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ia Social
do
Contrato
Publicado em
31/08/2011
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Por: iAul
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negcio jurdico.
Classificao dos contratos
1. CONTRATOS BILATERAIS (OU SINALAGMTICOS) E UNILATERAIS: nos
bilaterais nascem obrigaes recprocas; os contratantes so simultaneamente
credores e devedores do outro, pois produz direitos e obrigaes, para ambos,
sendo, portanto, sinalagmticos. Na compra e venda, por exemplo, o vendedor est
obrigado a entregar o bem, assim que recebe o preo ajustado. Ressalte-se que
nesta espcie de contrato vista, no pode um dos contratantes, antes de cumprir
a sua obrigao, exigir o cumprimento da do outro (excepeito non adimpleti
contractus). Nos unilaterais, s uma das partes se obriga em face da outra. Nestes,
um dos contratantes exclusivamente credor, enquanto o outro devedor. o que
ocorre na doao pura, no depsito e no comodado.
2. ONEROSOS E GRATUITOS: Os autores diversificam suas opinies no tocante
discriminao: quais so os contratos a ttulo gratuito e quais os contratos a ttulo
oneroso? Objetivando a identificao, norteia-se pela utilidade proporcionada pelos
contratos, enquanto outros fundam no nus a respectiva diferenciao. So
aspectos da doutrina, que no trarei aqui colao. Os onerosos so aqueles que
por serem bilaterais trazem vantagens para ambos os contraentes, pois estes
sofrem um sacrifcio patrimonial correspondente a um proveito almejado, como por
exemplo, na locao em que o locatrio paga o aluguel para usar e gozar do bem e
o locador entrega o que lhe pertence para receber o pagamento. Os gratuitos, ou
benficos, so aqueles em que s uma das partes obtm um proveito, podendo
este, por vezes, ser obtido por terceira pessoa, quando h especulao neste
sentido, como na doao pura e simples.
3. COMUTATIVOS E ALEATRIOS: o comutativo o tipo em que uma das partes,
alm de receber da outra prestao equivalente a sua, pode apreciar
imediatamente essa equivalncia. No momento da formao, ambas as prestaes
geradas pelo contrato esto definidas, como na compra e venda. Aleatrio o
contrato em que as partes se arriscam a uma contraprestao inexistente ou
desproporcional, como no contrato de seguro e no emptio spei: contrato de
aquisio de coisas futuras, cujo risco de elas no virem assume o adquirente.
4. CONSENSUAIS OU REAIS: consensuais so os que se consideram formados
pela simples proposta e aceitao. Reais so os que s se formam com a entrega
efetiva da coisa, como no mtuo, no depsito ou no penhor. A entrega, a, no
cumprimento do contrato, mas detalhe anterior, da prpria celebrao do contrato.
Observe-se que a doutrina moderna critica o conceito de contrato real, mas a
espcie ainda inafastvel diante do nosso direito positivo vigente. Os contratos
situao, mas sim somente como uma verdade socialmente aceita, enquanto
socialmente aceita), o direito positivo consagrou algumas situaes de contratao
obrigatria, como, por exemplo, em determinadas modalidades securitrias.
A segunda a liberdade de com quem contratar.
Aqui, tambm, se visualiza uma ressalva, quando se verifica, por exemplo, a
ocorrncia de um monoplio na prestao de servios, o que, por outro lado,
tambm hodiernamente combatido por normas de Direito Econmico, na busca
da realizao da livre concorrncia, princpio constitucional insculpido no art. 170,
IV, da Carta de 1988.
Por fim, a terceira a modalidade de liberdade do contedo do contrato, ou seja, a
liberdade para escolher o que se vai contratar.
Da mesma forma, constata-se facilmente uma limitao de tal modalidade no
fenmeno do dirigismo contratual, sendo o contrato individual de emprego o
exemplo mais evidente disso, uma vez que seu contedo mnimo todo
estabelecido, no sistema brasileiro, por normas constitucionais (art. 7, CF/88) e
infraconstitucionais (CLT e legislao complementar).
2. Princpio da Obrigatoriedade do Pactuado
"O contrato faz lei entre as partes" ("Pacta Sunt Servanda").
Este princpio busca garantir um mnimo de segurana entre os contratantes, pois,
ao disporem livremente de sua vontade e, consequentemente, de seu patrimnio,
as partes estabelecem obrigaes que devem ser cumpridas, sob pena de total
subverso e negao do instituto do negcio jurdico.
Como se ver aqui tambm se vislumbra, na modernidade, uma flexibilizao, de
forma a garantir a prpria liberdade contratual.
3. Princpio da Relatividade Subjetiva
Como negcio jurdico, em que h a manifestao espontnea da vontade para
assumir livremente obrigaes, as disposies do contrato, a priori, somente
interessam s partes, no dizendo respeito a terceiros estranhos relao jurdica
obrigacional.
Todavia, como todos os princpios aqui descritos, tambm se verifica, na
modernidade, sem trocadilho, a relativizao do princpio da relatividade subjetiva,
quando se constata, por exemplo, a violao de regras de ordem pblica e
A funo
social do
contrato
no
combate
a leso
contratua
l
Por: iAul
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Oficial!
# Perfil
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Materiais
(8291)
Autor: Patrcia
Queiroz
Publicado em
22/08/2011
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Descrio do Material
INTRODUO
O tema abordado neste trabalho tem como caracterstica prpria abordar as
polemicas e divergncias envolvendo controvrsia em suas lacunas elencadas na
legislao entre o Cdigo de Defesa do Consumidor e o Cdigo Civil de forma
concorrente quanto s discrepncias existentes.
O exemplo a ser explorado de forma intrnseca a leso e os seus aspectos, com
uma viso critica que o tema exige. Por ser um instituto novo no Brasil se torna
mais interessante sua abordagem sob a luz do Cdigo de Defesa do Consumidor
(CDC) quanto funo social do contrato.
um tema muito abordado nos tempos atuais, mesmo no sendo to recente o
advento do Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), no intuito de evitar o
descumprimento contratual no seu curso pretendido, ou seja, combatendo leso
no sentido de proteo ao principio da boa-f e equidade, no permitindo o
enriquecimento ilcito nesta possibilidade que existe, quando no se pauta em
cumprir a sua funo social.
A liberdade de se pactuar se pauta nas imposies de igualdade, da transparncia
e da justia contratual, sendo elementos caractersticos par ao curso pretendido na
funo social do contrato.
A cumulatividade desses aspectos (leso e funo social do contrato) no mesmo
contexto de cunho material, traz questes controvertidas pelos doutrinadores que
ainda buscam uma soluo, como por exemplo o caso da ausncia exacerbada
das condies subjetivas da leso como impedimentos a identificao do instituto
em contratos consumistas abrindo leque para as discusses doutrinarias e
deciso, ambas apresentando divergncias, ora em consenso ou de forma
antagnica de maneira mais freqente, no ss conformando, ento, nem os
pressupostos do CDC, nem a funo social do contrato e seu curso pretendido.
No mbito consumista, muito se tem falado e escrito sobre esses temas no
ordenamento jurdico, na pretenso de desenvolver concluses plausveis para
resoluo de problemas de interpretao como fator essencial no impedimento da
aptido de todos na busca de um consenso que remeta a uma nica linha de
raciocnio.
Adiante ainda h o que se observar a questo cultural que engloba tudo, no que
concerne stransformaes socioeconmicas no aspecto jurdico em face das
peculiaridades da legislao do consumo, que adota a premissa de que o
consumidor a parte vulnervel nas relaes contratuais ocorrente no mercado,
observando-se as primeiras caractersticas que detm este instituto buscando a
haja interesse das partes, para que no ocorra abusos ou inexecuo do direito
pretendido.
O tema leso vem do latim laesio, significando ferir, danificar, prejudicar. No que
concerne ao direito se perfaz quando houver prejuzo ou perda, em face do Direito
Civil e Comercial, enquanto no Direito Penal se realiza em um plano etimolgico.
Quanto aos contratos, deve haver equivalncia para a prestao que no foi
cumprida, desde que recebida em contratos cumulativos, no sentido de designar o
prejuzo sofrido por uma das partes para que se cumpra o que foi estabelecido.
Defini-a Pereira 40, como sendo o prejuzo que uma pessoa sofre na concluso
de um ato jurdico, resultante da desproporo existente entre as prestaes das
duas partes
Segundo Pereira 40, no Instituto do Direito Romano, leso e prejuzo se
encontravam em p de igualdade quanto atribuio lesionaria que era equiparada
a uma leso enorme em face de um vcio objetivo identificado no contrato. As
controvrsias surgiram no instituto de Justiniano, atravs de textos primitivos dos
imperadores da poca, que indagavam a proporo como luz para se chegar a um
bom negocio acarretando em uma resciso judicial.
A evoluo veio ocorrer somente depois da fase da idade mdia (anos 400 a 800
d.C.) com o aprimoramento do instituto somente a partir do sculo XI, contra a
forma de agir de um dos contraentes quando ao dolo pretendido, que a leso
realizada pela conduta imoral que acarretava em vicio do consentimento. Quando
no momento do contrato, o preo se encontrasse abaixo dois teros do valor do
bem, o negocio tornar-se-ia nulo, surgindo a leso enormssima a idia almejada
era o equilbrio entre a prestao e a contraprestao na compra e venda como
assegurava a legislao cannica.
Aprimorou-se o instituto, aps o advento da Revoluo Francesa, na idade
moderna e suas idias, que foram contestadas ao extremo sendo equiparados
como um sistema que colaborasse somente com uma das partes no contrato,
embora houvesse os enfoques ao principio da autonomia da vontade e o da
igualdade das partes. Contudo, o instituto foi comparado a um sistema arcaico
desaparecendo como direito positivo na maioria dos pases, retornando somente
nas primeiras dcadas do sculo XX.
No direito brasileiro, conforme Barros 43, a leso foi desconhecida no CC de 1916,
com tentativa infrutfera de tramitao, ocorrendo de forma esparsa durante vrios
anos, ate a formao do Cdigo de Defesa do Consumidor em 1990, sendo
estabelecido de forma mais incisiva. Em 1933, o decreto 22.626 estabeleceu uma
forma de pactuao que limitava a cobrana na taxa de juros, caso ocorrendo em
abuso seria tipificado como pratica criminosa. Com a lei 1521, de 1951,
estabeleceu que a leso pode ser estimada quantitativamente, vedando em
qualquer contrato a obteno de lucro patrimonial que excedesse o quinto valor
corrente ou justo. Este dispositivo se tornou inadequado pelas dificuldades de se
estimar o valor corrente ou justo.
Fazendo um paralelo histrico entre leso enorme e leso enormssima, Barros
explana que a usura ocorreu de forma discreta em meio uma legislao
extravagante quanto ao nosso direito positivo estabelecendo uma equiparao
entre leso subjetiva ou qualificada para chegar a concluso de que a cesura est
associada a um contrato unilateral em sua origem formal.
No instituto da leso ser abordado como enfoque principal o aspecto objetivo,
sendo o elemento subjetivo importante apenas a titulo de mudana no
ordenamento jurdico.
Quanto sua natureza, a leso se forma atravs de um vicio de consentimento no
negocio jurdico. Ser levado em conta o principio da igualdade em face da
vontade que dever ser declarada com o objetivo de manter um equilbrio na
relao contratual na prestao e na contraprestao fazendo jus aos
pressupostos de manifestao da vontade e a conscincia, no devendo haver
falhas na formao do consentimento que viciam o negocio e o contrato, de forma
unilateral ou bilateral. O aspecto da conscincia muito importante, pois na
relao contratual muito importante um esclarecimento profundo das diretrizes
que se funda o contrato, para que no haja favorecimento em forma de abuso por
uma das partes, atingindo a equidade necessria.
Neste sentido, aduz Arnaldo Rizzardo 671:
Entende como negocio defeituoso em que uma das partes, abusando da
inexperincia ou da premente necessidade da outra, obtm vantagem
manifestamente desproporcional ao proveito resultante da prestao, ou
exageradamente exorbitante dentro da normalidade.
Para Bectar 10:
o instituto da leso de acordo com a teoria bsica das invalidades no se confunde
com os defeitos da vontade, pois consiste no temor determinado pelo estado da
necessidade, uma vez que o contratante lesado quer o contrato e seus efeitos e
compreende a desproporo entre as prestaes.
Em relao a outros paises, as definies surgem de maneira parecida como
explica de forma exemplificativa Sophie L Gac-Pech 64, considerando-a como: o
No que tange aos termos da lei quanto a caracterizao do vicio da leso, reger-se
em face dos requisitos objetivo e subjetivo cumulativamente, ou seja, os dois
devem concorrer, sem que ocorra cada um por si s. Assim sintetiza
Martins [3] que da espcie de leso, esta pode ser composta pelo elemento
subjetivo ou por este ultimo e tambm pelos elementos subjetivos.
Diante dos modelos atuais de contrato, a leso se evidencia com grande
importncia. Visando a proteo da parte mais fraca na relao jurdica negocial
no campo das obrigaes. Portanto se faz necessrio destacar as distines
quanto aos outros vcios, pois a leso um fator que inibe a prevalncia da
vontade da parte mais forte na relao contratual, sendo necessrio, todavia,
distingui-la de outros vcios, conforme Martins [4]:
- Leso e erro: embora em ambos sejam comum a ausncia da idia verdadeira da
coisa, so diferentes, pois o erro representa uma idia falsa da realidade quanto
aos aspectos negociais, a leso se configura com a exagerada desproporo entre
as prestaes como o conhecimento do lesado, enquanto no erro ocorre uma falsa
representao do objeto;
- Leso e coao: no h presena do elemento da vontade; na coao, a vontade
pode ser considerada ate inexistente, j que a presena da vontade aparece de
forma muito inibida.
O autor em anlise tambm distingue os vrios tipos de leso:
- Leso enorme: quando h desproporo superior metade do justo preo na
compra e venda;
- Leso especial: quando houver prejuzo em cima das partes, quanto a
desproporo da prestao pactuados no contrato de comutatividade.
- Leso consumerista: sem efeito de tarifa, fica a encargo do julgador, julgar se
houver ou no leso ou abuso. Exemplifica-se de acordo com o art. 6 e 51 do
EDC.
Embora a leso e a teoria do imprevisto sejam institudos parecidas, em
decorrncia do mesmo objetivo que manter a equivalncia das relaes
contratuais, existe uma diferena cronolgica: na leso o vicio se configura no 1
ato do contrato quanto sua formalizao, enquanto na Teoria da impreviso
ocorrer supervenincia dos fatos somente aps a contratao acarretando em
um excesso quanto ao preo fixado 73.
O artigo 136 do novo Cdigo Civil regula o instituto ao estado de perigo, segundo
o qual
veda quele que dispe de um credito contra consumidor expor este ultimo a
formas constrangedoras de cobrana.
A boa-f objetiva tem como objetivo proibir que se cometa abusos no campo
obrigacional, visando o direito e a equidade. As clausulas contratuais devem ser
respeitadas, sendo a boa-f objetiva dever formal realizado durante a formao
das clausulas contratuais, em forma de cumprimento, ou seja, devendo ser
executado perante as clausulas contratuais, caso no acontea, decorrer em
abuso contra a obrigao decorrentes em lei.
A funo social do contrato funciona em meio circulao de riquezas, com o
objetivo de regular a riqueza de cada pessoa em forma de representao jurdica,
mormente s inovaes no mundo financeiro visando solidariedade social.
Em meio vontade de cada contratante, a funo social do contrato combater a
incoerncia dos contratantes, na busca de rebater os conflitos de idias, ou seja,
harmonizar o interesse de cada um perante o escopo da funo social do contrato,
que atingir bem comum.
Assim, ficou estabelecido no novo Cdigo Civil de 2002, como direito positivo,
estabelecido em legislao diante do art. 421, referente matria contratual,
estabelecendo que a liberdade de contratar sua exercida em razo e nos limites da
funo social do contrato.
2.2 DO CONTRATO E SUA FUNO SOCIAL
Em meio h varias transformaes por que passou o contrato at os dias atuais,
cabe ressaltar que o seu conceito evoluiu a partir de sua origem, que na
realidade social, ganhando um aspecto prprio na atualidade quanto sua funo
social.
O contrato proveniente da boa-f de se pactuar mediante o elemento da vontade
entre duas ou mais partes em meio a uma realidade que busque a sobrevivncia,
ou seja, uma realidade complexa. Mas nem sempre a vontade do particular se
sobrepe em meio de operaes econmicas que nem sempre caminham para um
objetivo adequado e coerente em face de direitos e comportamentos. A soberania
do estado no detm autonomia, mas prevalece sim o imperativo tico-jurdico,
que resguardar a intimidade privada, ou seja, a prpria sobrevivncia, a partir do
momento que uma sociedade evolui, consecutivamente evoluir tambm suas
relaes econmicas que devero ser reguladas de forma que se atinge a
jurisdicionalizao dos comportamentos e relaes dos indivduos na relao
social. Em decorrncia desta formao contratual, no se pode precisar o marco
ou inicio do instituto do contrato quanto a sua organizao social e jurdica quanto