e o juiz
discordar desse pedido, far remessa dos autos ao procurador-regional Eleitoral,
que um procurador-regional da Repblica atuante perante o TRE (art. 357, p. 1,
da Lei 4.737/65 Cdigo Eleitoral).

ARQUIVAMENTO NAS HIPTESES DE COMPETNCIA ORIGINRIA DO


PROCURADOR-GERAL
O arquivamento uma deciso judicial ou administrativa? Em regra judicial.

Quando que o arquivamento pode ser uma deciso administrativa?


Os crimes contra os parlamentares so de competncia do STF, sendo os
autos encaminhados ao procurador-geral da Repblica para o oferecimento
da denncia.
Se o procurador-geral decidir pelo arquivamento, este no ser remetido
para deciso do STF. Em outras palavras, trata-se de uma deciso de carter
administrativo.
Conclui-se, desse modo que, em regra, o arquivamento de natureza judicial.

No entanto, ser uma deciso administrativa do procurador-geral de Justia ou da


Repblica, quando se tratar de hipteses de atribuio originria do procuradorgeral ou quando se tratar de insistncia de arquivamento previsto no art. 28 do
CPP.
Logo, nesses casos no necessrio que o procurador-geral submeta sua
deciso de arquivamento administrativo ao Poder Judicirio (STF Inqurito 2.054
e HC 64.564).
Se a deciso de arquivamento do procurador-geral, cabe pedido de reviso ao
Colgio de Procuradores, mediante requerimento do interessado (art. 12, inc. XI,
da Lei 8.625/93). A vtima o legtimo interessado no pedido de oferecimento da
denncia (ex: deputado ofende a vtima fora de suas funes).

Arquivamento implcito
Ocorre quando o MP deixa de incluir na denncia algum co-ru ou outro fato
delituoso, no pedindo o arquivamento. No se admite o arquivamento implcito,
devendo o juiz devolver os autos ao MP para que se manifeste de maneira
fundamentada, sob pena de aplicao do art. 28 do CPP. A jurisprudncia e a
doutrina no permitem arquivamento implcito, tendo em vista que toda deciso do
MP dever ser fundamentada.

Aula amigo do Lus


Aula II Inqurito Policial (continuao)

09.02.09

11. Indiciamento
Conceito: a atribuir a algum a autoria da infrao penal.
Atribuio do indiciamento privativa do delegado. O MP no pode requisitar.
ato formal do Estado-investigao que gera a anotao na folha de
antecedentes.
Pressupostos

Indcios de autoria

Prova da materialidade

Indiciamento direto e indireto.


O indiciamento direto ocorre quando o indiciado est presente, enquanto que o
indiciamento indireto, quando o indiciado est ausente.
Sujeito passivo:
Em regra, qualquer pessoa pode ser indiciada.
Excees:
a) membros do MP: art. 41, II c/c nico da Lei 8.625/93;
b) juzes (art. 33, pargrafo nico, da Lei Complementar 35/79 LOMAN).
c) Titulares de foro por prerrogativa de funo no podero ser
indiciados

sem

prvia

autorizao

do

Ministro

ou

desembargador relator do inqurito. Essa mesma autorizao


indispensvel para a instaurao de inqurito (STF, IP n.
2.411).
12. Incomunicabilidade do indiciado preso.
O art. 21 do CPP estabelece que pode ocorrer a incomunicabilidade do
indiciado preso. Contudo, essa norma no foi recepcionada pela CF/88.
Isso porque, no estado de defesa, a incomunicabilidade proibida. Se no
estado de exceo no possvel a incomunicabilidade do preso, o que
dizer no Estado de normalidade (art. 136, 3, IV da CF).

Obs.1: Vicente Greco Filho e Damsio entendem que a incomunicabilidade


do preso foi recepcionada.
Obs.2: O Regime disciplinar diferenciado (art. 52 da LEP): agendamento e
organizao de visitas denotam no haver incomunicabilidade.
13. Prazo para a concluso de inqurito:

Em primeiro lugar, veremos o prazo geral do CPP.

Indiciado preso
10 dias. No pode ser

CPP

prorrogado.

Se

Indiciado solto
30 dias, podendo

restar prorrogado,

caracterizado

ser

somente

um estando solto o indiciado.

excesso abusivo ser o


caso de relaxamento da
priso, sem prejuzo da
continuidade

do

processo.
Trate-se de prazo processual penal ou penal? A pergunta relevante, pois
no caso do prazo penal, o dia do incio j computado. O prazo de ru solto
processual penal. Todavia, no caso de ru preso, surgem duas correntes:

H doutrinadores que entendem ser prazo processual penal;

H doutrinadores que entendem ser prazo penal.

Prazos para a concluso do inqurito policial na legislao especial:


CPPM
Justia Federal

20 dias
40 dias
15 dias, mas o prazo 30 dias
pode ser duplicado (30

Lei 11.343/06

dias)
30 dias, podendo ser 90 dias (prorrogvel)

duplicado (60 dias)


Lei da Economia Popular 10 dias

10 dias

(Lei 1.521/51), sem fazer


distino de prazo para o
indiciado preso ou solto
14. Concluso do inqurito policial
Em regra, concludo por meio de um relatrio. uma pea de carter
essencialmente descritivo. No relatrio no deve ser feito juzo de valor pelo
delegado, pois prprio do titular da ao penal.

H uma exceo na Lei de Drogas, alocada no art. 52: relatrio sumrio com
justificao das razes que levaram classificao do trfico de drogas.
Lei de Drogas, art. 52: Findos os prazos a que se refere o art.
51 desta Lei, a autoridade de polcia judiciria, remetendo os
autos do inqurito ao juzo:
I - relatar sumariamente as circunstncias do fato,
justificando as razes que a levaram classificao do
delito, indicando a quantidade e natureza da substncia
ou do produto apreendido, o local e as condies em que se
desenvolveu a ao criminosa, as circunstncias da priso, a
conduta, a qualificao e os antecedentes do agente; ou
II - requerer sua devoluo para a realizao de diligncias
necessrias.
O relatrio do inqurito policial pea indispensvel? Tecnicamente, o relatrio
da autoridade policial no uma pea obrigatria, no impedindo a propositura
da ao penal.
Para onde remetido o inqurito policial? O inqurito policial, de acordo com o
art. 10 do CPP, uma vez concludo, deve ser remetido ao Poder Judicirio. Em
alguns estados da Federao, ao invs de remeter ao PJ, ocorre o
direcionamento do inqurito policial ao Ministrio Pblico (Centrais de inqurito
policial). Isso se d por meio de resoluo ou portaria.
Obs.: Tramita projeto de lei que visa tornar obrigatria a remessa ao Ministrio
Pblico.
Sendo remetido ao PJ, qual a providncia a ser tomada pelo magistrado?
Crime de ao penal pblica: o juiz deve abrir vista ao Ministrio
Pblico;
Crime de ao penal privada: o procedimento diferenciado; os
autos ficam em cartrio, dependendo de iniciativa da vtima.
15. Vista ao Ministrio Pblico (ao penal pblica). Possibilidades:
15.1 Oferecimento da denncia;
15.2 Requerimento de diligncias (indispensveis ao oferecimento da denncia
art. 16 do CPP.

Obs.: indeferimento pelo juiz: no cabe ao juiz ingressar nessa anlise, j que
no o titular da ao penal. Nesse caso, pode o Ministrio Pblico interpor
uma correio parcial ou requisitar diretamente para a autoridade policial.
15.3 Arquivamento do inqurito policial.
15.4 Alegao de incompetncia, com a remessa dos autos ao juzo
competente.
15.5 Suscitao de conflito de competncia ou de atribuio.
16. Conflito de competncia: ocorre entre rgos do Poder Judicirio. Pode ser
positivo ou negativo. Sendo positivo, dois ou mais rgos do Poder Judicirio
se do por competentes para apreciar o caso concreto. Por sua vez, no conflito
negativo, dois ou mais rgos do Poder Judicirio se do por incompetentes
para apreciar o caso concreto.
Obs: o conflito de competncia envolvendo tribunal superior: a competncia
para julg-lo ser do STF.
Obs.2: Drogas em navio (smula 348 do STJ) conflito de competncia
Usurio de drogas = crime de menor potencial ofensivo a ser julgado por
Juizado Especial Federal, sujeito Turma Recursal;
Trfico de entorpecentes = julgamento pela Justia Federal, sujeita ao TRF.
Havendo conflito, quem julgar?
Aplica-se a Smula n. 348 do STJ:
Compete ao Superior Tribunal de Justia decidir os conflitos de
competncia entre juizado especial federal e juzo federal, ainda que da
mesma seo judiciria.
17. Conflito de atribuio: a divergncia estabelecida entre rgos do Ministrio
Pblico acerca da responsabilidade para a persecuo penal.
Se o conflito se d entre promotores de um mesmo Estado-membro, quem decide
o PGJ.
Se o conflito se d entre MPF/AM e MPF/SC, quem decide a Cmara de
Coordenao e reviso, com recurso para o PGR.
Se o conflito se der entre MP/SP X MPF/RJ, quem julga o STF (art. 102, I, f da
CF)
Se o conflito se der entre MP/SP e MP/RJ, quem julga o STF (art. 102, I, f da
CF) Pet. n. 3528 e 3631.

18. Conflito virtual de jurisdio: um possvel conflito entre os juzes perante os


quais oficiam os membros do Ministrio Pblico em conflito de atribuies.
19. Arquivamento do inqurito policial.
19.1 Natureza jurdica: uma deciso judicial (art. 67, I do CPP refere-se a mero
despacho) que decorre de um pedido do Ministrio Pblico. Se o juiz arquivar de
ofcio, caber correio parcial.
19.2 Fundamentos que autorizam o arquivamento do inqurito policial.

Atipicidade formal ou material da conduta: p. ex., cola eletrnica para o STF


no configura crime; princpio da insignificncia. Faz coisa julgada formal e
material.

Excludentes da culpabilidade, salvo no caso de inimputabilidade (hipteses


em que se impor medida de segurana ao final do processo);

Causas extintivas da punibilidade

Ausncia de elementos de informao quanto autoria ou materialidade da


infrao.

Excludentes da ilicitude: autorizam o arquivamento do inqurito policial. Faz


coisa julgada formal apenas, conforme Informativo do STF, de maro
de 2009. Antes, o STF entendia que fazia coisa julgada formal e material.

19.3 Coisa julgada.


Pode se formar em 2 hipteses:
a) no havendo a interposio do recurso;
b) com a interposio de recurso (no conhecido ou negado
provimento).
O arquivamento faz coisa julgada formal ou material? Depende do
arquivamento, nas 3 primeiras hipteses acima estudadas, o arquivamento faz
coisa julgada formal e material.
Nas ltimas hipteses (falta de elementos de informao e existncia de
excludentes de ilicitude), faz coisa julgada formal.
Sendo o arquivamento uma deciso judicial, da competncia do juiz,
mediante pedido da autoridade policial ou do Ministrio Pblico.

Para que seja possvel o desarquivamento, preciso que haja notcia de


provas novas (Smula 524 do STF). Assim, no devemos confundir o
desarquivamento com o incio da ao penal, pois a ao s pode se iniciar
com a presena substancial de provas novas.
Diferena entre nova prova e prova nova: nenhuma.
Prova nova a capaz de produzir uma alterao no contexto probatrio dentro
do qual foi proferido o arquivamento. Alguns autores falam em prova
substancialmente nova e prova formalmente nova; a primeira a prova indita,
ou seja, aquela que era inexistente ou estava oculta quando do arquivamento.
J a prova formalmente nova aquela que j era conhecida e at mesmo j
utilizada pelo Estado, mas que ganhou uma nova verso.
19.4 Arquivamento por ausncia de elementos informativos: d-se com base
na clusula rebus sic stantibus. Modificado o panorama probatrio dentro do
qual foi proferida a deciso de arquivamento, nada impede o desarquivamento
do inqurito policial.
19.5 Procedimento do arquivamento:
Justia Estadual
O Ministrio Pblico vai fazer o pedido de arquivamento ao juiz. Se o juiz
concorda com o pedido de arquivamento, o inqurito policial ser arquivado.
Se discordar, os autos sero encaminhados ao PGJ (art. 28 do CPP), por
aplicao do princpio da devoluo. No pode o juiz realizar novas diligncias
ao invs de aplicar o art. 28 do CPP, pois deve ficar como mero observador. O
juiz devolve a apreciao do caso ao chefe do Ministrio Pblico, ao qual
compete a deciso final. Nesse momento, ele exercer o papel de fiscal do
princpio da obrigatoriedade, funo anmala. Ao receber os autos, o PGJ tem
3 possibilidades:
Requerimento de diligncias;
Oferecimento da denncia;
Designao de outro rgo do Ministrio Pblico para oferecer
denncia; no pode ser o mesmo promotor, pois haveria ofensa ao
princpio da independncia funcional. A maioria da doutrina entende
que o rgo designado atua como longa manus do PGJ, estando
obrigado a oferecer a denncia.
Insistncia no pedido de arquivamento: o juiz est obrigado a
arquivar o inqurito policial.

Obs.: aplica-se tambm, por analogia, o art. 28 do CPP caso o juiz discorde do
MP por ocasio da sua recusa em ofertar a proposta de suspenso condicional
do processo (sursis processual), conforme o disposto na Smula 696 do STF.
Smula 696, STF:
Reunidos os pressupostos legais permissivos da suspenso
condicional do processo, mas se recusando o promotor de
justia a prop-la, o juiz, dissentindo, remeter a questo ao
procurador-geral, aplicando-se por analogia o art. 28 do cdigo
de processo penal.

Justia Federal e do DFT


muito semelhante, mas h uma peculiaridade.
O MPF faz pedido de arquivamento ao juiz federal. Se concordar, ser
arquivado o inqurito policial. Se discordar, aplicar o princpio da devoluo,
mas nesse caso ele remete os autos Cmara de Coordenao e Reviso do
MPF (deciso meramente opinativa); aps, seguir para o PGR, que proferir a
deciso final.
Justia Eleitoral
O Ministrio Pblico, no exerccio de funo eleitoral, faz o pedido de
arquivamento ao juiz estadual. Se o juiz discordar, o pedido ser remetido ao
Procurador Regional Eleitoral (membro do Ministrio Pblico estadual que atua
no TRE).
Justia Militar da Unio
MPM faz pedido de arquivamento ao juiz-auditor. Se ele discordar, ele vai
remeter Cmara de Coordenao e Reviso do MPM (deciso opinativa);
aps, o PGJM proferir a deciso final. Se ele concordar, manda o inqurito
para o juiz-auditor corregedor, que, por sua vez, concordando, d por
arquivado, definitivamente, o inqurito policial militar. Se ele discordar, poder
interpor uma correio parcial ao STM. Se o STM negar provimento, estar
arquivado o inqurito policial militar. Se o STM der provimento correio
parcial interposta, a CCR (Cmara de Coordenao e Reviso) opinar mais
uma vez e aps encaminhar ao PGJM, que proferir a deciso final.
Doutrinadores entendem que essa interposio de correio parcial pelo juiz

auditor corregedor viola o princpio da inrcia da jurisdio e tambm o da


imparcialidade do juiz.
Hipteses de atribuio do Procurador Geral de Justia ou do PGR
Em regra, a deciso de arquivamento uma deciso judicial. Porm, ser uma
deciso administrativa do PGJ ou do PGR, quando se tratar de hipteses de
sua atribuio originria ou quando se tratar de insistncia de arquivamento
com base no art. 28 do CPP. Essa deciso tem carter administrativo.
Portanto, nessas hipteses, no necessrio que a deciso de arquivamento
seja submetida ao Poder Judicirio (STF, IP 2.028 e 2.054; STJ, HC 64.564).
Os crimes cometidos por parlamentares so de competncia do STF, sendo os
autos encaminhados ao PGR para o oferecimento da denncia. Se o PGR
decidir pelo arquivamento, este no ser remetido para deciso do STF. Em
outras palavras, trata-se de uma deciso de carter administrativo.
Assim, nos casos de atribuio originria, em que o pedido de arquivamento
realizado pelo Chefe do MP (PGR) diretamente ao Tribunal competente, no
incide o art. 28, devendo o pedido ser obrigatoriamente acolhido.
Conclui-se que, em regra, o arquivamento de natureza judicial. No entanto,
ser uma deciso administrativa do Procurador-Geral de Justia ou da
Repblica, quando se tratar de hipteses de atribuio originria do
Procurador-Geral ou quando se tratar de insistncia de arquivamento previsto
no art. 28 do CPP. Logo, nesses casos no necessrio que o ProcuradorGeral submeta sua deciso de arquivamento administrativo ao Poder Judicirio
(STF Inqurito 2.054 e HC 64.564).
Se a deciso de arquivamento do Procurador-Geral (de Justia), cabe pedido
de reviso ao Colgio de Procuradores, mediante requerimento do interessado
(art. 12, inc. XI, da Lei 8.625/93). A vtima o legtimo interessado no pedido de
oferecimento da denncia (ex: deputado ofende a vtima fora de suas funes).
19.6 Arquivamento implcito: ocorre quando o titular da ao penal deixa de
incluir na denncia algum fato investigado (arquivamento implcito objetivo) ou
algum dos indiciados (arquivamento implcito subjetivo), sem expressa
manifestao desse procedimento. O arquivamento implcito se consuma
quando o juiz no se pronuncia na forma do art. 28 CPP, com relao ao que
foi obtido na pea acusatria. Esse arquivamento no admitido pela doutrina
e pela jurisprudncia, pois toda manifestao do MP deve ser fundamentada.

19.7 Arquivamento indireto


Caso o MP, ao invs de oferecer denncia, requeira a remessa dos autos ao
juzo competente, mas o juiz no concorde, deve essa manifestao ser
recebida como pedido de arquivamento, aplicando-se o art. 28 do CPP.
19.8 Recursos cabveis no arquivamento.
Em regra, a deciso de arquivamento irrecorrvel. No cabe nem mesmo
ao penal privada subsidiria da pblica.
Excees:
a) crimes contra a economia popular ou contra a sade pblica
(previso de recurso de ofcio pelo juiz);
b) jogo do bicho e corrida de cavalos fora do hipdromo
(recurso em sentido estrito).
20. Trancamento do inqurito policial. D-se por meio de habeas corpus,
havendo constrangimento ilegal liberdade de locomoo. medida de
natureza excepcional, somente sendo possvel em hipteses de manifesta
atipicidade da conduta, presena de causa extintiva da punibilidade ou
ausncia de elementos demonstrativos de autoria e materialidade.

Aula III Inqurito Policial (continuao)

11.02.09

21. Investigao do Ministrio Pblico


Argumentos contrrios
Argumentos favorveis
Atenta contra o sistema acusatrio, Se o MP o destinatrio final das
pois, a partir do momento que se investigaes (dominus litis), nada mais
permite que o MP investigue, cria-se lgico do que autorizar que investigue a
um desequilbrio entre a acusao e

prtica do delito. Teoria dos Poderes

defesa.

Implcitos (surge na Suprema Corte


norte-americana, no caso Mc Culloch
vs. Maryland de 1819): ao conceder
uma atividade-fim a determinado rgo
ou

instituio,

CF

implcita

simultaneamente concede a ele todos


os meios necessrios para atingir
aquele objetivo. Conforme o art. 129, I
da CF, o MP eleito titular da ao
penal pblica.

Para o Min. Marco Aurlio, a norma O instrumento a ser utilizado para a


constitucional no possibilita que o MP investigao

do

MP

PIC

presida o inqurito policial. Cabe ao MP (procedimento investigatrio criminal).


requisitar diligncias investigatrias e a Trata-se de instrumento de natureza
instalao do inqurito policial.

administrativa e inquisitorial instaurado


e presidido por um rgo do MP com
atribuio

criminal,

finalidade

apurar

e
a

ter

como

ocorrncia

de

infraes penais de natureza pblica,


fornecendo

elementos

para

oferecimento ou no da denncia. Foi


regulamentado pela Resoluo n. 13 do
CNMP.
A atividade investigatria exclusiva da Polcia Judiciria no se confunde com
Polcia Judiciria (art. 144, 1, IV da Polcia Investigativa. A Polcia Judiciria
CF/88).

auxilia

Poder

Judicirio.

Polcia

investigativa investiga a prtica de


infraes penais (art. 4, nico do
CPP).
Para o STJ, possvel a investigao
pelo MP smula 234.
Obs.: o STF no tinha uma posio definida, mas em Informativa de maro de
2009, admitiu a investigao por parte do MP. Analisemos o histrico do
posicionamento do Supremo quanto matria:

RHC 81.326: STF manifestou-se contrariamente;

IP 1.968: o Min. Marco Aurlio manifestou-se contrariamente, porm os


Min. Joaquim Barbosa, Eros Grau e Carlos Aires Brito manifestaram-se
favoravelmente investigao do MP;

RE 464.893: o STF considerou vlido o oferecimento de denncia com


base em elementos colhidos pelo MP em um inqurito civil.

O STF admitiu a investigao por parte do MP (v. Informativo n. 538, de


maro/09), nos termos abaixo descritos:
Ministrio Pblico e Poder Investigatrio
Relativamente possibilidade de o Ministrio Pblico
promover procedimento administrativo de cunho investigatrio,
asseverou-se,

no

obstante

inexistncia

de

um

posicionamento do Pleno do STF a esse respeito, ser


perfeitamente possvel que o rgo ministerial promova a
colheita

de

determinados

elementos

de

prova

que

demonstrem a existncia da autoria e da materialidade de


determinado

delito.

Entendeu-se

que

tal

conduta

no

significaria retirar da Polcia Judiciria as atribuies previstas


constitucionalmente, mas apenas harmonizar as normas
constitucionais (artigos 129 e 144), de modo a compatibilizlas para permitir no apenas a correta e regular apurao dos
fatos, mas tambm a formao da opinio delicti. Ressaltou-se
que o art. 129, I, da CF atribui ao parquet a privatividade na
promoo da ao penal pblica, bem como, a seu turno, o
Cdigo de Processo Penal estabelece que o inqurito policial
dispensvel, j que o Ministrio Pblico pode embasar seu
pedido em peas de informao que concretizem justa causa
para a denncia. Aduziu-se que princpio basilar da
hermenutica constitucional o dos poderes implcitos, segundo
o qual, quando a Constituio Federal concede os fins, d os
meios. Destarte, se a atividade-fim promoo da ao
penal pblica foi outorgada ao parquet em foro de
privatividade, inconcebvel no lhe oportunizar a colheita de
prova para tanto, j que o CPP autoriza que peas de
informao embasem a denncia. Considerou-se, ainda, que,
no presente caso, os delitos descritos na denncia teriam sido
praticados por policiais, o que, tambm, justificaria a colheita
dos

depoimentos

das vtimas

pelo

Ministrio

Pblico.

Observou-se, outrossim, que, pelo que consta dos autos, a


denncia tambm fora lastreada em documentos (termos
circunstanciados) e em depoimentos prestados por ocasio
das audincias preliminares realizadas no juizado especial
criminal de origem. Por fim, concluiu-se no haver bice legal
para que o mesmo membro do parquet que tenha tomado
conhecimento de fatos em tese delituosos ainda que por
meio de oitiva de testemunhas oferea denncia em
relao a eles.
HC 91661/PE, rel. Min. Ellen Gracie, 10.3.2009. (HC-91661)
Fonte:
http://www.stf.jus.br//arquivo/informativo/documento/informativ
o538.htm. Acesso em 13/03/2009.

Ao Penal
1. Conceito de ao penal: o direito de pedir a tutela jurisdicional relacionada ao
caso concreto.
2. Caractersticas do direito de ao:
a) direito pblico: a atividade jurisdicional que se pretende provocar de
natureza pblica. Por isso, a expresso ao penal privada estaria
incorreta, pois se trata de ao penal de iniciativa privada.
b) direito subjetivo: esse direito tem um titular que pode exigir do Estado a
prestao jurisdicional.
c) direito autnomo: no se confunde com o direito material que se pretende
tutelar.
d) direito abstrato: independe da procedncia ou improcedncia do pedido.
3. Condies da ao penal: so condies ao exerccio da provocao do
Poder Judicirio, cuja ausncia impede o direito ao julgamento do mrito. Por
julgamento do mrito se entende a apreciao da existncia de um fato
delituoso e de sua autoria, desde que constitua uma ao tpica, ilcita e
culpvel.
3.1 diferena entre condio da ao (= condio de procedibilidade, genricas
e especficas) e condio objetiva de punibilidade:
Condio de procedibilidade
Refere-se ao direito processual penal.

Condio objetiva de punibilidade


Refere-se ao direito material;

pretenso punitiva do Estado no pode


ser exercida, sem a sua presena.
Conceito: condio que visa regular o Conceito: Condio exigida pela lei
direito de ao.

para que o fato se torne punvel e que


est fora do injusto penal. Chama-se
objetiva porque independe do dolo ou
da culpa do agente. Encontra-se entre
o preceito primrio e secundrio da
norma

penal

condicionando
Conseqncia

da

ausncia:

incriminadora,
existncia

da

pretenso punitiva do Estado.


se Conseqncia da ausncia: se o juiz

verificada no momento do oferecimento percebe a falta logo no incio, deve


da pea acusatria, a conseqncia a rejeitar a pea acusatria na medida
rejeio

da

pea

acusatria.

Se em que no haveria fundamento de

verificada no curso do processo: o CPC direito para o ajuizamento de ao


pode ser aplicado subsidiariamente (art. penal. Se verificada a falta no final do
267, VI), extinguindo-se o processo processo,

sem

dotada

julgamento

do

mrito.

Essa absolvido,

deciso s faz coisa julgada formal.


Exemplos:
extraterritorialidade

acusado
a

deve

ser

sentena

dos

atributos da coisa julgada formal e

material.
representao; Exemplos:
condicionada: a) sentena declaratria da falncia nos

entrada do agente no territrio nacional.

crimes falimentares; b) deciso final do


procedimento administrativo nos crimes
materiais contra a ordem tributria.

3.2 Condio de prosseguibilidade: a condio de procedibilidade uma condio


imposta pela lei para que processo tenha incio. A condio de prosseguibilidade
para que o processo tenha continuidade.
Obs.: A leso corporal leve passou a ser crime de ao penal pblica condicionada
representao a partir do advento do art. 88 da Lei 9.099/95. Quando a lei dos
Juizados entrou em vigor, a representao passou a funcionar como uma
condio de prosseguibilidade para os processos penais que j estavam em
andamento, e como uma condio de procedibilidade, para os processos ainda
no tinham tido incio.
3.3 Condies genricas da ao: devem estar presentes em toda ao penal.
a) possibilidade jurdica do pedido: o pedido formulado deve encontrar amparo no
ordenamento jurdico;
b) legitimidade para agir: a pertinncia subjetiva da ao. Legitimidade no plo
ativo: MP na ao penal pblica; querelante na ao penal privada. Legitimidade
no plo passivo: provvel autor do delito maior de 18 anos.
Legitimao ordinria e extraordinria ou substituio processual (art. 6 do CPC).
Legitimao ordinria: algum postula em nome prprio a defesa de interesse
prprio.
Legitimao extraordinria: algum postula em nome prprio a defesa de interesse
alheio. Isso seria possvel somente nos casos previstos em lei. No processo penal,
a legitimao extraordinria ocorre nas seguintes situaes:

I - ao penal privada. O ofendido ingressa em juzo agindo em nome


prprio, mas na defesa do direito de punir do Estado.
II ao civil ex delicto proposta pelo MP em favor de vtima pobre (art. 68
do CPP). O art. 68 dotado de uma inconstitucionalidade progressiva (um
dia ser inconstitucional). Nas comarcas em que no houver Defensoria
Pblica, o MP pode pleitear em juzo a reparao do dano em favor de
vtima pobre (STF, RE 135.328).
Art. 68. Quando o titular do direito reparao do dano for
pobre (art. 32, 1o e 2o), a execuo da sentena
condenatria (art. 63) ou a ao civil (art. 64) ser promovida,
a seu requerimento, pelo Ministrio Pblico.
Obs.: com a Lei 11.719/08, pode o juiz na sentena condenatria fixar um valor
mnimo para a reparao dos danos causados na infrao penal.
Substituio processual no se confunde com sucesso processual. A sucesso
se d no Processo Penal no caso de morte do ofendido ou quando declarado
ausente por deciso judicial, o direito de oferecer queixa ou prosseguir na ao
passar ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo (art. 31 do CPP).
Legitimao ativa concorrente: mais de uma parte est autorizada a ingressar com
a ao, independentemente da valorao do outro. Quem ingressar primeiro,
afasta a legitimidade dos demais. Exemplos:
I - ao penal privada subsidiria da pblica, depois do decurso do prazo
para o MP oferecer denncia;
II crime contra a honra do servidor pblico, para a maioria da doutrina Smula 714 do STF. Crtica smula: no IP 1.939 decidiu o STF que, se o
servidor pblico ofendido em sua honra apresenta representao ao MP,
optando pela ao pblica condicionada representao, estaria preclusa a
instaurao de ao penal privada. Portanto, possvel dizer que nesse
caso, a legitimao seria alternativa e no concorrente: a) porque,
dependendo de representao, o MP jamais estaria legitimado a agir de
ofcio; b) logo, cabe ao ofendido escolher entre a representao e o
oferecimento de queixa (Eugnio Pacelli de Oliveira);
III nos casos de sucesso processual, a concorrncia do art. 36 do CPP
(morte do ofendido na ao penal privada): se comparecer mais de uma
pessoa com o direito de queixa, ter preferncia o cnjuge e, em seguida, o

parente mais prximo na ordem de enumerao constante do art. 31,


podendo, entretanto, qualquer delas prosseguir na ao, caso o querelante
desista da instncia ou a abandone.
c) interesse de agir: subdivide-se em:
c.1) necessidade: presumida no Processo Penal, pois no h pena sem
processo, salvo nas hipteses de transao penal dos Juizados.
c.2) utilidade: consiste na eficcia da atividade jurisdicional para satisfazer o
interesse do autor.
Obs.: prescrio virtual/antecipada/em perspectiva: recebe esse nome porque,
de maneira antecipada, j possvel visualizar a ocorrncia de futura
prescrio. No admitida pelos tribunais superiores em virtude de suposta
violao ao princpio da presuno da inocncia (eis que o rgo acusador
parte do pressuposto de que o denunciado fatalmente seria condenado se o
lapso prescricional no aniquilasse o processo judicial).
Como promotor de justia, ao invs de oferecer denncia, deve ser solicitado o
arquivamento do inqurito ou a extino do processo sem julgamento do
mrito: o fundamento deve ser a ausncia de utilidade do processo e, portanto,
do interesse de agir, mas no a extino da punibilidade, j que no h
previso legal expressa nesse sentido.
c.3) adequao: no discutida no Processo Penal, pois o acusado se
defende dos fatos e no da classificao a eles atribudas no processo penal.
d) Justa causa: lastro probatrio mnimo para o oferecimento de pea
acusatria, demonstrando a viabilidade da pretenso punitiva (prova da
materialidade e indcios de autoria). Nos crimes que deixam vestgios, a
materialidade comprovada pelo exame de corpo de delito. Excees:
boletim mdico nos Juizados Especiais; boletim mdico na Lei Maria da
Penha; laudo preliminar de constatao de substncia entorpecente (at
mesmo para a priso em flagrante se concretizar) na Lei 11.343/06.
3.4 Condies especficas da ao penal: s esto presentes em algumas
hipteses especiais.
Exemplos:
I - representao do ofendido;
II requisio do Ministro da Justia;

III laudo pericial nos crimes contra a propriedade imaterial;


IV condio de militar no crime de desero.
3.5 Condies da ao penal segundo a classificao moderna, em
contraponto s condies da ao civil: alguns doutrinadores buscam as
condies da ao penal dentro do Processo Penal, rejeitando a adoo das
condies importadas do Processo Civil. So elas:
a) Prtica

de

fato

aparentemente

criminoso

(tipicidade,

ilicitude

culpabilidade); no sendo aparentemente criminoso, o juiz deve rejeitar a


pea acusatria.
H duas possibilidades: se, no momento do oferecimento da denncia,
estiver demonstrado que o fato no criminoso, deve rejeitar a pea
acusatria em virtude da ausncia dessa condio da ao penal;
segundo, se o convencimento do juiz ocorrer aps a resposta
acusao, j tendo sido recebida a denncia, sua deciso ser de
absolvio sumria (art. 397 do CPP).
b) Punibilidade concreta (no deve estar extinta a punibilidade);
c) Legitimidade para agir;
d) Justa causa.

29/01/2010
Espcies:
a. Direto aquele que se d quando o investigado est presente.
b. Indireto aquele que se d quando o investigado est ausente / foragido.
Quem pode ser indiciado?
Em regra, qualquer pessoa pode ser indiciada.
Excees:
(1) Membros do MP (Promotor e Procurador) Lei Orgnica Nacional do MP
(L. 8.625/93), art. 41, II.
(2) Magistrados.
(3) Em relao a parlamentares, no h expressa vedao legal. O STF num
primeiro momento na Pet. 3825 entendeu que Senadores podem ser
indiciados. Porm, essa posio hoje est ultrapassada. Houve o I. 2411
pessoas com foro por prerrogativa de funo no podem ser indiciadas

sem prvia autorizao do relator do caso perante o tribunal. At mesmo


a instaurao do IP depende de autorizao.

1. INCOMUNICABILIDADE DO INDICIADO PRESO


Art. 21. A incomunicabilidade do indiciado depender sempre de despacho nos
autos e somente ser permitida quando o interesse da sociedade ou a
convenincia da investigao o exigir.
Pargrafo nico. A incomunicabilidade, que no exceder de trs dias, ser
decretada por despacho fundamentado do Juiz, a requerimento da autoridade
policial, ou do rgo do Ministrio Pblico, respeitado, em qualquer hiptese, o
disposto no artigo 89, inciso III, do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil
(Lei n. 4.215, de 27 de abril de 1963) (Redao dada pela Lei n 5.010, de
30.5.1966)
Este artigo no foi recepcionado pela CF. Se no possvel a incomunicabilidade
no estado de defesa e stio, no possvel em um perodo de normalidade (art.
136, 3, IV, CF).
Diferentemente pensam Damsio e Vicente Grecco Filho que admitem (minoria).

2. PRAZO PARA CONCLUSO DO IP

RU

RU

CPP
CPPM
JUSTIA FEDERAL

PRESO
10 dias
20 dias
15 dias

SOLTO
30 dias
40 dias
30 dias

Prazo duplicado (L. 5.010)


LEI DE DROGAS

30 dias

90 dias

Prazo pode ser duplicado.


LEI
CONTRA
ECONOMIA

10 dias

10 dias

POPULAR
Em se tratando de acusado solto o prazo pode ser sucessivamente prorrogado.
Ru solto prazo imprprio e sua inobservncia na produz qualquer
conseqncia.
No caso de ru preso, se o excesso for abusivo e desproporcional, a priso deve
ser objeto de relaxamento.

As contagens desses prazos so de natureza processual penal (comea a correr a


partir do 1 dia til subseqente), em se tratando de investigado solto.
O grande problema e quando o indivduo est preso h 2 correntes: 1 C prazo
penal; 2 C prazo processual penal. Professor entende que a 2 corrente
melhor, mas no h a que prevalece.

3. CONCLUSO DO INQURITO POLICIAL

O encerramento se d por meio de um relatrio elaborado pelo Delegado.


Relatrio a sntese das diligncias realizadas e a concluso a que se chega a
autoridade policial que no deve fazer juzo de valor.
uma pea obrigatria, indispensvel?
No. Sem o relatrio possvel dar andamento no processo.
Na hora desse relatrio o Delegado deve emitir sua opinio?
A autoridade policial no deve fazer juzo de valor, pois o titular da ao penal o
prprio MP.
H um caso que necessrio o juzo de valor: lei de drogas. necessrio
dizer porque o delegado est pensando em se tratar de trfico art. 52, Lei
de Drogas.
Art. 52. Findos os prazos a que se refere o art. 51 desta Lei, a autoridade de
polcia judiciria, remetendo os autos do inqurito ao juzo:
I - relatar sumariamente as circunstncias do fato, justificando as razes que a
levaram classificao do delito, indicando a quantidade e natureza da
substncia ou do produto apreendido, o local e as condies em que se
desenvolveu a ao criminosa, as circunstncias da priso, a conduta, a
qualificao e os antecedentes do agente; ou
Concludo o IP de acordo com o CPP, os autos so remetidos ao poder judicirio.
Bate-se o carimbo que diz vista ao MP e so encaminhados ao MP.
Em alguns estados (BA, RJ e PR), por meio de Resolues, o IP j remetido ao
MP, sem passar pelo poder judicirio, salvo quando houver pedido de medidas
cautelares.

A Resoluo n 63/09, CJF, art. 1, determina a tramitao direta dos autos entre a
polcia federal e os rgos do MPF, salvo se houver medidas cautelares.
Quanto mais longe o juiz estiver dos autos e da investigao melhor para
preservar sua imparcialidade.
No Congresso Nacional tramita um projeto de lei que visa colocar da mesma
forma que a Resoluo coloca, mas no CPP.

4. VISTA DOS AUTOS DO INQURITO POLICIAL AO MP

Possibilidades:
(1) Oferecimento de denncia;
(2) Promoo de arquivamento;
(3) Requisitar diligncias:
Desde que imprescindveis ao oferecimento da denncia.
Ele pede diretamente autoridade policial. Mas quando os autos passam
pelo juiz antes do MP necessrio o MP devolver os autos ao juiz pedindo
para ele encaminh-los delegacia para a diligncia. Se o juiz indefere o
retorno dos autos delegacia cabe correio parcial.
Art. 13. Incumbir ainda autoridade policial:
II - realizar as diligncias requisitadas pelo juiz ou pelo Ministrio Pblico;
(4) Pode alegar a incompetncia do juzo e pedido de remessa dos autos ao
juzo competente a chamada declinatoria fori.
Ex.: o promotor estadual recebeu um IP de moeda falsa. crime da Justia
Federal.
(5) Suscitar conflito de competncia ou tambm conflito de atribuio aqui no
conflito de competncia pressupe que o IP j veio de outro juiz que
declinou a competncia anteriormente.
CONFLITO DE COMPETNCIA o que se d entre duas ou mais
autoridades jurisdicionais. O conflito pode ser de duas espcies: positivo
quando duas se consideram competentes; ou negativo quando duas se
consideram incompetentes.

Juiz Federal SP X Juiz do JEF SP

= 2 correntes: para o STJ quem

aprecia esse conflito de competncia o prprio STJ (Smula 348).


Cuidado com a posio do STF (RE 590.409) que decidiu que a
competncia ser do TRF, desde que os juzes estejam no mbito do
mesmo TRF. No exemplo acima, se o juiz federal for de MG, subir ao STJ
mesmo.
No h conflito entre rgos hierrquicos. Ex.: juiz estadual e TJSP.
Ao apreciar o conflito de competncia nada impede que o tribunal
reconhea a competncia de um rgo jurisdicional distinto daquele em
conflito.

O CONFLITO DE ATRIBUIO aquele que se d entre duas


autoridades administrativas
Conflito entre:

Quem

decide

conflito

de

MPs do mesmo estado


MP Estadual e MP Federal

competncia?
Procurador Geral da Justia
STF (art. 102, I, f, CF). Ex.: ACO 889,

ACO 1.179, Pet. 3.631.


MP Estado A e MP Estado STF (Pet. 3.528 e 3.631)
B
MPM e MPF
MPF Estado

PGR
MPF Cmara de Coordenao e Reviso do

Estado B

MPF com recurso para o PGR (STF, Pet.


3.528 e 3.631)

5. ARQUIVAMENTO DO INQURITO POLICIAL

Trata-se de uma deciso judicial que depende de requerimento do MP. Juiz no


pode arquivar de ofcio e se o fizer, caber correio parcial.
Quais so os fundamentos que autorizam o arquivamento do IP?
(1) A falta de elementos de informao;
(2) Atipicidade formal ou material da conduta delituosa Ex. de formal: cola
eletrnica no crime para o STF, pois no h vtima determinada, nem

vantagem; ex. de material: princpio da insignificncia na rea tributria R$


10 mil insignificante.
(3) Causa excludente da ilicitude ou da culpabilidade na dvida deve o promotor
oferecer denncia in dbio pro societate
O inimputvel do art. 26, caput, CP deve ser denunciado, com pedido de
absolvio imprpria para pedir medida de segurana.
(4) Causa extintiva da punibilidade ex.: a morte. Para o STF, deciso extintiva da
punibilidade com base em certido de bito falsa no considerada vlida,
podendo o indivduo ser processado novamente.
Coisa julgada na deciso de arquivamento do IP:
Coisa julgada pode ser:
Formal a imutabilidade da deciso no processo em que foi proferida.
Material pressupe a formal e a imutabilidade da deciso fora do processo em
que foi proferida

- A falta de elementos de informao s faz coisa julgada formal.


- Atipicidade formal ou material da conduta delituosa entra-se no mrito. Faz
coisa julgada formal e material. STF, HC 80.560 e HC 84.156
- Causa excludente da ilicitude ou da culpabilidade de acordo com a doutrina
sempre prevaleceu o entendimento de anlise do mrito e faria coisa julgada
formal e material. ATENO para o STF, HC 95.211 e 87.395 arquivamento com
base em excludente da ilicitude s faz coisa julgada formal.
- Causa extintiva da punibilidade faz coisa julgada formal e material, salvo
exemplo da certido de bito falsa.
FUNDAMENTOS
Falta de prova
Atipicidade
Excludente
de
ilicitude
culpabilidade
Extintiva da punibilidade

COISA JULGADA
Formal
Formal e material
ou Formal *mudana STF
Formal e material. Exceo: certido
de bito falsa.

Desarquivamento e surgimento de provas novas:


Nos casos em que a deciso de arquivamento s faz coisa julgada formal, ser
possvel o desarquivamento a pedido do MP quando houver notcia de provas

novas. Desarquivado o IP e surgindo provas novas ( aquela capaz de produzir


uma alterao do contexto probatrio), possvel o oferecimento de denncia.
Smula 524, STF Nesses casos de coisa julgada formal se baseia na clusula rebis sic stantibus
que significa que mantidos os pressupostos fticos, ser mantida a deciso.
Alterados os pressupostos fticos, a deciso pode ser modificada.

Procedimento de arquivamento na Justia Estadual:


Deve ser pedido do MP para o juiz.
Se o juiz concorda, estar arquivado o IP.
Discordando o juiz, aplica-se o art. 28, CPP e manda os autos ao PGJ.
Art. 28. Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a denncia,
requerer o arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer peas de
informao, o juiz, no caso de considerar improcedentes as razes invocadas,
far remessa do inqurito ou peas de informao ao procurador-geral, e este
oferecer a denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la,
ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a
atender.
O princpio inserido no art. 28 chamado de princpio da devoluo
O que princpio da devoluo?
Ocorre quando o juiz aplicando o art.28 devolve a apreciao do caso Chefia do
MP.
Quando o juiz aplica o art. 28 ele exerce funo anmala que a funo de fiscal
do princpio da obrigatoriedade.
Quais so as possibilidades do PGJ?
(1) Requisitar diligncias para formar sua convico;
(2) Oferecer denncia ( raro);
(3) Designar outro rgo do MP para o caso. Ele no pode designar o mesmo
promotor que pediu o arquivamento. E esse outro rgo obrigado a oferecer
denncia, pois ele atua como longa manus do PGJ, ou seja, ele atua por
delegao.
Na prtica esse o promotor do 28. Rogrio Grecco j foi promotor do 28.
(4) Insistir no pedido de arquivamento quando ento o juiz est obrigado a
arquivar o IP.

Procedimento de arquivamento na Justia Federal:


MPF far a promoo de arquivamento perante o juiz federal. Se o juiz no
concorda, ele envia os autos para a Cmara de Coordenao e Reviso do MPF
(mas ela no decide. manifestao meramente opinativa) e quem decide o
PGR.
E assim para a Cmara da Justia Militar da Unio.

Procedimento de arquivamento na Justia Militar da Unio:


MPM faz o pedido de arquivamento perante juiz auditor. Se o juiz auditor concorda
com o pedido de arquivamento, o juiz obrigado mesmo assim a enviar para um
2 juiz que o juiz auditor corregedor e se este concorda com o pedido de
arquivamento, agora sim ser arquivado.
Se o juiz auditor no concorda com o pedido de arquivamento, ele entra com o
recurso que ser julgado pelo STM, o recurso uma correio parcial. O STM
julgar se negar provimento a correio parcial, significa que o IPM estar
arquivado; se der provimento, os autos so encaminhados para a Cmara de
Coordenao e Reviso do MPM que limita-se a dar sua opinio porque quem
decidir o PGRJM.

Procedimento de arquivamento na Justia Eleitoral:


MP far a promoo de arquivamento perante o juiz eleitoral. Se o juiz no
concorda, ele envia os autos para o Procurador Regional Eleitoral (PRE) que um
Procurador Regional da Repblica que atua no TRE.
Arquivamento nos casos de atribuio originria do PGJ ou PGR:
Nesses casos a deciso de arquivamento uma deciso administrativa, no
mais uma deciso judicial.
Quando se tratar de insistncia de arquivamento, do qual o juiz tenha discordado
nos termos do art. 28, CPP, ou tambm nas hipteses de atribuio originria do
PGJ ou PGR, no h necessidade de submeter a deciso ao judicirio (STF, I.
2.054 e STJ, HC 64.564).
Obs.: L. 8.625/93, art. 12, XI nos casos de atribuio originria do tribunal,
se o interessado no concorda com a deciso de arquivamento, cabe
recurso ao Colgio de Procuradores.
Arquivamento implcito:
Ocorre quando o MP deixa de incluir na denncia algum fato delituoso ou algum
co-ru sem se manifestar quanto ao arquivamento.

Esse arquivamento implcito no admitido pelos Tribunais, devendo o juiz


devolver os autos ao MP para que se manifeste sobre o ponto omisso, sob pena
de aplicao do art. 28, CP. (RHC 95.141, STF).

3 aula de Processo Penal Renato Brasileiro LFG intensivo I 02-02-2010

Continuao inqurito policial:

Arquivamento indireto
O promotor entende que o crime no de competncia de certo juiz e o juiz
entende que competente. O juiz no pode obrigar o promotor a oferecer
denncia. Assim, deve ser aplicado por analogia, aplica-se o art. 28 do CPP,
cabendo a deciso ao procurador-geral (ex: crime de moeda falsa com tramite na
justia estadual).
CPP -

Art. 28. Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a

denncia, requerer o arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer peas de


informao, o juiz, no caso de considerar improcedentes as razes invocadas,
far remessa do inqurito ou peas de informao ao procurador-geral, e este
oferecer a denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la,
ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a
atender.
Conceito: extrado da jurisprudncia do STF, permitindo que o juiz invoque
o art.28, do CPP, quando vem a discordar do requerimento do MP, quanto
remessa dos autos para outra esfera da jurisdio.

Recorribilidade no arquivamento

Em regra, a deciso de arquivamento irrecorrvel, isto , no cabvel recurso


nem o ajuizamento de ao penal privada subsidiria da pblica. Porm h
algumas excees, a saber:
nos casos de crimes contra a economia popular ou contra a sade pblica.
possvel a interposio de recurso de ofcio (duplo grau obrigatrio,
reexame necessrio) interposto pelo juiz ao Tribunal, quando da deciso de

arquivamento do inqurito ou sentena absolutria (art. 7 da Lei 1.521/51);


e
nos casos das contravenes do jogo do bicho e corrida de cavalos (fora do
local apropriado hipdromo) cabe o recurso em sentido estrito. (art. 6,
pargrafo nico, 1.508/51). Observa que na prtica vai pra o JECRIM e
faz acordo.
caso o juiz arquive o inqurito de ofcio, sem a iniciativa do MP, cabe
correio parcial. O juiz no pode arquivar o IP de ofcio, ele precisa ser
provocado, caso contrrio ser um ato tumultuado.

Trancamento do inqurito policial

Em hipteses de inexistncia pena privativa de liberdade para certa conduta; a


possvel a impetrao de HC em recebimento do IP.
Natureza excepcional, contudo poder ser realizado com os seguintes
fundamentos para o trancamento do inqurito so:
a) Atipicidade;
b) Excludentes de ilicitude;
c) Excludentes da culpabilidade;
d) Causa extintiva da punibilidade;
e) Ausncia de elementos informativos para a propositura da ao penal (quanto
materialidade ou indcios da autoria do delito).

INVESTIGAO REALIZADA PELO MINISTRIO PBLICO

Fundamentos contrrios

Fundamentos favorveis

investigao pelo do MP

investigao pelo MP

1 argumento

atenta

contra

o 1 argumento no h violao ao

sistema acusatrio, pois a partir do sistema acusatrio, pois nada impede


momento em que se permite que o MP que a defesa traga aos autos do IP
investigue, pois cria-se um desequilbrio elementos probatrios (de informao)
entre a acusao e a defesa;

que lhes sejam favorveis;

Obs.: o particular pode investigar? Sim,


desde

que

observe

os

direitos

individuais, bem como ter em mente


que no tem no tem poderes de
autoridade.
2 argumento a CF dotou o MP do
poder

de

requisitar

diligncias

investigatrias, bem como o poder de 2 argumento tem base na Teoria


requisitar a instaurao de inqurito dos Poderes Implcitos (que surge na
policial.

Contudo,

norma Suprema

Corte

constitucional no possibilita que o MP precedente

Americana

conhecido

num

como

MC

realize e presida inqurito policial (art. CULLCH V. MARXLAND de 1819), a


129, inc. VIII, da CF);

CF ao conceder uma ativ. fim a


determinado

rgo

ou

instituio,

implcita e simultaneamente, tambm


concede

ele

necessrios

todos

para

os

alcanar

meios
aquele

objetivo. Portanto, se o MP o titular da


ao penal pblica, deve-se outorgar a
ele os meios necessrios para firmar
seu convencimento (art. 129, inc. I, da
CF).
OBS.: deciso recente - STF - HC
3

argumento

atividade

de 89837 adotou tal teoria e frisou que o

investigao exclusiva da Polcia MP pode investigar.


judiciria; e
3 argumento Polcia Judiciria no
se confunde com Polcia Investigativa
4 argumento falta previso legal (art. 4, do CPP)** - se CPI pode
para

tanto

tambm

inexiste investigar logo, MP tb poder.

instrumento apto para as investigaes.


4 argumento PIC - Procedimento
investigatrio
instrumento

de

criminal
natureza

adm.

um
e

inquisitorial, instaurado e presidido por


um membro do MP, com atribuio
criminal, e ter como finalidade apurar a

ocorrncia de infraes penais, de


natureza pb., fornecendo elementos
ao oferecimento ou no de denncia
(Resoluo

n.

13

do

Conselho

Nacional do MP).
PROVA MP
Ex: investigar policiais que torturam
suposto bandido.

Tal procedimento ser concludo das


seguintes formas:
1

por

meio

denncia

de

oferecimento

trata-se

de

de
uma

possibilidade;
2 declinao das atribuies para outro
rgo ministerial; e
3 requerimento de arquivamento do
PIC, que pode ser apresentado ao juzo
competente ou ao rgo superior do
prprio MP.

** Art. 4 A polcia judiciria ser exercida pelas autoridades policiais no territrio


de suas respectivas circunscries e ter por fim a apurao das infraes penais
e da sua autoria.
Pargrafo nico. A competncia definida neste artigo no excluir a de
autoridades administrativas, a quem por lei seja cometida a mesma funo.
Por fim, o entendimento conforme a jurisprudncia o seguinte:
no STJ, pacfico o entendimento de que o MP pode investigar (Smula
234 do STJ = A participao de membro do Ministrio Pblico na fase
investigatria criminal no acarreta o seu impedimento ou suspeio para o
oferecimento da denncia).

No STF, apesar da deciso contrria do Ministro Marco Aurlio pela


vedao, mas os demais so a favor. Ver decises: STF HC 84548; STF
RE 464893; E STF HC 89837. Frisa-se que no STF tramita uma ADI (3.836)
em razo da Resoluo n. 13 do Conselho Nacional do MP bem provvel
que nem seja conhecida pois resoluo no objeto de ADI. VER.

17. Controle externo da atividade do MP


(ateno para prxima prova MP dissertao)
certo que a CF, em seu art. 129, VII, dispe:
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico:
VII - exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei
complementar mencionada no artigo anterior;

Ademais, na LC n. 75/93 art. 9 - tambm trata do assunto.


Art. 9 O Ministrio Pblico da Unio exercer o controle externo da atividade
policial por meio de medidas judiciais e extrajudiciais, podendo:
I ter livre ingresso em estabelecimentos policiais ou prisionais;
II ter acesso a quaisquer documentos relativos atividade-fim policial;
III representar autoridade competente pela adoo de providncias para sanar
a omisso indevida, ou para prevenir ou corrigir ilegalidade ou abuso de poder;
IV requisitar autoridade competente a instaurao de inqurito policial sobre a
omisso ou fato ilcito ocorrido no exerccio da atividade policial;
V promover a ao penal por abuso de poder.

Frisa-se que a lei n. 8.625/93 art. 80 permite que a LC supramencionada


tambm seja aplicada aos MPs estaduais.

A atividade de controle externo exercida pelo MP decorre do sistema de freios e


contrapesos previsto pelo regime democrtico, visando efetividade dos direitos
assegurados na CF, alm de buscar um comprometimento maior com a
investigao criminal. Esse controle externo no pressupe subordinao ou
hierarquia dos organismos policiais, o qual deve atuar em conjunto com as
corregedorias das policias se houver a possibilidade para tanto.

Por fim, tal controle pode se dar mediante duas formas, a saber:
1. Difuso: o controle difuso aquele exercido pelos promotores com atribuio
criminal, a qual permite:
1.1. O controle de ocorrncias policiais;
1.2. A verificao de prazos de inquritos policiais;
1.3. A verificao da boa qualidade do inqurito policial;
1.4. O controle e a verificao de bens apreendidos; e
1.5. A propositura de medidas cautelares.
2. Concentrado: o controle concentrado aquele exercido pelo rgo do MP com
atribuies especficas para tanto. Hoje todos os MPs tm um rgo do MP
especializado nisso. Ex: promotor especializado em erro mdico, em crimes
ambientais. Formas, possibilidades e manifestaes desse tipo de controle:
2.1. A verificao das comunicaes de prises em flagrante;
2.2. As visitas s delegacias de polcia e s unidades prisionais;
2.3. Os termos de ajustamento de conduta e recomendaes;
2.4. As requisies e os procedimentos investigatrios criminais; e
2.5. As aes civis pblicas na defesa dos interesses difusos, bem como as
aes de improbidade administrativa.
Esses tipos de controle esto previstos na Resoluo n. 20 do CNMP.
OBS.: foi ajuizada no STF ADI n. 4.220 a qual no foi conhecida, por se tratar a
resoluo de ato regulamentar.

2 TEMA - CURSO INTENSIVO I - DIR. PROC. PENAL

AO PENAL

CONCEITO DO DIREITO DE AO
o direito de pedir a tutela jurisdicional relacionada a um caso concreto.

CONDIES DA AO PENAL
O exerccio do direito de ao est vinculado a algumas condies genricas e
especficas. Genricas so as condies presentes em toda e qualquer espcie de
ao, sendo indispensveis. J as especficas so aquelas condies que nem
sempre esto presentes em todas as aes (hoje: representao da vtima no
caso de estupro, pois se trata de ao penal pblica condicionada). Ressalta-se
que, a falta das condies da ao causa de rejeio da denncia.

CONDIES GENRICAS

Nesta aula veremos as condies que so basicamente as mesmas do direito


processual civil. Como se tivssemos os mesmos institutos. uma viso mais
tradicional, contudo tal fuso (civil VS penal) criticada, e muitos apontam outras
condies genricas, numa viso mais moderna.

POSIO CONSERVADORA
(prova objetiva) adotada pela Adda Pelegrini (no livro Teoria Geral do
Processo)

1. Possibilidade jurdica do pedido: o pedido deve se referir a uma providncia


admitida no direito objetivo. Essa apreciao deve ser feita sobre a causa de pedir,
abstratamente considerada, desvinculada de qualquer analise probatria.

pedido no o foco, mas sim os fatos.


OBS.: no Processo Penal o acusado defende-se dos fatos que lhe so imputados
e pode o juiz corrigir eventual classificao equivocada feita pelo MP. Tambm
frisa que caso seja oferecida denncia por uma conduta atpica dever ocorrer
verdadeiro julgamento antecipado do mrito, com a formao de coisa julgada
formal e material. Ao contrrio, do processo civil, aqui far coisa julgada formal e
material, em consonncia com o CPP, no art. 397. Vejamos:
Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste
Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: ...
que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ...

III -

2. Legitimidade para agir legitimatio ad causam: a pertinncia subjetiva da


ao. Ex: carro VS estacionamento VS batida. Ou seja, deve-se perguntar: Quem
pode propor a ao? MP ou ofendido? Contra quem pode oferecer a ao penal?
o provvel autor do fato criminoso? No plo ativo, figura o MP na ao penal
pblica (art. 129, I, CF); e o ofendido* ou seu representante legal na ao penal
privada.

*ofendido vem a bito sucesso processual CADI cnjuge, ascendente,


descendente e irmo. Alguns doutrinadores acrescem o companheiro. Logo, seria
o CCADI, contudo professor discorda, haja vista que no caso de analogia.

Prova questo do MPF - 2 fase ex: bafo entre candidatos a cargo eletivo
crime contra honra praticado durante a propaganda eleitoral crime eleitoral,
logo, de ao penal pblica incondicionada. Se por ventura for oferecida uma
queixa pelo ofendido deve se rejeitar, mas se verificar isso no curso do processo
penal nada impede a aplicao subsidiria do art. 267, VI, CPC, deve ser
reconhecida a ausncia da legitimatio ad causam. Logo, caso de extino do
processo sem julgamento do mrito. Quanto legitimao passiva do provvel
autor do fato delituoso maior de 18 anos.

Legitimidade ordinria extraordinria: legitimidade ordinria a regra. Algum


postula em nome prprio na defesa de interesse prprio (ex: MP como titular da
ao).

J a legitimidade extraordinria aquela que se d quando algum age em nome


prprio na defesa de interesse alheio (ex: queixa-crime oferecida pelo ofendido)
possvel somente nos casos previstos em lei. Vale observar o art. 6 do CPC.
Art. 6o Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando
autorizado por lei.
Vejamos algumas situaes/exemplos disso no processo penal:
Ex1: Na ao penal privada, pois o interesse de punir do Estado, que, todavia,
transfere ao ofendido o direito de ao. Isto , o direito de punir pertence ao
Estado, apenas o direito de ao transferido ao ofendido, a possibilidade de
ingressar em juzo;

Ex2: No caso do ofendido pobre, pode o MP propor a ao civil ex delicto


(indenizatria) proposta pelo MP em favor de vtima pobre ou ao executria em
seu nome, na tutela de interesses individuais (art. 68 do CPP). Nesta exceo, o
interesse que o MP esta concorrendo patrimonial, sendo direito disponvel.
Ocorre que, a CF no permite que o MP defenda interesse disponvel, incumbindo
tal atribuio a Defensoria Pblica. Porm, no so todas as comarcas que
possuem Defensoria Pblica. Portanto, o art. 68 do CPP***, segundo o STF
dotado de uma inconstitucionalidade progressiva (um dia ser inconstitucional),
ou seja, enquanto nas comarcas em que ainda no houver Defensoria Pblica, o
art. 68 continua vlido (STF RE 135.328 julgado bem interessante).
*** Art. 68. Quando o titular do direito reparao do dano for pobre (art. 32,
1o e 2o), a execuo da sentena condenatria (art. 63) ou a ao civil (art. 64)
ser promovida, a seu requerimento, pelo Ministrio Pblico.

Legitimao ativa concorrente: a legitimidade ativa concorrente ocorre quando


mais de uma parte tem autorizao legal para agir, ingressar em juzo. Neste caso,
quem ajuizar a ao por 1 a ao, afastar a legitimidade do outro, evitando
assim, a litispendncia.
Quando isso ocorrer no processo penal. Caso/ exemplos:

Ex1: casos de sucesso processual o direito de ao transmitido ao cnjuge,


ascendente, descendente ou irmo (art. 31 do CPP).
Art. 31. No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por deciso
judicial, o direito de oferecer queixa ou prosseguir na ao passar ao cnjuge,
ascendente, descendente ou irmo.
Tal direito transmitido para todos. Qualquer um desse poder ajuizar.
Mesmo que o cnjuge no queira... o ascendente pode.

Ex2: ao penal privada subsidiria da pblica, depois do decurso do prazo do


MP para oferecer denncia. Contudo, o MP pode repudiar a queixa-crime, assim,
oferecendo denncia substitutiva.

Ex3: crime contra a honra de servidor pblico em razo de suas funes, caber
ao penal pblica condicionada de titularidade do MP ou ao penal privada de
titularidade do servidor pblico (Smula 714 do STF***);

***714. concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do


Ministrio Pblico, condicionada representao do ofendido, para a ao penal
por crime contra a honra de servidor pblico em razo do exerccio de suas
funes.
A ofensa tem a ver com as funes que a pessoa exerce. Ex: juiz corrupto.
Ateno para a deciso do STF no inqurito 1939: para o STF oferecida a
representao ao MP estar preclusa a via da ao penal privada. Logo, isso no
legitimao concorrente, mas sim LEGETIMAO ALTERNATIVA***.
***Se o crime depende de representao enquanto ela no for oferecida o MP no
pode agir. Portanto, cabe ao ofendido escolher entre a representao ou pelo
oferecimento da queixa-crime.

3. Interesse de agir: a doutrina classifica o interesse de agir como um trinmio


composto pela necessidade, adequao e utilidade.
No processo penal a necessidade presumida, pois no h pena sem processo,
salvo no JECrim tendo em vista que a pena pode ser aplicada por meio da
transao.
A adequao tambm no tem muita relevncia no processo penal, pois no h
diferentes espcies de aes condenatrias.
A utilidade consiste na eficcia da ativ. jurisdicional para satisfazer o interesse do
autor, a qual tem razo de ser no processo pena. Deve-se perguntar: esse
processo vai servir para alguma coisa? Vai ser til?

Exemplo comum para

analisar a utilidade a prescrio em perspectiva (hipottica ou virtual), a qual


incide na ao penal, gerando sua inutilidade da ao.

1998 2000
Art. 171, CP
1- 4

Depois de seis anos o promotor teve vista do processo. Nesse caso j teria
sentido? A pena mxima prescreveria em 8 anos. A condena pena 1 ano
(logo prescrio em 4 anos). Logo, j se passaram 6 anos. Falamos da
prescrio hipottica, virtual, em perspectiva.
Caso o rgo do MP consegue visualizar antecipadamente que vai ocorrer
prescrio, deve requerer o arquivamento com base na falta de interesse de agir
com o seguinte argumento:
Qual a utilidade de se levar a diante uma ao penal que ser corroda pela
prescrio futuramente?! Se antecipadamente j for possvel visualizar a
ocorrncia de prescrio, surge a chamada prescrio em perspectiva.
No pode pedir a extino da ao (porque no tem previso legal), mas ok
trabalhar no caso com o argumento da ausncia de interesse de agir.

Essa prescrio no admitida pelos tribunais em virtude da ausncia de previso


legal (STF HC 86.950). No entanto, como promotor de justia, deve-se pleitear o
arquivamento dos autos ou a extino do processo em virtude da ausncia de
interesse de agir.
Outro exemplo o perdo judicial no homicdio culposo, previsto no art. 121, 5,
do CP. No caso do pai verdico em que esqueceu o recm nascido dentro de seu
automvel, vindo este a falecer. Ser que o promotor deve oferecer a denncia?!
Ser que deve arrolar sua esposa para testemunhar contra ele?! De que adianta
levar a diante uma ao penal em que ao final o ru ser absolvido?!

4. Justa Causa: um lastro probatrio mnimo indispensvel para o incio de um


processo penal, o qual composto pela prova da materialidade e indcios de
autoria.
Tudo isso a fim de afastar causas temerrias. Ex: queixa oferecida contra um
ministro do STJ porque teria assediado sexualmente a funcionria o nico
elemento probatrio era a palavra dela ser que o depoimento deve ser
considerado? Sim, deve. Mas com cautela.
O STF entendeu que a palavra da vtima isolada no suficiente para deflagrar o
incio da ao penal. No se pode admitir que o MP oferea a denncia sem um
lastro mnimo de provas, para se evitar lides temerrias.

11-03-2010
Curso LFG intensivo I - 4 aula de Direito Processo Penal Prof. Renato
Brasileiro

REPRESENTAO DO OFENDIDO
Conceito: a manifestao do ofendido ou de seu representante legal no sentido
de que possui interesse na persecuo penal do fato.
Obs.:

para

os

tribunais

no

necessidade

de

formalismo

na

representao. Ex: exame pericial no caso do estupro isso basta para


demonstrar que a vtima tem interesse na representao.

Natureza Jurdica: em regra, trata-se de condio especfica de procedibilidade


para os processos penais que ainda no tiveram incio. Se o processo j estiver
em andamento e a lei passar a exigir representao, trata-se de condio de
prosseguibilidade.
Obs.:

em

relao

representao

vige

princpio

oportunidade/convenincia. A pessoa livre para representar ou no.


Autonomia da vontade.

Prazo: o mesmo para oferecer a representao (idem no caso da queixa-crime).


o prazo decadencial de 6 (seis) meses e, em regra, a contagem comea a partir
do conhecimento da autoria. Exceo/CUIDADO: com o crime do art. 236 do CP
(Induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento).
Art. 236 - Contrair casamento, induzindo em erro essencial o outro
contraente, ou ocultando-lhe impedimento que no seja casamento anterior:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
Pargrafo nico - A ao penal depende de queixa do contraente enganado e
no pode ser intentada seno depois de transitar em julgado a sentena que, por
motivo de erro ou impedimento, anule o casamento.
Aqui a ao penal s pode ser ajuizada depois do trnsito em julgado da sentena
do cvel que anule o casamento. Logo, neste caso o prazo no se conta a partir do
conhecimento da autoria. O prazo tambm de seis meses, decadencial, mas a
contagem diferente.

Esse prazo decadencial fatal e improrrogvel. No se suspende nem


interrompido com o pedido de instaurao de inqurito policial.
Por fim, a natureza jurdica da decadncia a causa extintiva da punibilidade
penal, logo, o prazo do dir. penal em que o dia do incio j est valendo.
Ex:
11-03-2010 (incio)
10-09-2010 (trmino)

Legitimidade para oferecimento de representao (e tambm queixa-crime):

1. Maior de 18 anos (art. 5 do CC): a Smula 594 do STF perdeu a aplicao,


pois se aplicava antes do NCC;

2. No caso do mentalmente enfermo e menor de 18 anos (art. 33 do CPP), oferece


a representao o representante legal (qualquer pessoa que de algum modo
seja responsvel pelo menor ou enfermo). Se no tiver representante ou se
colidirem os seus interesses com o do menor ou enfermo (ex: o pai o autor do
delito), o juiz nomear CURADOR ESPECIAL. Esse curador no obrigado a
oferecer queixa-crime ou a representao, pois o prprio artigo 33 do CPP denota
faculdade. Vejamos:
CPP - Art. 33. Se o ofendido for menor de 18 (dezoito) anos, ou mentalmente
enfermo, ou retardado mental, e no tiver representante legal, ou colidirem os
interesses deste com os daquele, o direito de queixa poder ser exercido por
curador especial, nomeado, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico,
pelo juiz competente para o processo penal.

Decadncia para o representante legal atinge o direito do incapaz? A


doutrina dividida. Vejamos:
1 corrente: LFG e Pacelli de Oliveira (melhor para adotar no concurso): a
decadncia para o representante legal acarreta a extino da punibilidade,
mesmo que o menor no tenha completado 18 anos; e

2 corrente: Capez e Nucci: cuidando de incapaz, no h o que se falar em


decadncia de um direito que no pode ser exercido. Portanto, a
decadncia para o representante legal no atinge o direito do menor. O
prazo s comearia a contar quando a pessoa atingisse a capacidade. No
caso de um menor, a partir do momento que fizer 18 anos.

3. No caso da vtima menor de 18 anos casada: busca-se nomeao de um


curador especial ou aguarda-se o alcance da maioridade. Obs.: a emancipao
no repercute no Processo Penal.

4. No caso de morte do ofendido: salvo no caso da ao penal personalssimo,


ocorre a chamada sucesso processual ao (CADI) cnjuge, ascendente,
descendente ou irmo. O direito de oferecer a representao ou o dir. de oferecer
a queixa-crime repassado ao CADI, consoante art. 31, CPP, in verbis:
Art. 31. No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por
deciso judicial, o direito de oferecer queixa ou prosseguir na ao passar ao
cnjuge, ascendente, descendente ou irmo.
Por fim, a maioria da doutrina entende que (CCADI) cnjuge, companheiro,
ascendente, descendente ou irmo -, contudo, o professor frisa que isso uma
analogia prejudicial, pois quanto menos pessoas eu tiver nesse rol melhor para o
acusado.
Obs.1: C.A.D.I essa ordem preferencial.
Obs.2: agora no caso de um querer dar incio e outro no prevalece a vontade
de quem tem interesse de dar incio a persecuo penal.
Obs.3: qual o prazo que possui o sucessor? tambm prazo decadencial de 6
meses. Se o sucessor tomou conhecimento da autoria na mesma data que a
vtima ter direito ao prazo restante, contado imediatamente aps a morte; agora
se o sucessor no tinha conhecimento da autoria, o prazo restante s comear a
correr a partir do momento em que adquirir essa conscincia.

Retratao da representao:

possvel, mas s at o OFERECIMENTO da denncia (cuidado, no concurso


cai RECEBIMENTO da denncia) art. 25 do CPP. A representao ser
irretratvel depois de oferecida a denncia, em regra.
Art. 25. A representao ser irretratvel, depois de oferecida a denncia.
Obs.: exceo Lei 11.340/06 no art. 16 (Lei Maria da Penha).

A lei usa a expresso renncia de maneira equivocada, pois no se pode


renunciar a um direito que j foi exercido. Na verdade, trata-se de RETRATAO
DA REPRESENTAO, que pode ser feita at o recebimento da denncia, em
audincia especialmente designada para tanto;

Retratao da retratao da representao:


Seria uma nova representao, a qual possvel, mas desde que se faa dentro
do prazo decadencial.

Eficcia objetiva da representao:


Feita a representao contra apenas um dos coautores esta se estende aos
demais.Por outro lado, feita a representao contra um fato delituoso esta no
se estende aos demais crimes.

Requisio do Ministro da Justia:


A natureza jurdica de condio especfica de procedibilidade. Ex: crime contra
honra contra o Presidente da Repblica ou Chefe de Governo estrangeiro (art.
145, pargrafo nico, CP).

A requisio no sinnimo de ordem, porque o titular da ao penal continua


sendo o MP, o qual vai averiguar a presena das condies da ao para mover a
denncia.

Prazo para a requisio: no est sujeita a prazo decadencial (contudo, o crime,


obviamente, estar sujeito ao prazo prescricional do art. 109, CP).
Retratao da requisio:
1 corrente (Capez e Rangel): no possvel a retratao da requisio; e
2 corrente (LFG, Nucci, Denlson Feitosa): possvel a retratao da requisio.

AO PENAL PRIVADA SUBSIDIRIA DA PBLICA

Tem amparo constitucional.


CF, art. 5, LIX - ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta
no for intentada no prazo legal;
S cabvel em face da inrcia do MP.
Deve-se perguntar se o crime possui um indivduo que possa ser individualizado.
necessria a presena de um ofendido individualizado, j que a falta impede o
exerccio da queixa subsidiria. Ex: embriaguez ao volante; crimes de perigo;
trfico de drogas so crimes que no tm um ofendido individualizado.
Cuidado: por fora de lei, temos uma exceo a isso, certas pessoas tm
legitimidade.
Ex1:

art. 80 do CDC (podem propor a queixa subsidiria o PROCON e

associaes de defesa do consumidor)

2 e 3 revogados.
Ex2: art. 184, pargrafo nico, da lei 11.101/05 (Lei de Falncias e recuperao
judicial):

Qualquer credor habilitado e tambm o administrador judicial possam ingressar


com a ao penal privada subsidiria.

Prazo para o oferecimento da queixa subsidiria:


A partir da inrcia consumada por parte do MP, inicia-se o prazo decadencial do
querelante para o oferecimento da queixa subsidiria, o qual se finda no prazo de
6 meses, contado a partir do momento que ficar caracterizada a inrcia do MP.
A perda do prazo decadencial por parte da vtima, neste caso, acarreta a
extino da punibilidade?
No, pois tal ao penal, em sua essncia pblica. A vtima perde o dir.
dela de propor a ao privada subsidiria. Assim, o MP at o momento da
extino da punibilidade pode oferecer a denncia.

Tal decadncia chamada de decadncia imprpria, consoante doutrina.


Qual o prazo para entrar com a ao subsidiria? tambm de 6 meses,
mas o termo inicial diferente. Comea do dia em que se esgotar o prazo
para o oferecimento da denncia 15 dias. Leva em conta o incio da
contagem do dir. penal (inclui o dia incio).
Durante este prazo de 6 meses o MP est impossibilitado de agir? Durante
o prazo de 6 meses existem co-legitimados. O MP pode agir. Durante esse
prazo o MP e a vtima podem agir. Aps os 6 meses volta para o MP.
Esse prazo de 6 meses decadencial? Admite decadncia sem, no
entanto, extinguir a punibilidade. um exemplo de decadncia que no
extingue a punibilidade.

Poderes do MP na ao privada subsidiria da pblica (art. 29 do CPP):


Art. 29. Ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for
intentada no prazo legal, cabendo ao MP aditar a queixa, repudi-la e oferecer
denncia substitutiva, intervir em todos os termos do processo, fornecer
elementos de prova, interpor recurso e, a todo tempo, no caso de negligncia do
querelante, retomar a ao como parte principal.

Repudi-la e oferecer denncia substitutiva;

Aditar a queixa;e

Retomar a ao como parte principal.

a) Repudi-la e oferecer a chamada DENNCIA SUBSTITUTIVA: o MP pode


repudiar a queixa mesmo que ela esteja perfeitamente apta. Se o MP
repudia, obrigado a oferecer denncia.
b) Aditar a queixa: tanto para incluir corus, ou outros fatos delituosos, como
para incluir circunstncias de tempo e de lugar.
c) Retomar a ao como parte principal: se o querelante for negligente o MP
retoma ao como parte principal, o que denominado AO PENAL
INDIRETA.

Ao penal nos crimes contra a honra:


Regra: ao penal privada.
Excees:

Durante a propaganda eleitoral ao penal pblica incondicionada;

Crimes militares contra a honra ao penal pblica incondicionada.


Ex: cabo contra um cabo;

Crime contra a honra do Presidente da Repblica ou Chefe de governo


estrangeiro ao penal pblica condicionada a requisio do Ministro da
Justia;

Crime contra a honra de servidor pblico em razo de suas funes


(Smula 714 do STF) legitimidade concorrente. Crime contra a honra de
servidor pblico em razo de suas funes caber ao penal pblica
condicionada de titularidade do MP ou ao penal privada de titularidade do
servidor pblico;

Injria real CP - Art. 140 - Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou


o decoro: ...

2 - Se a injria consiste em violncia ou vias de fato,

que, por sua natureza ou pelo meio empregado, se considerem aviltantes:


Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa, alm da pena
correspondente violncia. ao penal privada. Se praticada mediante
leso corporal ao penal pblica. Se a leso corporal for leve (ser
ao penal pblica condicionada a representao); se a leso corporal for
grave ou gravssima (ser ao penal pblica incondicionada);

Injria racial CP - Art. 140 - Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade


ou o decoro: ...

3o Se a injria consiste na utilizao de elementos

referentes a raa, cor, etnia, religio, origem ou a condio de pessoa idosa


ou portadora de deficincia: ... at antes da Lei 12.033/09 a ao penal
seguia a regra geral (era privada); a novidade trazida por tal lei, depois

desta lei, esse crime passou a ser um crime de ao penal pblica


CONDICIONADA a representao;
No confundir injria real com Racismo. O racismo uma oposio indistinta a
toda uma raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional, o qual de difcil
configurao. Quando no dirigido a uma pessoa, mas sim a toda uma
coletividade. Ex: teria de ter uma placa no restaurante no atendemos pessoas
de cor branca. A ao penal no crime de racismo pblica incondicionada.

Ver STJ RHC 19166 e STF HC 90187

(brasileiro a bordo de aeronave

americana sobrevoando territrio brasileiro, ofendido por pelo comissrio


americano entenderam que no se tratava apenas de injria preconceituosa,
configurando crime de racismo atentando contra a procedncia, crime esse de
ao pblica incondicionada).

LEI N. 12.015/09 LEI DOS CRIMES SEXUAIS

Antes da lei 12.015/09

Depois da lei 12.015/09 de 07-08-09

Regra: ao penal privada (mesmo nos Regra: ao penal pblica condicionada


casos de presuno de violncia).

a representao.

Excees:

Excees:

quando a vtima fosse pobre a

a lei prev que se o crime for

espcie de ao penal pblica

cometido contra vtima menor de

condicionada a representao,

18 anos ao penal pblica

mesmo que houvesse defensoria

incondicionada;

pblica na comarca. STF RHC


88.143 Joaquim Barbosa;

pessoa vulnervel ao penal


pblica incondicionada. ***

crime

sexual

cometido

com

abuso do poder familiar ao


penal publica incondicionada;

crime sexual fosse cometido com


violncia real (que o emprego
de fora fsica sobre o corpo da
vtima como um meio para a
prtica do ato sexual) ao
penal pblica incondicionada *
SMULA STF (valia tanta para o
antigo

atentado

violento

ao

pudor).

Crime sexual qualificado pela


leso grave ou morte ao
penal pblica incondicionada.

*STF - 608. No crime de estupro, praticado mediante violncia real, a ao penal


pblica incondicionada.
O fundamento desta smula o art. 101 do CP.
A ao penal no crime complexo - Art. 101 - Quando a lei considera como
elemento ou circunstncias do tipo legal fatos que, por si mesmos, constituem
crimes, cabe ao pblica em relao quele, desde que, em relao a qualquer
destes, se deva proceder por iniciativa do Ministrio Pblico.
Ao penal extensiva: em um crime de ao penal privada composto por
elementos que isoladamente constituem crimes de ao penal pblica opera-se
uma extenso da natureza da ao pblica, passando o crime a ser tratado de
iniciativa pblica.

***
Ao penal
Art. 225. Nos crimes definidos nos Captulos I e II deste Ttulo, procede-se
mediante ao penal pblica condicionada representao.

Pargrafo

nico.

Procede-se,

entretanto,

mediante

ao

penal

pblica

incondicionada se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel.

Estupro de vulnervel
Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14
(catorze) anos:
Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos.
1o Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no caput com
algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio
discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode
oferecer resistncia. 2o (VETADO) (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)
3o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos.
4o Se da conduta resulta morte:
Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.

O problema deste quadro fazer um link com a exceo de ontem e a de


hoje.Alguns dizem que o crime com violncia real passa a ser condicionada a
representao.

Outra questo: e os processos em andamento (o que fazer com os processos em


andamento? Se a poca era pblica incondicionada no vai precisar da
representao (Rogrio Sanches); j em outro sentido (Nucci e Auri Lopes Junior)
diz que a representao passa a ser uma condio de prosseguibilidade para os
processos penais em andamento em razo de crimes sexuais cometidos com
violncia real.
Por fim, a doutrina diz que apesar do silncio da lei, no caso de leso grave ou
morte no caso de crime sexual, continua sendo pblica incondicionada. Como
sustentar isso? Com o art. 101 do CP.

24-03-2010
Curso LFG intensivo I - 5 aula de Direito Processo Penal Prof. Renato
Brasileiro

Aula do perodo da turma matutina Prof. Novelino Faltou

AO PENAL NO CRIME DE EMBRIAGUEZ AO VOLANTE


Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica, sob a influncia de lcool ou
substncia de efeitos anlogos, expondo a dano potencial a incolumidade de
outrem: (revogado)
Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao
de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a
influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia:
(Redao dada pela Lei n 11.705, de 2008)
Como se prova uma embriaguez ao volante? Pela antiga redao havia trs
formas: exame de sangue, bafmetro e exame clnico. Pela nova redao, alm
destas provas, outras so admissveis, como: prova testemunhal, fotografias, etc.
Ningum no Brasil, com base na CF, est obrigado a oferecer o corpo para
realizao de provas contra si mesmo (veremos aula adiante).
O art. 291 do CTB prev que, aos crimes cometidos na direo de veculos
automotores, previstos neste Cdigo, aplicam-se as normas gerais do Cdigo
Penal e do Cdigo de Processo Penal, se este Captulo no dispuser de modo
diverso, bem como a Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, no que couber.
Art. 291, 1o - Aplica-se aos crimes de trnsito de leso corporal culposa o
disposto nos arts. 74, 76 e 88 da Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995, exceto
se o agente estiver: (Renumerado do pargrafo nico pela Lei n 11.705, de 2008)
I - sob a influncia de lcool ou qualquer outra substncia psicoativa que
determine dependncia; (Includo pela Lei n 11.705, de 2008).
II - participando, em via pblica, de corrida, disputa ou competio
automobilstica, de exibio ou demonstrao de percia em manobra de veculo
automotor, no autorizada pela autoridade competente; (Includo pela Lei n
11.705, de 2008).
III - transitando em velocidade superior mxima permitida para a via em
50 km/h (cinqenta quilmetros por hora). (Includo pela Lei n 11.705, de 2008).

Nestas trs excees, a infrao deixa de ser de menor potencial ofensivo, sendo
processado junto a vara comum, cabendo priso em flagrante, fiana, suspenso
do processo. A ao passa a ser pblica incondicionada, e no condicionada
como no JECrim.
Esta lei no retroage, sendo aplicado em crimes cometidos a partir de 20 de junho
de 2008. Antes se admitia a transao penal na embriaguez, agora no mais.
Porm, cabe suspenso condicional do processo, pois a sentena mnima
inferior a 1 ano. Crimes at 19 de junho de 2008 se admite transao penal.O
racha no foi alterado, aplicando-se todas as regras do juizado.
Antigamente, o art. 306 exigia a existncia de uma vtima concreta (perigo
concreto determinado). Logo, no se exige mais vtima concreta. Apesar de no
constar a expresso sob a influncia de, para incorrer no art. 306, deve o agente
conduzir o veculo sob influncia de lcool.

AO PENAL EM CRIMES AMBIENTAIS


Ao: pblica incondicionada.
Admite-se a responsabilidade penal da pessoa jurdica em crimes ambientais,
desde que haja a imputao simultnea do ente moral e da pessoa fsica que atua
em seu nome ou em seu benefcio (TEORIA DA DUPLA IMPUTAO). Se a
denncia for oferecida somente contra a pessoa jurdica, haver inpcia da pea
acusatria.

Ateno: como pessoa jurdica no dotada de liberdade de locomoo, no pode


figurar como paciente em habeas corpus.
Conferir os julgados: STJ, RMS 20.601 e STF, HC 92.921.

AO PENAL NOS CRIMES DE LESO CORPORAL LEVE ENVOLVENDO


VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER
OBS.: tal lei aplicada no caso de namoro? Depende do caso concreto (art. 5,
III), consoante entendimento do STJ.

H antinomia na prpria lei 11.340/06, havida entre os arts. 41 (no se aplica a Lei
9.099/95) e o art. 16. Vejamos os dispositivos:
Art. 41 Aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher,
independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei 9.099/95.
Art. 16 Nas aes penais pblicas condicionadas representao da
ofendida, s ser admitida a renncia representao perante o juiz, em
audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da
denncia e ouvido o MP.
Concluses:
.Leso corporal leve envolvendo violncia domstica e familiar contra a mulher:
inicialmente, a doutrina entendeu que o crime seria de ao pblica
incondicionada por fora do art. 41 da Lei Maria da Penha (STJ, HC 96.992).
.O art. 16 da Lei Maria da Penha, por especulao doutrinria, continuaria vlido
para outros delitos que no o de leso corporal leve, ou seja, caberia ao penal
condicionada representao. Ex: estupro praticado pelo marido contra mulher
pobre.
.Contudo, o STJ definiu que a leso corporal leve em violncia domstica enseja
AO PBLICA CONDICIONADA REPRESENTAO (num ltimo ms de
maro de 2010 julgado de um REsp da 3 seco do STJ o qual uniformiza
o entendimento do tribunal). Argumento: impediria uma eventual reconciliao.

AO PENAL SECUNDRIA (objeto questo MP de MG).


Ocorre quando as circunstncias do caso concreto fazem variar a modalidade de
ao penal a ser ajuizada. Ex1: crime contra a honra (injria racial ou em face do
presidente da repblica). Ex2: crimes sexuais, se praticado com violncia real,
caber ao pblica incondicionada. Ora um tipo de ao, ora outro. Ex3: at
mesmo em crimes patrimoniais podemos ter tal tipo de ao (ex: estelionato em
face de irmo a passa a ser AP pb. condicionada representao).

AO PENAL ADESIVA
Temos poucas vozes doutrinrias sobre o assunto. Contudo, trazemos baila
duas posies:
Para Nestor Tvora, seria o litisconsrcio ativo entre o MP (no crime de
ao penal pblica) e o querelante (nas hipteses de ao penal privada);
Para Tourinho Filho e Denilson Feitosa, existe tal ao apenas na
Alemanha. Nos crimes de ao penal privada possvel que o MP promova
a ao penal, desde que visualize um interesse pblico. Neste caso, o
ofendido ou o seu representante legal, pode intervir no processo como
assistente; e
Para o LFG, ocorre este tipo de ao quando o MP ingressa com a ao
penal pblica, oportunidade em que a vtima ingressa de maneira adesiva,
porm, com objetivos indenizatrios.

PEA ACUSATRIA

Requisitos (art. 41 do CPP)


Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas
as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais
se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das
testemunhas.
1. Exposio do fato criminoso: deve o titular da ao penal narrar o fato
delituoso, com todas as suas circunstncias, sob pena de inviabilizar o direito de
defesa, pois no processo penal o acusado defende-se dos fatos que lhe so
imputados.
Observa-se que a denncia no tem nada a ver com a tradicional petio inicial
em outra seara. Por meio da denncia, se faz a imputao: a atribuio a
algum da prtica de determinada infrao penal, no h aqueles detalhes todos
de um petio numa reclamao trabalhista, p.ex.
Em crimes culposos, imprescindvel a prescrio da modalidade culposa,
devendo o MP falar em que consistiu a negligncia, a imprudncia e a impercia.
Ex: garota x celular x em alta velocidade, no celular.

Qual a conseqncia de uma pea acusatria que no expe o fato


criminoso?

Gera a inpcia da pea acusatria.

acusatria (art. 395, I, CPP =


quando:

O juiz deve rejeitar a pea

Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada

I - for manifestamente inepta; ... ). Caso o juiz no rejeite a pea

acusatria, de acordo com a jurisprudncia, a inpcia da pea acusatria pode ser


argida pela defesa (acusado ou defensor) at o momento da sentena, sob pena
de precluso.
possvel oferecer denncia sem a data do crime? Seria caso de inpcia?
Sim, possvel. Para entendermos isso devemos diferenciar os elementos
essenciais da pea acusatria dos elementos acidentais. Vejamos:

Elementos essenciais (ou necessrios): so aqueles necessrios para


identificar a conduta como fato tpico. A ausncia desses elementos causa
evidente prejuzo defesa e, portanto, ser caso de nulidade absoluta.

Elementos acidentais (ou secundrios): so aqueles relacionados s


circunstncias de tempo ou de espao, cuja ausncia nem sempre
prejudica a defesa. Portanto, eventual vcio quanto ao elemento acidental
pode produzir no mximo uma nulidade relativa.

O que se entende por criptoimputao? uma imputao contaminada por


grave deficincia na narrativa do fato delituoso, causando evidente prejuzo
defesa.
possvel denncia genrica? O STF entendia ser apta a denncia que no
individualizava a conduta de cada um dos denunciados, bastando a indicao de
que os acusados eram os responsveis pela conduo da sociedade empresarial.
Tal denncia genrica est muito ligada aos crimes societrios (chamados
tambm de crimes de gabinete), os quais so praticados por pessoas fsicas
valendo-se do manto da pessoa jurdica.
Mas qual o grande problema de tais crimes societrios? Quem ser denunciado?
Como individualizar? Da o motivo da manuteno do entendimento supracitado.
Atualmente, entende o STF que a denncia nos crimes societrios no pode ser
genrica, devendo-se demonstrar o vnculo do administrador ao ato ilcito que lhe
esta sendo imputado (HC 80.549 e HC 85.327). H divergncia no prprio STF:

a) No HC 92.921 em crimes societrios no h inpcia da pea acusatria


pela ausncia de indicao individualizada da conduta de cada acusado,
sendo suficiente que os acusados sejam de algum modo responsveis pela
conduo da sociedade; e
b) Noutro sentido, temos o HC 80.549: quando se trata de crime societrio, a
denncia no pode ser genrica.
Enfim, o ideal falar que no cabe denncia genrica, pois fere o dir. de defesa do
acusado, a ampla defesa e, assim, uma nulidade.
Por fim, alguns doutrinadores usam a expresso acusao geral e acusao
genrica: a acusao geral ocorre quando o rgo da acusao imputa a todos
os acusados o mesmo fato delituoso, independentemente das funes por eles
exercidas na empresa (deve ser admitida).

J a acusao genrica, ocorre

quando a acusao imputa vrios fatos tpicos, imputando-os genericamente a


todos os integrantes da sociedade (no deve ser admitida).

Agravantes da parte geral do CP precisam constar da denncia? Para a


jurisprudncia as agravantes da parte geral do CP no precisam constar da pea
acusatria. J para a doutrina isso viola o contraditrio e a ampla defesa, logo, se
faz necessrio narrar a agravante.

2. Identificao do acusado: deve qualificar o acusado. Mas o ponto aqui


outro: de acordo com o art. 41 do CPP cabvel denncia contra pessoa incerta,
ou seja, aquela fisicamente certa, sob a qual no se tem os dados pessoais,
porm h elementos / esclarecimentos pelos quais seria possvel a identificao e
o CPP permitia a citao por edital (mas o art. 363, II, CPP, foi revogada). Diante
desta revogao, hoje entende-se que no cabe mais denncia em face de
pessoa incerta; ademais, outro argumento de que no estamos mais na dcada
de 40.

3. Classificao do crime: a classificao jurdica do fato (tipificao) no se


trata de requisito obrigatrio, pois no processo penal o acusado defende-se dos
fatos que lhe so imputados, independentemente da classificao.

O erro de tipificao no prejudica a ao penal, eis que o ru se defende dos


fatos que lhes so imputados, e no da tipificao. Assim, no caso de inpcia
da denncia. A tipificao s era analisada pelo juiz na sentena.
Entretanto, a Lei 11.719/08 trouxe nova redao aos arts. 383 e 384 do CPP,
antecipando essa anlise para a fase probatria (emendatio libelli), o que se
presta como maior garantia ao devido processo legal. Vejamos (relembrando)
alguns conceitos:
- Emendatio libelli (art. 383): no h alterao da descricao do fato contida na
pea acusatria, limitando-se o juiz a modificar a classificacao formulada, ainda
que tenha que aplicar pena mais grave.Ex.: fato narrado: furto qualificado pela
fraude / classificao: estelionato / correo pelo juiz para condenao pelo furto
qualificado pela fraude.
Qual o momento da emendatio libelli?

1 corrente: somente possvel a emendatio libelli no momento da


sentena, de acordo com o CPP, consoante entendimento tradicional; e

2 corrente: numa posio mais moderna, entende que no possvel que


o acusado seja privado do exerccio de direitos por conta de um excesso na
classificao, sendo possvel que o juiz conceda benefcios, tais como, o da
liberdade provisria e das medidas despenalizadores dos JECRIM quando
a classificao formulada for claramente excessiva (princpio da correo
do excesso). Ex: trfico de entorpecentes x porte de drogas (no ltimo caso,
no h priso, nem privao de direitos!).

- Mutatio libelli (art. 384): pelo princpio da correlao entre acusao e sentena,
se no curso da instruo processual, surgir prova de elementar ou circunstncia
no contida na pea acusatria, deve o juiz dar vista ao MP para que possa aditar
a denncia, abrindo-se em seguida, prazo de 05 dias defesa para que possa ser
ouvida.
Ex.: fato narrado: furto simples / instruo processual: surge prova de elementar
no contida na pea acusatria violncia. Assim, o crime de roubo / o juiz
abre vista ao MP para aditamento da denncia em razo da elementar, ao que se
segue oportunidade para manifestao do acusado - sob pena de violao dos
princpios da ampla defesa e do sistema acusatrio -, retornando os autos ao juiz
para julgamento aps essas providncias).

4. Rol de testemunhas: no um requisito obrigatrio, pois alguns crimes no


dependem de testemunhas (ex: crimes tributrios). O rol deve ser apresentado
quando necessrio.
O momento correto para o arrolamento na denncia, ento h precluso. Mas na
prtica, pede-se que o juiz oua as testemunhas esquecidas como testemunhas
do juzo, de acordo com o princpio da busca pela verdade pelo juiz (ou verdade
real).

Nmero de testemunhas?
No procedimento comum ordinrio so 8 testemunhas;
No procedimento comum sumrio so 5 testemunhas; e
No procedimento comum sumarssimo h divergncia: h quem diga que so 3
testemunhas e h quem diga que so 5 testemunhas. O ideal falar que so 3
testemunhas, em razo da celeridade.
Rito
Ordinrio

Cabimento
Aplicado
quando
infrao

tiver

a 08

N de testemunhas
testemunhas

pena (8rdinrio),

mxima = ou > a 04 anos acusao


(ex.: furto)

testemunhas

para
so
por

a
08
fato

delituoso, para a defesa,


so 08 testemunhas por
Sumrio

ru.
Aplicado quando o crime 05 testemunhas (5inco)
tiver pena mxima < a

Sumarssimo

04, e > 02 anos


Contravenes e crimes 03 testemunhas (8-5)
cuja pena mxima seja =
ou < a 02 anos
OBS.: cumulada ou no
com multa e sujeita ou
no

procedimento

especial
O nmero de testemunhas deve ser levado em conta por FATO DELITUOSO. No
caso de crime conexo, vale o nmero de testemunhas da cada crime. OBS.: o rol
de informantes e vtimas no entre nessa contagem.

H outros requisitos alm desses requisitos acima descritos:


5. A pea acusatria deve ser redigida em vernculo;
6. A pea acusatria, seja a denncia seja a queixa, deve ser subscrita por
promotor ou advogado. Desde que evidenciado que foi o promotor que elaborou a
pea acusatria (a quota foi assinada pelo promotor), o fato da denncia no estar
assinada mera irregularidade.

PRAZO PARA O OFERECIMENTO DA PEA ACUSATRIA

Prazos

Oferecimento da denncia

Lei de drogas

10 dias ru preso ou solto

Lei dos crimes contra economia 2 dias ru preso ou solto


popular
Lei

do

crime

de

abuso

de 48 horas ru preso ou solto

autoridade
Cdigo eleitoral

10 dias ru preso ou solto

CPP

ru preso 05 dias; e
ru solto 15 dias.

CPPM

ru preso 05 dias; e
ru solto 15 dias.

OBS.: Qual a conseqncia da denncia intempestiva?


a) surge o direito de ao penal privada subsidiria da pblica;
b) perda do subsdio de tantos dias quantos forem os excedidos (art. 801 do CPP);
e

c) em se tratando de ru preso, caso o excesso seja abusivo, deve a priso ser


relaxada, sem prejuzo da continuidade do processo.

CONEXO ENTRE CRIMES DE AO PENAL PBLICA E AO PENAL


PRIVADA
Na conexo entre crime de ao penal pblica e ao penal privada, forma-se um
litisconsrcio ativo entre MP e querelante, com duas peas acusatrias. Neste
caso, ambas as peas iniciais tramitam em um nico processo.

DENNCIA ALTERNATIVA
Alguns doutrinadores (chamam de imputao alternativa). Sobre este assunto o
autor a se lido o professor Afrnio Silva jardim. H duas espcies:
A) imputao alternativa ORIGINRIA: na pea acusatria, fatos delituosos so
imputados ao agente de forma alternativa. inadmissvel, pois viola o princpio da
ampla defesa, consoante entendimento doutrinrio.

Ex: pega o cara com um

objeto tal, ser que o cara furtou ou receptou? a na denncia j narra estes
dois fatos (furtou ou receptao).
B) imputao alternativa SUPERVENIENTE: ocorre nas hipteses de mutatio
libelli, quando o MP adita a pea acusatria. Ex: denncia na instruo surge o
ponto VIOLNCIA o que era furto agora roubo.
Sempre prevaleceu o entendimento de que havendo aditamento por conta da
mutatio libelli, era possvel a condenao tanto pela imputao originria quanto
pela imputao superveniente.
Ateno: com a nova redao do art. 384, 4, fica o juiz vinculado aos termos do
aditamento, j h doutrinadores sustentando que recebido o aditamento o juiz
estar vinculado a ele, no mais podendo condenar o acusado pela imputao
originria. Afastando-se, assim, a imputao originria. A doutrina acolheu muito
bem a alterao.

REQUISITO ESPECFICO DA QUEIXA-CRIME


A queixa deve ser oferecida por procurador com poderes especiais. Exige-se na
procurao o nome do querelante e a meno do fato criminoso, com a indicao
do artigo de lei ou referncia a denominao do crime. Apesar de o art. 44 do CPP
mencionar que o instrumento do mandato deve conter o nome do querelante
entende a doutrina haver um equvoco, uma vez que no existe mandato sem o
nome do mandante (o ofendido ou seu representante legal). O que deve constar
do mandato , na verdade, o nome do querelado.
A exigncia de poderes especiais e a meno ao fato criminoso no mandato se
justificam na medida em que srias conseqncias podem advir da ao penal,
inclusive a possibilidade do responsvel ser denunciado pelo crime de
denunciao caluniosa. Serve, portanto, para fixar a responsabilidade do
mandante e do mandatrio.
Art. 44.

A queixa poder ser dada por procurador com poderes especiais,

devendo constar do instrumento do mandato o nome do querelante (querelado)


e a meno do fato criminoso, salvo quando tais esclarecimentos dependerem de
diligncias que devem ser previamente requeridas no juzo criminal.
A ausncia dessa procurao pode ser suprida pela assinatura do querelante em
conjunto com seu advogado na petio inicial (STJ - REsp 663.934).
Eventuais omisses ou deficincias da procurao consideram-se sanadas se o
ofendido assina a queixa juntamente com o advogado. Caso no assine em
conjunto a queixa, eventuais irregularidades da procurao podem ser sanadas
durante o processo, porm, at o transcurso do prazo decadencial. Todavia,
alguns julgados permitiram a regularizao de eventuais omisses da procurao
mesmo aps o prazo decadencial e at a sentena, por fora do artigo 568 do
CPP.
Art. 568 do CPP. A nulidade por ilegitimidade do representante da parte poder ser
a todo tempo sanada, mediante ratificao dos atos processuais.
Se o ofendido for pobre e no tiver condies de arcar com as despesas, poder
requerer ao juiz a nomeao de um advogado dativo para promover a ao penal.
Art. 32 do CPP. Nos crimes de ao privada, o juiz, a requerimento da parte que
comprovar a sua pobreza, nomear advogado para promover a ao penal.

pobre quem no pode prover as despesas do processo sem privar-se dos


recursos indispensveis ao prprio sustento ou da famlia. A comprovao da
situao de pobreza feita atravs de um atestado de pobreza, expedido pela
autoridade policial da circunscrio em que residir o ofendido (art. 32, 2, do
CPP). Todavia, outros meios de prova so admitidos.

31-03-2010
Curso LFG intensivo I - 6 aula de Direito Processual Penal Prof. Renato
Brasileiro

Rejeio da pea acusatria:

Antes estava prevista no art. 43, mas o dispositivo foi revogado.


Art. 43. (Revogado pela Lei n 11.719, de 2008).

Com a Lei 11. 719/08 surgem novas hipteses:

A primeira delas a inpcia da pea acusatria, quando pea acusatria


no observa os requisitos do art. 41 do CPP. Para a jurisprudncia a inpcia
da pea acusatria deve ser arguida at o momento da sentena, sob pena
de precluso.

Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas
as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais
se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das
testemunhas.

A segunda delas a ausncia dos pressupostos processuais e das


condies da ao penal. De acordo com a doutrina de Mirabete, estes
pressupostos se dividem em pressupostos processuais de existncia (a.
demanda: veiculada pela pea acusatria; b. jurisdio, caracterizada pela
competncia e imparcialidade; c. partes que possam estar em juzo) e de
validade (esto ligados originalidade da demanda, ou seja, devemos
verificar a inexistncia de litispendncia ou de coisa julgada). Art. 395, CPP.

Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando:


I - for manifestamente inepta;
II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou
III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal.
Pargrafo nico. (Revogado). (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

E, por fim, a ausncia de justa causa (ausncia de lastro probatrio).

OBS.1: rejeio sinnimo de no recebimento. Antes de 2008 alguns


doutrinadores diferenciavam a rejeio do no recebimento, em razo do art. 43
do CPP, hoje revogado. Vejamos:
Art. 43. A denncia ou queixa ser rejeitada quando:
I - o fato narrado evidentemente no constituir crime;
Material rejeio
II - j estiver extinta a punibilidade, pela prescrio ou outra causa;
Material rejeio
III - for manifesta a ilegitimidade da parte ou faltar condio exigida pela lei
para o exerccio da ao penal.
Formal no recebimento

Hoje, no h nada de cunho material que permitiria tal diferenciao.

OBS.2: a rejeio da pea acusatria s faz coisa julgada formal. Removido o


vcio que deu causa rejeio, nada impede o oferecimento de nova pea
acusatria.

Recursos cabveis contra a rejeio da pea acusatria


Regra: art. 581, I do CPP (RESE)
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou
sentena:
I - que no receber a denncia ou a queixa;
Excees:

a. JECRIM: apelao (art. 82, Lei JEC); e


b. Competncia originria dos tribunais: agravo regimental.

Art. 82. Da deciso de rejeio da denncia ou queixa e da sentena caber


apelao, que poder ser julgada por turma composta de trs juzes em exerccio
no primeiro grau de jurisdio, reunidos na sede do Juizado.

Recebimento da pea acusatria

Momento: 1 C: o momento adequado logo aps o seu oferecimento, desde


que no seja caso de rejeio. Ver informativo n. 425 do STJ HC 138089. O STJ
j sinalizou que segue a primeira corrente; e 2 C: art. 399, CPP oferecida a
pea acusatria o juiz ordenaria a citao do acusado para apresentar resposta
acusao, desde que no fosse caso de absolvio sumria nem de rejeio da
pea acusatria, o juiz ento deveria receber a denncia ou queixa.

Fundamentao: jurisprudncia prev que no necessria a fundamentao,


salvo quando o procedimento prev defesa preliminar*.
*Aquela apresentada entre o oferecimento e o recebimento da pea acusatria.
O recebimento no precisa ser fundamentado, pois uma deciso sucinta em que
o juiz afirma: presentes as condies da ao penal e dos pressupostos
processuais, havendo justa causa, recebo a denncia. Ou seja, se o juiz

fundamentar em excesso o recebimento, acabar prolatando uma sentena


antecipada.

Recurso: em regra, no cabe recurso contra o recebimento. No procedimento de


competncia originria dos tribunais, ser cabvel o agravo. Contudo, possvel a
impetrao de HC pleiteando o trancamento da ao penal, mas trata-se de
medida de natureza excepcional, somente sendo possvel nas hipteses de
manifesta atipicidade, presena de causa extintiva da punibilidade ou ausncia de
justa causa para a ao penal.

Causas extintivas de punibilidade


OBS.: veremos em proc. penal somente trs causas (as demais, noutra matria).
Renncia: um ato unilateral do ofendido ou de seu representante legal no qual
abdica do direito de propor a ao penal exclusivamente privada /personalssima.

Quais os princpios ligados renncia?


.Princpio da oportunidade; e
.Princpio da convenincia.

Natureza jurdica da renncia?


.Extino da punibilidade.

A renncia independe de aceitao; trata-se de ato unilateral. Frisa-se que o


momento da renncia se d antes do incio do processo.

A renncia pode ser expressa (declarao inequvoca da vontade de renunciar


art. 50, CPP).
Art. 50. A renncia expressa constar de declarao assinada pelo ofendido, por
seu representante legal ou procurador com poderes especiais.

J a renncia tcita a prtica de ato incompatvel com a vontade de processar


(ex: convite do agressor para ser o padrinho de casamento).

Em regra, o recebimento de indenizao no importa em renncia ao direito de


queixa.
CP - Art. 104 - O direito de queixa no pode ser exercido quando renunciado
expressa ou tacitamente.
Pargrafo nico - Importa renncia tcita ao direito de queixa a prtica de ato
incompatvel com a vontade de exerc-lo; no a implica, todavia, o fato de receber
o ofendido a indenizao do dano causado pelo crime.
Ateno: no JECRIM h possibilidade de composio dos danos civis, prevista no
pargrafo nico do art. 74, a qual acarreta a renncia ao direito de queixa ou de
representao. Ex: crime de dano crime de ao privada, aplicando-se a Lei do
JECRIM.

Pelo princpio da indivisibilidade, a renncia concedida a um dos co-autores


estende-se aos demais. Por fim, a renncia feita por um dos ofendidos no
prejudica a propositura da queixa pelos demais.

Perdo: o ato bilateral pelo qual o querelante desiste de prosseguir com o


processo j em andamento, perdoando o querelado, com a consequente extino
da punibilidade.
Natureza jurdica?
.Extino da punibilidade.

mbito de aplicao?
.Ao penal exclusivamente privada ou personalssima.

No tem nada a ver este perdo (do ofendido) com o chamado perdo judicial. A
nica coisa em comum a extino da punibilidade. Ex: hiptese de homicdio
culposo pai sem querer matou o filho esqueceu o beb no carro.

O perdo s pode ser concedido durante o curso do processo. At que momento


pode ser concedido o perdo? O perdo no processo cabvel at o trnsito em
julgado da sentena (art. 106 do CP). Fase de execuo? No mais.

Est atrelado ao princpio da disponibilidade da ao penal.

O perdo depende de aceitao (ato bilateral).

O perdo pode ser expresso ou tcito. A aceitao do perdo pode ser expressa
(declarao inequvoca) ou tcita (o silncio do querelado pode ser interpretado
como aceitao; o silncio do querelado, aps o prazo de 3 dias, importa
aceitao do perdo, consoante o art. 58 do CPP).

Em virtude do princpio da indivisibilidade, o perdo concedido a um dos autores


estende-se aos demais, desde que haja aceitao. Aqueles que no aceitarem o
perdo, em relao a estes, o processo continuar.

O perdo concedido por um dos querelantes no prejudica o direito dos demais.

OBS.: perdo e renncia no admitem retratao.

Perempo da ao penal: a perda do direito de prosseguir no exerccio da


ao penal exclusivamente privada ou personalssima em razo da desdia do
querelante.
Natureza jurdica? A perempo causa extintiva da punibilidade, assim como a
renncia e o perdo.
No cabe perempo como causa extintiva da punibilidade na ao penal privada
subsidiria da pblica, pois em caso de desdia, o MP assume o plo ativo.

Qual a diferena entre perempo e decadncia? Perempo a perda do


direito de prosseguir, enquanto decadncia a perda do direito de iniciar a ao
penal privada pelo seu no-exerccio no prazo legal.

Hipteses de perempo (art. 60 do CPP):

Inrcia por 30 dias;

Quando, falecendo o querelante ou sobrevindo sua incapacidade, no


comparecer em juzo para prosseguir no processo dentro do prazo de 60
dias, qualquer das pessoas a quem couber faz-lo. necessria a
intimao dos sucessores ou j automtica a sucesso? Trata-se de
sano automtica, ou seja, no necessria a intimao dos sucessores,
naturalmente (seria invivel a intimao de todos);

Deixar de comparecer sem motivo justificado, a qualquer ato a que deva


estar presente. Questes: o no comparecimento do querelante, nos crimes
contra a honra, na audincia de conciliao, gera perempo? No, porque
quando no comparece o querelante, significa somente que no quer se
conciliar

(STF, HC

71.219).

Em

crimes

de

ao

penal

privada

(personalssima, exclusiva), a ausncia do pedido de condenao causa


de perempo.

No formular pedido de condenao nas alegaes finais. Obs.: Na


hiptese de ao penal privada subsidiria da pblica, o MP reassume a
titularidade no plo ativo no caso de ausncia do advogado do querelante a
sesso de julgamento do jri;

Extino da pessoa jurdica sem deixar sucessor.

JURISDIO E COMPETNCIA
1. Mecanismos de soluo de conflitos

1.1 Autotutela: caracteriza-se pelo emprego da fora bruta para a soluo dos
conflitos. admitida somente a ttulo excepcional. Exemplos: priso em flagrante
efetuada por particulares, inclusive com permisso constitucional; a legtima
defesa; e o estado de necessidade. Enfim, no admitida como regra, podendo
configurar o crime exerccio arbitrrio das prprias razes.
1.2 Autocomposio: caracteriza-se pela busca do consenso entre as partes.
1.2.1 renncia: autor abdica do seu interesse.
1.2.2 submisso: o ru se sujeita vontade do autor.
1.2.3 transao: concesses mtuas.
Embora existam vozes contra aplicao de tal instituto na seara do processo
penal, certo que a autocomposio cabvel em relao infrao de menor
potencial ofensivo. Vejamos:
CF, art. 98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro:
I - juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos,
competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de
menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os
procedimentos oral e sumarssimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a
transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau;

1.3. Jurisdio: resulta da fuso = juris (direito) + dictio (dizer). uma das funes
do Estado mediante a qual o Estadojuiz se substitui aos titulares dos interesses
em conflito para de modo imparcial aplicar o direito objetivo ao caso concreto. Um
dos escopos da Jurisdio a pacificao social.

O princpio mais importante a ser estudado nesse ponto o princpio do juiz


natural, o qual pode ser extrado dos seguintes dispositivos:
CF, art. 5, XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo;
CF, art. 5, LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela
autoridade competente.
Traduz o direito que todo cidado tem de saber previamente por qual rgo
jurisdicional ser julgado caso venha a praticar um delito.

Tribunal de exceo um tribunal ou rgo jurisdicional criado depois da


prtica do fato delituoso especificamente para julg-lo.
Ex1: o Tribunal de Nuremberg foi tribunal de exceo.
Ex2: o tribunal que julgou Saddam tambm foi um tribunal de exceo.
Ex3: Iugoslvia.
Ex4: Ruanda.

Justia militar ou eleitoral so tribunais de exceo? Justias especializadas no


configuram tribunais de exceo.

Do princpio do juiz natural derivam trs regras importantes:


a) S podem exercer jurisdio os rgos institudos pela CF (inciso XXXVII);
b) Ningum pode ser julgado por rgo institudo aps o fato (inciso XXXVII); e
c) Entre os juzes pr-constitudos vigoram uma ordem taxativa de competncias,
que impede qualquer discricionariedade na escolha do juiz, ou seja, o juiz no
pode escolher o processo que vai julgar. Frisa-se que a distribuio de suma
importncia para a observncia de tal regra.

Questes Especiais:

Lei posterior que altera a competncia tem aplicao imediata? CPP, art. 2o A
lei processual penal aplicar-se- desde logo (princpio da aplicao imediata
tempus regit actum), sem prejuzo da validade dos atos realizados sob a vigncia

da lei anterior. Em regra, sim, salvo se o processo j tiver sentena de mrito.

Houve a extino do protesto por novo jri, por conta do art. 4 da Lei 11.689/08.
Esta lei entrou em vigor na data de 09.08.08.
E no homicdio praticado pelo Nardoni no dia 29.03.08, que ser julgado em data
posterior a entrada em vigor da nova lei, ter ele direito a protesto por novo jri?
Existem normas processuais materiais e normas genuinamente processuais.
As normas processuais materiais atingem o jus libertatis do agente (decadncia,
perempo, HC, etc.) se aplicando, o princpio da irretroatividade da lei mais
gravosa.
Quanto s normas genuinamente processuais (procedimento probatrio, rito, etc.)
vige o princpio da aplicao imediata (tempus regit actus).
Para primeira corrente (LFG e Rogrio Sanches), a norma que revogou o protesto
por novo jri tem natureza de norma processual material, tendo o Nardoni direito
ao protesto por novo jri. Ou seja, todos aqueles que praticaram crime doloso
contra a vida antes do dia 09.08.08, tero direito ao protesto por novo jri.
Para segunda corrente (Guilherme de Souza Nucci e Gustavo Badar), a lei
que se aplica aos recursos a lei vigente quando a deciso recorrvel foi
publicada.

Lei que altera competncia tem aplicao imediata, salvo se j houver sentena
relativa ao mrito, hiptese em que o processo dever permanecer na instncia
originria.
Assim, a lei posterior que altera a competncia tem aplicao imediata aos
processos em andamento na 1 instncia; caso j haja sentena relativa ao
mrito, a causa prosseguir na jurisdio em que foi prolatada, salvo se suprimido
o tribunal que dever julgar o recurso.

Ex: justia militar VS lei Rambo exemplo antigo. O art. 87 do CPC traz a regra

da perpetuatio jurisditionis (salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou


alterarem a competncia em razo da matria e da hierarquia).
Vejamos a situao da Lei 9.299/96 (art. 9, III, f) que alterou o CPPM. Lei que
altera competncia tem aplicao imediata aos processos em andamento na 1
instncia. Isso no viola o princpio do juiz natural. Ex: crime doloso contra a vida
praticado por militar contra civil passa a ser do tribunal do jri (antes era da
Justia Militar), com a Lei 9.299/96.

Agora vejamos exemplo recente: trfico internacional de drogas em Municpio que


no seja sede de vara federal.
No trfico internacional de entorpecentes, por exemplo, cometido no municpio de
Delta/MS, onde no h sede da Justia Federal, ser o crime julgado na vara
federal da circunscrio respectiva.
Ocorre que, na vigncia da Lei 6.368/76 (art. 27), este crime praticado em
comarca que no fosse sede de Justia Federal, era julgado pela Justia
Estadual, com recurso para o TRF. A Lei 11.343/06 (art. 70) alterou a competncia
para vara federal da circunscrio respectiva.
O que o juiz estadual de Delta/MS, neste caso, deve fazer aps a entrada em
vigor da Lei 11.343/06? Neste caso, o juiz remeter os processos a Justia
Federal, tendo em vista que as leis processuais tm eficcia imediata.

Convocao de juzes de 1 instncia para atuarem nos tribunais,


substiturem desembargados e violao do p. do juiz natural:
Para a 3 seo do STJ plenamente vlido o julgamento feito por maioria de
juzes convocados, mas desde que esta convocao no tenha sido feita por um
sistema de voluntariado (STF HC 86.889).

COMPETNCIA
Conceito

o limite e a medida da jurisdio, dentro dos quais o rgo jurisdicional poder


dizer o direito. Como funo do Estado, una a jurisdio. Logo, tecnicamente
falando, no se deve falar em jurisdio trabalhista, penal, militar, etc.

Espcies de competncia

1.Ratione materiae: estabelecida em razo da natureza do delito. Ex: crimes


militares, eleitorais, federais.

2.Ratione personae (ratione funcionae): teoricamente, no processo penal, tratase de competncia por prerrogativa de funo (no usar foro privilegiado).
3.Ratione loci: a competncia territorial, determinada em razo do local da
consumao do delito, em regra, de modo a facilitar a produo da prova.

4. Competncia funcional: aquela estabelecida conforme a funo que cada


um dos rgos jurisdicionais exerce no processo. Subdividida em:
4.1. Competncia funcional por fase do processo: de acordo com a fase do
processo, um rgo jurisdicional diferente exercer a competncia.
Ex: procedimento bifsico do Tribunal do Jri. A primeira fase conhecida como
sumrio da culpa ou judicium accusationis [o juiz sumariante pode dar 4 decises:
pronunciar; desclassificar; absolver sumariamente; impronunciar (no h prova
suficiente)]. A segunda fase denominada judicium causae (o Tribunal do Jri
composto pelo juiz presidente e pelos 25 jurados, 7 dos quais iro formar o
Conselho de Sentena).
horizontal
4.2. Competncia funcional por objeto do juzo: cada rgo jurisdicional exerce
a competncia sobre determinadas questes a serem decididas no processo.
Ex: tribunal do jri - os jurados decidem tudo sobre a autoria e materialidade (da a
importncia dos quesitos); todas as questes de direito sero decididas pelo juizpresidente (argio de nulidade; fixao da pena).

horizontal
4.3. Competncia funcional por grau de jurisdio: nada mais do que a
competncia recursal.
vertical
OBS.: alguns doutrinadores ainda fazem uma distino entre competncia
funcional horizontal e vertical. Na horizontal: os rgos jurisdicionais esto no
mesmo plano hierrquico. J na competncia funcional vertical: planos distintos.

07-04-2010
Curso LFG intensivo I - aula 7 - Direito Processual Penal Prof. Renato Brasileiro

COMPETNCIA ABSOLUTA E RELATIVA


COMPETNCIA ABSOLUTA

- Prevalece o interesse pblico

COMPETNCIA RELATIVA

- Prevalece o interesse das partes

- Esta competncia no pode ser -

Esta

competncia

pode

ser

modificada pela vontade das partes. modificada pela vontade das partes.
exemplo de competncia improrrogvel exemplo de competncia prorrogvel /
(imodificvel).

derrogvel (modificvel).

- A inobservncia de uma regra de - A inobservncia de uma regra de


competncia

absoluta

gera

nulidade absoluta.

uma competncia relativa gera uma nulidade


relativa.

- Numa nulidade absoluta o prejuzo - Numa nulidade relativa o prejuzo no


presumido
comprovado).

(no

precisa

ser
presumido (deve ser comprovado).

- A nulidade absoluta pode ser argida - A nulidade relativa deve ser argida
a qualquer momento, mesmo aps o em momento oportuno (at o prazo da
trnsito julgado, e desde que seja defesa art. 396-A, CPP), sob pena de

favorvel ao ru (no existe reviso precluso.


criminal em favor da sociedade).

prejuzo

deve

ser

comprovado.

OBS.: em se tratando de sentena


condenatria

ou

absolutria

imprpria a nulidade absoluta pode


ser arguida mesmo aps o trnsito
em julgado, seja por meio de reviso
criminal seja por meio de HC.

- A incompetncia pode ser declarada - IDEM. Obs.: no confundir STJ


de ofcio pelo juiz (art. 109, CPP).

Smula:

33-A

RELATIVA

INCOMPETENCIA

NO

PODE

SER

DECLARADA DE OFICIO. (cuida do


processo cvel)

At

quando?

Enquanto

exercer

jurisdio, consoante o art. 463, do Mas at quando o juiz pode declarar


CPC aplicado de forma subsidiria.

de ofcio sua incompetncia?


Antes

da

incompetncia

Lei

11.719/08,

relativa

podia

a
ser

declarada de ofcio at o momento da


sentena.
Com

adoo

do

princpio

da

identidade fsica do juiz no Processo


Penal (art. 399, 2 CPP), o juiz s
pode declarar de ofcio at o incio da
audincia (porque, do contrrio, depois
de remetido ao juiz competente, haveria
a necessidade de renovar toda a
instruo,

em

razo

do

princpio

referido).

CPP, Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo
o que interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as
provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua
intimao, quando necessrio.

1o A exceo ser processada em apartado, nos termos dos arts. 95 a 112 deste
Cdigo.
2o No apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado, no
constituir defensor, o juiz nomear defensor para oferec-la, concedendo-lhe vista
dos autos por 10 (dez) dias.
CPP, Art. 109. Se em qualquer fase do processo o juiz reconhecer motivo que o
torne incompetente, declar-lo- nos autos, haja ou no alegao da parte,
prosseguindo-se na forma do artigo anterior.
CPP, Art. 399, 2o O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena.

Para ambas:
Ao juzo ad quem no dado reconhecer de ofcio incompetncia absoluta e
relativa.
Tal reconhecimento ocorre to-somente nos casos seguintes casos:.de recurso de
ofcio ou .quando a acusao devolver o conhecimento da matria ao tribunal.
OBS.: apelao da defesa a fim de obter a declarao da incompetncia
reconhecida e envia ao juzo competente novo juiz pode fixar pena mais
elevada? No, sob pena de violao ao princpio da non reformatio in pejus
indireta.
Ver julgados - material de apoio.

Conseqncias

da

declarao

de Conseqncias

incompetncia absoluta:
.Doutrina

anulao

da

declarao

incompetncia relativa:
dos

atos .Doutrina e jurisprudncia anulao

decisrios e dos atos probatrios.

dos atos decisrios. Aqui os atos


probatrios podem ser aproveitados.

.Jurisprudncia somente os atos


decisrios devem ser anulados. OBS.:
a partir do HC n. 83006 o STF passou a
admitir a possibilidade de ratificao
dos

atos

incompetente.

decisrios

de

pelo

juzo

no

caso

do

recebimento

da

denncia por um juiz incompetente


tem o condo de interromper a
prescrio? No. A interrupo da
prescrio s vai ocorrer quando se der
a

ratificao

do

recebimento

da

denncia pelo juzo competente.

Para ambas:
De acordo com STF, reconhecida a incompetncia, no necessrio o
oferecimento de pea acusatria pelo respectivo MP, bastando que haja a
ratificao da denncia anteriormente oferecida (STF HC 70.541). No caso de
rgos do MP pertencentes ao mesmo MP e do mesmo grau funcional ser
desnecessria a ratificao, em razo do princpio da unidade. Contudo, para o
STJ no possvel a ratificao da pea acusatria, sob pena de violao do
princpio do promotor natural (RHC 25236 do RJ)

Conexo e continncia no podero Conexo e continncia podem incidir


alterar

as

regras

de

competncia nos casos de competncia relativa.

absoluta.
Espcies de competncia absoluta:
a)

Competncia

em

razo

Espcies de competncia relativa:


da

a)

matria;

Competncia
(entende-se

territorial
que

auxilia

as

partes na fixao das provas);


b)

c)

Competncia

em

razo

da

pessoa; e

b)

Competncia por distribuio;

Competncia funcional

c)

Competncia

fixada

por

preveno (Smula 706, STF);


e

d)

Conexo e continncia

Smula 706 do STF. relativa a nulidade decorrente da inobservncia da


competncia penal por preveno.

GUIA DE FIXAO DE COMPETNCIA

.1 Competncia de jurisdio qual a justia competente?


.2 Competncia originria o acusado tem foro por prerrogativa de funo?
.3 Competncia de foro ou territorial qual a comarca competente?
.4 Competncia de juzo qual a vara competente?
.5 Competncia interna (tambm conhecida como competncia de juiz) qual o
juiz competente?
.6 Competncia recursal para onde vai o recurso?
Analisemos cada item.

Competncia de jurisdio qual a justia competente?


Justias com competncia criminal
.Justias Especiais:
a) Justia Militar
b) Justia Eleitoral
c) Justia do Trabalho
d) Justia Poltica (Extraordinria)

. Justia Comum:
a) Justia Federal (quando comparada com a Justia Estadual, tida como
Justia Especial, porque sua competncia toda discriminada e a da Justia
Estadual residual); e
b) Justia Estadual.

Competncia da Justia Militar


Qual a diferena entre a Justia Militar da Unio e a dos Estados?

Justia Militar da Unio

Justia Militar dos Estados

Crimes militares

Crimes militares

Questes pontuais:

Porte de arma ilegal crime comum.

Militar pedofilia na Internet - fotos Smula 75 do STJ COMPETE A


pornogrficas

por

e-mail,

a JUSTIA

COMUM

ESTADUAL

competncia da Justia Estadual, PROCESSAR E JULGAR O POLICIAL


pois no existe a internacionalidade da MILITAR POR CRIME DE PROMOVER
conduta. Porm, se as imagens so OU FACILITAR A FUGA DE PRESO DE
colocadas em sites da internet, a ESTABELECIMENTO PENAL.
competncia da Justia Federal.

OBS.:

se o estabelecimento penal for de


natureza comum, a competncia ser

Abuso de autoridade crime comum. da Justia Comum Estadual. Se o


Crime de abuso de autoridade, crime estabelecimento for de natureza militar
de tortura, crimes hediondos, e crimes o crime ser considerado militar (art.
ambientais praticados por militar em 178 do CPM), logo, de competncia da
servio,

no

estando

so

militares, justia militar.

crimes

previstos

em

legislao

especial. Logo, militar que comete Crime comum de roubo conexo com
abuso de autoridade em servio, ser abandono de posto dever haver a
julgado pela justia comum, tendo em separao dos processos (smula 90
vista que no se trata de crime militar do STJ - COMPETE A JUSTIA
(Smula 172 do STJ).

ESTADUAL MILITAR PROCESSAR E


JULGAR O POLICIAL MILITAR PELA
PRATICA

DO CRIME MILITAR, E A

(justia) COMUM PELA PRATICA DO


CRIME

COMUM

SIMULTANEO

AQUELE).
Julga

qualquer

pessoa:

civis

ou Julga apenas militares dos Estados

militares.

(.PMS,

bombeiros e, em alguns

estados,

os

policiais

Competncia em razo da matria militares). No

julga

rodovirios

civis.

Guarda

(crimes militares).Ex: civil que pratica municipal no entra aqui.


estelionato penso deixada por militar
(patrimnio administrado pela Justia Competncia em razo da matria
Militar).

(crimes militares) e em razo da pessoa


(praticado por militares).

Militar da ativa aquele incorporado


s Foras Armadas, esteja ele em Ex: num quartel da PM e um civil em
servio ou no (militar da ativa no concurso com um soldado, estupram
sinnimo

de

militar

em

servio). uma

mulher.

Neste

caso,

haver

Consoante a Lei 6.880 - Art. 3, par. 1, separao de processos, onde o civil


letra a Estatuto dos Militares.

ser

julgado

pela

justia

comum

estadual e o soldado pela justia militar


Quem civil? Pessoas em geral, bem estadual.
como

os

militares

da

reserva

reformado das Foras Armadas e os


militares estaduais.

Se o policial militar exonerado aps a


prtica
julgado

do

delito,

perante

continua

sendo

Justia

Militar

Estadual (STJ, RHC 20.348). se na


poca do crime era PM continua
respondendo perante a JME.

No tem competncia cvel (querendo Tem competncia cvel (aps alterao


impugnar ato disciplinar militar, deve o da EC 45/04): aes judiciais contra
interessado procurar a Justia Federal)

atos disciplinares militares.


Quem julga uma ao de improbidade
administrativa contra um PM? da
competncia da Justia Comum.

Crime militar praticado por membros da


Policia

Militar

Bombeiros

ou

do

(militar

Corpo

estadual),

de
no

importando o local (em outra unidade


da Federao), ser julgado no Estado
onde exerce a corporao (Smula 78
do STJ -

Compete a justia militar

processar

julgar

policial

de

corporao estadual, ainda que o delito


tenha sido praticado em outra unidade
federativa). Assim, o militar da Polcia
Militar do Estado de So Paulo, que
participa

da

Segurana

Fora
(que

Nacional

de

composta

por

militares de todos os Estados), e


comete crime militar no Rio de Janeiro,
ser julgado pela Justia Militar do
Estado de So Paulo. O crime praticado
em detrimento da Fora Nacional (e
no federal) no atenta somente contra
a Unio, deste modo, compete a JME e
no a JMU.

rgo jurisdicional:
Conselho de Justia [5 integrantes:
um juiz-auditor e mais 4 militares

rgos jurisdicionais:
a) Conselho de Justia (crime
militar contra militar);

(oficiais de posto superior ao acusado


todos recebem a denominao de
juzes)].

b) Juiz de direito do Juzo Militar


(competente,

singularmente,

para o julgamento dos crimes


Obs.:

juiz-auditor

no

tem

militares cometidos contra civis e

competncia singular.

as aes judiciais contra atos


disciplinares militares), cabendo
ao

Conselho

supramencionado

de

Justia

julgar

os

demais crimes.

Presidente do Conselho de Justia: o Presidente do Conselho de Justia: o


oficial de posto mais elevado

juiz de direito

Ministrio Pblico: Ministrio Pblico Ministrio Pblico: Ministrio Pblico


Militar

Estadual

rgo de segunda instncia: Superior rgo de segunda instncia: depende


Tribunal Militar (apesar de ser um do Estado. RS, MG e SP TJM. Nos
tribunal

superior,

de

segunda demais estados, o prprio TJ -

instncia).

Tribunal de Justia.

Obs.: Conflito de competncia entre Conflito de competncia caso ocorra


STM e Juiz Federal: STF (pois h nos estados com TJM a competncia
tribunal superior envolvido)

ser do STJ. Se o conflito se der nos


demais estados a competncia o do
prprio TJ.

- O critrio utilizado a competncia - O critrio utilizado a competncia


ratione

materiae.

Julga

os

crimes ratione materiae e ratione personae.

militares definidos em lei.

Crime propriamente militar a infrao especfica e funcional do militar,


sendo aquela que s pode ser praticado por militar (ex: embriaguez em
servio militar, dormir em servio, desero, etc.), o qual identificado por
dois elementos: a qualidade de ser militar e a natureza funcional de sua
conduta. Frisa ainda que a priso em crime propriamente militares
independe de prvia autorizao judicial.
Civil pode praticar crime propriamente militar? Consoante a doutrina no. Contudo,
o STF num julgado entendeu que sim. Vejamos: civil pode praticar crime militar

prprio como militar uma elementar do crime, comunica-se ao civil, desde


que o comparsa civil tenha conscincia (STF, HC 81.438). OBS.: prova seguir a
posio da doutrina.

Crime impropriamente militar: apesar de comum em sua natureza, cuja


prtica possvel a qualquer cidado (civil ou militar), passa a ser
considerados como crimes militares, porque praticado em uma das
condies do art. 9 do COM.

Observaes finais:

Compete Justia Militar processar e julgar crime cometido contra civil,


com emprego de arma pertencente corporao, mesmo no estando em
servio. Diante da Lei 9.299/96, a smula n. 47 do STJ est
ULTRAPASSADA. Hoje trata-se de crime da competncia da Justia
Comum.

Homicdio doloso praticado por militar contra civil, mesmo que estando em
servio: antes da Lei 9.299/96 era crime de competncia da JM. Depois
dessa lei, a competncia foi alterada para o Tribunal do Jri (art. 9,
pargrafo nico do CPM).

Quando os jurados desclassificam, o crime objeto da desclassificao


segue para julgamento por parte do juiz-presidente. Entrementes, quando
os jurados desclassificam o homicdio doloso militar para homicdio
culposo, esse homicdio culposo no pode ser julgado pelo juiz-presidente
do Jri, pois se trata de crime militar. Deve o juiz-presidente, portanto,
remeter os autos Justia Militar (STF, RHC 80.718).

Homicdio doloso e aberratio ictus. Soldado quer matar outro soldado, mas
acerta um civil que estava passando pelo local. A competncia sempre
fixada em critrios objetivos, e no com base na inteno do agente. Assim,
caso por erro na execuo o militar acerte um civil, quando queria acertar
um militar, a competncia ser do Tribunal do Jri, pouco importa que a
vtima virtual fosse um militar (STJ, CC 27.368).

13-04-2010
Curso LFG intensivo I - aula 8 - Direito Processual Penal Prof. Renato Brasileiro

COMPETNCIA DA JUSTIA ELEITORAL


CF Art. 121. Lei complementar dispor sobre a organizao e competncia dos
tribunais, dos juzes de direito e das juntas eleitorais.
Julga crimes eleitorais e os crimes conexos.
Crimes eleitorais: so os crimes previstos no CE e os que a lei eventual e
expressamente defina como eleitorais. Enfim, os crimes de competncia pela
Justia Eleitoral so os crimes eleitorais e os crimes conexos (ex: calnia ocorrida
durante a campanha eleitoral).

No crime eleitoral conexo com homicdio sero os processos separados, tendo em


vista a previso constitucional do Tribunal do Jri e da Justia Eleitoral (ex:
membro da Justia Eleitoral morto em decorrncia da descoberta de um crime
eleitoral. Este homicdio, apesar de ter motivao eleitoral, no crime eleitoral,
visto que no est previsto no Cdigo Eleitoral).

Havendo conexo entre um crime comum da justia estadual e um crime eleitoral


- vis atrativa - justia especial- consoante o CPP, art. 78, IV:
CPP, Art. 78. Na determinao da competncia por conexo ou continncia,
sero observadas as seguintes regras: ... IV - no concurso entre a jurisdio
comum e a especial, prevalecer esta.
Porm se esta conexo ocorrer com um crime federal ou militar dever haver a
separao dos processos, na medida em que tais competncias esto previstas
na constituio federal.

.Quais crimes conexos no so julgados pela Justia Eleitoral?


Os crimes militares e os crimes dolosos contra a vida.

Ex1: crime eleitoral conexo com o crime doloso contra a vida - homicdio: o crime
eleitoral ser julgado pela Justia Eleitoral enquanto que o homicdio ser julgado
pelo jri. Deve-se separar os processos (h autora Camargo entende que no
deveria haver separao, mas posio minoritria).
Ex2: crime cometido contra juiz estadual: quando exerce as funes da Justia
Eleitoral a competncia da Justia Federal. O crime praticado contra juiz eleitoral
(ex: desacato) julgado pela Justia Federal, tendo em vista que se trata de um
servidor pblico federal.

COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO


Com a EC 45/04 a CF foi alterada e houve uma ampliao da competncia da
Justia do Trabalho: julgar HC quando o ato questionado envolver matria sujeita
sua jurisdio (art. 114, IV, CF).
CF, Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: ...IV os mandados
de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver
matria sujeita sua jurisdio;
OBS.: Nos crimes de falso testemunho perante a Justia do Trabalho, a
competncia para julgar o delito da Justia Federal.
Suponha que um juiz do trabalho d voz de priso ao guarda da Central de
Trnsito, em razo da negativa para multar determinado veculo. Neste caso,
eventual HC impetrado ser endereado ao TRF, tendo em vista que no h
matria de jurisdio do trabalho. Do julgamento de tal HC, neste exemplo, estar
caracterizado o crime de abuso de autoridade, assim, no resta dvida de que a
competncia ser mesmo do TRF.
A Justia do Trabalho teria competncia criminal? No. Em verdade, s caberia a
priso civil do depositrio infiel (tal priso no mais cabvel no ordenamento
jurdico brasileiro).
CF, Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:

I as aes

oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e


da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios;
Ademais, o STF por meio da ADI 36.84 decidiu que a EC 45/2004 no atribuiu
competncia criminal genrica a Justia do Trabalho.

COMPETNCIA DA JUSTIA POLTICA OU JURISDIO EXTRAORDINRIA


Corresponde atividade jurisdicional exercida por rgos polticos cujo objetivo
o afastamento do agente pblico que comete crimes de responsabilidade.
Exemplo: competncia do Senado Federal (art. 52, I da CF).
CF, art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal:
I - processar e julgar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica nos crimes de
responsabilidade, bem como os Ministros de Estado e os Comandantes da
Marinha, do Exrcito e da Aeronutica nos crimes da mesma natureza conexos
com aqueles;
O crime de responsabilidade trabalhado pela doutrina em dois sentidos: .crime
de responsabilidade em sentido amplo; e .crime de responsabilidade em sentido
estrito.
Crimes de responsabilidade em sentido amplo: so aqueles cuja qualidade de
funcionrio pblico uma elementar do tipo penal. So os denominados crimes
funcionais (ex: peculato, prevaricao, corrupo passiva, etc.).
OBS.: na CF quando a fala crime comum tambm se refere aos crimes
funcionais.

Logo, crime comum praticado pelo presidente da repblica ser

julgado pelo STF e no SF.


Crimes de responsabilidade em sentido estrito: so aqueles que somente
determinados agentes polticos podem praticar. No tem natureza de infrao
penal, mas sim natureza de infrao poltico-administrativa.
Tecnicamente, esta no uma competncia criminal, tendo em vista que se trata
de infrao poltico-administrativa, em que as penas aplicveis no so privativas
de liberdade, mas sim, pena de inabilitao para exercer cargo pblico e perda do
cargo.

Lei 1079/50
Crimes de responsabilidade em sentido estrito
CF, art. 55

Conclui-se, portanto, que o SF no possui competncia criminal, tendo em vista


que no julga crimes, mas sim infraes poltico-administrativas. O art. 52 da CF
se relaciona aos crimes de responsabilidade em sentido estrito.

COMPETNCIA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL


Competncia da Justia Federal VS atribuies de Polcia Investigativa da
Polcia Federal

A CF demonstra que as atribuies investigatrias da Polcia Federal so mais


amplas que a competncia criminal da Justia Federal, conforme se depreende do
art. 144, 1 da CF, I: assim como outras infraes cuja prtica tenha repercusso
interestadual ou internacional e exija represso uniforme ...
V. Lei 10.446/02 (essa lei lista crimes de repercusso interestadual. Ex: roubo de
carga).

Anlise do art. 109, IV da CF


Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens,
servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas
pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia
Militar e da Justia Eleitoral;
Crimes polticos
So aqueles previstos na Lei de Segurana Nacional (Lei 7.170/83), mas deve
haver motivao poltica. Ex: dona Marisa mata Lula em razo de um briga sem
cunho poltico. Assim, no ser crime desta lei, se faz necessrio a motivao
poltica.

Assim, para aplicar o artigo 29:


Art. 29. Matar qualquer das autoridades referidas no artigo 26.
Pena recluso, de quinze a trinta anos.

Ser necessria a motivao, conforme o artigo abaixo:

Art. 2o Quando o fato estiver tambm previsto como crime no Cdigo Penal, no
Cdigo Penal Militar ou em Leis especiais, levar - se- o em conta, para a
aplicao desta Lei:
I a motivao e os objetivos do agente;
II a leso real ou potencial aos bens jurdicos mencionados no artigo anterior.
O art. 30 desta lei no foi recepcionado, pois a constituio cidad tirou o carter
do regime militar ditadura (motivao histrica):

Havendo sentena condenatria preferida por um juiz federal em relao a crimes


polticos caber recurso ordinrio constitucional, conforme previso na lei, a ser
julgado pelo STF (art. 102, II, b da CF). Neste recurso, o STF poder analisar
questes de fato e de direito. No cabe recurso de apelao.

Crimes contra a Unio, autarquias federais e empresas pblicas federais

A expresso Unio, referida, a Administrao Pblica Federal Direta.


Exemplos de autarquias federais: INSS, BACEN, IBAMA, DNT.
Exemplos de empresa pblica federal: CEF, BNDS.

Para que a competncia seja da Justia Federal indispensvel que haja prejuzo
direto a bens, servios ou interesses da Unio, autarquias federais e empresas
pblicas federais. Prova disso, temos a smula de n. 107 do STJ:
Compete Justia Comum Estadual processar e julgar crime de estelionato
praticado mediante falsificao das guias de recolhimento das contribuies
previdencirias, quando no ocorrente leso a autarquia federal.

Ex: gerente de banco que pegava din din VS burlava guias da Prev. Social; mas
banco o pagou arcou com o prejuzo. Assim, no ir para a Federal; tal caso ir
para a Justia Comum Estadual.

OBS.:
Se crime for praticado em detrimento de uma agncia dos Correios (franquia), a
competncia ser da Justia Estadual. Porm, se o servio for explorado
diretamente pela EBCT, a competncia ser da Justia Federal.
Crime em face de carteiros: Justia federal.
Crime em face de casas lotricas (permissionrias de servio federal); assim,
um crime praticado contra elas, ser como um crime praticado em face de uma
pessoa jurdica privada, logo, justia comum estadual.
Fraude cometida pela Internet: pode ser qualificado com estelionato ou furto
qualificado pela fraude. Exemplo de estelionato: compra convite para festa por um
preo bem abaixo do mercado. Exemplo furto qualificado pela fraude: pessoa que
comprou algo pela net e teve carto, senha conta bancria acessada e foi furtada.
OBS.: a fraude utilizada para afastar a vigilncia exercida sobre a coisa. O delito
de furto consuma-se no local em que a coisa retirada da esfera de
disponibilidade da vtima, ou seja, no local onde fica a agncia bancria da vtima.
Como a fraude utilizada para burlar o sistema de vigilncia do banco quem
suportar o prejuzo ser a instituio financeira (cf. jurisprudncia). Logo, se o
banco for a CEF, a competncia da ser da Justia Federal. O foro competente
do local em que o bem foi tirado da esfera de disponibilidade da vtima, ou seja, o
lugar da agncia bancria do correntista prejudicado.

Crimes cometidos contra fundao pblica federal (espcie do gnero


autarquia)
Competncia da Justia Federal. Ex: FUNASA.

Crimes cometidos contra entidades de fiscalizao profissional

Exemplos: CREA; CRM; CRO. A natureza jurdica destes conselhos variou ao


longo da histria. Hoje, so tidas como espcies de autarquias (para competncia
criminal), portanto, eventual crimes praticados contra elas ser de competncia da
Justia Federal. CUIDADO: a competncia ser da Justia Federal quando a
vtima for a entidade de fiscalizao profissional ( e no a pessoa fsica em si,
p.ex., mdico).

Crimes cometidos contra a OAB


ATENO: ADI 3026 STF. Discutia a natureza da OAB. O STF entendeu que a
OAB seria uma categoria mpar (no inserida no que denominamos de autarquias
especiais). Mas para fins de competncia criminal certo que as prerrogativas
continuam existindo, assim, eventual crime contra a OAB continua sendo julgado
pela Justia Federal. Ex: falsificao de carteira da OAB.

Crimes cometidos contra sociedade de economia mista, bem como contra


concessionrias e permissionrias de servio pblico federal
Exemplos: BB, PETROBRAS.
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: ... IV - os crimes
polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou
interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas,
excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da
Justia Eleitoral;
No constam do inciso supra, logo, eventual crime contra SEM ser de
competncia da Justia Estadual.
STJ, smula 42: Compete a Justia Comum Estadual processar e julgar as causas
cveis em que parte sociedade de economia mista e os crimes praticados em
seu detrimento.
E no caso de concessionrias e permissionrias? Ex: crime de dano contra um
telefone pblico pertencente Telefnica. Trata-se de crime de competncia da
Justia Estadual. OBS.: frisa-nos que h vozes que seria um crime em face dos
servios de telecomunicaes (mais isso fora a barra um aparelho telefnico
no atinge).

Por fim, cita mais um exemplo, crime de concusso praticado por mdico em
hospital privado credenciado ao SUS, a jurisprudncia entende que a competncia
seria da Justia Estadual.

Crimes contra bens, servios ou interesse da Unio, autarquias federais ou


empresas pblicas federais
O alicerce da competncia criminal est aqui, nestes dois trips:
Trip 1:

Trip 2:

Bens

Unio

Servios

Autarquias federais

Interesses

Empresas pblicas federais

Por BENS deve-se compreender o respectivo patrimnio das entidades federais.


O art. 20 da CF disciplina os bens da Unio. Exemplos:
.Crime contra bem do presidente da repblica (casa, p.ex.) competncia da
Justia Estadual.
.Crime cometido contra consulado estrangeiro competncia da Justia
Estadual.
.Crime de dano cometido contra bens tombados se o bem for tombado pelo
Instituto Patrimnio Histrico e Artstico Nacional (IPHAN) a competncia ser da
Justia Federal. J, se o bem foi tombado por um Estado-membro ou municpio, a
competncia ser da Justia Estadual.
.Desvio de verbas federais: se a verba estiver sujeita a prestao de contas
perante rgo federal (em regra, pelo TCU) competncia da Justia Federal; se
a verba estiver incorporada ao patrimnio municipal competncia da Justia
Estadual;
Smula 208 do STJ: compete Justia Federal (Tribunal Regional Federal)
processar e julgar prefeito municipal por desvio de verba sujeita prestao de

contas perante

rgo federal. Consagra o direito penal do autor. J diz quem

faz no fala agente, mas sim prefeito.


Smula 209 do STJ: compete Justia Estadual (Tribunal de Justia) processar e
julgar prefeito municipal por desvio de verba transferida e incorporada ao
patrimnio municipal.
Enfim, desvio de verbas enviadas pela Unio para outra unidade federativa: se j
estiver incorporada ao patrimnio municipal, a competncia ser da Justia
Estadual (e o Prefeito ser julgado pelo TJ). Todavia, se estiver sujeita prestao
de contas perante rgo federal, a competncia ser da Justia Federal (e o
Prefeito ser julgado pelo TRF).

Anlise da competncia criminal da Justia Federal no que tange aos SERVIOS


ou interesses da Unio com base na competncia administrativa da Unio (art. 21,
CF). Exemplos:
.Explorar

servios

de

telecomunicaes:

desenvolvimento

clandestino

de

telecomunicaes (rdio-pirata) art. 183, da Lei 9.472/97 competncia da


Justia Federal.
.Recebimento clandestino de TV paga ou internet: considerado pelos tribunais
como furto de energia. Quem a vtima aqui? a pessoa jurdica de pessoa
privada. Logo, a competncia ser da Justia Estadual.
.Incitao ou apologia ao crime praticado em programa de televiso: crime de
competncia da Justia Estadual, pois no atenta contra o servio de
telecomunicaes. Ex: programa estilo Luciana Gimenez da vida.

Quanto ao INTERESSE para que a competncia seja da Justia Federal, o


interesse deve ser especfico e direto. Se o interesse for genrico ou remoto a
competncia ser da Justia Estadual. Exemplos:

1) Contrabando ou descaminho: art. 334 do CP (interesse da Unio). A


competncia do juzo federal do local da apreenso dos bens.
Contrabando ou descaminho

Art. 334 Importar ou exportar mercadoria proibida ou iludir, no todo ou em parte, o


pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo
de mercadoria...
P. Insignificncia STF de 10 mil reais quanto
ao valor do imposto.
Teoricamente, seria o local da entrada, da editaram tal smula a fim de evitar um
caos em certos pontos-juzos:
Smula 151 do STJ: A competncia para o processo e julgamento por crime de
contrabando ou descaminho define-se pela preveno do juzo federal do lugar da
apreenso dos bens.

2) Remover tecidos, rgos ou partes do corpo de pessoa ou cadver, em


desacordo com a lei (art. 14, Lei 9.434/97). Para o STJ o simples fato de um
Ministrio da Sade exercer as funes de rgo central do sistema nacional de
transplante no torna o crime de competncia da federal, mas sim de competncia
da Justia Federal.

3) Crime de moeda falsa a competncia ser da Justia Federal, contudo caso a


falsificao seja grosseira

no h crime contra a f pblica. Todavia, se tal

falsificao for idnea a enganar algum estar caracterizado o crime de


estelionato, logo, competncia da Justia Estadual, consoante smula 73 do STJ:
A utilizao de papel moeda grosseiramente falsificado configura, em tese, o
crime de estelionato, da competncia da justia estadual.

4) Crimes previstos no Estatuto de desarmamento (Lei. 10.826/03 art. 1: cria o


SINARM, rgo que funciona dentro da Polcia Federal). Mesmo funcionando na
PF, o bem jurdico protegido pelo Estatuto do Desarmamento a
incolumidade pblica. Por essa razo, os delitos praticados nesse contexto
sero de competncia da Justia Estadual, mesmo que a arma seja de uso
restrito ou privativo das Foras Armadas. Assim, vejamos os seguintes
exemplos:

Arma de fogo de uso restrito - incide o art. 16 do ED competncia da


Justia Estadual + art. 251 c/c art. 9, III, a, todos do CPM (receptao de
fuzil adquirido no Paraguai, mas que aqui no Brasil de uso exclusivo das
Foras Armadas).

Trfico internacional de armas: a caso de competncia da JF, em face dos


tratados.

Porte ilegal de arma de fogo + receptao:


=Quartel JE (porte ilegal); JMU (receptao)
=Arma de fogo de uso da PM o crime de porte ser julgado pela Justia
Estadual e o de receptao deve ser julgado pela Justia Estadual (porque
a Justia Estadual Militar no julga civis).
= Arma de fogo da Polcia Civil tanto o porte como a receptao JE
=Arma de fogo de uso da PF o crime de porte ser julgado pela Justia
Estadual e o de receptao de bem que pertencia Unio ser de
competncia da Justia Federal (bem receptado da Polcia Federal,
entidade pertencente Unio).

Se houver conexo entre os delitos,

prevalecer a competncia da Justia Federal, conforme a Smula 122 do


STJ.

Crimes contra a Justia Eleitoral, do Trabalho e Militar da Unio.


Todas essas Justias fazem parte do Poder Judicirio da Unio. Portanto, eventual
crime cometido contra elas, ser de competncia da Justia Federal. Smula 165
do STJ.
Smula: 165 COMPETE A JUSTIA FEDERAL PROCESSAR E JULGAR CRIME
DE FALSO
TESTEMUNHO COMETIDO NO PROCESSO TRABALHISTA.

Exemplos de competncia da Justia Federal:

Crime praticado contra juiz estadual no exerccio de funes eleitorais (ex:


alvo de desacato); e

Crime de falso testemunho cometido em processo trabalhista.

15-04-2010
Curso LFG intensivo I - aula 9 - Direito Processual Penal Prof. Renato Brasileiro

Crime praticado contra funcionrio pblico federal

Ex: fazendeiros que mataram fiscais do trabalho.


Crime praticado contra funcionrio pblico federal, quando delito estiver
relacionado ao exerccio de suas funes (nexo funcional propter officium), da
competncia da Justia Federal (Smula 147 do STJ e Smula 98 do extinto
TFR). Enfim, se for em razo do exerccio da funo, a competncia ser da
Justia Federal.
Smula 147 do STJ. Compete a justia federal processar e julgar os crimes
praticados contra funcionrio publico federal, quando relacionados com o exerccio
da funo.

Smula 98 do extinto TFR. Compete Justia Federal processar e julgar os


crimes praticados contra servidor pblico federal, no exerccio de suas funes
com estas relacionados.
Se for crime doloso contra a vida ser competente o Tribunal do Jri Federal.
Exemplos interessantes:
Crime praticado contra funcionrio pblico federal aposentado: competncia da
Justia Estadual.
Crime cometido contra dirigente sindical: competncia da Justia Estadual (pois
ele no funcionrio pblico federal).
Crime cometido contra servidor do TJDFT ele mantido pela Unio, mas isso
leva a competncia para rea federal? No, vrias decises (STF, STJ) indicam
que da Justia Comum (a despeito de ser mantido pela Unio).

Crime cometido por funcionrio pblico federal

Ex: O delegado da Polcia Federal que mata o corregedor da Polcia Federal,


estando relacionado ao exerccio de suas funes, ser julgado pela Justia
Federal.
Aqui devo manter o mesmo raciocnio acima, deve haver o nexo funcional, crime
propter officium.

Smula 254 do extinto TFR. Compete Justia Federal processar e julgar os


delitos praticados por funcionrio pblico federal no exerccio de suas funes e
com estas relacionadas.
Trfego de influncia (art. 352 do CP): o crime de trfego de influncia ser de
competncia da Justia Federal sempre que o funcionrio pblico objeto da
suposta influncia for federal.
Abuso de autoridade cometido por militares das Foras Armadas: competncia da
Justia Federal. Afinal, o crime em tela no militar, mas sim crime comum. Idem
se for crime doloso contra a vida ser competente o Tribunal do Jri Federal (e
no da Justia Militar).

Crimes contra o meio ambiente

Inicialmente destaca-se a smula 91 do STJ, a qual foi cancelada em 2000, devido


ao fato de ser de competncia comum a proteo do meio ambiente. A idia de
que fauna pertence Unio no era motivo para a competncia ser de mbito
federal; alis, a fauna est na CF como bem de todos U, E, M. Um bem comum.
Em regra, os crimes ambientais sero julgados pela Justia Estadual, salvo se
praticados em detrimentos de bens, servios e interesses da Unio, suas
autarquias e empresas pblicas.
Exemplos (os exemplos citados em processo penal so sempre extrados da
jurisprudncia):
1) Crime de pesca do camaro no perodo de defeso no mar territorial: compete
Justia Federal. OBS.: mar territorial bem da Unio logo, h interesse da
Unio.
Art. 20. So bens da Unio: ...

VI - o mar territorial;

2) Crime de pesca proibida praticada em rio que faz a defesa entre dois estadosmembros. Ex: Rio Real Bahia e Sergipe. Quem julga? bem da Unio logo,
h interesse da Unio.
Art. 20. So bens da Unio: ...

III - os lagos, rios e quaisquer correntes

de gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam


de limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele
provenham, bem como os terrenos marginais e as praias fluviais;
3) Crime de extrao ilegal de recursos minerais praticado em propriedade
particular: compete Justia Federal.
Art. 20. So bens da Unio: ...

IX - os recursos minerais, inclusive os do

subsolo;
4) Crimes relacionados apreenso em cativeiro de animais da fauna extica so
de competncia da Justia Federal, pois compete ao IBAMA autorizar a posse
desses animais exticos no Brasil (ex: um babuno e tigre de bengala sem
marcao e em desacordo com instruo normativa do IBAMA). Aqui no uma
questo de bem da Unio; o caso de interesse de uma autarquia federal.

5) Crime do plantio de transgnicos (art. 13, V, da Lei 8.974/95): compete Justia


Federal, pois compete Unio a regulamentao do manejo de sementes de
organismos geneticamente modificados. Motivo da competncia da JF: dano
poder abranger vrios entes da Federao, bem como dano sade pblico.
6) Crime ambiental praticado na Floresta Amaznica (art. 225, par.4, CF)
patrimnio nacional (nacional no significa patrimnio da Unio; nacional significa
dizer que pertence a todos) Justia Estadual (consoante julgados STF, RE
349.189 e STJ, CC 99.294).
Art. 225. ... 4 - A Floresta Amaznica brasileira, a Mata Atlntica, a Serra do Mar,
o Pantanal Mato-Grossense e a Zona Costeira so patrimnio nacional, e sua
utilizao far-se-, na forma da lei, dentro de condies que assegurem a
preservao do meio ambiente, inclusive quanto ao uso dos recursos naturais.

Crimes contra a f pblica

a) Em se tratando de crime de falsificao de documento, a competncia


determinada em razo do rgo responsvel pela confeco do documento:
.Falsificao de CPF (emitida pela Secretaria da Receita Federal): Justia
Federal;
.Falsificao de carteira da OAB (emitida pelo Conselho Federal da OAB):
Justia Federal;
.Falsificao de carteira de habilitao: Justia Estadual (os Detrans,
responsveis pela emisso da carteira nacional de habilitao ao longo do
territrio nacional, so entidades regionalizados por estado-membro, razo pela
qual a competncia da Justia Estadual); e
.Falsificao de carteira de Arrais-amador (para pilotar lanchas, p.ex.): emitida
pela Marinha do Brasil por meio das capitanias dos portos. Para o STJ, a
competncia pertence Justia Militar da Unio (lembrar que o civil pode ser
julgado nessa Justia). Para o STF, a competncia seria da Justia Comum
Federal (o que est em jogo a fiscalizao naval, logo, interesse da Unio).
Obs.: julgamentos mais recentes so do STF.

b) Em se tratando de crime de uso de documento falso, por um terceiro que no


tenha sido responsvel pela falsificao, irrelevante a natureza do documento,
sendo a competncia determinada pela pessoa fsica ou jurdica prejudicada
pelo uso.
.Uso de passaporte falso e competncia territorial: smula 200 do STJ; a
competncia para julgar o uso de passaporte falso do Juzo Federal em que o
documento foi apresentado.

c) Em caso de uso de documento falso ou falsificao de documento, para


fins de estelionato a competncia ser determinada de acordo com o sujeito
passivo do crime patrimonial (Smula 17 do STJ).
Smula: 17 do STJ. Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais
potencialidade lesiva, e por este absorvido.
Ex: Falsificao de CPF (Justia Federal) + estelionato em instituio privada (JE):
em conexo probatria, a competncia ir para a Justia Federal (Smula 122 do
STJ).

Smula 122 do STJ. Compete a justia federal o processo e julgamento unificado


dos crimes conexos de competncia federal e estadual, no se aplicando a regra
do art. 78, inc. II, alnea "a", do cdigo de processo penal.
Se o juiz federal entender na sentena que no houve a falsificao, mesmo
sendo o estelionato de competncia da JE, continuar competente para os demais
processos art. 81 do CPP (conexo probatria).
CPP,Art. 81.

Verificada a reunio dos processos por conexo ou continncia,

ainda que no processo da sua competncia prpria venha o juiz ou tribunal a


proferir sentena absolutria ou que desclassifique a infrao para outra que no
se inclua na sua competncia, continuar competente em relao aos demais
processos.

Outras smulas:
Smula 31 do extinto TFR. Compete Justia Estadual o processo e julgamento
de crime de falsificao ou de uso de certificado de concluso de curso de 1o e
2o graus, desde que no se refira a estabelecimento federal de ensino ou a
falsidade no seja de assinatura de funcionrio federal.
Ex: se a falsificao for de diploma de universidade (ensino superior), o qual exige
carimbo do Ministrio da Educao - MEC, ainda que a instituio seja privada, a
competncia da Justia Federal

Smula 104 do STJ. Compete a justia estadual o processo e julgamento dos


crimes de falsificao e uso de documento falso relativo a estabelecimento
particular de ensino.
Compete a Justia Estadual o processo do crime de uso de documento ou
falsificao de documento relativo a estabelecimento particular de ensino (Smula
104 do STJ). Mas lembrar da smula anterior!

Smula 62 do STJ. Compete a justia estadual processar e julgar o crime de falsa


anotao na carteira de trabalho e previdncia social, atribudo a empresa privada.

Ex1: o crime de falsa anotao na carteira de trabalho (ex: anota para enganar a
pessoa que est oferecendo emprego coloca que tem seis meses de
experincia) julgado pela Justia Estadual (Smula 62 do STJ).
Ex2: faz bico na rua, sofre acidente, quer beneficio no INSS, a no aplica a
smula 62; traz prejuzo a uma autarquia federal, logo, competncia da Justia
Federal. Vejamos o art. 297, par.3, II, CP:
Art. 297 - Falsificar, no todo ou em parte, documento pblico, ou alterar
documento pblico verdadeiro: ... 3 o Nas mesmas penas incorre quem insere ou
faz inserir: ... II na Carteira de Trabalho e Previdncia Social do empregado ou
em documento que deva produzir efeito perante a previdncia social, declarao
falsa ou diversa da que deveria ter sido escrita;
Enfim, se a falsa anotao na CTPS tiver sido produzida com o objetivo de gerar
efeitos perante a Previdncia Social (INSS), a competncia da Justia Federal
(V. STJ, CC 58.443); caso contrrio, competncia da Justia Estadual.

Quem o juzo das execues se por acaso foi julgado pela Justia
Federal?
Quem o juzo das execues se por acaso foi julgado pela Justia
Eleitoral?
o mesmo que a condenou?
A competncia do juzo das execues determinada de acordo com a natureza
do estabelecimento prisional (Smula 192 do STJ).
STJ 192. Compete ao Juzo das Execues Penais do Estado a execuo das
penas impostas a sentenciados pela Justia Federal, Militar ou Eleitoral, quando
recolhidos a estabelecimentos sujeitos administrao estadual.
c Art. 62 do CPM.
Hoje est acontecendo ao contrrio da smula supramencionada, hoje muitos so
condenados no estadual e vo cumprir pena em presdios federais (chamados de
presdios de segurana mxima). Tem uma lei sobre isso o sistema penitencirio
federal 11.671/08 art. 4, vejamos:
Art. 4o A admisso do preso, condenado ou provisrio, depender de deciso
prvia e fundamentada do juzo federal competente, aps receber os autos de
transferncia enviados pelo juzo responsvel pela execuo penal ou pela priso
provisria.

1o A execuo penal da pena privativa de liberdade, no perodo em que durar a


transferncia, ficar a cargo do juzo federal competente.
2o Apenas a fiscalizao da priso provisria ser deprecada, mediante carta
precatria, pelo juzo de origem ao juzo federal competente, mantendo aquele
juzo a competncia para o processo e para os respectivos incidentes.

Contravenes Penais e Atos infracionais


So julgados pela Justia Estadual, mesmo que praticado contra a Unio, e ainda
que cometidos em conexo com crime federal (ocorrer a separao dos
processos Smula 38 do STJ).
STJ, 38. Compete Justia Estadual Comum, na vigncia da Constituio de
1988, o processo por contraveno penal, ainda que praticada em detrimento de
bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades.
c Art. 109, IV, da CF.

Ateno para o cancelamento da smula 348 do STJ:


348. Compete ao Superior Tribunal de Justia decidir os conflitos de competncia
entre juizado especial federal e juzo federal, ainda que da mesma seo
judiciria.
Estudamos em Inqurito Policial, mas diante do julgamento do STF no RE 59409,
o STJ cancelou a smula supramencionada e editou nova smula, a saber:

STJ, n. 428 compete ao TRF decidir os conflitos de competncia entre os


Juizados Especiais Federais e Juzo Federal da mesma seo judiciria*.
*No seo judiciria (cada Estado e DF corresponde a uma seo judiciria), o
que a smula disse, em verdade, da necessidade de estar no mbito do mesmo
TRF.

Anlise do art. 109, V da CF


Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada
a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou
reciprocamente;
Requisitos cumulativos para que seja de competncia da justia federal:
.Crime com previso em tratado ou conveno internacional; e
.Caracterizao de internacionalidade territorial do resultado relativamente
conduta delituosa.

Crime comear fora do Brasil e terminar aqui ou vice-versa. Ex:


trfico internacional de drogas.
Smula 522, STF:
STF, 522. Salvo ocorrncia de trfico para o Exterior, quando, ento, a
competncia ser da Justia Federal, compete Justia dos Estados o processo
e julgamento dos crimes relativos a entorpecentes.

OBS.:
I - Trfico internacional de drogas (art. 70 da Lei 11.343/06).

Essa

transnacionalidade deve ser compreendida como a violao soberania de dois


pases. Esse trfico internacional pressupe o intuito da transferncia da droga
envolvendo mais de um pas, no sendo necessria a efetiva ocorrncia do
resultado. Sendo transnacional o delito, aplicar-se- o art. 40, I da Lei de Drogas.
1:o simples fato de ter sido a droga adquirida provavelmente em outro pas, no
atrai a competncia da Justia Federal. Ex: cocana provavelmente adquirida na
Bolvia no atrai a competncia da JF sob o argumento de que tal droga no
seria produzida no Brasil. Tem de vincular o junkie ou traficante com o trfico
internacional.

2:para que se possa falar em trfico internacional, indispensvel que a droga


apreendida no Brasil tambm seja considerada ilcita no pas de origem ou de
destino.
3:trfico internacional de drogas (art. 170 da Lei 11.343/06), se caracterizado a
transnacionalidade do trfico, ser de competncia da Justia Federal. Para que
seja considerado trfico internacional, a substncia entorpecente deve ser
considerada crime no Brasil e no pas de origem da droga. O lana perfume no
considerado entorpecente na Argentina, portanto, seu trfico para o Brasil, por
meio de nibus, p.ex., de competncia da Justia Estadual. Obs.: maconha
Holanda Brasil. da Justia Federal pois o crime praticado a bordo de
avio.
4:a priso de determinada pessoa em cidade prxima a fronteira no permite
concluir por si s pela competncia da Justia federal.

II - Trfico internacional de drogas cometido por militares em avio da FAB. Ao ler


a CF, o art. 109, IV, vemos que h sempre a ressalva quanto competncia da
Justia Militar. Igualmente, da leitura do inciso IX, novamente feita a ressalva
quanto Justia Militar. Ocorre que, nos incisos IV e IX, h a ressalva da
competncia da Justia Militar, mas no inciso V no h. Assim, nesse caso, a
competncia da Justia Federal, consoante entendimento do STF. Como a CF
no ressalvou, logo, no da Justia Militar e sim da Justia Federal.

III - Desclassificao do crime de trfico internacional de drogas para o trfico


domstico:

o juiz federal, na sentena, entende que houve trfico domstico;

nesse caso, o juiz federal dever remeter o processo para a Justia Estadual, no
se aplica o art. 81 do CPP (no se aplica a perpetuao de jurisdio). Prevalece
esse entendimento no STJ e no STF, mas para os TRFs (1 e 4 regies), se o juiz
federal entender que se trata de trfico interno de drogas, mesmo assim
continuar competente aplicando-se o art. 81 do CPP.

Agora, vejamos um rol exemplificativo de aplicao do art. 109, V- com a


cumulao dos dois requisitos e que no tem ligao com o trfico de drogas:
I- trfico internacional de armas de fogo.

II- trfico internacional de pessoas (art. 231 do CP), delito que abrange mulheres,
crianas e homens (travestis).
III - transferncia ilegal de criana ou adolescente para o exterior (art. 239, ECA).
IV - pornografia infantil por meio da Internet (art. 241-A, ECA, alterado no ano
passado pela Lei 11.829/08). Para configurar a competncia da Justia Federal,
deve estar presente a internacionalidade. Caso a comunicao pela Internet se
restrinja a duas pessoas residentes no Brasil, a competncia ser da Justia
Estadual; se restar provado que a conduta se deu alm das fronteiras nacionais, a
competncia ser da Justia Federal. Mas qual seria o juzo competente para o
julgamento do caso? A competncia territorial ser do local de onde emanaram as
imagens pornogrficas, pouco importando a localizao do provedor.

Anlise do art. 109, V-A da CF


V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo;
(Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da
Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes
decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja
parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase
do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a
Justia Federal. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
Previso do incidente de deslocamento de competncia IDC: um crime que
estava na JE deslocado para JF.
Requisitos:

Crime praticado com grave violao aos direitos humanos;

Demonstrao concreta de risco de descumprimento de obrigaes


decorrentes de tratados internacionais firmados pelo Brasil, resultante da
inrcia ou negligncia do Estado-membro em proceder execuo penal
(STJ, IDC n. 1);

Legitimidade: PGR; e

Competncia para apreciar o IDC: STJ.

Anlise do art. 109, VI da CF


Aos juzes federais compete processar e julgar:

1. Crimes contra a organizao do trabalho


Obs.: Art. 197 do CP; art. 203 do CP crimes de competncia da Justia Estadual.
S sero julgados pela Justia Federal crimes contra a organizao do trabalho
quando violados direitos dos trabalhadores considerados coletivamente. Ex: art.
207 do CP (aliciamento de trabalhadores de uma unidade federativa para outra);
art. 149 do CP (antigamente, entendia-se que a competncia era da Justia
Estadual, mas hoje prevalece que da competncia da Justia Federal STF
RE 398.041; RE 541.627).
TFR - 115. Compete Justia Federal processar e julgar os crimes contra a
organizao do trabalho, quando tenham por objeto a organizao geral do
trabalho ou direitos dos trabalhadores considerados coletivamente.
ATENO para o RE 459.510 informativo recente STF comeou a
discutir isso novamente. Est com vistas Ministro Joaquim Barbosa. Ainda
no foi julgado. FICAR DE OLHO.

2. Crimes contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira


Somente sero julgados pela Justia Federal se houver previso legal. Quando
a remisso no foi expressa, a competncia ser da Justia Estadual.
Previso da competncia da Justia Federal na legislao esparsa:

Lei 7.492/86 (crimes contra o sistema financeiro nacional): art. 26. Faz
remisso JF.

Lei 4.595/64 (cria o sistema financeiro nacional): os crimes nela previstos


sero julgados pela Justia Estadual, pois no h referncia expressa
competncia da Justia Federal.

A pessoa fsica (agiota) que empresta dinheiro com recurso prprio


cobrando juros exorbitantes responde pelo crime do art. 4 da Lei 1.521/51,
que um crime contra a economia popular, julgado pela Justia Estadual,
no silncio da lei. V. Smula 498 do STF.

Venda de combustvel adulterado, crime previsto no art. 1 da Lei 8.176/91.


Como a lei silencia, a competncia da Justia Estadual.

Lei 8.137/90 (crimes contra a ordem econmica). Em tese, a competncia


da Justia Estadual (ex: IPVA). Mas se o sujeito sonegar o IR, ser
processado pela Justia Federal, no por constar do inciso VI do art. 109 da
CRFB/88, mas por conta do inciso IV (crime contra interesse da Unio).

Formao de Cartel art. 4 da Lei 8.137/90. Para o STJ caso o ilcito


abranja vrios estados da Federao, prejudique setor econmico
estratgico para a economia nacional ou o fornecimento de servios
essenciais, a competncia ser da Justia Federal. Ex: po JE; gs JF.

Crime de lavagem de capitais. Em regra, a competncia da Justia


Estadual. Ser, todavia, da competncia da Justia Federal:
a) quando praticado em detrimento de bens, servios ou
interesse da Unio, suas autarquias e empresas pblicas.
b) quando o crime antecedente for de competncia da justia
Federal.

Anlise do art. 109, IX da CF

Fazer a leitura do art. 5, 1 e 2 do CP.


Compreenso das expresses:

A bordo de navio: navio a embarcao apta para a navegao em altomar. Para os fins do inciso IX, a expresso a bordo de navio significa
interior de embarcao de grande porte.

A bordo de aeronave: conceito extrado do Cdigo Brasileiro de


Aeronutica. Aeronave todo aparelho manobrvel em vo que possa
sustenta-se e circular no espao areo, mediante reaes aerodinmicas,

apto a transportar pessoas ou coisas. Ex: jato Legacy X airbus da Gol. O


STJ entendeu que a competncia era da Justia Federal, como base no art.
109, IX da CF e no art. 261 do CP (atentado contra segurana de transporte
martimo, fluvial ou areo). Servio areo competncia da Unio.
Quem julga o delito de furto de carga de aeronave em solo? Pouco importa que a
aeronave se encontre em ar ou em terra e, ainda, quem seja o sujeito passivo do
delito. A competncia da Justia Federal.
Trfico de drogas a bordo de aeronaves: Justia Federal, no mais por conta do
inciso V, mas pelo inciso IX. Porm, se a priso do agente se der fora da aeronave
(saguo do aeroporto), a competncia ser da Justia Estadual.

Anlise do art. 109, XI da CF


Quem que julga crime praticado por ou contra ndio? Em regra, a Justia
Estadual (Smula 140 do STJ).
Quando esse crime cometido por ou contra ndio, envolver direitos indgenas, a
competncia ser da Justia Federal (art. 231 da CF).
Genocdio contra ndios: por envolver direitos indgenas, a competncia ser da
Justia Federal.
Genocdio: condutas:

matar membros do grupo;

causar leso grave;

adotar medidas destinadas a impedir os nascimentos no seio do grupo.

Em regra, genocdio contra ndios da competncia de um Juiz singular federal,


pois o bem jurdico tutelado a existncia de grupo nacional, tnico, racial e
religioso.
Porm, se o genocdio for praticado mediante morte de membros do grupo, o
agente dever responder pelos crimes de homicdio em concurso formal
imprprio com o delito de genocdio, no sendo possvel a aplicao do
princpio da consuno. Nesse caso, os homicdios sero julgados por um
Tribunal do Jri Federal, que exercer fora atrativa em relao ao crime conexo
de genocdio.

23-04-2010
Curso LFG intensivo I - aula 10 - Direito Processual Penal Prof. Renato
Brasileiro

COMPETNCIA POR PRERROGATIVA DE FUNO

No se utiliza a expresso foro privilegiado, pois esta traz a idia de um


privilgio. A prerrogativa de funo uma garantia em razo da funo, e no um
privilgio.

Regras bsicas

1) Acusados com foro por prerrogativa de funo no tm direito ao duplo grau de


jurisdio (compreendido como a possibilidade de reexame integral da sentena
de 1 grau por um rgo diverso e de hierarquia superior , seja em relao
matria de fato, de direito, seja em relao a questes probatrias; isso ocorre
somente em grau de apelao). Ex: promotor estadual condenado pelo TJ
querendo apelar no pode, consoante RHC 79.785 - STF.
.OBS.1: no h qualquer empecilho para interposio dos recursos especial e
extraordinrio perante os Tribunais Superiores.
.OBS.2: Posio minoritria (LFG), invocando a Conveno Americana de Direitos
Humanos, entende que deveria haver sim, sendo o recurso contra a deciso do TJ
julgado diretamente pelo STF. Crtica: cai no STF uma competncia no prevista
na CF/88.

2) Crime cometido ANTES de assumir a funo (ex: antes de ser diplomado com
deputado federal). No momento em que o agente assume a funo (quando
diplomado, p.ex.), altera-se a competncia (sobe para o tribunal superior). Frisase: os atos processuais anteriores so considerados vlidos, pois se aplica o
princpio tempus regit actum, considerando-se vlidos os atos praticados em 1
instncia. Caso o agente tenha cometido um delito antes do exerccio funcional, a
competncia ser automaticamente alterada a partir do momento em que ocorrer
o incio do exerccio funcional (regra da atualidade do mandato ou cargo
Alexandre de Moraes).
.OBS.1: se o acusado tiver sido diplomado como deputado federal aps ter sido
condenado em 1 instncia, condenao da qual tenha apelado, caber ao STF o
julgado da respectiva apelao (STF AP 428 v. informativo 510 do STF).
.OBS.2: cessado o exerccio funcional, ainda que por ato voluntrio do agente
(p.ex.: renncia de mandato), e caso o julgamento ainda no tenha sido iniciado

pelo respectivo tribunal, cessa o direito ao foro por prerrogativa de funo (STF
AP. Apelao 333).

3) Crime funcional praticado DURANTE o exerccio da funo. Primeiramente a


Smula 394 do STF dispunha que, cometido o crime durante o exerccio funcional,
prevalece a prerrogativa de funo, ainda que o inqurito policial tenha se iniciado
aps o trmino do exerccio da funo. No entanto, esta smula foi cancelada em
1999. Contudo, o STF entendeu que cessada a funo, cessa a competncia por
prerrogativa de funo (Inqurito 687). Aplica-se a regra da contemporaneidade do
cargo (Alexandre de Morais).

Aps o cancelamento da smula supramencionada, entra em vigor a Lei n. 10.628


de 24 de dezembro de 2002, a qual acrescenta os pargrafos 1 e 2 ao art. 84 do
CPP, com o claro objetivo de ressuscitar a smula 394 do STF. Ademais, tal lei
acrescentou ainda a competncia por prerrogativa de funo a uma espcie de
ao cvel, qual seja, a ao de improbidade administrativa.
Por fim, em 2006, no julgamento da ADIN n. 2797, o STF declara a
inconstitucionalidade dos pargrafos 1 e 2, do art. 84, sob o fundamento de que
ao legislador ordinrio no dado fazer interpretao autntica da constituio,
atentando contra a taxatividade constitucional.
OBS.: ateno para a PEC 358-A/2005 tramita no SF dentre vrias alteraes
na CF a alterao da competncia por prerrogativa de funo que deve
permanecer mesmo aps a cessao do cargo.

4) Crime cometido APS o exerccio funcional. A Smula 451 do STF (A


competncia especial por prerrogativa de funo no se estende ao crime
cometido aps a cessao definitiva do exerccio funcional.)

dispe que, nos

crimes cometidos aps o exerccio das funes, no h que se falar em direito ao


foro por prerrogativa de funo.

5) Local da infrao. Nos casos de foro por prerrogativa de funo pouco importa
o local onde o delito foi cometido recaindo a competncia sobre ao tribunal ao qual
se encontra vinculada a autoridade.
Ex1: promotor de SP comete crime em MG ser julgado pelo TJ de SP.
Ex2: um promotor de Justia Militar (ex: Renato Brasileiro) que atua em SP e
pratica um delito no RN ser julgado pelo TRF da 3 regio.
Membros do MPU (Federal, Militar, do Trabalho e do Territrios/Distrito Federal)
que atuam em primeira instncia so julgados pelos respectivos Tribunais
Regionais Federais, salvo em relao a crimes eleitorais (julgados pelo TRE).
O Procurador Regional da Repblica (o qual atua perante os TRFs) julgado pelo
STJ.

6) Crimes dolosos contra a vida: se o foro por prerrogativa de funo estiver


previsto na CF deve prevalecer o tribunal respectivo ( exemplos: no TRF - o
promotor justia militar; no TJ o promotor estadual); se o foro estiver previsto
exclusivamente na CE, prevalece a competncia do Jri.Vejamos a smula do
STF - 721. A competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece sobre o foro
por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela Constituio
estadual.

Deputado estadual tem foro por prerrogativa de funo (TJ). Contudo, onde est
previsto esse foro - CF ou CE?
1 corrente (Bachelli, Capez): foro por prerrogativa de funo est previsto na CF
(art. 27, par.1);
Art. 27. O nmero de Deputados Assemblia Legislativa corresponder ao
triplo da representao do Estado na Cmara dos Deputados e, atingido o
nmero de trinta e seis, ser acrescido de tantos quantos forem os Deputados
Federais acima de doze.
1 - Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicando- slhes as regras desta Constituio sobre sistema eleitoral, inviolabilidade,
imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e
incorporao s Foras Armadas.

2 corrente (Nucci, Auri Lopes Jr): foro do deputado estadual est previsto
exclusivamente nas constituies estaduais.

7) Hipteses de coautoria (ex: deputado federal que pratica um crime com


particular). Em regra, o coautor julgado no foro por prerrogativa de funo
(Smula 704 do STF = No viola as garantias do juiz natural, da ampla defesa e
do devido processo legal a atrao por continncia ou conexo do processo do
co-ru ao foro por prerrogativa de funo de um dos denunciados).
Esse julgamento conjunto no obrigatrio, mas sim facultativo. Segundo o art. 80
do CPP, ser facultativa a separao dos processos, quando o juiz relevar
conveniente.
Contudo, no se aplica a smula acima, quando a continncia envolver um delito
doloso contra a vida, ou seja, um agente com foro por prerrogativa de funo
cometer crime com particular.
Neste caso, h duas competncias constitucionais, uma do STF e outra do
Tribunal do Jri. Ocorre a separao obrigatria dos processos, no tendo como
julgar ambos no STF. Essa reunio dos processos poder ocorrer, mas no
obrigatria.
No caso de desembargador (este julgado pelo STJ) que pratica um crime em coautoria com promotor (este julgado pelo TJ), o STF entendeu que prevalece a
competncia do STJ, por ser maior a graduao (STF - HC 91437).

8) Constituies estaduais e princpio da simetria: considerando que os estadosmembros no podem legislar sobre Direito Penal e Direito Processual Penal, as
constituies estaduais s podem atribuir aos seus agentes polticos as mesmas
prerrogativas que a CF concede s autoridades que lhes sejam correspondentes.
Apesar do princpio da simetria, constituies estaduais tm atribudo foro para
procuradores do estado e defensores pblicos.

Para o STF (ADIN 2587)

constitucional o foro previsto em constituies estaduais de procuradores de


estado e defensores pblicos. OBS.: leis orgnicas dos municpios no podem
criar foro por prerrogativa de funo.

9) Exceo da verdade: previso legal art. 85, CPP.

Art. 85. Nos processos por crime contra a honra, em que forem querelantes as
pessoas que a Constituio sujeita jurisdio do Supremo Tribunal Federal e
dos Tribunais de Apelao, quele ou a estes caber o julgamento, quando oposta
e admitida a exceo da verdade.
Ex:
Juiz estadual _____________processo calnia __________________ Tcio
Querelante

Querelado

Tcio por meio da exceo da verdade (como contra-ataque) diz que realmente o
fato imputado verdade (corrupo, p.ex.). O julgamento desta realizado pelo
respectivo da autoridade processada. Quem recebe o juiz de primeiro grau
mesmo. A exceo da verdade admitida e instruda pelo juiz de primeiro grau,
cabendo o julgamento ao Tribunal correspondente.

Casustica

Analisaremos apenas os pontos cruciais:


Prefeitos TJ (crime comuns, inclusive o crime dolos contra a vida). Afinal, o
foro por prerrogativa de funo tambm est previsto na CF. Isso em relao ao
crime comum, pois a jurisprudncia varia quanto competncia de julgamento por
outros crimes:

crimes federais (Tribunal Regional Federal);

crime eleitoral (Tribunal Regional Eleitoral);

crime contra as Foras Armadas (Superior Tribunal Militar);

crime de responsabilidade (Cmara Municipal).

Smula 702, STF:


702. A competncia do Tribunal de Justia para julgar prefeitos restringe-se aos
crimes de competncia da Justia comum estadual; nos demais casos, a
competncia originria caber ao respectivo tribunal de segundo grau.

Juiz aposentado compulsoriamente ainda tem direito ao foro por prerrogativa de


funo? Os tribunais entendem que no.

Juiz convocado para substituir

desembargador? Ser que ao ser convocado atrai a competncia / as


prerrogativas

do

substitudo?

juiz

de

primeiro

grau

para

substituir

desembargador continua sendo julgado pelo TJ.

Deputados federais e senadores (crime comum STJ / crime funcional casa


respectiva). E o suplente de senador julgado perante o STF? O suplente de SF
tem mera expectativa de direito; obviamente, se assumir o mandato ele ser
senador. Mas enquanto suplente no tem direito ao foro por prerrogativa de
funo.

Vereador tem foro por prerrogativa de funo? Teoricamente, no so dotados de


foro por prerrogativa de funo, salvo se a constituio estadual assim o prever.
o que acontece na cidade do Rio de Janeiro, por exemplo. Em geral, os
vereadores no tm foro por prerrogativa de funo.

COMPETNCIA TERRITORIAL

Regra geral (art. 70 do CPP):


Competncia local da consumao / tentativa lugar do ltimo ato de
execuo.
Art. 70. A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se
consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o
ltimo ato de execuo.
1o Se, iniciada a execuo no territrio nacional, a infrao se consumar
fora dele, a competncia ser determinada pelo lugar em que tiver sido praticado,
no Brasil, o ltimo ato de execuo.
2o Quando o ltimo ato de execuo for praticado fora do territrio
nacional, ser competente o juiz do lugar em que o crime, embora parcialmente,
tenha produzido ou devia produzir seu resultado.
3o Quando incerto o limite territorial entre duas ou mais jurisdies, ou
quando incerta a jurisdio por ter sido a infrao consumada ou tentada nas
divisas de duas ou mais jurisdies, a competncia firmar-se- pela preveno.

Os motivos de tal determinao (competncia local consumao do delito) so:


. Facilita a colheita de prova;
. Poltica criminal (para que todos os aspectos da teoria da pena seja sentido).

Casustica:
Nos CRIMES FORMAIS (ex: extorso mediante seqestro iniciado em So Paulo
vtima em Santos entrega do dinheiro em Curitiba) a fixao da competncia
se d no local da consumao e no do exaurimento do crime.
Nos CRIMES PLURILOCAIS: so aqueles que a conduta e o resultado ocorrem
em lugares distintos, porm ambos dentro do territrio nacional (ex: homicdio
cidade de BH cidade Lagoa Santa nesta ltima cidade uma pessoa foi atingida
por n disparos; socorrida num hospital de BH local em que falece. Assim,
teoricamente o crime se consumou em BH e a competncia seria a. Mas a
jurisprudncia ignora solenemente, por questes probatrias e poltica criminal
(deve ser julgado o caso em Lagoa Santa). Enfim, para a jurisprudncia prevalece,
nestes casos, o local da conduta, por importa a regra do art. 70 do CPP.
No CRIME DISTNCIA OU DE ESPAO MXIMO: so as infraes penais
em que a ao e a omisso ocorrem no territrio nacional e o resultado no
estrangeiro, ou vice-versa. A competncia territorial do local do local onde foi
praticado o ltimo ato de execuo ou do local onde foi produzido o resultado.
Aqui aplicamos o art. 6 do CP (Teoria da Ubiquidade lugar conduta ou
resultado) a fim de que nenhum crime fique sem punio. Ex: um crime praticado
em So Paulo e consumado na Argentina, a competncia ser a do local em que
por ltimo, no Brasil, se praticou a conduta (art. 70, p. 1 e 2o, do CPP).
Nos CRIMES PRATICADOS NO ESTRANGEIRO o crime foi aplicado
totalmente fora do Brasil. Primeiro ponto: devemos atentar para os casos de
extraterritorialidade (art. 7, CP). Quanto competncia de justia, ser da justia
estadual, salvo se presente uma das hipteses do art. 109, da CF. Por fim, quanto
competncia territorial: aplica-se o art. 88, CPP (ex: crime praticado contra a
vida do presidente da Repblica na Holanda), o foro competente ser o da capital
do Estado em que por ltimo residiu o agente (art. 88 do CPP). Caso nunca tenha
residido no Brasil, o foro competente o da capital da Repblica.
Nos CRIMES PRATICADOS A BORDO DE EMBARCAES AERONAVES:
vide art. 89 do CPP e art. 90 do CPP.

Crime de fraude no pagamento por meio de cheque sem proviso de fundos


(estelionato- art. 171, par. 2, CP) a competncia no local da recusa do
pagamento, ou seja, no local da agncia da instituio bancria. Smulas 521 do
STF e 244 do STJ. OBS.: no confundir com o estelionato mediante a falsificao
do cheque (art. 171, caput), o foro competente o do local do recebimento da
vantagem. Smula n. 48 do STJ.

No crime de FALSO TESTEMUNHO praticado por carta precatria tem foro


competente o juzo deprecado (onde ocorreu o depoimento). Mas quem capaz
de detectar isso num primeiro momento o juzo deprecante. A anlise preliminar
desse delito deve ser feita pelo juzo deprecante, pois ele que capaz de aferir
num primeiro momento se houve falso testemunho.

COMPETNCIA TERRITORIAL PELA RESIDNCIA DO RU


Possvel em dois casos, a saber, quando no for o possvel estabelecer o local da
consumao, a competncia ser firmada pelo domiclio do ru. Ex: crime
patrimonial durante uma viagem de nibus. E tambm nos casos de exclusiva
ao penal privada, o querelante pode optar pelo foro do domiclio do ru, ainda
que conhecido o local da consumao. o chamado foro de eleio no processo
penal. Previso legal: art. 73, CPP.

CONEXO E CONTINNCIA
. Causas modificativas da competncia.

. Efeitos da conexo e continncia:


Processo e julgamento nico (simultaneus processus) tem a ver com
celeridade;

Um juzo exercer fora atrativa em relao ao outro (ex: crime de roubo


praticado na cidade de So Paulo e este carro foi dado em receptao
na cidade de Guarulhos um dos juzos ser competente aqui o da
infrao mais grave logo, SP). Tal fora atrativa est regulada nos
artigos 78 e 79 do CPP.

. Competncia por preveno: ocorre quando h dois ou mais juzes igualmente


competentes; e um deles se antecede ao outro, na prtica de algum ato decisrio.
Possui carter subsidirio (art. 83 do CPP).
Atos que importam em preveno do juiz:
a) Pedido de explicaes em juzo.
b) Mandado de busca e apreenso.
c) Pedido de fiana.
d) Distribuio de inqurito policial.
e) Interceptao telefnica.
f) Priso temporria.

No geram preveno os atos que:


a) Quando o juiz remete cpia dos autos ao MP (quando o juiz se depara com a
prtica da infrao).
b) HC em primeiro grau, impetrado contra ato de delegado de polcia.
c) Atos do juiz de planto.
A Preveno se trata de espcie de competncia relativa.

Conexo
Vrios agentes acusados por vrios crimes

critrio que no determina a competncia, mas altera a competncia.


Conexo intersubjetiva: envolve vrios crimes e vrias pessoas obrigatoriamente.
Conexo intersubjetiva por simultaneidade (ou subjetiva-objetiva): duas ou mais
infraes praticadas ao mesmo tempo por diversas pessoas ocasionalmente
reunidas, como por exemplo, o caminho da Skol que saqueado aps tombar na
estrada (art. 76, inc. I, do CPP).
Conexo intersubjetiva por concurso: duas ou mais infraes cometidas por vrias
pessoas em concurso, em tempo e local diversos, como por exemplo, na quadrilha
especializada no roubo de cargas (art. 76, inc. I, do CPP).
Conexo intersubjetiva por reciprocidade: duas ou mais infraes cometidas por
diversas pessoas, umas contra as outras, como no caso da rixa (art. 76, inc. I, do
CPP).
Conexo objetiva (ou lgica ou material): quando um crime ocorre para facilitar a
execuo de outro (art. 76, inc. II, do CPP).
Conexo instrumental (ou probatria ou processual): a prova de um crime
influencia na existncia de outro (ex: lavagem de capitais e o crime antecedente).
No obrigatrio, mas, o ideal que se julgue conjuntamente.

. Continncia
Vrios agentes acusados pela mesma infrao.

critrio que no determina a competncia, mas altera essa competncia.


Continncia subjetiva (ou por cumulao subjetiva): quando vrias pessoas so
acusadas pela mesma infrao penal (ex: concurso eventual de pessoas).
Continncia objetiva: ocorre em todas as hipteses de concurso formal de crimes,
como o aberratio ictus (erro na execuo) e aberratio delictio (erro quanto ao
resultado), previstos nos artigos 70, 73 e 74 do CP.
Em caso de crime continuado (ex: vrios processos por fraude contra previdncia),
o critrio para julgamento das aes se d pela preveno (STF HC 89.573).

No se utiliza nem a conexo, nem a continncia. Se no forem julgados durante


a fase de conhecimento, devero ser unidos na fase de execuo.
Efeitos da conexo e continncia:
a) Processo e julgamento nico.
b) Um dos juzos exerce fora atrativa, devendo avocar os processos que corram
perante os outros juzos, salvo se j estiverem com sentena definitiva (Smula
235 do STJ). Apenas enquanto estiverem tramitando em primeiro grau. Se j
estiver em tramite perante o Tribunal, ser juntado somente em execuo.
No crime de Jri e crime comum, a fora atrativa do Tribunal do Jri, salvo em
relao a crimes militares e eleitorais.
No concurso entre jurisdio comum e a especial, prevalece esta (ex: crimes
eleitorais conexos a crimes comuns sero julgados pela Justia Eleitoral).
Fora atrativa em relao s comarcas tem previso no art. 78 do CPP. No
concurso entre jurisdio da mesma categoria, prepondera a do local da infrao a
qual se der o crime com pena mais grave. Prevalece o lugar em que tiver ocorrido
o maior nmero de infraes, quando as penas das infraes forem similares. Nos
demais casos, a competncia se d pela preveno.
Separao de processos mesmo nos casos de conexo e continncia:
a) No concurso entre a Justia Comum e a Militar: separao obrigatria de
processos.
b) No concurso entre a Justia Comum e o Juizado da Infncia e Adolescncia:
separao obrigatria de processos.
c) Doena mental superveniente em relao a um dos acusados: suspenso do
processo para este; e prosseguimento em relao aos demais.
d) Um dos acusados citados por edital no comparece e nem constitui advogado:
suspenso do processo para este; e prosseguimento em relao aos demais. Esta
regra somente se aplica aos crimes cometidos aps a entrada em vigor da Lei
9.271/96. Ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional. Para o
STF, a prescrio perdura por prazo indeterminado.

e) No Tribunal do Jri, em processo por crime inafianvel, quando um dos


acusados no for intimado da pronncia ou deixar de comparecer a sesso de
julgamento (ver Lei 11.689/08).
f) Em virtude das recusas peremptrias no Tribunal do Jri, quando houver acordo
entre os advogados de defesa dos rus.

25-04-2010
Curso LFG intensivo I - aula 11 - Direito Processual Penal Prof. Renato Brasileiro
Aula reprisada e assistida em 03-05-2010

PROVAS

ANLISE DA TEORIA GERAL DA PROVA EM RAZO DA LEI 11.690/08

ARTIGO 155, CPP


Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida
em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente
nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas
cautelares, no repetveis e antecipadas.
Pargrafo nico. Somente quanto ao estado das pessoas sero observadas as
restries estabelecidas na lei civil.

DISTINO ENTRE PROVA E ELEMENTOS INFORMATIVOS


PROVA

So

os

elementos

produzidos,

em

ELEMENTOS INFORMATIVOS

de

regra,

convico So
durante

aqueles

o investigatria,

colhidos

na

sem

necessria

processo judicial, com a participao participao dialtica das partes.


dialtica das partes, sob o manto do
contraditrio e da ampla defesa e
mediante
julgador.

superviso

do

rgo

fase

Ser produzida com a observncia do No h contraditrio nem h ampla


contraditrio para a prova* e da defesa.
ampla defesa.
Obs.: o delegado pode autorizar que
*Alguns doutrinadores diferenciam o advogado acompanhe a prova.
contraditrio

sobre

contraditrio

para

a
a

prova

prova:

contraditrio sobre a prova consiste


no

reconhecimento

da

atuao

do

contraditrio aps a formao da prova


(tambm

denominado

contraditrio

diferido).
Ex:

interceptao

telefnica

prorrogao sucessiva o p. do
contrrio observado, por bvio, mas
posteriormente, da ser diferido.
J o contraditrio para a prova as
partes atuam na prpria formao do
elemento de prova, sendo indispensvel
que sua produo se d na presena do
rgo julgador e das partes (tambm
chamado de contraditrio real).
Ex:

contraditrio

acontece

no

momento da produo da prova, como


por exemplo, oitiva de testemunhas em
juzo.

prova

deve

ser

produzida

presena do juiz.

na Qual o papel do juiz?

Tem uma

conduta proativa?
Aqui j tem muita gente atuando (MP,

-Esta presena pode ser:

delegado, alguns rgos tambm); no

1. Direta; ou

precisa do juiz. Contudo, nesta fase

2.

Remota

(por

meio

de

vdeo- investigatria o juiz atua como garante

conferncia).
Lei

paulista

das regras do jogo (formao da opinio

foi

considerada delicti),

pois

inconstitucional, mas a Lei federal at precisa


ento no.

em

restringir

certas
o

situaes

sigilo

das

comunicaes telefnicas, p.ex. Nesse,


caso o juiz intervm.

- Hoje aplicado princpio da identidade


fsica do juiz no processo penal: o juiz Clusula de reserva de jurisdio:
que presidiu a instruo dever proferir determinados direitos s podero ser
sentena (art. 399, par.2, CPP).

restringidos mediante autorizao do

CPP, Art. 399, 2o O juiz que presidiu

Poder Judicirio, no exerccio de funo

a instruo dever proferir a sentena.

judicante.

(Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

judicante, pois j aconteceu de certo

(no

exerccio

da

funo

Comporta excees: como no caso de juiz corregedor decretar priso. Este


um juiz licenciado, por exemplo.

no atua como um juiz, mas sim um


corregedor, logo, no pode realizar
certos atos). Hipteses:
- interceptao telefnica (que no se
confunde com a quebra de dados
telefnicos registros telefnicos. Ex:
relevante para comprovar que fulano
tal se comunica muito com ciclano);
-priso

cautelar,

salvo

priso

em

flagrante (Frisa-nos: CPI no pode


decretar

priso

cautelar,

mas

to-

somente priso em flagrante);


-

inviolabilidade

ressalvas

domiciliar

constitucionais,

(exceto
como

socorro em caso de desastre);


- sigilo dos processos (cita-nos que a
CPI dos grampos quis afastar o sigilo
de alguns processos da STF se
pronunciou

processos

deve

agora

sigilo

dos

ser

listado

nas

hipteses de reserva de jurisdio).

Juiz das garantias: atualmente, o

magistrado que decreta determinada


medida

coercitiva

durante

as

investigaes fica prevento para atuar


no processo (art. 83, CPP).
Art. 83. Verificar-se- a competncia
por

preveno

concorrendo
igualmente

toda

dois

ou

vez

que,

mais

juzes

competentes

ou

com

jurisdio cumulativa, um deles tiver


antecedido aos outros na prtica de
algum ato do processo ou de medida a
este relativa, ainda que anterior ao
oferecimento da denncia ou da queixa
(arts. 70, 3o, 71, 72, 2o, e 78, II, c).
No projeto de reforma do CPP, em
andamento no CN, existe a previso do
chamado

juiz

de/das

garantias:

sempre que houver necessidade de


autorizao

judicial

para

medidas

coercitivas na fase investigatria, a


competncia ser do juiz de garantias,
que, no entanto, estar impedido de
atuar no respectivo processo criminal.
Assim, teremos um juiz s para atuar
no IP e outro magistrado s para
trabalhar no processo judicial em si a
fim de garantir a imparcialidade.

Provas cautelares: so aquelas em Finalidade primordial dos elementos


que h um risco de desaparecimento do informativos: auxiliar na formao da
objeto da prova em razo do decurso do opinio

delicti,

isto

auxiliar

na

tempo. Elas dependem de autorizao convico do titular da ao penal.


judicial e o contraditrio ser diferido.

Tambm

podem

funcionar

como

subsdio para decretao de medidas


cautelares.

Provas no-repetveis: so aquelas Utilizao

dos

elementos

que no tm como serem novamente informativos

para

fundamentar

coletadas ou produzidas, em razo de sentena: os elementos informativos


seu desaparecimento, destruio ou isoladamente considerados no podem
perecimento da fonte probatria.

servir

de

fundamento

para

uma

deciso, sob pena de violao ao


princpio do contraditrio e da ampla
defesa.

Sua produo no depende de prvia


autorizao

judicial,

devendo

sua No

entanto,

realizao ser determinada pela prpria completamente


autoridade

policial.

Frisa-se

que

no

devem

desprezados,

ser
pois

o podem se somar prova produzida em

contraditrio tambm ser diferido juzo como mais um elemento na


como ocorre nas cautelares.

formao da convico do juiz (STF,

Ex.: exame pericial em infrao que Ag.Rg.RE 425.734, RE 287.658)


deixa vestgios (art. 6, I, CPP - Art. 6o
Logo que tiver conhecimento da prtica
da infrao penal, a autoridade policial
dever:

dirigir-se

ao

local,

providenciando para que no se alterem


o estado e conservao das coisas, at
a chegada dos peritos criminais).

Provas

antecipadas:

produzidas

com

so

aquelas

observncia

do

contraditrio real, perante a autoridade


judicial, em momento processual distinto
daquele legalmente previsto ou at
mesmo antes do incio do processo,
tendo

em

vista

uma

situao

de

urgncia/relevncia.
Ex.: testemunha presencial do delito
correndo

risco

Art. 225. Se
houver

de

de

morte.

qualquer
ausentar-se,

CPP

testemunha
ou,

por

enfermidade ou por velhice, inspirar


receio de que ao tempo da instruo

criminal j no exista, o juiz poder, de


ofcio ou a requerimento de qualquer
das partes, tomar-lhe antecipadamente
o depoimento.OBS.: este depoimento
do art. 225, CPP conhecido como
depoimento

ad

perpetuam

rei

memoriam.

Cautelares
Existe

risco

desaparecerem

No-repetveis
de No

podem

Antecipadas
ser Existe

pelo realizadas em momento ocorrer,

risco

de

no

em

razo

de

decurso do tempo. Visa posterior, em razo de perecimento da prova; h


assegurar a eficcia da sua natureza (ex: exames urgncia ou relevncia,
investigao
interceptao

(ex: periciais em cadver).

sendo produzida antes de

telefnica;

seu momento processual

busca e apreenso; etc.).

oportuno ou at mesmo
antes do processo (ex:
testemunha que est na
iminncia de falecer).

Contraditrio diferido

Contraditrio diferido

Contraditrio real

Autoridade policial

Autoridade policial

Autoridade judiciria

SISTEMAS DE AVALIAO OU VALORAO DA PROVA


.Sistema da ntima convico do magistrado: o juiz livre para apreciar as
provas, inclusive quelas que no esto nos autos, no estando obrigado a
fundamentar sua convico. Tambm chamado de SISTEMA DA CERTEZA
MORAL DO JUIZ. Este sistema foi adotado pelo CPP em relao aos jurados que
no obrigado a fundamentar seu voto. J o juiz no jri deve sim fundamentar sua
deciso.
.Sistema da prova tarifada: tambm chamado de SISTEMA DAS REGRAS
LEGAIS OU SISTEMA DA CERTEZA MORAL DO LEGISLADOR. Determinados
meios de prova tm valor probatrio pr-fixado pelo legislador, cabendo ao
magistrado to-somente apreciar o conjunto probatrio, bem como atribuir o valor,

conforme estabelecido pela lei. Em regra, no o sistema adotado pelo CPP.


Contudo, podemos encontrar algumas excees no CPP, como no caso de a
infrao deixar vestgios, a qual exige a realizao de exame pericial. Art. 158,
CPP: 58. Quando a infrao deixar vestgios, ser indispensvel o exame de
corpo de delito, direto ou indireto, no podendo supri-lo a confisso do acusado.
.Sistema do livre convencimento motivado: tambm chamado de SISTEMA DA
PERSUASO RACIONAL DO JUIZ. O magistrado tem ampla liberdade na
valorao das provas, as quais tm o mesmo valor, porm, se v obrigado a
fundamentar a sua deciso.
CF, Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor
sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: ...
IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e
fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a
presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou
somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do
interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao;
CPP, Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova
produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso
exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas
as provas cautelares, no repetveis e antecipadas.
Pargrafo nico. Somente quanto ao estado das pessoas sero observadas as
restries estabelecidas na lei civil.
Antes s havia previso na CF.
Efeitos da adoo deste sistema

1. No h prova com valor absoluto. At mesmo a confisso (at outrora a


rainha das provas) tem valor relativo, consoante:
CPP, Art. 197. O valor da confisso se aferir pelos critrios adotados para os
outros elementos de prova, e para a sua apreciao o juiz dever confront-la
com as demais provas do processo, verificando se entre ela e estas existe
compatibilidade ou concordncia.

2. Deve o juiz valorar todas as provas produzidas no processo, mesmo que para
afast-las.

3. Somente so consideradas vlidas as provas constantes do processo.

Conhecimentos privados do magistrado no podem ser usados, nem ter validade.


Juiz pode ser testemunha, mas depois no poder atuar como juiz deste,
conforme:
CPP, Art. 252. O juiz no poder (impedido) exercer jurisdio no processo em
que: ... II - ele prprio houver desempenhado qualquer dessas funes ou
servido como testemunha;.

PROVA QUANTO AO ESTADO DAS PESSOAS

. No CPP adota-se o princpio da liberdade das provas ou da taxatividade das


provas?
O princpio que adotado pelo CPP o da LIBERDADE DAS PROVAS. No
processo penal vigora ampla liberdade probatria, podendo as partes e o juiz se
valer de meios de prova nominados e inominados.
Contudo, h algumas excees, pois em alguns casos no h tamanha liberdade,
como quanto ao estado das pessoas no vigora tal liberdade probatria (estando
submetida s restries estabelecidas na lei civil).
Exemplo disso a comprovao da idade da vtima (estupro - vulnervel) ocorrer
por meio da certido de nascimento, conforme: Smula 74 do STJ - Para efeitos
penais, o reconhecimento da menoridade do ru requer prova por documento
hbil.
Outro exemplo: em relao morte a comprovao feita por meio de certido de
bito, nos termos do art. 62, CPP: No caso de morte do acusado, o juiz somente
vista da certido de bito, e depois de ouvido o Ministrio Pblico, declarar
extinta a punibilidade.
Certido de bito falsa? STF permite que o sujeito seja processado, pois nesse
caso o processo tido inexistente.

ARTIGO 156, CPP


Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado
ao juiz de ofcio:

I ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de


provas consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade,
adequao e proporcionalidade da medida;
II determinar, no curso da instruo, ou antes de proferir sentena, a realizao
de diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante.

NUS DA PROVA
Conceito: o encargo que as partes tm de provar pelos meios legalmente
admissveis a veracidade das afirmaes por elas formuladas ao longo do
processo resultando de sua inatividade uma situao de desvantagem perante o
direito. A bem da verdade se prova a afirmativa de um fato, mas no o fato em si.
nus no se confunde com obrigao (nus se fizer algo melhor para a parte
- como no caso da possibilidade recorrer).

Espcies de nus da prova:

.nus da prova perfeito: advm do prejuzo que o resultado de seu


descumprimento ocorre necessria e inevitavelmente. Ex: deciso desfavorvel e
opta por no recorrer.
.nus da prova menos perfeito: decorre dos prejuzos que derivam de seu
descumprimento, mas de acordo com a avaliao judicial. Assim,mesmo que a
parte no tenha provado a veracidade das afirmaes por ela feitas, isso no
significa dizer que inevitavelmente vai sofrer o prejuzo, diante da possibilidade da
prova produzida de ofcio pelo juiz e da regra da comunho da prova.
OBS.1: o nus da prova no processo penal brasileiro deve ser considerado menos
perfeito.
OBS.2: nus da prova imperfeito: jamais vai haver qualquer prejuzo. Conclui-se
que no se trata verdadeiramente de um nus e sim uma faculdade que se tem. A
doutrina pra no menos perfeito.

.nus da prova objetivo: funciona como regra de julgamento destinada ao juiz


acerca do contedo da sentena que deve proferir caso no tenha sido provada a
verdade de uma afirmao feita no processo, enfim, ter de julgar. (Non liquet
significa que o juiz no julga, pois no sabe como decidir vedado no
ordenamento jurdico brasileiro). Destinatrio juiz.
.nus da prova subjetivo: deve ser compreendido como o encargo que recai
sobre as partes de buscar as fontes de prova, capazes de comprovar suas
afirmaes, introduzindo-as no processo mediante os meios de prova legalmente
admissveis. Destinatrio partes.

Distribuio do nus da prova no processo penal:

A. nus da prova da acusao e da defesa (1 C): seguir esta corrente no


concurso.
NUS DA PROVA DA ACUSAO
CPC -

Art. 333. O nus da prova

NUS DA PROVA DA DEFESA


Excludentes da ilicitude. Ex: morte

incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo
do seu direito;
II - ao ru, quanto existncia de fato
impeditivo, modificativo ou extintivo do
direito do autor.
Pargrafo nico. nula a conveno
que distribui de maneira diversa o nus
da prova quando:
I - recair sobre direito indisponvel da
parte;
II - tornar excessivamente difcil a uma
parte o exerccio do direito.
Existncia do fato tpico (ex: provar que Excludentes

da

culpabilidade.

houve um estupro). Contudo, a ilicitude coao moral irresistvel.


e a culpabilidade so presumidas a
partir de um fato tpico.

Ex:

Autoria e participao.

Tambm

deve

provar

uma

causa

extintiva da punibilidade. Ex: legitima


defesa.

Relao de causalidade.

certo que a acusao tem o nus de


provar os fatos delituosos alm de
qualquer dvida razovel, produzindo
no magistrado um juzo de certeza. J
a defesa tem o nus de gerar tosomente uma fundada dvida sob
causas excludentes da ilicitude ou da
culpabilidade ou causas extintivas da
punibilidade.
Ex: CPP, Art. 386. O juiz absolver o
ru, mencionando a causa na parte
dispositiva, desde que reconhea: ... VI
existirem circunstncias que excluam
o crime ou isentem o ru de pena (arts.
20, 21, 22, 23, 26 e 1 o do art. 28,
todos do Cdigo Penal), ou mesmo se
houver

fundada

existncia;
Elemento subjetivo.

A acusao deve provar o dolo e a


culpa.
Culpa tranquila, mas quanto ao dolo
fica mais complicado. Vejamos:
Quanto ao dolo no h que se falar em
presuno

de

dolo,

sob

pena

de

violao ao princpio da presuno de


inocncia.
O dolo ser comprovado a partir das
circunstncias
concreto.

objetivas

do

caso

dvida

sobre

sua

.TEORIA

DA

CEGUEIRA

DELIBERADA/ WILFULL BLINDNESS


DOCTRINE/

TEORIA

DAS

INSTRUES DA AVESTRUZ: vem


sendo aplicada em relao aos crimes
de trfico de drogas e de lavagem de
capitais.
Quanto lavagem de capitais: se o
agente

deliberadamente

evita

conscincia quanto origem ilcita dos


bens (ex: chega com muito din din para
comprar

carros

com

sacos

de

dinheiro, p.ex. Caso do BACEN


comerciantes de carro), assume o risco
de produzir o resultado da lavagem,
respondendo a ttulo de dolo eventual
pelo delito.

Juzo de certeza.

Deve criar na cabea do juiz uma


fundada dvida.

B. nus da prova da acusao (2 C) Badar


Em virtude do princpio da presuno de inocncia (regra do in dbio pro reu), o
acusado jamais poder ser prejudicado em razo de dvida sobre fato relevante
para a deciso. Portanto, no processo penal o nus da prova atribudo com
exclusividade acusao.

INICIATIVA PROBATRIA DO JUIZ


Ser que o juiz pode determinar a produo de provas de ofcio?
Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado
ao juiz de ofcio:

I ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de


provas consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade,
adequao e proporcionalidade da medida; antes do incio do processo.
II determinar, no curso da instruo, ou antes de proferir sentena, a realizao
de diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante. depois do incio do
processo.
Antes do incio do processo
SISTEMA INQUISITORIAL

SISTEMA ACUSATRIO

Concentrao de poderes nas mos do o adotado pela CF. H a separao


julgador.

No

separao

das das funes de acusar, defender e

funes de acusar, defender e julgar julgar.


(juiz inquisitor).

No h contraditrio nem h ampla Princpio


defesa.

da

imparcialidade,

contraditrio e ampla defesa.

Acusado considerado mero objeto de considerado sujeito de direitos.


investigao.

ATENO: para o art. 3, da Lei Quanto iniciativa probatria, Geraldo


9.034/95

(sobre

criminosas)

organizaes Prado do RJ, entende que o sistema

permitia

que

o acusatrio puro no deve produzir

magistrado atuasse de ofcio na fase provas (isso ocorre na Inglaterra).


investigatria

quando

houvesse

necessidade de quebra do sigilo de Ao magistrado se defere a possibilidade


dados, bancrios, eleitorais, fiscais e de determinar de ofcio durante o curso
financeiros.

do processo penal, devendo faz-lo de


modo complementar, subsidirio.

O STF na ADIN 1.570 diz que quanto ao


sigilo bancrio e financeiro o art. 3 teria O

art.

156,

II,

CPP

tem

sido

sido revogado pela LC 105/01 (trata-se considerado vlido pela doutrina, desde
lei posterior).

que ocorra no curso do processo e de


maneira complementar. Vide exemplo

Porm, quanto ao sigilo fiscal e eleitoral, do art. 212, CPP.


o STF declarou a inconstitucionalidade Art. 156.

prova

da

alegao

do art. 3, em razo da violao ao incumbir a quem a fizer, sendo,


princpio da imparcialidade e do devido porm, facultado ao juiz de ofcio:...
processo legal.

II determinar, no curso da instruo,

ou

antes de proferir sentena, a

Para a doutrina o art. 156, I, CPP realizao de diligncias para dirimir


padece

do

mesmo

vcio

de dvida sobre ponto relevante.

inconstitucionalidade do art. 3 da L.
9.034/95. Vejamos:

Art. 212.

Art. 156. A prova da alegao incumbir

formuladas pelas partes diretamente

a quem a fizer, sendo, porm, facultado

testemunha (SISTEMA DO CROSS

ao juiz de ofcio:

As

perguntas

sero

I ordenar, EXAMINATION), no admitindo o juiz

mesmo antes de iniciada a ao penal,

aquelas

provas

resposta, no tiverem relao com a

consideradas urgentes e relevantes,

causa ou importarem na repetio de

observando a necessidade, adequao

outra j respondida.

produo

antecipada

de

que

puderem

induzir

e proporcionalidade da medida;
Pargrafo nico. Sobre os pontos no
esclarecidos,
Art. 3 Nas hipteses do inciso III do art.

juiz

poder

complementar a inquirio.

2 desta lei, ocorrendo possibilidade de


violao

de

sigilo

preservado

pela

Constituio ou por lei, a diligncia*


ser realizada pessoalmente pelo juiz,
adotado o mais rigoroso segredo de
justia.
(Vide ADI n 1.570-2 de 11.11.2004, que
declara a inconstitucionalidade do Art.
3 no que se refere aos dados "Fiscais"
e "Eleitorais")
*diligncia

tem

ver

com

fase

investigatria

ARTIGO 157, CPP


O antigo artigo 157 foi inserido no art. 155 e o 157 recebeu uma redao
totalmente nova.
Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas
ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou
legais.

1o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando


no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as
derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras.
2o Considera-se fonte independente aquela que por si s, seguindo os trmites
tpicos e de praxe, prprios da investigao ou instruo criminal, seria capaz de
conduzir ao fato objeto da prova.
3o Preclusa a deciso de desentranhamento da prova declarada inadmissvel,
esta ser inutilizada por deciso judicial, facultado s partes acompanhar o
incidente.
4o (VETADO) (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

PROVA ILEGAL / PROVA PROIBIDA


Art. 5, LVI, CF diz que so inadmissveis no processo as provas obtidas por
meio ilcitos, por dois fundamentos:
CF, Art. 5, LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios
ilcitos;
1. Tutela e proteo dos direitos fundamentais; e
2. Dissuadir autoridades quanto s prticas probatrias ilegais.
Muitos doutrinadores utilizam como sinnimo de prova proibida. A prova ser
considerada ilegal sempre que sua obteno se der por meio de violao de
normas legais ou de princpios gerais do ordenamento (sejam eles de natureza
material ou processual).

Para Pietro Nuvolone (italiano) prova ilegal gnero que se divide em duas
espcies:
1) Prova ilcita: quando houver violao a regra de direito material (penal ou
constitucional). A prova ilcita pressupe uma violao no momento da
colheita da prova, geralmente em momento anterior ou concomitante ao
processo, mas sempre externamente a este. A obteno desta prova, em
regra, se d fora do processo. E se esta prova for juntada? H o chamado
direito de excluso que acaba sendo materializado pelo desentranhamento.
2) Prova ilegtima: aquela violadora de regra do direito processual,
consoante art. 479 do CPP.

Art. 479. Durante o julgamento no ser permitida a leitura de documento ou a


exibio de objeto que no tiver sido juntado aos autos com a antecedncia
mnima de 3 dias teis, dando-se cincia outra parte.
Pargrafo nico. Compreende-se na proibio deste artigo a leitura de jornais ou
qualquer outro escrito, bem como a exibio de vdeos, gravaes, fotografias,
laudos, quadros, croqui*** ou qualquer outro meio assemelhado, cujo contedo
versar sobre a matria de fato submetida apreciao e julgamento dos jurados
***Dicionrio Houaiss croqui: substantivo masculino Rubrica: artes plsticas.
esboo mo de pintura, desenho, planta, projeto arquitetnico; esquisso.
Na prova ilegtima a ilegalidade ocorre no momento de sua produo no processo
(endoprocessual). Esta prova traz a tona a Teoria das Nulidades: como houve
violao de norma processual, a prova est sujeita ao reconhecimento de sua
nulidade e a decretao de sua ineficcia no processo.
PROVA ILCITA

PROVA ILEGTIMA

Violao a regra de direito material Violao regra do direito processual.


(penal ou constitucional).
Pressupe uma violao no momento A ilegalidade ocorre no momento de sua
da colheita da prova, geralmente em produo no processo.
momento anterior ou concomitante ao
processo, mas sempre externamente a
este.
A obteno , em regra, fora do

Ocorre dentro do processo

processo.

(endoprocessual).

Quando juntada este tipo de prova, h o

Traz baila a chamada Teoria das

chamado direito de excluso, o qual

Nulidades: como houve violao de

materializado por meio do

norma processual, a prova est sujeita

desentranhamento.

ao reconhecimento de sua nulidade,


bem como a decretao de sua

ineficcia no processo.
ATENO para O conceito de provas ilcitas do art. 157, caput:
Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas
ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou
legais. ...
1 Corrente: o art. 157 no faz distino quanto natureza da norma legal, assim,
ser considerada ilcita tanto a prova que viole disposies materiais como s
processuais. (LFG)
2 Corrente: quando o caput do art. 157 faz meno a normas legais, deve ser
feita uma interpretao restritiva, entendo-se que o dispositivo trata nica e

exclusivamente s normas de direito material, mantendo-se quanto s provas


ilegtimas o regime jurdico da Teoria das nulidades, ou seja, o quadro comparativo
continuaria valendo (Ada, Antonio Magalhes Gomes Filho, Feitosa).

07-05-2010
Curso LFG intensivo I - aula 12 - Direito Processual Penal Prof. Renato
Brasileiro

.Prova Ilcita por Derivao


So os meios probatrios que, no obstante produzidos validamente em momento
posterior, encontram-se afetados pelo vcio da ilicitude originria, que a eles se
transmite, contaminando-os por efeito de repercusso causal.
Ex: algum torturado para confessar um homicdio diante disso, a polcia
encontra o cadver; pensa-se: lcita, mas depois lembrar que esta derivou da
tortura, logo, trata-se de prova ilcita.
Tal pensamento teoria surgiu no direito norte-americano, denominada de Teoria
dos Frutos da rvore Envenenada. O precedente foi o julgado foi Siverthorne
Lumber Co. contra USA (1920); e o segundo foi o de Nardone contra USA (1939),
sendo que neste ltimo adotou-se a Teoria dos Frutos da rvore Envenenada
(FRUITS OF THE POINSON TREE).
Em outro julgado de 1966, o caso Miranda contra Arizona, que surge nos EUA,
surge o AVISO DE MIRANDA (MIRANDA RIGHTS ou MIRANDA WARNINGS), ou
seja, nenhuma validade pode ser conferida s declaraes feitas pela pessoa
polcia, a no ser que antes a pessoa tenha sido informada - avisada de que:
1. tem o direito de no responder;
2. tudo que disser poder ser usado contra ela; e
3. tem o direito assistncia de defensor escolhido ou nomeado.
No Brasil no existe aviso, mas sim recebimento de informaes, consoante a
CF:
Art. 5, LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de
permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de
advogado;

Adotamos a teoria supramencionada, consoante julgados do STF (HC 73.351 e


HC 82.788), mas agora vamos alm da jurisprudncia, pois o art. 157, pargrafo
1, do CPP, acolheu a inadmissibilidade das provas ilcitas por derivao.
Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas
ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou
legais. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)
1o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando
no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as
derivadas

puderem

ser

obtidas

por

uma

fonte

independente

das

primeiras. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

.Limitaes ou Excees da Prova Ilcita por Derivao


Surgem teorias para relativizar a ilicitude deste tipo de prova tambm no direito
norte-americano, as quais vo sendo trazidas e aplicadas aqui. Vejamos:

.Teoria

ou

Exceo

da

Fonte

Independente

(INDEPENDENT

SOURCE

DOCTRINE): surge no caso Bynum contra USA (1960).


Caso o rgo da persecuo penal demonstrar que obteve legitimamente novos
elementos de informao a partir de uma fonte autnoma de prova, que no
guarde qualquer relao de dependncia nem decorra da prova originariamente
ilcita; com esta no mantendo vnculo causal, tais dados probatrios so
admissveis, pois no contaminados pelo vcio da ilicitude originria.
Esta teoria j vem sendo adotada tanto pelo STF (HC 83.921 e RHC 90376) como
no STJ desde 2004, mas a partir da lei 11.690 de 2008, vejamos:
Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas
ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou
legais. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)
1o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando
no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as
derivadas

puderem

ser

obtidas

por

uma

fonte

independente

das

primeiras. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)


2o Considera-se fonte independente aquela que por si s, seguindo os trmites
tpicos e de praxe, prprios da investigao ou instruo criminal, seria capaz de
conduzir ao fato objeto da prova. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

ATENO: a doutrina diz que o conceito de fonte independente do par. 2 do art.


157 est equivocado, em verdade, conceitua outra teoria que no a da fonte
independente.

.Teoria da Limitao da Descoberta Inevitvel (INEVITABLE DISCOVERY


LIMITATION): o precedente foi o caso Nix contra Williams-Williams II (1984).
Nesse caso o cidado era suspeito de matar algum, mas o cadver no era
localizado. Este cidado foi constrangido e indicou o local onde estava o cadver e
da confisso resultou a localizao do cadver. Contudo, 200 moradores da regio
j estavam fazendo uma varredura na loca para localizar o cadver. Na situao
concreta, como estes 200 moradores estavam na regio, o cadver seria
localizado inevitavelmente.
Essa teoria ser aplicvel caso se demonstre que a prova seria produzida de
qualquer maneira, independentemente da prova ilcita originria. Para a aplicao
dessa teoria no possvel se valer de dados meramente especulativos, sendo
indispensvel a existncia de dados concretos confirmando que a descoberta
seria inevitvel.
No h julgados do STF e STJ adotando esta teoria. Contudo, para muitos
doutrinadores esta teoria teria sido colocada no art. 157, pargrafo 2, CPP:
Art. 157, 2o Considera-se fonte independente aquela que por si s, seguindo os
trmites tpicos e de praxe, prprios da investigao ou instruo criminal, seria
capaz de conduzir ao fato objeto da prova. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
Ateno: apesar de fazer meno teoria fonte independente, parece ter havido
um equvoco por parte do legislador, pois o conceito a fornecido o da teoria da
limitao da descoberta inevitvel.
Frisa-se que alguns doutrinados, em especial promotores (Feitosa e Andrei
Borges), entendem que tal limitao adequada, mas para outros (Ada Pelegrini e
Antnio Magalhes Gomes Filho) a adoo desta teria seria inconstitucional.
.Teoria do Nexo Causal Atenuado: em origem no direito norte-americano com o
nome de PURGED TAINT DOCTRINE (TEORIA DA TINTA DILUDA ou MANCHA
PURGADA).
O precedente foi o caso de Wonh Sun contra USA (1963): cidado A preso
ilegalmente (no havia causa provvel para sua priso). A confessa e delata B. A
priso de B prova lcita ou ilcita? prova ilcita por derivao causal. O detalhe
no caso concreto que B compareceu perante a autoridade competente e
confessou a prtica do delito. A Suprema Corte Americana entendeu que, num

primeiro momento, a priso de B seria ilcita, mas depois com a sua confisso,
circunstncia superveniente, a prova torna-se lcita.
No se aplica tal teoria se o nexo causal entre a prova primria e secundria for
atenuado em virtude do decurso do tempo de circunstncias supervenientes na
cadeia probatria ou da vontade de um dos envolvidos em colabora com a
persecuo criminal.
No h julgados do STF e STJ adotando esta teoria. Contudo, para muitos
doutrinadores esta teoria teria sido colocada no art. 157, 1:
CPP, Art. 157, par. 1, So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas,
salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras (Teoria
do Nexo Causal Atenuado), ou quando as derivadas puderem ser obtidas por
uma fonte independente das primeiras.

.Teoria do Encontro Fortuito de Provas: teoria mais utilizada no Brasil. Teria


aplicvel aos casos que se demonstre que no cumprimento de uma diligncia
relativa a um delito, a autoridade policial casualmente encontre provas pertinentes
a outra infrao penal que no estava na linha de desdobramento normal da
investigao. Caso o encontro seja casual a prova ser lcita; se houver desvio de
finalidade, a prova ser considerada ilcita. Tal teoria no importada.
Ex: imagine que algum esteja mantendo em sua casa um tamandu bandeira
(crime ambiental). Pede-se um mandado de busca e apreenso para buscar o
tamandu. Cumprindo o mandado, a autoridade policial abre gavetas, destri
paredes e encontra provas da prtica de um crime tributrio. Este documento pode
ser utilizado para dar incio a uma investigao tributria? Aos destruir paredes e
abrir gavetas, a autoridade policial estaria agindo com um desvio de finalidade,
logo, a prova ser ilcita. Contudo, pense o contrrio, a autoridade chega para
apreender documentos e encontra por acaso um tamandu bandeira. Neste caso,
a prova poder ser utilizada.
Teoria utilizada, sobretudo, para a interceptao telefnica e utilizao dos
elementos obtidos relacionados a outros delitos e/ou outros indivduos que no
so os diretamente ligados quele mandado autorizativo (STF, HC 83.515).

Busca e apreenso em escritrio de advocacia: posso cumprir mandado de


busca e apreenso em escritrio de advocacia?

Temos alguns requisitos: de acordo com a Lei 8.906/94 (Estatuto da OAB), com
redao dada pela Lei 11.767/08, o mandado de busca e apreenso deve ser
especfico e pormenorizado, a ser cumprido na presena de representante da
OAB, sendo vedada a utilizao de documentos e objetos pertencentes a clientes
do advogado investigado, salvo se tais clientes tambm estiverem sendo
investigados como partcipes ou co-autores do advogado.

.Inutilizao da prova ilcita


CPP,

Art. 157,

3o Preclusa a deciso de desentranhamento da prova

declarada inadmissvel, esta ser inutilizada por deciso judicial, facultado s


partes acompanhar o incidente. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
.Deciso determinando o desentranhamento da prova ilcita: tal deciso deve
ser prolatada o quanto antes, mas pode ser que acabe analisando isso s na
sentena. Enfim, em regra, a ilicitude deve ser apreciada pelo juiz antes da
audincia de instruo e julgamento, da surge uma deciso interlocutria,
hiptese na qual o recurso a ser utilizado seria o RESE (art. 581, XIII, CPP); caso
esta ilicitude for apreciada no momento da sentena caber apelao.
Com a precluso da deciso que determinou o desentranhamento a prova
inutilizada (destruda). Contudo, conforme entendimento doutrinrio, em duas
hipteses a prova ilcita desentranhada no deve ser destruda inutilizada, a
saber:
Caso esta prova ilcita pertena a algum deve ser devolvida a essa
pessoa. Ex: entraram na casa de uma pessoa sem autorizao e pegaram
suas fotos; e
Caso esta prova obtida por meio ilcito constitua um corpo de delito em
relao a quem praticou o crime para obt-la, essa prova no poder ser
destruda. Ex: pessoa tortura e assinou uma confisso. Isso ser a prova
cabal do crime de tortura, da deve ser preservada para o processo criminal
pertinente ao crime de tortura.

.Descontaminao do Julgado
Estava prevista no art. 157, par. 4, do CPP: O juiz que conhecer do contedo da
prova declarada inadmissvel no poder proferir a sentena ou acrdo. Isso a
descontaminao do julgado. Contudo, tal pargrafo foi vetado, pois isso poderia
dar ensejo a manipulao do juiz, s vezes a pessoa sabendo que o juiz do tipo
linha dura, a a pessoa plantaria uma prova ilcita para realizar a retirada de tal juiz
do processo. Tal pargrafo no passou e no existe esta possibilidade.

.Terminologia da prova
Distino entre fonte de prova, meios de prova e meios de obteno de prova:
Fonte de prova refere-se s pessoas ou coisas das quais se consegue a prova,
derivam do fato delituoso em si, independentemente da existncia do processo,
sendo certo que sua introduo no processo ocorre atravs dos meios de prova.
Ex: cadver na rua, pessoas que podem falar sobre o que viram (no so
testemunhas).
Meios de prova so os instrumentos atravs dos quais as fontes de provas so
levadas ao processo. Referem-se a uma atividade endoprocessual, que se
desenvolvem perante o juiz, com a participao as partes. Ex: ao pensar em
acareao, em uma confisso. Aqui o contraditrio deve ser observado.
Meios de obteno de prova so certos procedimentos regulados pela lei, em
regra, extraprocessuais, com o objetivo de conseguir provas materiais, e que
podem ser realizados por outros funcionrios que no o juiz. Ex: a busca e
apreenso, a interceptao telefnica. Tem como elemento essencial a surpresa.

.Indcio
Tem dois sentidos:
1. Prova indireta: a circunstncia conhecida e provada que tendo relao com o
fato autorize por induo concluir a existncia de outro. Provada a existncia de
um fato, chega-se concluso acerca da existncia de outro por meio de induo
ou raciocnio lgico. Ex: encontrar com a pessoa portando a arma minutos depois

do crime, a camisa suja de sangue, etc. o oposto da prova direta, isto ,


aquela que recai diretamente sobre a afirmao feita no processo (recai
diretamente sobre o fato probando). Ex: algum dizendo que viu fulano matar
algum. o indcio tratado no artigo abaixo:
CPP, Art. 239. Considera-se indcio a circunstncia conhecida e provada, que,
tendo relao com o fato, autorize, por induo, concluir-se a existncia de outra
ou outras circunstncias.
A prova indireta, desde que provada por um conjunto coeso, autoriza um decreto
condenatrio. possvel a condenao com base num conjunto de indcios
contundentes, isto , desde que sejam plurais, bem como relacionados entre si e
incriminadores. No caso Isabela, no h provas diretas, ou seja, ningum
testemunhou o pai jogando a menina pela janela do apartamento, havendo apenas
ndios contundentes de que ele cometeu o delito.

2. Prova semiplena: aquela prova de menor valor persuasivo. Exemplo para


aclarar o conceito o artigo abaixo:
CPP, Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem
pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para
assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e
indcio suficiente de autoria.
Qual a diferena entre o que est em amarelo e verde?
Amarelo existncia do crime: o juiz precisa ter certeza de que o crime ocorreu.
Verde autoria: aqui no precisa ter certeza, mas ter algum elemento que diga
que tal pessoa seja o autor do delito.

.Objeto da prova
a verdade ou falsidade de uma afirmao sobre um fato que interessa a soluo
do processo.

O que precisa ser provado no

O que NO precisa ser provado no

processo penal
1. Deve ser provado o fato narrado, seja1. 1.
para a acusao ou pela defesa; a

processo penal
Fatos notrios: so

fatos

do

conhecimento pblico geral.

imputao do fato descrito na pea2.


acusatria. Ex: se o acusado diz que 2. Fatos axiomticos ou intuitivos:
no matou a vtima deve demonstra o so os fatos evidentes.

local em que estava.


3. Fatos inteis ou irrelevantes.
2.

Deve

ser

provado

direito

consuetudinrio.

4. Presunes legais: a presuno a


afirmao da lei de que um fato

3. Alguns doutrinadores entendem que existente ou verdadeiro, independente


devem ser provados regulamentos e de prova. Subdivide-se em:
portarias,

salvo

complemento

de

se

portaria

norma

penal

for
em 4.1 Presuno absoluta (iure et de iure)

branco, a se presume que o juiz a no admite prova em contrrio. Ex: a


conhea. Ex: Portaria 344 da ANVISA inimputabilidade de menor de 18 anos.
que elenca rol da drogas.
4.2 Presuno relativa (iuris tantum)
admite-se prova em sentido contrrio.
4.

Alguns

doutrinadores

tambm Acontece a inverso do nus da prova

entendem que deve ser provado o direito para provar que o fato no foi ocorrido.
estrangeiro, estadual e municipal. OBS.: Ex: *presuno de violncia nos crimes
o juiz obrigado a conhecer o direito sexuais. O que se discutia aqui? A
estadual e municipal do local onde doutrina sempre considerou que esta
exerce a sua funo. Assim, o dir. presuno
estadual

municipal

de

nos

crimes

sexuais

de

localidade natureza. Cita-se: HC 73662 STF

distinta de sua localidade deve ser entendeu que relativa, apesar desse
provado. O internacional o juiz no julgado, prevalecia no STF que se trata
obrigado a conhecer, logo, deve ser de uma presuno de natureza absoluta,
provado.
5.

STF HC 81268 e HC 93263.

Fatos

no

contestados, *revogada.

incontroversos devem ser provados no


processo penal.

OBS.: no processo Agora existe isso como um crime

penal a revelia no acarreta a presuno autnomo. Ex: estupro de vulnervel.


da veracidade. Na verdade, o nico Nucci entende que ainda sim possvel
efeito da revelia no processo penal a avaliar a capacidade de entendimento
desnecessidade

de

intimao

acusado

os

demais

para

do da vtima.
atos

processuais, salvo no caso da sentena


condenatria (que mesmo revel dever
ser intimado). Quem no intimado o
acusado, mas o advogado deve. Afinal,
no h processo penal sem advogado.
Por fim, o MP obrigado a provar
mesmo que a parte abra mo de provar
que fez ou no fez x,y,z.

.Prova emprestada
Conceito: consiste na utilizao em um processo de prova que foi produzida em
outro processo, sendo que o transporte dessa prova ocorre pela forma
documental. Ex: a prova testemunhal ser considerada prova testemunhal no
outro processo, embora ingresse no processo por via de documento; conservar
sua natureza de prova testemunhal.
Qual o valor da prova emprestada? Tem o mesmo valor da prova
originariamente produzida, apesar de ingressar no processo pela prova
documental. Embora seja trazida ao segundo processo pela forma documental, a
prova emprestada tem o mesmo valor da prova originalmente produzida.
admitido tal tipo de prova? possvel a utilizao da prova emprestada, desde
que aquele contra quem ser utilizada tenha participado do processo no qual a
prova foi produzida, observando-se o contraditrio e ampla defesa em relao ao
mesmo acusado.
No possvel emprestar prova (elementos de informao) de um inqurito
policial, tendo em vista que no h contraditrio na fase administrativa; mas o STF
entendeu que h.
Para o supremo os dados obtidos em uma interceptao telefnica autorizada em
processo criminal podem ser utilizados num processo administrativo a ttulo de
prova emprestada (STF Pet 3.683).

11-05-2010
Curso LFG intensivo I - aula 13 - Direito Processual Penal Prof. Renato
Brasileiro

CONTINUAO TERMINOLOGIA DAS PROVAS

.PROVA NOMINADA: aquela que se encontra prevista em lei, com ou sem


procedimento probatrio previsto. Exemplos: prova testemunhal e reconhecimento
de pessoas ou coisas.
A partir do art. 158 do CPP temos as provas nominadas. Contudo, tambm temos
provas nominadas na legislao especial, como por exemplo, a quebra do sigilo
bancrio que est prevista lei de interceptao telefnica.
Frisa-nos que no processo penal tambm podemos utilizar as PROVAS
INOMINADAS, isto , provas que no estejam previstas no texto de lei, desde que
estas provas sejam lcitas e isso por fora de um princpio, qual seja: PRINCPIO
DA LIBERDADE PROBATRIA. Um exemplo de prova inominada o
reconhecimento de pessoas por meio da internet.

.PROVA IRRITUAL: aquela colhida sem obedincia ao modelo legal previsto em


lei. No se observa o procedimento previsto em lei. Um exemplo disso o
reconhecimento de pessoas em que o juiz pede para certa testemunha apontar o
acusado durante uma audincia e isso no tem nada a ver com o procedimento
previsto no art. 226 do CPP:
Art. 226. Quando houver necessidade de fazer-se o reconhecimento de pessoa,
proceder-se- pela seguinte forma:
I - a pessoa que tiver de fazer o reconhecimento ser convidada a descrever a
pessoa que deva ser reconhecida;
Il - a pessoa, cujo reconhecimento se pretender, ser colocada, se possvel, ao
lado de outras que com ela tiverem qualquer semelhana, convidando-se quem
tiver de fazer o reconhecimento a apont-la;
III - se houver razo para recear que a pessoa chamada para o reconhecimento,
por efeito de intimidao ou outra influncia, no diga a verdade em face da
pessoa que deve ser reconhecida, a autoridade providenciar para que esta no
veja aquela;
IV - do ato de reconhecimento lavrar-se- auto pormenorizado, subscrito pela
autoridade, pela pessoa chamada para proceder ao reconhecimento e por duas
testemunhas presenciais.
Pargrafo nico. O disposto no no III deste artigo no ter aplicao na fase da
instruo criminal ou em plenrio de julgamento.
.PROVA ANMALA: aquela utilizada para fins diversos daqueles que lhes so
prprios, com caracterstica de outra prova tpica, ou seja, existe meio de prova
legalmente previsto. Porm, deixa-se de lado esse meio de prova tpica para usar
outro meio de prova.

Ex: oficial de justia a pedido do juiz contata uma testemunha via telefone e depois
confecciona uma certido, enfim, em vez de fazer o depoimento confeccionou uma
prova documental. Caso determinada pessoa testemunhe a prtica de um delito, o
seu conhecimento deve vir aos autos por meio de um depoimento prestado em
juzo e no por outro meio de prova.
.PROVA ATPICA: aquela que est prevista no ordenamento jurdico, porm no
h um procedimento probatrio previsto em lei. A reconstituio do fato delituoso
um exemplo disso. Vejamos:
CPP, Art. 7o Para verificar a possibilidade de haver a infrao sido praticada de
determinado modo, a autoridade policial poder proceder reproduo simulada
dos fatos, desde que esta no contrarie a moralidade ou a ordem pblica.

PRINCPIOS RELACIONADOS PROVA PENAL

.Princpio da presuno de inocncia: tal princpio passou a ser previsto na CF


somente a partir de 1998, antes somente previsto de maneira implcita (extrado
do devido processo legal). Vejamos:
CF, Art. 5, LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de
sentena penal condenatria;
Agora analisemos a Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de So
Jos da Costa Rica), no artigo 8, ponto 2:
Artigo 8 Garantias Judiciais (...) 2. Toda pessoa acusada de delito tem direito a
que se presuma sua inocncia enquanto no se comprove legalmente sua culpa.
Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes
garantias mnimas: (...)
Comparao:
Na CF

Na CADH

- Ningum ser considerado culpado;

- Presuno de inocncia;

- At o trnsito em julgado de sentena penal condenatria;

Enquanto

no

for

legalmente

comprovada sua culpa;

- Da o porqu de muitos doutrinadores - Aqui a presuno pode ir at o

falarem que a CF teria adotado o julgamento de um recurso, pois j


PRINCPIO DA PRESUNO DA NO observado o duplo grau de jurisdio.
CULPABILIDADE

(em

nenhum

momento fala em inocncia). Apesar de


tal expresso, isso pura vaidade, as
suas expresses so sinnimas, assim,
numa prova tanto faz. Lendo a CF, at
ministros do prprio STF em razo da
literalidade da constituio.

Em suma: a redao mais benfica da CF e no da Conveno, porque


consoante a CF cabe n recursos e manobras at atingir o trnsito em julgado da
deciso. J na CADH basta o duplo grau de jurisdio para considerar a pessoa
no mais inocente.

Desse princpio da presuno da inocncia derivam duas regras fundamentais,


quais sejam:
1 regra fundamental a REGRA PROBATRIA: para que algum possa ser
condenado, indispensvel que o acusador comprove a prtica da infrao penal,
eliminando qualquer dvida razovel e, no caso de dvida, o acusado deve ser
absolvido.
Ademais, de tal regra probatria se extrai o famoso PRINCPIO IN DUBIO PRO
REO (se ao final do processo o juiz no estiver convencido do cometimento da
infrao, decidir pela absolvio), o qual s incide at o trnsito em julgado de
sentena penal condenatria.
Diante disso, na reviso criminal (que pressupe o trnsito em julgado da
sentena) no se pode falar em in dubio pro reo, mas sim o PRINCPIO CONTRA
REO.
2 regra fundamental a REGRA DE TRATAMENTO: o princpio da presuno de
inocncia impede qualquer antecipao de juzo condenatrio, ou seja, antes do
trnsito em julgado a priso do acusado s pode ser decretada a ttulo de medida
cautelar (comprovada sua necessidade no caso concreto).
ATENO: HC 84.078 STF

Durante anos, como os recursos extraordinrios no so dotados de efeito


suspensivo,

admitia-se a priso do acusado como efeito automtico de um

acrdo condenatrio de tribunal de segundo grau (v. art. 637 do CPP e art. art.
27, par. 2, da Lei 8.038/90 - Institui normas procedimentais para os processos
que especifica, perante o Superior Tribunal de Justia e o Supremo Tribunal
Federal).
CPP, Art. 637. O recurso extraordinrio no tem efeito suspensivo, e uma vez
arrazoados pelo recorrido os autos do traslado, os originais baixaro primeira
instncia, para a execuo da sentena.
Art. 27. Recebida a petio pela Secretaria do Tribunal e a protocolada, ser
intimado o recorrido, abrindo - se- lhe vista pelo prazo de quinze dias para
apresentar contrarrazes. 2o Os recursos extraordinrio e especial sero
recebidos no efeito devolutivo.
A partir do HC supramencionado, enquanto no ocorrer o trnsito em julgado de
sentena condenatria no ser possvel o recolhimento do acusado priso,
salvo se presente uma das hipteses que autorizam a priso preventiva.

.Princpio da busca da verdade pelo juiz: alguns doutrinadores ainda se referem ao


princpio da verdade real. Durante muitos anos foi utilizada uma dicotomia entre o
processo penal e o processo civil.
De um lado falava-se em uma verdade formal (proc. civil) e de outro uma verdade
real (proc. penal), contudo isso no existe mais, pois a verdade real impossvel
de ser alcanada.
Atualmente, os doutrinadores modernos tm abandonado tal diviso (formal e
real). Alis, nem a verdade formal buscada mais (o juiz tem o poder instrutrio)
no processo civil.
Enfim, no processo penal dotado de certa iniciativa probatria, devendo exercla de maneira subsidiria complementar (em relao produo de provas das
partes o juiz no pode substituir as partes na produo das provas) e tosomente durante o curso do processo.
O art. 212 do CPP ratifica o papel do juiz acerca da produo das provas:
Art. 212. As perguntas sero formuladas pelas partes diretamente testemunha,
no admitindo o juiz aquelas que puderem induzir a resposta, no tiverem relao
com a causa ou importarem na repetio de outra j respondida. (Redao dada
pela Lei n 11.690, de 2008)

Pargrafo nico. Sobre os pontos no esclarecidos, o juiz poder complementar a


inquirio. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
.Princpio da proporcionalidade: no seu aspecto substancial extrado do devido
processo legal. O princpio da proporcionalidade subdivido em trs princpios:
.P. da adequao: a medida adotada deve ser idnea a atingir o fim
proposto;
.P. da necessidade: entre as medidas adequadas se adotada a
menos gravosa; e
.P. da proporcionalidade em sentido estrito: entre os valores em
conflito deve
preponderar o de maior relevncia.

.Proporcionalidade e prova ilcita pro reo: entre a vedao da prova e possibilidade


de inocentar o ru. Prevalece a admisso da prova ilcita, contudo inverso no
verdadeiro (provas ilcitas e pro societate).

.Prova ilcita e pro societate: alguns doutrinadores j tm admitido (Barbosa


Moreira e Antonio E. Fernandes). Como no caso de criminalidade organizao, em
casos graves, em prol da segurana da sociedade, todavia o STF contra esse
entendimento (HC 80.949).

.Princpio do nemo tenetur se detegere (princpio da no autoincriminao): o


acusado no obrigado a produzir prova contra si mesmo. Alis, vai contra a
natureza humana.

Previso:
CADH, Artigo 8 - Garantias Judiciais ... 2. Toda pessoa acusada de delito tem
direito a que se presuma sua inocncia enquanto no se comprove legalmente
sua culpa. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s
seguintes garantias mnimas: ... g) direito de no ser obrigado a depor contra
si mesma, nem a declarar-se culpada; e ...

Lembre-se que o direito ao silncio uma das vertentes desse princpio. O direito
ao silncio ou direito de ficar calado, art. 5, LXIII, CF:

CF, art. 5, LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de
permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de
advogado; ...
Por preso, leia-se, no somente quem est preso, mas tambm qualquer pessoa a
quem seja imputada a prtica de um ilcito criminal, abrange suspeitos, indiciados,
acusados ou mesmo condenados.

INDAGA-SE: Testemunha tem direito ao silncio? A testemunha enquanto


ouvida como tal, a testemunha tem a obrigao de dizer a verdade, sob pena de
responder pelo crime de falso testemunho. Todavia, at mesmo a testemunha est
obrigada a responder sobre fato que em tese possa incrimin-la. O HC 73.035 do
STF confirma tal entendimento.

DESDOBRAMENTOS DO PRINCPIO DA NO AUTOINCRIMINAO

1 DIREITO AO SILNCIO
Vide explicao acima e analisemos os dispositivos abaixo:
CPP, Art. 186. Depois de devidamente qualificado e cientificado do inteiro teor da
acusao, o acusado ser informado pelo juiz, antes de iniciar o interrogatrio, do
seu direito de permanecer calado e de no responder perguntas que lhe forem
formuladas.
Pargrafo nico. O silncio, que no importar em confisso, no poder ser
interpretado em prejuzo da defesa.
CPP, Art. 198. O silncio do acusado no importar confisso, mas poder
constituir elemento para a formao do convencimento do juiz. OBS.: a parte final
desse artigo no foi recepcionada pela CF.

.Direito ao silncio no tribunal do jri: com a Lei 11.689/08, o direito ao silncio no


pode ser mais usado como argumento para convencer os jurados (art. 478, II,
CPP).
Art. 478. Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer
referncias: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) ...

II ao silncio do

acusado ou ausncia de interrogatrio por falta de requerimento, em seu


prejuzo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Outra mudana com o advento da lei citada, a presena do acusado no mais
obrigatria no dia do julgamento, mesmo em caso de infrao inafianvel.
Tem tudo a ver com o direito ao silncio, afinal, ir ao tribunal do jri e se calar,
melhor no ir.

.Dentro do direito ao silncio existe a permisso o direito de mentir?

LFG

entende que o acuso tem; contudo, o Renato Brasileiro prefere falar em tolerncia
mentira (pois no h crime de perjrio isto : quando o acusado mente), tendo
em visto que estamos em um Estado Democrtico que se pauta na tica.
Mas qual tipo de mentira se tolera? Temos a mentira defensiva: fala que estava
noutro lugar na hora do crime, como por exemplo, numa festa (tolerada); e
tambm temos a mentira agressiva: fala que no foi ele que cometeu o crime, mas
sim fulano de tal (inadmissvel, afinal, gera responsabilizao criminal por calnia
ou pelo delito de denunciao caluniosa).

.Direito ao silncio e o direito de informao: o preso (e outros, como o acusado)


tem o direito de ser informado quanto ao direito ao silncio. Ademais, eventual
omisso quanto a essa informao acarretar a ilicitude da confisso (art. 5, LVIII,
CF).
OBS.: ver STF HC 78.708 e HC 80.949, neste ltimo caso, o policial bancou de
amigo e comeou a conversar com o preso, o qual gravou a conversa e a
confisso deste.

2 DIREITO DE NO PRATICAR QUALQUER COMPORTAMENTO ATIVO QUE


POSSA INCRIMIN-LO

Reconstituio do crime conduta ativa. Est protegida pelo princpio da no


autoincriminao. Assim, o acusado no obrigado a participar, tendo em vista
que exige um comportamento ativo.
Exame grafotcnico o qual verifica se o documento foi subscrito pelo acusado;
o perito colher vrias frases. Indaga-se: o acusado obrigado a fornecer o
material para o exame? Tem de escrever, ter comportamento ativo, logo, o
acusado no obrigado a participar.
Exame de DNA / Exame para verificao para padro de voz o acusado
tambm no obrigada a participar. No confundir o exame de DNA no proc. civil
com o proc. de penal. No processo civil, inclusive h smula do STJ (n. 301), em
que a recusa de realizao de exame gera presuno iuris tantum de que o pai.
Bafmetro idem. Tambm exige um comportamento ativo. No podendo obrigar
o acusado a soprar o bafmetro ou a realizar exame sangneo, este ser
substitudo por exame clnico (ex: o agente encaminhado at um mdico, e este
constatar se o agente encontra-se em estado de embriaguez). Com a nova
mudana no CTB, a negativa do teste do bafmetro gera sano administrativa. O
CTB (Lei 9.503/97), com as alteraes trazidas pela Lei 11.1705/08, trouxe esta
regra alterando o art. 277, 2 e 3.
CTB, art. 277, 2: A infrao prevista no art. 165 deste Cdigo (infrao
administrativa) poder ser caracterizada pelo agente de trnsito mediante a
obteno de outras provas em direito admitidas, acerca dos notrios sinais de
embriaguez, excitao ou torpor apresentados pelo condutor. (Redao dada pela
Lei n 11.705, de 2008)
CTB, art. 277, 3: Sero aplicadas as penalidades e medidas administrativas
estabelecidas no art. 165 deste Cdigo ao condutor que se recusar a se submeter
a qualquer dos procedimentos previstos no caput deste artigo. (Includo pela Lei n
11.705, de 2008)
Este dispositivo tem validade?

1 corrente: o princpio do nemo tenetur se

detegere somente se aplica no processo penal razo pela qual o dispositivo do art.
277, 3 do CTB seria perfeitamente vlido, pois refere-se a uma infrao
administrativa; e

2 corrente: o princpio tambm se aplica no mbito

administrativo, razo pela qual o art. 277, 3 seria inconstitucional.

CTB, art. 306.

Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com

concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas,


ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine
dependncia: (Redao dada pela Lei n 11.705, de 2008)

Antes da Lei 11.705/08 o crime do art. 306 era um crime de perigo concreto
(expondo a dano a incolumidade de outrem). Agora crime de perigo abstrato.
Antes da lei, a comprovao da embriaguez poderia ser feita por exame clnico,
pois bastava que o perito atestasse que o agente estava sob a influncia de
lcool. Com a reforma, faz parte do tipo penal a concentrao de lcool por litro
de sangue igual ou superior a 6 decigramas, o que demanda a realizao de um
exame de sangue ou de bafmetro.

Reconhecimento pessoal no est protegido pelo direito ao silncio, pois no


demanda qualquer comportamento ativo do sujeito.

3 DIREITO DE NO PRODUZIR NENHUMA PROVA INCRIMINADORA QUE


ENVOLVA O SEU CORPO:
Surge a diferena das provas invasivas e as no-invasivas.

Provas invasivas

Provas no-invasivas

(protegida pelo p. da no

(no dependem do consentimento do

autoincriminao)

acusado)

uma prova que envolve o corpo Consiste numa inspeo ou verificao


humano

implica

utilizao

extrao de uma parte dele.

ou corporal, no implica na extrao de


nenhuma parte do corpo humano.

O fio de cabelo cado no cho Ex1: quanto mula transportando


pode ser usado como prova?

drogas, a doutrina entende que


possvel

utilizao

do

raio-x.

Uma coisa a produo forada Contudo, na opinio isolada do LFG


de prova invasiva, o que no considera uma prova invasiva. Afinal,

admitida,

outra

coisa

bem estar fazendo um juzo de ponderao

diferente a prova produzida de valor da prpria vida da pessoa.


voluntria ou involuntariamente
com outra finalidade, a qual Ex2: tocar piano - identificao.
vlida.

Ex1: Caso Glria Trevi - O STF entendeu


ser possvel a apreenso da placenta
para fazer exame de DNA da uma
cantora mexicana Glria Trevi, em prol
dos agentes que atuavam na delegacia
onde ela se encontrava presa, pois
foram acusados de abuso contra ela. O
STF entendeu que a placenta lixo
biolgico. Reclamao 2040.

Ex2: Caso Pedrinho o cigarro fumado


e descartado pelo acusado pode ser
utilizado para exame de DNA.
Ver HC 69.912

14-05-2010
Curso LFG intensivo I - aula 14 - Direito Processual Penal Prof. Renato
Brasileiro

PROVAS EM ESPCIE
INTERROGATRIO JUDICIAL
Conceito: ato processual por meio do qual o juiz ouve o acusado sobre sua
pessoa e sobre a imputao que lhe feita.

Natureza jurdica: a maioria da doutrina entende que interrogatrio meio de


defesa (STF). H quem entenda que seria meio de prova e de defesa, caso haja a
confisso do acusado.
A ampla defesa subdivide-se em:
a) defesa tcnica; e
b) autodefesa.
Defesa tcnica: aquela realizada por advogado. Ao acusado pertence o direito
de constituir seu advogado.

Suponha que o advogado constitudo deixa de

apresentar alegaes finais. O juiz no poder decidir o processo sem alegaes


finais do acusado (Smula 523, STF).
STF, 523. No processo penal, a falta da defesa constitui nulidade absoluta, mas a
deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru.
Nesse caso, ao acusado pertence o direito de constituir novo defensor. Somente
diante de sua inrcia ser possvel a nomeao de defensor dativo pelo juzo.
.Um mesmo advogado pode defender duas pessoas? Quando colidir teses
defensivas entre os acusados, no podero ser defendidos pelo mesmo defensor.
A defesa tcnica irrenuncivel, ainda que o ru consinta.
CPP, Art. 261. Nenhum acusado, ainda que ausente ou foragido, ser processado
ou julgado sem defensor.
Pargrafo nico. A defesa tcnica, quando realizada por defensor pblico ou
dativo, ser sempre exercida atravs de manifestao fundamentada.

Autodefesa: manifesta-se em trs momentos distintos:


a) direito de audincia;
b) direito de presena; e
c) capacidade postulatria autnoma.
Pode o acusado abrir mo de se defender no processo, deixando de comparecer
ao interrogatrio ou mantendo o silncio. Portanto, a autodefesa renuncivel.
Direito de audincia: o acusado tem o direito de ser ouvido pelo juiz,
manifestando-se por meio do interrogatrio, apresentando sua verso sobre os
fatos.

Para preservar a autodefesa, a citao por edital s possvel aps

esgotados os meios de localizao do acusado.

Smula 351 do STF. nula a citao por edital de ru preso na mesma unidade
da federao em que o juiz exerce a sua jurisdio.
Direito de presena: o direito que o acusado tem de acompanhar, ao lado de
seu defensor, os atos da instruo processual. Carncias estruturais do Estado
no podem privar o acusado de seu direito de presena. Agora, para a doutrina,
h uma nova presena que a virtual. H presena direta, o acusado est
fisicamente presente e, remota que a presena virtual.
Capacidade postulatria autnoma: pela tamanha importncia da liberdade de
locomoo que o acusado poder praticar determinados atos processuais,
independentemente de um advogado. Exemplo: interpor HC, recursos (apelao
acusado apresenta a apelao e o advogado as razes de apelao) e provocar
incidentes da execuo.

DEFESA TCNICA
Advogado

AUTODEFESA
Acusado

Irrenuncivel

Renuncivel direito ao silncio


Desdobramentos:
1. Direito de audincia;
2. Direito de presena;
3. Capacidade

postulatria

autnoma.
4.

Momento da realizao do interrogatrio: antes de 2008 o interrogatrio era o


primeiro ato da instruo processual. Atualmente, o interrogatrio ser realizado
em audincia una, aps a oitiva da vtima, das testemunhas de acusao e de
defesa, esclarecimentos dos peritos, acareaes e reconhecimento de pessoas e
coisas; o ltimo ato da instruo processual, firmando a tese de que se trata de
um meio de defesa. Vejamos o CPP:
CPP, Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo
mximo de 60 (sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do
ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa,
nesta ordem; ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos
esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e
coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado.

1o As provas sero produzidas numa s audincia, podendo o juiz indeferir as


consideradas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias.
2o Os esclarecimentos dos peritos dependero de prvio requerimento das
partes.

Caso prtico: em 10-05-2008 houve o interrogatrio. Em 22-08-2008 entrou em


vigor a Lei 11.719 de 2008 e estava agendada para o dia 10-10-2008 a oitiva das
testemunhas. O que o juiz deve fazer no dia da oitiva das testemunhas? Ao
final ele deve realizar novo interrogatrio do acusado, segundo Antonio Magalhes
Gomes Filho. Caso o acusado no queira se manifestar novamente, basta o juiz
fazer constar da ata.
OBS.: em alguns procedimentos especiais, o interrogatrio continua o primeiro ato
da instruo: lei de drogas, competncia originria dos tribunais e processo penal
militar.

Conduo coercitiva
CPP, Art. 260. Se o acusado no atender intimao para o interrogatrio,
reconhecimento ou qualquer outro ato que, sem ele, no possa ser realizado, a
autoridade poder mandar conduzi-lo sua presena.
Pargrafo nico. O mandado conter, alm da ordem de conduo, os requisitos
mencionados no art. 352, no que lhe for aplicvel.
Em relao ao interrogatrio a conduo coercitiva no possvel.
Pela leitura do CPP, esta conduo seria possvel. Porm, de que adianta conduzir
coercitivamente o ru a juzo se existe o direito ao silncio?! Neste caso o ru
estaria renunciando seu interrogatrio (Eugnio Pacceli).

Parte da doutrina entende que o art. 260 do CPP no foi recepcionado pela CF de
1988, tendo em vista o direito de ficar calado, salvo na hiptese de
reconhecimento pessoal.

Foro competente
O acusado deve ser ouvido perante o juiz da causa ao final da audincia una de
instruo e julgamento. O art. 399, 2, CPP estipula que o juiz que presidiu a
instruo, dever prolatar a sentena. A adoo do PRINCPIO DA IDENTIDADE
FSICA DO juiz no impede a realizao do interrogatrio por carta precatria.
CPP, Art. 399. Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a
audincia, ordenando a intimao do acusado, de seu defensor, do Ministrio
Pblico e, se for o caso, do querelante e do assistente. (...) 2o O juiz que
presidiu a instruo dever proferir a sentena.

Caractersticas do interrogatrio
1. Ato personalssimo: somente pode ser prestado pelo acusado, salvo a pessoa
jurdica, em processos por crimes ambientais, que ouvida por seu representante
legal.
2. Ato contraditrio: antes de 2003 no era obrigatria a presena das partes, do
MP e do advogado. Ficava apenas o juiz, o escrevente e o acusado. Portanto, era
ato privativo do juiz. A partir de 2003 e com base na Lei 10.792/2003 o
interrogatrio passou a se submeter ao contraditrio.
CPP, Art. 188. Aps proceder ao interrogatrio, o juiz indagar das partes se
restou algum fato para ser esclarecido, formulando as perguntas correspondentes
se o entender pertinente e relevante.

H dois sistemas de interrogatrio:


a) Sistema presidencialista em que todas as perguntas devem ser filtradas pelo
Juiz;
b) Sistema cross-examination em que as perguntas so formuladas diretamente
s testemunhas.

No procedimento comum, as partes fazem as perguntas diretamente s


testemunhas e ao ofendido (sistema cross-examination); e no fazem perguntas
diretamente ao acusado (sistema presidencialista).
No procedimento do Jri, as perguntas dos jurados ao acusado ou as
testemunhas passam pelo juiz (sistema presidencialista); e as perguntas das
partes ao acusado ou as testemunhas so feitas diretamente (cross-examination).
No procedimento comum, o interrogatrio realizado pelo juiz, sendo
complementado pelas perguntas das partes; e a inquirio das testemunhas
formada pelas perguntas das partes, sendo complementadas pelas perguntas do
juiz.
Prevalece que o MP tem direito de fazer as perguntas antes da defesa.
Havendo dois ou mais acusados, o interrogatrio deve ser feito separadamente.
Porm, de acordo com o STF deve-se assegurar a qualquer um dos advogados o
direito de formular perguntas aos demais co-rus, desde que assim o requeiram
em audincia, principalmente nas hipteses de delao premiada (hipteses em
que o interrogado relata os demais).

3. Assistido por defesa tcnica: h obrigatoriedade da presena do advogado e


entrevista prvia e reservada do acusado com seu defensor, para articularem a
estratgia da defesa.
CPP, Art. 185. O acusado que comparecer perante a autoridade judiciria, no
curso do processo penal, ser qualificado e interrogado na presena de seu
defensor, constitudo ou nomeado. (...)
2. Antes da realizao do interrogatrio, o juiz assegurar o direito de entrevista
reservada do acusado com seu defensor.
Ausncia de advogado no interrogatrio causa de nulidade absoluta (STJ,
RHC 17.679 e STF, RE 459.518). A ausncia do MP no interrogatrio
causa de mera nulidade relativa, razo pela qual deve ser comprovado
prejuzo (STJ, HC 47.318).
4. Ato oral: as excees ao interrogatrio oral encontram-se no art. 192 do CPP,
que trata do interrogatrio dos surdos e mudos.
CPP, Art. 192. O interrogatrio do mudo, do surdo ou do surdo-mudo ser feito
pela forma seguinte:

I - ao surdo sero apresentadas por escrito as perguntas, que ele responder


oralmente;
II - ao mudo as perguntas sero feitas oralmente, respondendo-as por escrito;
III - ao surdo-mudo as perguntas sero formuladas por escrito e do mesmo modo
dar as respostas.
Pargrafo nico. Caso o interrogando no saiba ler ou escrever, intervir no ato,
como intrprete e sob compromisso, pessoa habilitada a entend-lo.

5. Ato Bifsico:
1. Sobre sua pessoa;
2. Sobre a imputao feita ao acusado. Art. 187, 1 e 2, CPP
Art. 187. O interrogatrio ser constitudo de duas partes: sobre a pessoa do
acusado e sobre os fatos.
1o Na primeira parte o interrogando ser perguntado sobre a residncia, meios
de vida ou profisso, oportunidades sociais, lugar onde exerce a sua atividade,
vida pregressa, notadamente se foi preso ou processado alguma vez e, em caso
afirmativo, qual o juzo do processo, se houve suspenso condicional ou
condenao, qual a pena imposta, se a cumpriu e outros dados familiares e
sociais.
2o Na segunda parte ser perguntado sobre:
I - ser verdadeira a acusao que lhe feita;
II - no sendo verdadeira a acusao, se tem algum motivo particular a que
atribu-la, se conhece a pessoa ou pessoas a quem deva ser imputada a prtica
do crime, e quais sejam, e se com elas esteve antes da prtica da infrao ou
depois dela;
III - onde estava ao tempo em que foi cometida a infrao e se teve notcia desta;
IV - as provas j apuradas;
V - se conhece as vtimas e testemunhas j inquiridas ou por inquirir, e desde
quando, e se tem o que alegar contra elas;
VI - se conhece o instrumento com que foi praticada a infrao, ou qualquer objeto
que com esta se relacione e tenha sido apreendido;
VII - todos os demais fatos e pormenores que conduzam elucidao dos
antecedentes e circunstncias da infrao;
VIII - se tem algo mais a alegar em sua defesa.

6. Ato realizvel a qualquer momento antes do trnsito em julgado: CPP, Art.


196. A todo tempo o juiz poder proceder a novo interrogatrio de ofcio ou a
pedido fundamentado de qualquer das partes.

.Local de realizao do interrogatrio


Em caso de acusado solto, a regra que o interrogatrio seja dentro do frum.
Em caso de acusado preso, a regra tambm no frum.
As excees para acusado preso so: Videoconferncia; e Dentro do
presdio: a lei prev que deve haver no presdio sala prpria, segurana, presena
do defensor, publicidade. Como prever publicidade no presdio? Hoje o
interrogatrio do ru sendo o ltimo ato, ser difcil a realizao dentro do presdio
das outras oitivas. Quem vai querer entrar dentro do presdio?

.Nomeao de curador
O curador ao menor de 21 anos no existe mais.
Aos ndios no civilizados deve-se nomear curador e aos inimputveis tambm.

Interrogatrio por videoconferncia


Histrico da Lei 11.690/08: esta lei est diretamente ligada Lei Paulista
11.819/05 que tem quatro artigos e comeou a ser questionada pelas partes. A 5
Turma do STJ, HC 76.046, concluiu que no haveria nulidade nenhuma. Em
seguida a 2 Turma do STF reconheceu a nulidade em julgado importantssimo:
HC 88.914 (ler). As alegaes do STF (Cezar Peluso) foram:
- No havia lei federal; e - Em termos de garantia individual, virtual no a mesma
coisa que real.

EMENTA: AO PENAL. Ato processual. Interrogatrio. Realizao mediante


videoconferncia. Inadmissibilidade. Forma singular no prevista no ordenamento
jurdico. Ofensa a clusulas do justo processo da lei (due process of law).
Limitao ao exerccio da ampla defesa, compreendidas a autodefesa e a defesa
tcnica. Insulto s regras ordinrias do local de realizao dos atos processuais
penais e s garantias constitucionais da igualdade e da publicidade. Falta,
ademais, de citao do ru preso, apenas instado a comparecer sala da cadeia
pblica, no dia do interrogatrio. Forma do ato determinada sem motivao
alguma. Nulidade processual caracterizada. HC concedido para renovao do
processo desde o interrogatrio, inclusive. Inteligncia dos arts. 5, LIV, LV, LVII,
XXXVII e LIII, da CF, e 792, caput e 2, 403, 2 parte, 185, caput e 2, 192,
nico, 193, 188, todos do CPP. Enquanto modalidade de ato processual no
prevista no ordenamento jurdico vigente, absolutamente nulo o interrogatrio
penal realizado mediante videoconferncia, sobretudo quando tal forma
determinada sem motivao alguma, nem citao do ru.
Em 2009, o Plenrio do STF reconheceu a inconstitucionalidade formal da Lei
Paulista 11.819, porque entendeu que esta lei dispunha sobre questo processual,
o que deve ser feito apenas pela Unio (HC 90.900).
EMENTA: Pedido de extenso em habeas corpus. Acrdo embasado
exclusivamente em fundamento objetivo. Inconstitucionalidade da Lei n 11.819/05
do Estado de So Paulo. Videoconferncia. Identidade de situao processual.
Aplicao do art. 580 do Cdigo Penal. Extenso deferida. 1. A hiptese de
aplicao do art. 580 do Cdigo de Processo Penal, pois a inconstitucionalidade
formal da Lei n 11.819/05 do Estado de So Paulo, declarada por esta Suprema
Corte, na sesso de 30/10/08, em controle difuso, alcana o ora requerente, que
tambm foi interrogado por meio de videoconferncia. 2. Extenso deferida.
Os interrogatrios realizados desta forma foram anulados. Ainda no h uma
anlise sob o ponto de vista material da lei. Temos que aguardar. Antes da
publicao do HC o Congresso edita a Lei 11.900/09.
Vigncia da Lei 11.900/09: a Lei entra em vigor em 09-01-2009. Os
interrogatrios realizados antes no so vlidos em nome do princpio do tempus
regit actum.

Deve entender esta lei como da videoconferncia e no do

interrogatrio. A utilizao da videoconferncia deve ser medida excepcional e


demanda uma motivao vinculada.
.Finalidades do uso da videoconferncia

1. Prevenir risco segurana pblica quando o acusado integrar organizao


criminosa ou houver a possibilidade de fuga durante o julgamento;
2. Para viabilizar a participao do acusado no ato processual quando houver
dificuldade para seu comparecimento em juzo;
3. Para impedir a influncia do ru no nimo das testemunhas ou vtimas; e
4. Para responder gravssima questo de ordem pblica.

. Direito de defesa
Intimao com 10 dias de antecedncia.
Deve haver um advogado no presdio e outro na sala de audincia do frum.
Membros do MP e OAB devem fiscalizar o local.
A lei prev ainda o direito de entrevista prvia com seus defensores e o direito de
presena remota do acusado que poder acompanhar os atos da instruo.

EXAME DE CORPO DE DELITO E OUTRAS PERCIAS

Corpo de delito: conjunto de vestgios materiais ou sensveis deixados pela


infrao penal. A infrao penal pode ser transeunte que infrao penal que no
deixa vestgio. No h necessidade da cogitao de percia. J a infrao penal
no transeunte a que costuma deixar vestgios, infrao no passageira.

Exame de corpo de delito: uma anlise feita por pessoas com conhecimentos
tcnicos sobre os vestgios materiais deixados pela infrao penal. Pode ser
determinado tanto pela autoridade policial (delegado) que dever faz-lo o tanto
mais rpido possvel, quanto pela autoridade judiciria (incluindo o MP). OBS.: o
exame de sanidade mental s pode ser determinado pelo juiz, delegado no pode.

Momento para a juntada do laudo pericial: o laudo pericial em regra no uma


condio de procedibilidade, ou seja, o laudo pericial no indispensvel para o
incio do processo. Portanto, o laudo pode ser juntado durante o curso do
processo, porm, com pelo menos 10 dias de antecedncia da audincia una de
instruo e julgamento.
A lei no diz categoricamente este prazo de 10 dias, mas o art. 159, 5, CPP fala
em apreciao pelo perito com 10 dias de antecedncia da audincia, decorrendo
este prazo por induo a este artigo. H excees (laudo pericial funciona como
verdadeira condio de procedibilidade - para o oferecimento da denncia): .Lei de
drogas laudo de constatao provisria; e .Crimes contra a propriedade material
art. 525, CPP.

Exame de corpo de delito direto ou exame de corpo delito indireto: exame de


corpo de delito direto aquele feito diretamente sobre o corpo de delito. Exame de
corpo de delito indireto tem duas correntes. Uma delas, a primeira corrente, tem
previso no art. 167 do CP. Vejamos:
CP, Art. 167.

No sendo possvel o exame de corpo de delito, por haverem

desaparecido os vestgios, a prova testemunhal poder suprir-lhe a falta.


Para esta corrente, o exame indireto so as provas testemunhais e documentais,
ou melhor, quando desaparecerem os vestgios deixados pela infrao penal, a
prova testemunhal ou documental pode suprir a ausncia do exame direto
(corrente que prevalece na jurisprudncia). Para o professor este conceito no
de exame e sim de colheita testemunhal. Para concurso, adotar esta corrente.
Para a segunda corrente, o exame indireto seria um exame pericial feito por
peritos a partir do depoimento de testemunhas e/ou da anlise de documentos. As
testemunhas so chamadas para relatar o fato perante os peritos, que elaboram o
laudo a partir das informaes (entendimento minoritrio).

Peritos: caso seja perito oficial ser necessrio to-somente um perito, contudo
caso o perito no seja oficial a se faz necessria a presena de dois peritos no
oficiais. OBS.: percia complexa? Pode haver a nomeao de mais de um perito
oficial.
Nos dois casos (oficial ou no) o perito deve ser portador de curso superior. E em
caso de perito no oficial, ele deve prestar compromisso.

Os dois so considerados funcionrios pblicos nos termos do art. 327, CP e


podem responder pelo crime de falsa percia do art. 342, CP.

Assistente tcnico: pessoa dotada de conhecimentos tcnicos, cientficos ou


artsticos, que traz ao processo informaes especializadas, relacionada ao objeto
da percia. O assistente auxiliar das partes e por isso tem atuao parcial. Ele
s poder atuar durante o curso do processo (contraditrio diferido). Para fins
penais, ele NO considerado funcionrio pblico, pois no exerce cargo,
emprego ou funo.
Responde ele por crime de falsa pericia? No. Apenas o perito pode
praticar este crime. Trata-se de crime prprio.
PERITO

ASSISTENTE TCNICO
Auxiliar das partes

Auxiliar do juiz

Tem dever de imparcialidade, sujeito No tem dever de imparcialidade


as

causas

de

impedimento

suspeio
Interveno cabvel na fase de Interveno somente cabvel em juzo,
investigao e instruo processual

aps concluso dos exames feitos pelo


perito, no se admite a interveno na fase
de investigaes (art. 159, 4 e 5, CPP)

Afirmao falsa no laudo crime de Eventuais falsidades no caracterizam o


falsa percia

crime

de

falsa

percia,

podendo,

depender da hiptese, tipificar o crime de


falsidade ideolgica

21-05-2010
Curso LFG intensivo I - aula 15 - Direito Processual Penal Prof. Renato
Brasileiro

PRISO

Conceito: a privao da liberdade de locomoo em razo do recolhimento da


pessoa humana ao crcere seja em virtude de flagrante delito, ordem escrita e
fundamentada por autoridade judiciria competente, seja nos casos de
transgresso militar ou nos crimes propriamente militar.
CF, Art. 5, LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem
escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de
transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei;

Espcies de Priso - Obs.: h divergncia doutrinria acerca da classificao.

Priso extrapenal

Espcies de Priso

Civil;
Administrativa;
Disciplinar.

Priso Penal/Priso-pena

Priso cautelar/provisria

Flagrante;
Preventiva;
Temporria
Decorrente de pronncia (extinta);
Decorrente
de
sentena
condenatria
recorrvel (extinta).****

****antes da reforma processual de 2008, desde que o acusado no fosse primrio


ou no tivesse bons antecedentes a priso funcionava como um efeito automtico
da pronncia ou da sentena condenatria recorrvel. Com as leis 11.689 e 11.719,
essas prises foram extintas do ordenamento. Portanto, para que algum seja
preso no momento da pronncia ou da sentena condenatria recorrvel,
indispensvel a presena dos pressupostos que autorizam a priso preventiva.
Da o porqu falar que a priso preventiva o alicerce de hoje. Vejamos o que
diz o CPP na sentena condenatria:

CPP, Art. 387. O juiz, ao proferir sentena condenatria: (...) Pargrafo nico. O
juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for o caso,
imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do
conhecimento da apelao que vier a ser interposta. (Includo pela Lei n 11.719,
de 2008).
Quais so as prises cautelares que temos hoje no nosso ordenamento jurdico?
P. Flagrante;

P. Preventiva; e
P. Temporria
OBS.: s temos estas trs prises (como priso autnoma).

PRISO CIVIL

A CRFB somente autoriza a priso civil em duas hipteses:


1) devedor de alimentos; e
2) Depositrio infiel (alienao fiduciria prevista em lei e depositrio
judicial).
CF, Art. 5, LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do
depositrio infiel;
O inciso supracitado no autoaplicvel; precisamos de uma lei infraconstitucional
para permitir as referidas prises. O problema que: ao analisarmos a Decreto
678/92 (CHDH) s ressalva a priso civil numa hiptese, a saber, a do devedor de
alimentos.
Assim, como fica? CF ou CHDH? Durante muitos anos depositrios infiis foram
presos, por entenderem que os tratados internacionais eram tidos como leis
ordinrias.
Contudo, o STF por meio do RE 466.343 aclarou que os tratados internacionais de
direitos humanos tm status normativo supralegal, tornando inaplicvel a
legislao infraconstitucional conflitante com aqueles, seja ela anterior ou posterior
ao ato de ratificao do tratado.
Obs.: no que o tratado tenha revogado, mas sim o caso de no autoaplicao
do inciso LXVII do art.5 da CF, o qual depende de uma lei infraconstitucional.
Nessa toada, foi cancelada (revogada) a smula 619 do STF, conforme
informao extrada do site do STF, em 2009:

No julgamento do HC 92566 (DJe n 104/2009), o Tribunal Pleno revogou


expressamente a Smula 619. Nesse sentido, veja tambm os seguintes
acrdos:
RE 349703 (DJe n 104/2009), RE 466343 (DJe n 104/2009) e HC 87585 (DJe
n118/2009), todos do Plenrio.
E em razo da resistncia afloraram as seguintes smulas:
STF - Smula Vinculante 25 - ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer
que seja a modalidade do depsito.
STJ - Smula n. 419 - descabe a priso civil do depositrio judicial infiel.

PRISO DO FALIDO
A antiga Lei de Falncia trazia a hiptese de priso do falido (art. 35, pargrafo
nico, DL 7.661/45), a qual no foi recepcionada pela CF/88 (smula 280 STJ).
STJ, smula 280. O art. 35 do Decreto-Lei n 7.661, de 1945, que estabelece a
priso administrativa, foi revogado pelos incisos LXI e LXVII do art. 5 da
Constituio Federal de 1988.
A nova Lei da Falncia deixa de prever uma priso civil ou administrativa do falido,
passando a trat-la como hiptese de priso preventiva (art. 99, VII, Lei
11.101/05).

Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras


determinaes: (...)
VII determinar as diligncias necessrias para salvaguardar os interesses das
partes envolvidas, podendo ordenar a priso preventiva do falido ou de seus
administradores quando requerida com fundamento em provas da prtica de crime
definido nesta Lei;

Existe alguma inconstitucionalidade contida neste dispositivo?

1 corrente: inconstitucional. O juiz cvel no poderia decretar a priso


preventiva. Apenas a priso civil de devedor de alimentos pode ordenada por juiz
civil. Ele tem de postular ao MP para que este a requeira perante juiz criminal.
Para o Prof. Paulo Rangel no possvel que a priso preventiva seja decretada
no juzo falimentar, mas sim pelo juzo criminal.
2 corrente: para o Prof. Denlson Feitosa perfeitamente possvel que a priso
preventiva seja decretada pelo juzo falimentar. Pois argumenta que se que a lei
traz isso, no haveria violao ao juiz natural.
Prova magistratura do TRF da 5 caiu tal tema H doutrinadores que
entendem que a priso do falido inconstitucional? Resposta: sim.

PRISO ADMINISTRATIVA
aquela decretada por uma autoridade administrativa, a qual possvel em dois
casos, quais sejam: no estado de stio ou de defesa.
Aps a CF/88 surge divergncia na doutrina acerca da existncia da priso
administrativa. Vejamos:
1 corrente: para alguns doutrinadores, ela existe ainda; a priso administrativa
ainda possvel, desde que decretada por uma autoridade judiciria. Ex: priso do
estrangeiro para fins de extradio (ministro relator do STF), expulso (ministro
relator do STF) e, por fim a priso do estrangeiro para fins de deportao (juiz
federal).
2 corrente (majoritria na doutrina e na jurisprudncia adotar esta no
concurso): entende que, se essa priso decretada por uma autoridade judiciria,
no se trata de priso administrativa, mas sim, de uma priso com fins
administrativos. Ex: expulso, extradio e deportao. Cita ainda um julgado,
qual seja: RHC 66905
OBS.: no Estatuto do Estrangeiro (Lei 6.814/80), afirma que a priso deve ser feita
por ordem do ministro da Justia. Contudo, hoje no mais assim, consoante a
CF, afinal uma autoridade administrativa no pode decretar tal priso.

PRISO DISCIPLINAR

prevista na CF em duas hipteses:


.Transgresso militar; e
.Crimes propriamente militares: infrao especfica e funcional do militar; apenas o
militar pode praticar.
OBS.: independe de prvia autorizao judicial ou de flagrante delito (art. 5, LXI,
CF); s possvel em relao ao MILITAR; e visa preservao de dois pilares, a
saber: a hierarquia e a disciplina.

PRISO PENAL Carcer ad poenart


aquela que resulta de sentena condenatria, com trnsito em julgado, que
imps pena privativa de liberdade (Art. 5, LVII da CF).

PRISO CAUTELAR (PROCESSUAL OU PRISO SEM PENA) - Carcer ad


custodiam
a priso decretada antes do trnsito em julgado de sentena penal condenatria
com o objetivo de assegurar a eficcia das investigaes ou do processo criminal.
Trata-se de medida de natureza excepcional que no pode ser utilizada como
cumprimento antecipado da pena nem para dar satisfao opinio pblica ou
mdia.

.Princpios que informam a priso cautelar

1) Presuno de inocncia (no-culpabilidade): desse princpio derivam duas


regras fundamentais:
Qual a nomenclatura correta? Na CADH, item 2, h referncia presuno de
inocncia. J, na CRFB/88, a redao do art. 5, LVII feita a contrario sensu
(redao negativa).

a) regra probatria: ao acusador incumbe o nus de demonstrar a


culpabilidade do acusado, devendo este ser absolvido na hiptese de dvida.
b) regra de tratamento: pela regra de tratamento, esse princpio impede
qualquer antecipao de juzo condenatrio, ou seja, a regra responder ao
processo em liberdade e a exceo estar preso no curso do processo. O
indiciado deve ser tratado como inocente at prova em contrrio.
OBS1.: importante julgado do STF - HC 84.078 enquanto tramitam os recursos
extraordinrios no h o trnsito em julgado da sentena condenatria, portanto,
no possvel a priso cautelar, salvo se presentes os requisitos do art. 312, do
CPP.
OBS2.: compatibilidade entre os incisos LVII e LXI da CF/88. A priso cautelar no
viola o princpio da inocncia, desde que no perca seu carter excepcional, sua
qualidade de instrumento para eficcia do processo e se mostre necessria luz
do caso concreto.

2) Princpio da obrigatoriedade de fundamentao da priso cautelar pela


autoridade judiciria competente
CF, art. 5, LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem
escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos
de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei;
Toda e qualquer espcie de priso de natureza cautelar est submetida
apreciao do Poder Judicirio, seja previamente (priso preventiva e temporria),
seja pela necessidade imediata de convalidao da priso em flagrante.

O que a chamada priso ex lege? (expresso j usada pelo STF). uma priso
imposta por fora de lei, independentemente de sua anlise (da necessidade de
tal priso) do Poder Judicirio. Contudo, tal priso incompatvel com a CF e no
deve ser admitida (pois o juiz deve ter um contato; saber da necessidade da
priso).
Ex1: (j revogado - obviamente) caso a pessoa tivesse sendo investigada por
delito com pena igual ou superior a 10 anos automaticamente era presa.

Ex2: (atual) para o Prof. LFG, exemplo atual de priso ex lege, ocorre nos casos
em que o legislador veda de maneira absoluta a concesso da liberdade provisria
quele que foi preso em flagrante. Isso acontece na lei de drogas, em que a priso
que resulta da negativa do legislador em conceder liberdade provisria com ou
sem fiana quele que foi preso em flagrante. Esse tipo de priso no permite a
liberdade provisria. Ex: velhinha levando droga para o filho no presdio preso
por um crime tal posto num lugar com uma faco criminosa exige droga
dele para no sofrer represlias me velhinha faz o que manda. inegvel a
responsabilidade da senhora, mas ser que seria necessrio ficar presa?

3) Princpio da Proporcionalidade (Princpio da proibio do excesso):


nenhuma restrio a direitos pode ocorrer sem que esse ato estatal seja razovel,
ou seja, adequado, necessrio e proporcional aos fins a que se destina.
(3.1) adequao: a restrio imposta pelo ato estatal deve ser apta ou idnea a
atingir o fim proposto, ou seja, como se estabelecesse uma relao de meio e
fim.
(3.2) necessidade: interveno mnima (ultima ratio). Entre as medidas aptas a
atingir o fim proposto, deve o juiz optar pela medida menos gravosa.
(3.3) proporcionalidade em sentido estrito: entre os valores em conflito deve o
magistrado fazer um juzo de ponderao, devendo preponderar aquele de maior
relevncia.

Questes pontuais:
O QUE A BIPOLARIDADE DO SISTEMA CAUTELAR BRASILEIRO?
No atual processo penal brasileiro, o juiz possui apenas duas opes de
medidas cautelares de natureza pessoal. Quais so as medidas cautelares
que podem ser adotadas em relao pessoa do acusado (medidas
cautelares de natureza pessoal)? O juiz tem apenas duas opes de
medidas cautelares de natureza pessoal da o porqu do nome
bipolaridade:

1. Priso cautelar (cautela): o acusado permanece preso cautelarmente


durante o processo; e
2. Liberdade provisria (contracautela): para o acusado que foi preso em
flagrante, o juiz pode conceder o benefcio da liberdade provisria, ficando
o acusado submetido ao cumprimento de algumas condies, ou seja, no
deixa de ser outra forma de cautela em relao ao processo. A liberdade
provisria uma medida de contracautela, submetendo o indiciado a
algumas condies.

OBS.: no h um meio termo, contudo, j h projeto de lei (PL 4.208/01) em


andamento, com medidas cautelares menos gravosas que a priso, como
por exemplo, reteno do passaporte, obrigao de manter certa distncia
de tal pessoa. Tal PL trata de medidas cautelares de natureza pessoal
substitutiva e alternativa a priso cautelar.

A bipolaridade citada se refere ao CPP. Agora se indaga: H, NA


LEGISLAO ESPECIAL, OUTRAS MEDIDAS CAUTELARES TPICAS
DE NATUREZA PESSOAL? Sim. Exemplos:
a) Medidas protetivas de urgncia previstas na Lei Maria da Penha, que
so todas alternativas priso em flagrante do agressor (art. 22, Lei
11.340/06);
b) Suspenso cautelar da carteira de habilitao (art. 294, CTB);
c) Afastamento cautelar de prefeitos (art. 2, II, DL 201/67); e
d) Afastamento cautelar do funcionrio pblico de suas atividades nos
casos de trfico de drogas ilcito com nexo ligado atividade
exercida (art. 56, 1 da Lei de Drogas).

PODER GERAL DE CAUTELA: um poder atribudo ao juiz autorizando a


concesso de medidas cautelares atpicas, quando nenhuma medida
cautelar tpica se mostrar adequada para assegurar a efetividade do
processo.
A legislao traz vrias medidas cautelares, p. ex., arresto, seqestro, etc.
Porm o legislador no consegue prever todas as medidas cautelares

necessrias. O Poder Geral de Cautela, previsto no art. 798 do CPC,


possibilita a adoo de medidas cautelares inominadas a fim de se evitar
situao de perigo que possa comprometer a eficcia do processo principal.
possvel a aplicao de tal poder no processo penal?
1 corrente (Antonio Magalhes Gomes Filho): No pode ser usado no
processo penal, pois violaria o princpio da legalidade. Assim, tratando-se
de limitao da liberdade, indispensvel expressa previso legal.
2 corrente (posio que tem prevalecido nos tribunais superiores):
possvel a aplicao do poder de cautela no processo penal. O argumento
principal de tal corrente tem a ver com o princpio da proporcionalidade. Se
a medida mais gravosa j prevista em lei, nada impede a utilizao de
medida menos gravosa, quando o juiz verificar que ela idnea e suficiente
para atingir o fim proposto. Cita o HC 94147 STF.*
*PROCESSUAL PENAL.

IMPOSIO

DE CONDIES JUDICIAIS

(ALTERNATIVAS PRISO PROCESSUAL). POSSIBILIDADE. PODER


GERAL DE CAUTELA. PONDERAO DE INTERESSES. ART. 798, CPC;
ART. 3, CPC. 1. A questo jurdica debatida neste habeas corpus consiste
na possibilidade (ou no) da imposio de condies ao paciente com a
revogao da deciso que decretou sua priso preventiva 2. Houve a
observncia dos princpios e regras constitucionais aplicveis matria na
deciso que condicionou a revogao do decreto prisional ao cumprimento
de certas condies judiciais. 3. No h direito absoluto liberdade de ir e
vir (CF, art. 5, XV) e, portanto, existem situaes em que se faz necessria
a ponderao dos interesses em conflito na apreciao do caso concreto.
4. A medida adotada na deciso impugnada tem clara natureza
acautelatria, inserindo-se no poder geral de cautela (CPC, art. 798; CPP,
art. 3). 5. As condies impostas no maculam o princpio constitucional
da no-culpabilidade, como tambm no o fazem as prises cautelares (ou
processuais). 6. Cuida-se de medida adotada com base no poder geral de
cautela, perfeitamente inserido no Direito brasileiro, no havendo violao
ao princpio da independncia dos poderes (CF, art. 2), tampouco
malferimento regra de competncia privativa da Unio para legislar sobre
direito processual (CF, art. 22, I). 7. Ordem denegada. (STF, HC 94147,
Relatora: Min. ELLEN GRACIE, Segunda Turma, julgado em 27/05/2008).

PRESSUPOSTOS CUMULATIVOS DA PRISO CAUTELAR

a) FUMUS COMISSI DELICTI: consiste na plausibilidade do direito de punir


constatada por meio de elementos informativos que confirmem a prova da
materialidade e indcios de autoria.

Indcio, nessa acepo, significa prova

semiplena de menor valor persuasivo. Art. 312 do CPP.


b) PERICULUM LIBERTATIS: consiste no perigo concreto que a permanncia do
suspeito em liberdade acarreta para a investigao, para o processo penal, para a
efetividade do Direito Penal e para a segurana social.
OBS.: o pressuposto acima estar presente a partir da constatao de um destes
pressupostos:
Garantia da ordem pblica;
Garantia da ordem econmica;
Garantia de aplicao da lei penal; e
Convenincia da instruo criminal.

LUGAR E MOMENTO DA PRISO


Regra: qualquer lugar e qualquer hora.
Excees:
1 - eleies:
Cidados: desde 05 dias antes at 48 horas depois da eleio, nenhum eleitor
poder ser preso, salvo em flagrante delito, sentena condenatria por crime
inafianvel com trnsito em julgado ou por desrespeito a salvo-conduto ( a
ordem concessiva de habeas corpus preventivo; na verdade, o desrespeito a
salvo-conduto significa crime de desobedincia e quem cometer esse delito est
em situao de flagrncia, havendo redundncia do legislador). Portanto, o eleitor
no pode ser preso temporariamente nem preventivamente.
Cdigo Eleitoral, art. 236 - Nenhuma autoridade poder, desde 5 (cinco) dias
antes e at 48 (quarenta e oito) horas depois do encerramento da eleio,
prender ou deter qualquer eleitor, salvo em flagrante delito ou em virtude de
sentena criminal condenatria por crime inafianvel, ou, ainda, por
desrespeito a salvo-conduto.
Candidatos: desde 15 dias antes das eleies.

Cdigo Eleitoral, art. 236, 1 - Os membros das mesas receptoras e os fiscais


de partido, durante o exerccio de suas funes, no podero ser detidos ou
presos, salvo o caso de flagrante delito; da mesma garantia gozaro os
candidatos desde 15 (quinze) dias antes da eleio.

2 - inviolabilidade domiciliar:
CF, Art. 5, XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo
penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou
desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial;
.Mas qual o conceito de casa? O CP traz um conceito:
Art. 150 (...)
4 - A expresso "casa" compreende:
I - qualquer compartimento habitado;
II - aposento ocupado de habitao coletiva;
III - compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou
atividade.
5 - No se compreendem na expresso "casa":
I - hospedaria, estalagem ou qualquer outra habitao coletiva, enquanto aberta,
salvo a restrio do n. II do pargrafo anterior;
II - taverna, casa de jogo e outras do mesmo gnero.
Exemplos de casa:
Quarto de hotel;
Casa de praia (pouco importa se habitada ou no / o que no se confunde
com casa abandonada);
Hospitais;
Escritrios de advocacia e consultrios mdicos; e
Trailer.
Agentes fiscais tambm dependem de autorizao judicial para ingressar em
domiclios (STF - HC 82.788).
Quanto aos rgos pblicos? Idem a ideia de comrcio, ou seja, lugar aberto ao
pblico no considerado casa. Porm o lugar no aberto ao pblico, como por
exemplo, onde juiz exerce sua funo no gabinete -, isso considerado casa.

E quanto ao flagrante delito desnecessria autorizao judicial.

Mas

qualquer flagrante que autoriza o ingresso em domiclio sem autorizao? H duas


correntes:
1 corrente (Nucci): apenas o flagrante prprio autoriza o ingresso em domiclio; e
2 corrente (Tourinho Filho): se a CF ao flagrante delito, qualquer espcie de
flagrante, autoriza o ingresso em domiclio.
Por fim, o que se entende por DIA? H duas correntes:
1 corrente (prevalece): perodo compreendido entre o nascer e o pr-do-sol
(Alexandre de Moraes); e
2 corrente: dia seria o perodo compreendido entre s 6h e 18h (Jos Afonso da
Silva).
OBS.: iniciada uma busca e apreenso durante o dia, nada impede que se
prolongue durante a noite.

PRISO ESPECIAL
No uma espcie de priso cautelar, mas sim uma especial forma de
cumprimento de uma priso cautelar. A priso especial s aplica ANTES do
trnsito em julgado de sentena penal condenatria. S falo em direito priso
especial at o trnsito em julgado. Quem tem direito priso especial? Vejamos:
CPP, Art. 295. Sero recolhidos a quartis ou a priso especial, disposio da
autoridade competente, quando sujeitos a priso antes de condenao
definitiva:
I - os ministros de Estado;
II - os governadores ou interventores de Estados ou Territrios, o prefeito do
Distrito Federal, seus respectivos secretrios, os prefeitos municipais, os
vereadores e os chefes de Polcia;
III - os membros do Parlamento Nacional, do Conselho de Economia Nacional e
das Assemblias Legislativas dos Estados;
IV - os cidados inscritos no "Livro de Mrito";
V os oficiais das Foras Armadas e os militares dos Estados, do Distrito Federal
e dos Territrios;
VI - os magistrados;
VII - os diplomados por qualquer das faculdades superiores da Repblica;
VIII - os ministros de confisso religiosa;
IX - os ministros do Tribunal de Contas;

X - os cidados que j tiverem exercido efetivamente a funo de jurado, salvo


quando excludos da lista por motivo de incapacidade para o exerccio daquela
funo;
XI - os delegados de polcia e os guardas-civis dos Estados e Territrios, ativos e
inativos.
Se no h um estabelecimento adequado para a priso especial onde o preso
ser colocado? Art. 1, Lei 5.256/67.
Art. 1 Nas localidades em que no houver estabelecimento adequado ao
recolhimento dos que tenham direito a priso especial, o juiz, considerando a
gravidade e as circunstncias do crime, ouvido o representante do Ministrio
Pblico, poder autorizar a priso do ru ou indiciado na prpria residncia,
de onde o mesmo no poder afastar-se sem prvio consentimento judicial.
Esse dispositivo deve ser lido juntamente como o artigo abaixo:
CPP, art. 295, 2 No havendo estabelecimento especfico para o preso
especial, este ser recolhido em cela distinta do mesmo estabelecimento.
(Includo pela Lei n 10.258, de 11.07.2001)
No havendo estabelecimento especfico para o preso especial (regra), este
ser recolhido em cela distinta do mesmo estabelecimento. Caso no tenha a
cela especial, a aplica-se a lei que fala em priso no prprio domiclio. Obs.:
Funcionrios da justia criminal, mesmo aps o trnsito em julgado, devero
ser mantidos em separado dos demais presos (art. 84, 2, LEP).
Preso especial tem direito progresso de regimes?
STF, smula 717: No impede a progresso de regime de execuo da pena,
fixada em sentena no transitada em julgado, o fato de o ru se encontrar em
priso especial.

Sala de Estado-Maior
No se confunde com priso especial e s se aplica s hipteses de priso
cautelar (at o trnsito em julgado da sentena condenatria).

uma sala sem grades e sem portas trancadas pelo lado de fora, instalada no
comando das Foras Armadas ou de outras instituies militares, que oferea
instalaes e comodidades adequadas.
Tem direito: advogados, membros do MP, membros do Poder Judicirio, membros
da Defensoria Pblica. OBS.: jornalistas no tm mais esse direito, pois a lei de
imprensa foi julgada inconstitucional.
Caso no haja Sala de Estado-Maior para o advogado (to somente ao
advogado), ele poder ser preso em seu domiclio; esta previso consta do art. 7,
V do EOAB. garantia absoluta do advogado? No.

Espcies de priso cautelar


Ateno atualmente so espcies de priso cautelar: Priso em flagrante;
Priso preventiva; e Priso temporria. OBS.: a priso decorrente de sentena
condenatria recorrvel e a decorrente de pronncia foram revogadas. Elas j
eram muito questionadas, desde o advento da CF/88 em relao ao princpio da
presuno de inocncia. Com as Leis 11.689 e 11.719/08, foram revogadas. Por
fim, o cidado at pode ser preso no momento da pronncia, mas desde que seja
preventivamente.

Priso em flagrante
Conceito: uma medida de autodefesa da sociedade, caracterizada pela priso
daquele que est em estado de flagrncia e que independe de prvia autorizao
judicial. Obs.: flagrante deriva do latim flagrare que significa queimar, ardendo.
Funes da priso em flagrante:
Evitar a fuga do infrator;
Auxiliar na colheita de provas; e
Impedir a consumao ou o exaurimento do delito.

Fases da priso em flagrante


1. Captura
2. Conduo coercitiva autoridade policial

3. Lavratura do auto de priso em flagrante


4. Recolhimento ao crcere_______________ at aqui atos administrativos.
5. Aps o recolhimento priso: comunicao imediata e remessa do APF
autoridade judiciria (24 horas); comunicao famlia do preso ou pessoa por
ele indicada (CF). H quem sustente que so dois atos distintos. Mas prevalece
que a comunicao se d justamente com a remessa do APF autoridade
judiciria, em 24 horas. Essas 24 horas so contadas a partir da captura.
6. Caso o autuado no possua advogado, cpia do APF para a Defensoria Pblica
(24 horas).

1Emprego de fora: possvel no momento da captura? Sim, medida de


natureza excepcional, somente sendo possvel enquanto necessria para evitar a
resistncia oferecida pelo capturando ou terceiro.
CPC, Art. 284. No ser permitido o emprego de fora, salvo a indispensvel no
caso de resistncia ou de tentativa de fuga do preso.
Pode na hora da priso dar um tiro na nuca do cara? A morte de algum no
momento da priso s se justifica em caso de LEGTIMA DEFESA. Frisa-nos que
tem alguns doutrinadores que afirmam ser possvel dar dispositivos nas pernas do
capturando.

Uso de algemas: o uso de algemas medida de natureza excepcional, somente


sendo admitido nas seguintes hipteses: a) para prevenir, impedir ou dificultar a
fuga do preso; e b) para evitar a agresso do preso contra os prprios policiais,
contra terceiros ou contra si mesmo.

Smula Vinculante n. 11. S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e


de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por
parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob
pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de
nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da
responsabilidade civil do Estado.

Tal smula aflorou do julgamento de um plenrio no jri impacto nos jurados e


nulidade do julgamento:
CPP, art. 474, 3 No se permitir o uso de algemas no acusado durante o
perodo em que permanecer no plenrio do jri, salvo se absolutamente
necessrio ordem dos trabalhos, segurana das testemunhas ou garantia da
integridade fsica dos presentes. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008). A lei se
preocupou com a simbologia do uso de algemas e seu impacto nos jurados.
Aps o advento da Smula Vinculante n. 11, preciso justificar o uso de algemas
por meio de auto de utilizao de algemas, sob pena de responsabilidade penal,
civil ou disciplinar, bem como de nulidade da priso ou do ato processual a que se
refere.
Crtica: se a priso um ato administrativo e no processual; que incorreto a
smula tratar de nulidade da priso, mas sim, de ilegalidade do ato
administrativo que efetiva a priso.

2
Comunicao famlia do preso ou pessoa por ele indicada. Esta comunicao de
acordo com a doutrina deve ser feita antes mesmo da lavratura da PF.

3 - Lavratura do APF CPP, art. 306, 1 Dentro em 24h (vinte e quatro horas) depois da priso, ser
encaminhado ao juiz competente o auto de priso em flagrante acompanhado de
todas as oitivas colhidas e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado,
cpia integral para a Defensoria Pblica. (Redao dada pela Lei n 11.449, de
2007).

Vejamos algumas situaes peculiares:


a) Porte de droga para consumo pessoal
Lei 11.343/06, art. 48, 2 Tratando-se da conduta prevista no art. 28 desta Lei
(porte de droga para consumo pessoal), no se impor priso em

flagrante(leia-se: no ser lavrado auto de priso em flagrante neste caso lavrase TC), devendo o autor do fato ser imediatamente encaminhado ao juzo
competente ou, na falta deste, assumir o compromisso de a ele comparecer,
lavrando-se termo circunstanciado e providenciando-se as requisies dos
exames e percias necessrios.
b) Flagrante em crime de menor potencial ofensivo
Essa previso tambm consta da Lei do JECRIM: no se impor priso em
flagrante.
Art. 69. A autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia lavrar termo
circunstanciado e o encaminhar imediatamente ao Juizado, com o autor do fato e
a vtima, providenciando-se as requisies dos exames periciais necessrios.
Pargrafo nico. Ao autor do fato que, aps a lavratura do termo, for
imediatamente encaminhado ao juizado ou assumir o compromisso de a ele
comparecer, no se impor priso em flagrante, nem se exigir fiana. Em
caso de violncia domstica, o juiz poder determinar, como medida de cautela,
seu afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a vtima. (Redao
dada pela Lei n 10.455, de 13.5.2002)

c) Socorro prestado, pronta e integralmente, nos acidentes de trnsito


Outrossim, tal previso consta do art. 301 do CTB, no se impondo priso em
flagrante no caso de acidente de trnsito quando o autor presta socorro vtima.
Art. 301. Ao condutor de veculo, nos casos de acidentes de trnsito de que resulte
vtima, no se impor a priso em flagrante, nem se exigir fiana, se prestar
pronto e integral socorro quela.
Quando a lei diz que no se impor priso em flagrante entenda que no se
lavrar o auto de priso em flagrante, to-somente.
Nas hipteses de menor potencial ofensivo, porte de drogas para consumo
pessoal e tambm no caso acidente de trnsito, quando o autor presta
socorro vtima, possvel a captura e a conduo coercitiva, a ser seguida da
lavratura do termo circunstanciado (em vez do APF), nas duas primeiras
hipteses.

Ms de junho de 2010
IntensivoI_1_AulaExtra_ProcessoPenal_Renato Brasileiro por meio do site
Curso LFG intensivo I - aula 16 - Direito Processual Penal Prof. Renato
Brasileiro

Fases da priso em flagrante


1. Captura
2. Conduo coercitiva autoridade policial
3. Lavratura do auto de priso em flagrante
4. Recolhimento ao crcere
5. Aps o recolhimento priso: comunicao imediata e remessa do APF
autoridade judiciria (24 horas); comunicao famlia do preso ou pessoa por
ele indicada (CF). H quem sustente que so dois atos distintos. Mas prevalece
que a comunicao se d justamente com a remessa do APF autoridade
judiciria, em 24 horas. Essas 24 horas so contadas a partir da captura.
6. Caso o autuado no possua advogado, cpia do APF para a Defensoria Pblica
(24 horas).

CPP, art. 306, 1 Dentro em 24h (vinte e quatro horas) depois da priso, ser
encaminhado ao juiz competente o auto de priso em flagrante acompanhado de
todas as oitivas colhidas e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado,
cpia integral para a Defensoria Pblica.
Caso no haja Defensoria Pblica na comarca deve o juiz nomear, imediatamente,
defensor dativo.
A inobservncia qualquer das formalidades legais no momento da lavratura do
APF torna a priso ilegal, devendo ser objeto de relaxamento, o que, no entanto,
no impede a decretao da priso preventiva desde que presente os seus
pressupostos legais.

.Qual a natureza jurdica da priso em flagrante?


1 corrente: espcie de priso administrativa (esses doutrinados que adotam a
primeira corrente dizem que a priso em flagrante independe de prvia
determinao judicial. Doutrinador: Valter Nunes);

2 corrente (posio cobrada no MP do RS): uma medida pr-cautelar. Por qu?


Porque quando o juiz comunicado acerca da priso em flagrante cabe a ele
decidir sobre a necessidade ou no de manuteno da priso, razo pela qual a
priso em flagrante tem natureza pr-cautelar. Doutrinador: Auri Lopes Jnior;
3 corrente (MAJORITRIA): acaba prevalecendo na doutrina que uma espcie
de priso cautelar. Apesar de no primeiro momento o juiz no ter contato, ter
posteriormente para atestar a legalidade (Mirabete, Tourinho Filho).

Sujeitos do flagrante
Sujeito Ativo: aquele efetua a priso do cidado. Cuidado: este sujeito ativo no
se confunde com a figura do condutor*.
*O condutor a pessoa que apresenta o preso autoridade, a qual lavrar o APF.
bem verdade que o sujeito ativo acaba coincidindo com o condutor, mas nem
sempre ser.
H duas espcies de flagrante:
a) Flagrante facultativo: qualquer do povo (estar agindo no exerccio regular
de direito); e
b) Flagrante obrigatrio (coercitivo): s para autoridade policial
so obrigados

logo, juiz e promotor no

(estar agindo em estrito cumprimento de dever legal). Ex: mesmo

que no esteja em trabalho em 24h ser autoridade, ter de prender.


CPP, art. 301. Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes
devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito.
Sujeito Passivo: em regra, qualquer pessoa pode ser presa em flagrante, mas h
excees. Analisaremos o caso de imunidade prisional (tambm chamada de
FREEDOM FROM ARREST):
1. Presidente da Repblica: no est sujeito a nenhuma hiptese de priso
cautelar (CF, art. 86, 3).
CF, Art. 86. Admitida a acusao contra o Presidente da Repblica, por dois
teros da Cmara dos Deputados, ser ele submetido a julgamento perante o
Supremo Tribunal Federal, nas infraes penais comuns, ou perante o Senado

Federal, nos crimes de responsabilidade. (...) 3 - Enquanto no sobrevier


sentena condenatria, nas infraes comuns, o Presidente da Repblica no
estar sujeito a priso.
Tal imunidade tambm se estende a governadores de estado? Antes havia certa
discusso na doutrina, mas hoje com a priso do governador Arruda ficou tudo
aclarado. No mbito do STJ (inqurito n. 650), neste inqurito foi decretada a
priso preventiva do governador do DF.
OBS.: decidido pelo STJ e confirmado pelo o STF. Ambos os tribunais falaram que
a imunidade prisional de goza o presidente da repblica exclusiva dele como
chefe de Estado, no podendo ser estendida a governadores de Estado. Isso j
tinha sido analisado pelo STF em ADINs, pois vrias Constituies Estaduais
estendiam essa imunidade ao governador.

Ademais, o STJ e STJ, tambm

entendem que por se tratar de medida cautelar, e considerando ainda o suposto


envolvimento da Casa Legislativa, a decretao da priso preventiva independe
de autorizao da Cmara Distrital, consoante HC 102.732 relatado pelo Ministro
Marco Aurlio.
2. Imunidade diplomtica: chefes de estado ou de governo estrangeiros com
suas famlias, embaixadores e suas famlias, funcionrios de organizaes
internacionais em servio, tais como: funcionrios da ONU, OEA. Qual o limite
desta imunidade? S podem responder no pas de origem pelo delito praticado no
Brasil (imunidade diplomtica disposta na Conveno de Viena). Embora estas
pessoas no possam ser presas, nada impede que estas pessoas possam ser
investigadas (o delito seja investigado) no Brasil e remetidas ao Estado
responsvel.
Exceo: em relao ao cnsul s goza de imunidade em relao aos crimes
funcionais, ou seja, se o embaixador da Noruega no Brasil praticar um crime
funcional ou um homicdio no poder ser preso, mas o cnsul da Noruega s ter
imunidade prisional para o crime funcional. Cita caso real e concreto: cnsul de
Israel foi processado por pedofilia no RJ, tendo em visto que isso nada tem a ver
com os chamados crimes funcionais.
3. Senadores, deputados federais, estaduais ou distritais: o STF entende que
esto sujeitos a uma nica hiptese de priso cautelar: flagrante por crime
inafianvel. Exceo: vereadores, conforme se extrai da previso constitucional.
CF, Art. 53. Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por
quaisquer de suas opinies, palavras e votos. (...) 2 Desde a expedio do
diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser presos, salvo em

flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero remetidos dentro


de vinte e quatro horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus
membros, resolva sobre a priso.
A leitura que STF faz desse dispositivo a seguinte: que estes indivduos
(congressistas) s estariam sujeitos a uma nica hiptese de priso cautelar, qual
seja, a priso flagrante de crime inafianvel (STF inqurito 510).
Acompanhar o HC 89.417 (refere-se chamada operao domin): esta operao
foi deflagrada no Estado de Rondnia. Como eram vrios os integrantes da
Assembleia

Legislativa

envolvidos,

entenderam

que

seria

uma

situao

excepcional que permitiria a priso destes. Enfim, para o STJ e o STF,


considerando que praticamente a totalidade dos membros da Assembleia
Legislativa de Rondnia estaria envolvida com a organizao criminosa no seria
possvel a aplicao do art. 53, da CF.
CF, Art. 27. O nmero de Deputados Assembleia Legislativa corresponder ao
triplo da representao do Estado na Cmara dos Deputados e, atingido o
nmero de trinta e seis, ser acrescido de tantos quantos forem os Deputados
Federais acima de doze.
1 - Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicando- slhes as regras desta Constituio sobre sistema eleitoral, inviolabilidade,
imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e
incorporao s Foras Armadas.

4. Magistrados e membros do MP: podem ser objeto de priso preventiva, priso


temporria e no caso de flagrante em crime inafianvel. No caso da autoridade
policial descobrir que estes indivduos esto envolvidos em crimes deve
encaminhar para a prpria instituio. Ex: promotor PGJ. Vide leis especficas /
orgnicas da magistratura e promotoria para mais detalhes.
Para a doutrina, no caso de flagrante de crime inafianvel, a captura pode ser
efetuada pela autoridade policial, porm a lavratura do APF deve ser feita
Presidente do Tribunal ou pelo Procurador Geral.
5. Advogado: por motivo ligado ao exerccio da profisso, advogados s podero
ser presos em flagrante de crime inafianvel, assegurada a presena de
representante da OAB (art. 7, 3 do Estatuto da OAB).

Espcies de flagrante ponto muito comum em provas


a) flagrante prprio/ perfeito/ real/ verdadeiro: art. 302, I e II, CPP.
Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem:
I - est cometendo a infrao penal;
II - acaba de comet-la;

b) flagrante imprprio / irreal/ quase - flagrante: art. 302, III, CPP.


Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem:
III - perseguido, logo aps*, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer
pessoa, em situao que faa presumir ser autor da infrao;

Precisa preencher trs requisitos:


Perseguio ininterrupta e no em 24h;
Logo aps o delito; e
Deve ter uma situao que faa presumir a autoria.
*Que se entende por logo aps? Essa expresso designa o tempo entre o
acionamento da polcia e seu comparecimento ao local do crime, para obteno
de informaes quanto ao agente. O importante que a perseguio seja
ininterrupta, ou seja, pouco importa que a perseguio tenha durado 30 minutos,
uma hora ou um dia, o importante que, to logo a autoridade policial tenha
conhecimento do delito, v ao encalo do criminoso. Ex: assalto a banco.
De acordo com a jurisprudncia em se tratando de crimes contra menores de
idade, a expresso logo aps deve ser considerada a partir do momento em que
o representante legal toma cincia do fato delituoso (STJ HC 3.496).
Ex: irmo de 19 anos pratica coito anal com o irmo por parte de pai com o de 6
anos. O filho da puta tinha sado (foi num bar jogar sinuca). Quando a me do
menino de 6 anos chegou do trabalho, o outro dela de 8 anos de idade contou
que viu o de 19 debaixo do edredom e o de 6 anos de idade saiu sangrando

sangue pelas ndegas! A me acionou a polcia. Neste caso demorou algumas


horas para que tivesse incio a perseguio, contudo temos que considerar que
um menor vulnervel. Como uma criana iria contatar a polcia? A me
(representante legal) tomou cincia e imediatamente tomou as medidas cabveis.
Caso o irmo de 8 anos tivesse contado s depois de dois meses, a sim no seria
caso de flagrante.

c) flagrante presumido/ ficto/ assimilado: art. 302, IV, CPP.


Art. 302, IV, CPP - encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos
ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao.
Nesse caso, no precisa da perseguio. O agente encontrado numa situao
tal que faz presumir ser ele o autor da infrao.
OBS.: a expresso logo depois no difere de logo aps; so expresso
sinnimas, mas h quem entenda haver diferena (logo depois abrangeria um
lapso temporal maior).

d) preparado/ provocado/ crime de ensaio/ delito putativo por obra do agente


provocador (essa ltima expresso foi cunhada por DAMSIO DE JESUS).
Possui dois requisitos concomitantes:

Induo prtica do delito (agente provocador); e

Adoo de precaues para que o delito no se consume crime


impossvel por ineficcia absoluta do meio (priso ilegal). Aplica-se a
smula 145, STF.

SMULA 145, STF


No h crime, quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a
sua consumao.
Tal flagrante considero uma hiptese de priso ilegal, em razo do crime
impossvel. Prendeu? A priso deve ser objeto de relaxamento.

e) flagrante esperado: a autoridade policial limita-se a aguardar o momento da


prtica do delito. No h agente provocador. caso de priso LEGAL.
OBS.: ROGRIO GRECO entende que, a depender do caso concreto, poderia se
dar um crime impossvel (ex: 200 policiais paisana), mas sua posio
minoritria.

Questo de prova de concurso (recorrente na prova da UNB/CESPE):


VENDA SIMULADA DE DROGAS.
Ex: cidado est na praa sentado com uma mochila, chega algum (policial) e
pergunta se ele tem droga (ex: maconha); a a pessoa compra e na hora que o
cara abre a mala; prende o cara.
flagrante preparado ou esperado? Lembremos que o crime em tela de
aes mltiplas. Em relao ao verbo vender (houve induo), mas sobraram
outros verbos (trazer consigo, guardar, ter em depsito). Logo, a priso em
flagrante seria considerada legal em razo no do verbo vender, mas em relao
aos outros.
Em relao ao verbo vender, trata-se de flagrante preparado (crime
impossvel). Porm, como o delito de trfico de drogas um crime de ao
mltipla, nada impede que o agente responda pelo crime nas modalidades de
trazer consigo e guardar, desde que a posse da droga seja pr-existente.

f) flagrante prorrogado/retardado ou diferido/ao controlada: consiste no


retardamento da interveno policial, que deve se dar no momento mais oportuno,
visando a atingir o maior nmero possvel de integrantes da organizao
criminosa.
Leis que tratam disso (ao controlada):
.Lei de drogas (Lei n. 11.343/06);
.Lei das organizaes criminosas (lei 9.034/95) (independe de autorizao
judicial) - Alberto Afrnio chama de ao controlada descontrolada - HC 119.205
STJ em que o STJ se manifestou sobre a desnecessidade - no caso de
organizaes criminosas - de autorizao judicial; e
.Lei de Lavagem de Capitais (art. 9.613/98 art. 4, 4).

g) flagrante forjado/ urdido / maquinado: as autoridades ou particulares criam


provas de um crime inexistente a fim de legitimar uma priso em flagrante. Ex:
parado por polcia e coloca droga no carro. Sem dvida caso de priso ILEGAL.

Flagrante nas vrias espcies de crimes


a) crime permanente: aquele crime cuja consumao se prolonga no tempo.
CPP, art. 303. Nas infraes permanentes, entende-se o agente em flagrante
delito enquanto no cessar a permanncia.
b) crimes habituais: o delito que exige a reiterao de determinada conduta;
uma conduta isolada no suficiente para configur-lo.

Ex1: antes tinha a

chamada casa de prostituio (o delito ainda existe, mas o legislador tirou o


ttulo, o nome em si). Ex2: exerccio ilegal da Medicina (art. 282, CP).
A maioria da doutrina (TOURINHO FILHO) e da jurisprudncia entende que no
possvel a priso em flagrante em crimes habituais, porque num ato isolado da
priso em flagrante no seria possvel como comprovar a reiterao. Posio
minoritria: MIRABETE entende que depende do caso concreto, porque a
depender do caso concreto consegue-se comprovar a situao de habitualidade.
c) crime de ao penal privada ou de ao pblica condicionada
representao: possvel a priso em flagrante, ficando a lavratura do APF
condicionada manifestao do interesse da vtima. Ex: estupro.
d) crimes formais ou de consumao antecipada: possvel a priso em
flagrante, desde que ocorra enquanto o agente estiver em situao de flagrncia e
no no momento do exaurimento do ocorrido. Ex: art. 316 do CP (crime de
concusso).
e) crimes culposos: perfeitamente possvel a priso em flagrante. Mas existe
uma grande probabilidade de que a pessoa no fique presa, geralmente a
autoridade vai arbitrar a fiana. No confundir com PRISO PREVENTIVA a
qual no possvel.

Apresentao espontnea do agente e priso em flagrante


Ser que o cidado que se apresenta a autoridade voluntariamente e confessa a
prtica de um crime pode ser preso em flagrante? NO PODE.
A apresentao espontnea impede a priso em flagrante do agente, mas no a
priso preventiva ou temporria, desde que preenchido os pressupostos.
Art. 317. A apresentao espontnea do acusado autoridade no impedir a
decretao da priso preventiva nos casos em que a lei a autoriza.

Lavratura do auto em priso em flagrante delito


Conceito de auto de priso em flagrante e delito APF: o instrumento em que
esto documentados os fatos que revelam a legalidade da priso em flagrante,
funcionando ainda como uma das modalidades de noticia criminis. A lavratura fica
a cargo da autoridade de polcia judiciria***. No confundir a competncia para
julgar o delito com a atribuio de lavrar o APF.
Smula 397 do STF - ***OBS.: no s a autoridade policial judiciria que pode
lavrar APF. Vejamos:
397. O poder de polcia da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, em
caso de crime cometido nas suas dependncias, compreende, consoante o
regimento, a priso em flagrante do acusado e a realizao do inqurito.
possvel que o juiz lavre um APF:
CPP, Art. 307. Quando o fato for praticado em presena da autoridade, ou
contra esta, no exerccio de suas funes, constaro do auto a narrao deste
fato, a voz de priso, as declaraes que fizer o preso e os depoimentos das
testemunhas, sendo tudo assinado pela autoridade, pelo preso e pelas
testemunhas e remetido imediatamente ao juiz a quem couber tomar
conhecimento do fato delituoso, se no o for a autoridade que houver
presidido o auto.
Mas, por bvio, que se o juiz lavrar o APF ele estar impedido de presidir o
processo.

- O condutor no precisa ter presenciado o delito (o condutor o primeiro a ser


ouvido);
- Alm do condutor, temos que houver testemunhas, de acordo com o CPP 2
testemunhas para a jurisprudncia se o condutor presenciou a prtica do delito
pode ser ouvido como se fosse uma testemunha;
- Mesmo que no tenha duas testemunhas que presenciaram a pratica do delito.
Pode-se se chamar as testemunhas de apresentao (testemunha instrumental ou
FEDATRIA); e
- Policiais podem atuar como testemunhas (como acontece na maior parte dos
casos de trfico de drogas).

Quanto ao interrogatrio do preso, destaca:


-Deve ser assegurado ao preso o direito de ser ouvido. Tambm deve haver a
advertncia formal e expressa sobre o direito ao silncio.
-No precisa de advogado. No obrigatria a presena deste. Nada impede que
o advogo o acompanhe.
-Curador? Precisa? No precisamos mais de curador para o menor de 21 anos,
mas cuidado para no achar que a figura do curador foi abolida. A figura ainda
importante para os ndios no adaptados ao convvio em sociedade e para preso
com perturbaes mentais.

Fracionamento do APF:
Lei 11.103/05 que alterou o CPP dando nova redao ao art. 304 do CPP, esta lei
que trouxe o tal fracionamento do APF.
Art. 304. Apresentado o preso autoridade competente, ouvir esta o condutor e
colher, desde logo, sua assinatura, entregando a este cpia do termo e recibo
de entrega do preso. Em seguida, proceder oitiva das testemunhas que o
acompanharem e ao interrogatrio do acusado sobre a imputao que lhe feita,
colhendo, aps cada oitiva suas respectivas assinaturas, lavrando, a autoridade,
afinal, o auto. (Redao dada pela Lei n 11.113, de 2005)
1o Resultando das respostas fundada a suspeita contra o conduzido, a

autoridade mandar recolh-lo priso, exceto no caso de livrar-se solto ou de


prestar fiana, e prosseguir nos atos do inqurito ou processo, se para isso for
competente; se no o for, enviar os autos autoridade que o seja.
2o A falta de testemunhas da infrao no impedir o auto de priso em
flagrante; mas, nesse caso, com o condutor, devero assin-lo pelo menos duas
pessoas que hajam testemunhado a apresentao do preso autoridade.
3o Quando o acusado se recusar a assinar, no souber ou no puder faz-lo, o
auto de priso em flagrante ser assinado por duas testemunhas, que tenham
ouvido sua leitura na presena deste. (Redao dada pela Lei n 11.113, de 2005)
A partir desta lei deixou de ser uma pea nica e pode ser dividido em partes.

Relaxamento da priso em flagrante:


Prova para delegado: falar que sim. Caso no haja fundada suspeita contra o
conduzido ou nos casos de manifesta atipicidade formal, o delegado pode relaxar
a priso em flagrante. Essa uma resposta para prova de delegado.
Para juiz, MP e defensoria: o delegado pode deixar de ratificar a voz de priso em
flagrante dada pelo condutor, sendo que o relaxamento da priso s pode ser
determinado pela autoridade judiciria. A CF diz que a priso ilegal ser relaxa
pela autoridade judiciria.

Nota de Culpa

o documento informativo dos motivos e dos responsveis pela priso. Cuidado


com isso: a nota de culpa tem amparo constitucional (Art. 5, LXIV).

Art. 5, LXIV - o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso
ou por seu interrogatrio policial;
Quem o prendeu e qual o motivo.

Em regra, o preso recebe uma cpia do

mandado de priso OU no caso de priso em flagrante, como no h ordem de


priso; ento, o delegado deve entregar ao preso uma NOTA DE CULPA em 24h.
A nota de culpa deve ser entregue em at 24h aps a captura. Caso no seja
entregue? Gera a ilegalidade da priso.