Você está na página 1de 222

ORGANIZADORES

Ilton Garcia da Costa


Rogrio Cangussu Dantas Cachichi
Tefilo Marcelo de Ara Leo Jnior
COORDENADORES
Jaime Domingues Brito
Vanya Senegalia Morete
Nathan Barros Osipe

PAZ
&
TEORIAS DA JUSTIA
AUTORES PARTICIPANTES
Ana Cleusa Delben
Ana Cristina Lemos Roque
Antonio Renato Gonalves Pedrosa
Caque Tomaz Leite da Silva
Carlos Roberto C. de Melo Neto
Carolina Rocha de Oliveira
Gabriele Delsasso Lavorato Manfr
Henrique Hoffmann Monteiro de Castro
Ivana Nobre Bertolazo
Joo Angelo Barbosa Lima
Mario Furlaneto Neto
Melrian Ferreira da Silva Simes

Nathan Barros Osipe


Nayara Maria Silvrio da Costa Dallefi .
Ricardo Augusto Bragiola
Rogrio Piccino Braga
Sergio Leandro Carmo Dobarro
Slvia Helena Schimidt
Valria Aurelina da Silva Leite
Valter Foleto Santin
Vanessa Rui Fvero
Victor Ferreira da Silva Simes
Walmir Geralde

COLEO
DIREITO E PAZ

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

CARTA DE MARLIA PELA PAZ MUNDIAL


Os organizadores e participantes do Congresso Latino-Americano de Paz, reunidos na cidade de Marlia, So Paulo,
Brasil, de 19 a 22 maio de 2016, no Centro Universitrio Eurpides de Marlia - UNIVEM, mantido pela Fundao de
Ensino Eurpides Soares da Rocha, recordando o dever e a alegria de trabalhar para a paz, transformando ameaas
e atitudes violentas em dilogo e respeito, espadas em arados e lanas em foices; reconhecendo que a paz est
simbolizada na oliveira; acordaram convocar, com firmeza, respeito e afeto fraterno, a todas as autoridades e aos
cidados do mundo, para a prtica diria dos dez mandamentos para lograr a paz e a justia duradoura:
1. Renovar a f em que o amor, o respeito, a gratido e o cumprimento dos mandamentos do Ser Supremo que nos
deu a vida so a base da paz, da realizao e da felicidade pessoal e social.
2. Recordar que todas as pessoas participam de uma nica famlia humana e, portanto, devemos agir
fraternalmente uns em relao aos outros.
3. Proclamar, promover e cumprir, com firme convico, o princpio de que o respeito pessoa humana e a defesa
de sua dignidade constituem o objetivo supremo de todas as Naes e Estados.
4. Ser conscientes de que a ateno a princpios e valores morais; o respeito pela identidade, cultura e
autodeterminao dos povos; e o cumprimento de deveres e direitos humanos produzem os frutos da liberdade, da
justia e da paz.
5. Compreender que no corresponde inteligncia, bondade e prudncia humana, em tentar construir novos
Estados e sociedades mediante mtodos de dio, violncia e terror; tampouco combater tais mtodos com mais
violncia, seno apenas com as armas da lei, da razo e da justia.
6. Reafirmar que o direito e a justia obrigam-nos a respeitar as autoridades e os cidados; comprometendo-nos
com a solidariedade em favor daqueles que sofrem com misria, abandono e discriminao; sem deixar de
considerar o respeito aos direitos humanos de todas as pessoas, sem nenhuma exceo.
7. Reafirmar que o respeito vida, dignidade, liberdade, segurana, ao meio ambiente, propriedade,
famlia e a outros direitos humanos fundamentais consagrados na Declarao Universal dos Direitos Humanos
(DUDH); bem como que os tratados internacionais que defendem os Estados Democrticos de Direito e os regimes
democrticos representativos e participativos so a base para a paz e para a justia.
8. Reconhecer que na famlia fundamenta-se a formao moral das pessoas; e que a educao deve ter como
finalidade principal o livre desenvolvimento da personalidade, a prtica das virtudes, o pluralismo, a tolerncia, a
cincia, o respeito s crenas e o aprendizado da via de soluo pacfica dos conflitos.
9. Recordar que todas as pessoas e instituies tm a obrigao moral e legal de viver pacificamente; e que uma
das maneiras mais eficazes para o cumprimento de dito propsito orar todos os dias, acalmar-se, estudar e
trabalhar com dedicao, para que reine a justia e a paz em nossos coraes, na famlia, na sociedade e nos
Estados.
10. Convencer-se que possvel o mtuo perdo de erros e dos danos do passado e do presente; e reafirmar a
esperana de que se pode alcanar uma converso e restaurao humana, orientada por respeito mtuo, pelo
esprito de fraternidade, pela compreenso e pela paz individual e social.
UNIVEM / UENP / UCSS

ORGANIZADORES
Ilton Garcia da Costa
Rogrio Cangussu Dantas Cachichi
Tefilo Marcelo de Ara Leo Jnior
COORDENADORES
Jaime Domingues Brito
Vanya Senegalia Morete
Nathan Barros Osipe

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


AUTORES PARTICIPANTES
Ana Cleusa Delben
Ana Cristina Lemos Roque
Antonio Renato Gonalves Pedrosa
Caque Tomaz Leite da Silva
Carlos Roberto C. de Melo Neto
Carolina Rocha de Oliveira
Gabriele Delsasso Lavorato Manfr
Henrique Hoffmann Monteiro de Castro
Ivana Nobre Bertolazo
Joo Angelo Barbosa Lima
Mario Furlaneto Neto
Melrian Ferreira da Silva Simes
Nathan Barros Osipe
Nayara Maria Silvrio da Costa Dallefi .
Ricardo Augusto Bragiola
Rogrio Piccino Braga
Sergio Leandro Carmo Dobarro
Slvia Helena Schimidt
Valria Aurelina da Silva Leite
Valter Foleto Santin
Vanessa Rui Fvero
Victor Ferreira da Silva Simes
Walmir Geralde

1 Edio - Curitiba - 2016

CENTRO DE ESTUDOS DA CONTEMPORANEIDADE

Todos os direitos reservados

Instituto Memria Editora & Projetos Culturais


Rua Deputado Mrio de Barros, 1700, Cj. 117, Juvev
CEP 80.530-280 Curitiba/PR.
Central de atendimento: (41) 3016-9042

www.institutomemoria.com.br

Editor: Anthony Leahy


Projeto Grfico: Barbara Franco
Contedos, reviso lingustica e tcnica
de responsabilidade exclusiva dos prprios autores.

ISBN: 978-85-5523-089-9
CACHICHI, R. C. D.
COSTA, I. G. da
LEO JNIOR, T. M. de A.
Paz e Teorias da Justia. Organizadores: Ilton Garcia da
Costa, Rogrio Cangussu Dantas Cachichi, Tefilo Marcelo de
Ara Leo Jnior. Coordenadores: Jaime Domingues Brito,
Nathan Barros Osipe, Vanya Senegalia Morete. Curitiba: Instituto
Memria. Centro de Estudos da Contemporaneidade, 2016.
222 p.
1. Direito Constitucional 2. Justia 3. Paz I. Ttulo.
II. Congresso Latino Americano da Paz

CDD: 340

APRESENTAO

O Congresso Latino-Americano da Paz, realizado nos dias 19


a 22 de maio de 2016 no campus da UNIVEM situado na cidade de
Marlia/SP, constituiu marco importante na reunio e organizao de
espao pblico de dilogo interdisciplinar; contou com o apoio
governamental, acadmico e institucional de respeitveis entidades,
alm de centenas de pesquisadores, estudantes, autoridades e
cidados em torno do tema da PAZ. Atualmente um tanto esquecida
outro tanto incompreendida, a paz algo que urge debater. Buscar
consensos antes uma obrigao moral de todos, notadamente da
academia. Nesse sentido a UNIVEM, a UENP e a UCSS cumpriram
esse desiderato com especial distino e louvor. Merc de esforo
comum, milhares de pessoas tomaram conhecimento dessa iniciativa
de multiplicao da cultura da paz, do amor, da compreenso, da
tolerncia, produzindo j impactos relevantssimos na comunidade
poltica.
Intensa atividade intelectual, social e artstica constou da
programao do evento. Conferncias, debates, grupos de trabalho,
teatro, msica e muitas outras manifestaes prprias do recndito
humano afloraram em prol da interlocuo acadmica e social
direcionada unio da Amrica Latina para fortalecimento da cultura,
da justia e da paz.
A propsito, o leitor tem nas mos valioso produto resultante
desse caminhar obstinado e comprometido. Um ideal pautado e
arrimado em torno de virtudes como justia, fraternidade, coragem e,
sobretudo, paz. Cuida-se de obra que congrega trabalhos cientficos
de profissionais, pesquisadores e estudantes das mais diversas reas
do conhecimento humano que coloriram, a mais no poder, o espao
democrtico de discusso durante o Congresso. evidncia, no se
poderia esperar um livro exclusivamente jurdico ou filosfico; paz no
se resume a nenhuma rea especfica. Paz sobretudo assunto
humano e, nessa condio, assume tambm toda a complexidade e
vastido de temas prprios da humanidade, desde o indivduo em
particular at a sustentabilidade global.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Assim, o Congresso no nos legou um, seno vrios livros,


organizados todos de acordo com as respectivas temticas, amplas e
multifacetadas, dos grupos de trabalho: GT Paz, Constituio e
Polticas Pblicas; GT Paz e Teorias do Estado; GT Paz e Teorias da
Justia; GT Paz, Educao e Liberdades Religiosas; GT Paz, Direito
e Fraternidade; GT Paz, Direito e Poltica; GT Paz, Iniciativa Privada e
Gesto Contbil; GT Paz, tica Empresarial e Administrao; GT Paz,
Inovao e Sustentabilidade.
Alm dos estudos de doutores, mestres, especialistas,
profissionais e estudantes de mltiplos campos, segue-se publicada
nesta edio a "Carta de Marlia", documento que rene importantes
diretrizes para consecuo da paz em nosso continente e no mundo.
Por outro lado, imprescindvel que , jamais h de ser
esquecida a atuao de lderes da paz como o prof. Dr. Lafayette
Pozzoli, prof. Dr. Tefilo Marcelo de Ara Leo Jnior, ambos da
UNIVEM, do prof. Dr. Ilton Garcia da Costa da UENP e do prof. Dr.
Edgardo Torres Lpez da UCSS. Consigne-se, ainda, por imperativo
de gratido, o apoio dos magnficos reitores da UNIVEM Dr. Luiz
Carlos de Macedo Soares, da UENP Dra. Ftima Aparecida da Cruz
Padoan e da UCSS Monsenhor Lino Paniza, o Bispo de Carabayllo.
Desnecessrio dizer ter-se a comunho de todos entremostrado
condio de possibilidade para que tudo isso fosse factvel. O mesmo
se diga do excepcional trabalho da Editora Instituto Memria; e fica o
registro das homenagens ao editor prof. Anthony Leahy.
Com grande satisfao apresentamos portanto ao pblico em
geral o fruto deste belo e rduo trabalho, e fazemos votos de que se
multiplique e percuta positivamente em nossa Amrica Latina.
Em nome das entidades de apoio e da
Organizadora do Congresso Latino-Americano da Paz,

Comisso

Antnio Csar Bochenek


Presidente da Associao dos Juzes Federais do Brasil - AJUFE

Rogrio Cangussu Dantas Cachichi


Membro da Comisso de Organizao

PREFCIO

Um Congresso pela Paz, organizado por trs Universidades


da Amrica Latina e realizado no campus do Univem - Marlia,
transformando a cidade na capital latino-americana da Paz. O evento
fruto de discusses entre professores e alunos indignados com uma
realidade social que comumente avilta a dignidade humana.
muito triste saber que a intolerncia campeia as mais
diversas reas das relaes humanas, assim como triste tomar
conhecimento dos conflitos sociais, das guerras e dos dramticos
atentados terroristas, em que bombas atingem grupos de pessoas
inocentes, na maioria das vezes distantes de sectarismos ou de
preconceitos que, na viso dos seus algozes autores, justificam a
natureza bruta dos seus atos.
No importa o credo, as crenas, a cor da pele ou os limites
territoriais que separam homens e mulheres por raas, pases e
continentes, estando sob esta ou aquela bandeira de uma nao,
mas sim o fato de que somos todos habitantes do grande planeta azul
Terra, onde h recursos abundantes para saciar a sede e a fome de
todos. Passamos por um momento histrico em que as foras das
circunstncias nos obrigam a tomar uma atitude mais proativa e a
abrir os olhos para o que acontece alm dos nossos pequenos
mundos, em que muitas vezes nos encerramos por comodismo ou
por falta de vigilncia prpria. A condio da conscincia
individualista, da disputa do poder, da indiferena social, deve, agora,
ser substituda pela tomada de conscincia coletiva.
Avanamos muito nas questes tecnolgicas, no h dvidas
sobre isso. Tomamos conhecimento em segundos de fatos que
ocorrem do outro lado do planeta e este imediatismo virtual deveria
ser uma grande alavanca dos nossos sentimentos mais profundos,
fazendo aflorar mais a nossa afetividade e a solidariedade. triste ver
que ainda temos naes em que os direitos das mulheres no so
respeitados, em que as condies bsicas de sade e sanitrias

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

ainda perecem no tempo, favorecendo a proliferao de doenas que


j podiam ter sido extirpadas da nossa sociedade.
Alm destes pontos, sabemos que h muitos outros fatores
que podem ser trabalhados em conjunto, e por estas e outras razes
as trs entidades organizadoras do Congresso Latino-Americano da
Paz unem esforos para debater questes que afetam a todos os
cidados do mundo. Temos em comum a promoo da pesquisa
como ferramenta da inovao e da transformao social, temos a
misso de encaminhar jovens com viso mais humanista, formar
profissionais sensveis aos movimentos constantes das sociedades,
mais atentos aos recursos finitos da natureza e com viso da
sustentabilidade que abrange o meio ambiente e a condio da
dignidade humana em todos os territrios habitados.
Temos um norte comum que a f que alimenta os seres
humanos de bem e organizamos neste cenrio um espao no formato
de Congresso para promover ideias que vo semear novos campos
do conhecimento e incentivar que outros faam sempre mais e
melhor. A Paz uma condio que desperta no esprito, na
intimidade de cada um, e vai contagiando aos que esto em nosso
redor.
Da a importncia de mover foras para despertar a
conscincia mundial de que no existem pases ou pessoas mais
ricas ou mais pobres, no h credos ou valores mais importantes ou
menos importantes. Na verdade, somos o uno que se reflete no verso
e, quando entendermos isto de uma vez por todas, estaremos
prximos de alcanar a Paz mundial. Faamos a nossa parte neste
momento.

Ftima Aparecida da Cruz Padoan


Reitora da Uenp

Luiz Carlos de Macedo Soares


Reitor do Univem

Edgardo Torres Lpez


Membro da Comisso CONPAZ

SUMRIO
1 O PRECEDENTE JUDICIAL ANLISE DA COISA JULGADA EM
NOME DO PRINCPIO DA SEGURANA JURDICA:A BUSCA DA
PAZ ENTRE OS JURISDICIONADOS
11
Nayara Maria Silvrio da Costa Dallefi .
Ana Cristina Lemos Roque
2 EM BUSCA DA REINSERO SOCIAL DO ADOLESCENTE
INFRATOR:POR UMA EFETIVA JUSTIA ESPECIALIZADA E
DEMOCRTICA AOS ADOLESCENTES
Gabriele Delsasso Lavorato Manfr
Vanessa Rui Fvero

28

3 A PAZ COMO BEM SOCIAL PRIMRIO FRUTO DO PROCESSO


INTERPRETATIVO DA TEORIA DA JUSTIA DE JOHN RAWLS 56
Rogrio Piccino Braga
Ricardo Augusto Bragiola
4 REFLEXES SOBRE MULTICULTURALISMO, TOLERNCIA,
DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E PRECONCEITO COM BASE
NA OBRA UM CONTO CHINS
75
Sergio Leandro Carmo Dobarro
Slvia Helena Schimidt
5 IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA: ATUAO DO JUIZ NA
MEDIDA CAUTELAR DE AFASTAMENTO DO AGENTE
PBLICO
Nathan Barros Osipe

95

10

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

6 JUSTIA RESTAURATIVA: UM NOVO PARADIGMA PARA O


ATENDIMENTO AO ADOLESCENTE EM CONFLITO COM A
LEI
114
Carolina Rocha de Oliveira
Carlos Roberto C. de Melo Neto
Antonio Renato Gonalves Pedrosa
7 TERRORISMO E A BUSCA DA PAZ
Henrique Hoffmann Monteiro de Castro
Valter Foleto Santin

131

8 A CONCILIAO COMO INSTRUMENTO DE UMA CULTURA DE


PAZ
153
Ana Cleusa Delben
Ivana Nobre Bertolazo
9 A TUTELA DOS DIREITOS DAS MULHERES E O SISTEMA
INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS: UMA
INVESTIGAO TERICA SOBRE OS NOVOS PARADIGMAS
SUBSTANCIAIS E SUAS LIGAES CONCEITUAIS E
METODOLGICAS COM O CAMPO DO DIREITO
INTERNACIONAL
182
Joo Angelo Barbosa Lima
Caque Tomaz Leite da Silva
10 O INQURITO POLICIAL SOB A TICA GARANTISTA DA PAZ
PELO CONTRADITRIO E A AMPLA DEFESA
200
Walmir Geralde
Mario Furlaneto Neto
11 OFICINA DE PAIS E FILHOS: A HUMANIZAO DA JUSTIA
NO MBITO DA CONCILIAO FAMILIAR
208
Melrian Ferreira da Silva Simes
Valria Aurelina da Silva Leite
Victor Ferreira da Silva Simes

O PRECEDENTE JUDICIAL ANLISE


DA COISA JULGADA EM NOME DO
PRINCPIO DA SEGURANA JURDICA:
A BUSCA DA PAZ ENTRE OS JURISDICIONADOS
Nayara Maria Silvrio da Costa Dallefi1.
Ana Cristina Lemos Roque2

1 INTRODUO
O presente estudo, atravs da pesquisa bibliogrficadocumental, se valendo de doutrinas e jurisprudncia, tem por
objetivo destacar a diferena entre coisa julgada e precedente
obrigatrio e a relao entre temas com o princpio da segurana
jurdica.
O primeiro instituto definido pela imutabilidade da deciso
proferida, j o segundo caracteriza-se pela previsibilidade de
1

Mestranda em Direito, no Programa de Estudo Ps Graduado em Direito, do Centro


Universitrio Eurpedes de Marlia UNIVEM, Ps-graduada na rea do Direito pela
Universidade Estadual de Londrina-UEL (2012); Bacharel em Direito pelas
Faculdades Integradas Antnio Eufrsio de Toledo, em Presidente Prudente-SP
(2009). Atualmente advogada militante e professora universitria na UNIESP de
Presidente Prudente-SP. Tem experincia na rea do Direito, com nfase em Direito
Civil, Direito Previdencirio e Processual Civil. Coordenadora da Comisso da
Assistncia Judiciria de Presidente Prudente-SP (3 mandato), Membra da
Comisso da Mulher Advogada e do Jovem Advogado, tambm na cidade de
Presidente
Prudente-SP.
E-mail:
naydallefi@hotmail.com
/
nayaradallefi@adv.oabsp.org.br .
Ana Cristina Lemos Roque, Mestranda em Teoria Geral do Direito e do Estado no
Centro Universitrio Eurpedes de Marlia Univem (2015). Bolsista Capes/Prosup.
Especialista na rea de concentrao Direito Empresarial e Tributrio pelo Centro
Universitrio Rio Preto Unirp. Advogada e Professora na Comarca de So Jos
do Rio Preto-SP, atuando nas reas de Penal e Constitucional. Endereo eletrnico:
anacristina-lemos@bol.com.br .

12

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

decises judiciais, como, por exemplo, a estabilidade da ordem


jurdica.
Afirma-se, novamente que, no sistema de precedentes a
confiana originada pela orientao jurisprudencial, j na coisa
julgada, a confiana determina-se pela prestao da tutela
jurisdicional.
A efetividade da tutela jurisdicional e o direito ao contraditrio
so pressupostos de um processo justo. Isto porque, a jurisdio no
se legitima quando casos iguais so interpretados de diversas formas.
Assim, o Poder Judicirio no encontra legitimidade quando
h vrias concepes interpretativas sobre um mesmo direito
fundamental. Neste sentido, h uma ligao da segurana jurdica
com a deciso proferida, vez que reflete uma previsibilidade do direito
tutelado.
O significado real de um precedente vincula as decises
judiciais, isto configura a tcnica da ratio decidendi utilizado no
common Law. A interpretao de diversas normas, em casos
semelhantes, acaba gerando uma insegurana da ordem jurdica,
sendo necessrio utilizar o mesmo entendimento em casos iguais.
indubitvel que a lei infraconstitucional deve ser
interpretada conforme a Constituio Federal. Por outro lado, vale
destacar que, a compreenso da norma a partir da Constituio da
Repblica contribui para o aumento da subjetividade das decises
judiciais, vez que necessrio utilizao de precedentes como
tcnica processual de uma justa.
Neste enfoque, no deve ser confundido a subordinao
como respeito aos precedentes. Uma coisa a autonomia do juiz de
primeiro grau de jurisdio, outra o dever objetivo imposto a este,
pelo qual se deve respeitar as decises do tribunal superior.
Para tanto, o Poder Judicirio deve ser coerente na
interpretao da lei, vez que somente h um Estado de Direito
quando o sistema jurdico equilibrado. Logo, pode gerar uma
incoerncia quando se trata casos iguais de forma desigual ou
mesmo com interpretaes diversas em casos iguais.
Acrescente-se, ainda, que a fixao de jurisprudncia
consolidada materializa a ideia de intangibilidade do sistema
judicirio, contribuindo para um direito mais acessvel, estvel e

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

13

aberto para novos pensamentos. Sem sombra de dvidas, um


sistema judicial institudo sob uma estabilidade, reduz os litgios e
gastos com multas protelatrias. Isto porque, fundamental para a
ideia de um judicirio justo, a prestao de tutela jurisdicional dentro
de um tempo razovel e equilibrado.
Observando que, uma deciso judicial no pode ser prestada
em pouco tempo, tornando-se injusta, da mesma forma, necessrio
um tempo limite, tendo em vista que, uma deciso proferida em longo
prazo pode ser to injusta quanto uma deciso prolatada em pouco
tempo.
A previsibilidade flexibiliza o conflito, fazendo com que as
partes repensem o litgio e optem pelo acordo. E, no entanto, afirmase que seguir os precedentes, talvez, pode despersonalizar as
decises judiciais tornando o Poder Judicirio apenas um mero
aplicador de decises.
Quanto economia processual, o respeito aos precedentes
fortalece esta concepo, uma vez que reduz as despesas
processuais e a carga de demandas no tribunal, almejando maior
segurana jurdica no ordenamento ptrio.
A ideia dos precedentes contribui para um Poder Judicirio
mais clere e menos oneroso materializando o princpio da durao
razovel do processo, busca incessante do judicirio por um processo
mais justo.
Dessa forma pode-se dizer que o precedente direciona o
caminho da prestao jurisdicional, advindo de uma deciso que
atingiu a denominada coisa julgada. O aspecto da jurisdio, como
fundamento jurdico, no obriga que seja necessria a via dos
precedentes como nico meio justo das decises judiciais, vez que o
juiz pode fazer valer da doutrina como fundamento jurisdicional.
Sob esse contexto, torna-se fundamental um ordenamento
jurdico consistente em ensinamentos acadmicos onde a
argumentao ter papel importante na formao do operador do
direito. Sendo necessrio levar o debate doutrinrio s mesas dos
tribunais. Se o juiz investido do poder jurisdicional, ou seja, da
prestao jurisdicional, incumbe questionar aos interpretes que a
jurisdio deve ser valorizada nvel constitucional, pois se o
processo um garantidor dos valores constitucionais, vale fazer jus

14

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

sua prestao por meio da hermenutica jurdica, e no somente


mediante precedentes de um mesmo tribunal.
Deste modo, talvez o sistema de precedentes, em seu
aspecto material, resulta numa violao da prestao jurisdicional,
fazendo com que o juiz deixe de investir no aspecto acadmico do
direito, filosfico e hermenutico, tornando-se um mero ditador de
regras e de precedentes anteriores.
Por tudo aqui exposto, podemos concluir que a recepo da
teoria dos Precedentes, originrio do sistema da common Law, pode
afrontar o aspecto terico do direito, vez que mesmo o precedente
contribuindo com a segurana jurdica, necessrio a observncia
quanto aos efeitos de uma deciso fundamentada em precedente,
pois da mesma forma a aplicabilidade dos precedentes em casos
iguais pode gerar uma injustia aos jurisdicionados, vez que
independentemente do transcurso do tempo os valores e as relaes
sociais podem modificar com o transcurso do tempo.
Dessa forma, faz-se necessrio uma anlise detalhada da
aplicao do precedentes em nosso ordenamento jurdico adaptandoo ao nosso sistema originrio da civil Law.
A presente abordagem busca justificar o instituto dos
precedentes em nosso ordenamento jurdico, como forma de
resoluo de conflitos, na busca da paz entre os jurisdicionados. A
segurana jurdica atravs da aplicao dos precedentes, busca
efetuar uma restrio estatal, que tem seus limites fixados na prpria
constituio, de forma a garantir a estabilidade e a paz social.
2 PRINCPIO DA SEGURANA JURDICA
O princpio da segurana jurdica consagrado e almejado
em todos os pases ocidentais, estando presente em nosso
3
ordenamento como um valor que nos remete a justia . No s no
3

(...) o mundo do Direito, portanto, no da Justia (em seu feitio absoluto). o da


segurana. Sem justia alguma o Direito verdade encontrar dificuldades para
manter seu projeto de pacificao social. Sem segurana, porm, o Direito
simplesmente no existe. (THEODORO JUNIOR, Humberto. As reformas do Direito
Processual Civil e o Princpio Constitucional da Segurana Jurdica. In: O Processo
na Constituio coordenadores Ives Granda da Silva Martins e Eduardo Jobim .
So Paulo: Editora Quartier Latin do Brasil, 2008, p. 262).

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

15

Brasil, mas em vrios pases, principalmente europeus, como


Portugal, Alemanha e Frana, verifica-se a presena assdua do
4
presente princpio.
A busca da segurana jurdica proporciona valores positivos
para toda sociedade quando analisada no aspecto da coletividade,
5
assim como oferece maior confiana das pessoas no direito.
Sem esgotar sobre o assunto, referido princpio tem relao
com o princpio da isonomia na busca da proteo de todas as
6
pessoas que se valer do judicirio para concretizar seus direitos.
A doutrina se posiciona em relao ao conceito do princpio
da segurana jurdica voltado a juzo de fato a respeito daquilo que
se julga no plano da realidade, posicionando na condio de norma7
princpio.
Na Constituio Federal, referido presente est previsto j no
prembulo da Constituio, e mesmo no tendo fora de lei, serve
como um norte a ser seguido. Sem contar que referido princpio est
positivado no texto constitucional com a finalidade de para
proporcionar segurana no Estado Democrtico de Direito, a exemplo
8
do artigo 5 do texto constitucional.
Importante salientar, que o princpio em questo, tem relao
com a liberdade e a dignidade da pessoa humana, tendo como fim de
proteger seus interesses, principalmente o direito adquirido, do ato
jurdico perfeito e da coisa julgada, nos quais a segurana jurdica
atua, concreta e reflexivamente, relativamente a um sujeito
9
determinado .

Idem, p.246.
VILA, Humberto. Segurana Jurdica entre a permanncia, mudana e realizao
no Direito Tributrio. So Paulo: Editora Malheiros, 2011, p.66.
6
(...) ambas as partes devem possuir os mesmos poderes, direitos nus e deveres, isto
, cada uma delas deve situar-se numa posio de igualdade perante a outra e
ambas devem ser iguais perante o tribunal. (SOUZA, Miguel Teixeira. Estudos sobre
o Novo Processo Civil. 2ed. Lisboa, Lex, 1997, p.42).
7
VILA, Humberto. Segurana Jurdica entre a permanncia, mudana e realizao
no Direito Tributrio. So Paulo: Editora Malheiros, 2011, p.108-109.
8
VILA, Humberto. Segurana Jurdica entre a permanncia, mudana e realizao
no Direito Tributrio. So Paulo: Editora Malheiros, 2011, p. 202.
9
VILA, Humberto. Segurana Jurdica entre a permanncia, mudana e realizao
no Direito Tributrio. So Paulo: Editora Malheiros, 2011, p. 154.
5

16

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

A dificuldade, contudo, desagua na questo da no existncia


de definio exata sobre o princpio em tela, mas sendo se suma
importncia em qualquer ordenamento jurdico.
necessrio agregar ao fator segurana com a confiana e a
imutabilidade do direito, presente nas decises j transitadas em
julgado, assunto este relacionado a questo da coisa julgada, seja ela
material ou formal.
Analisando a coisa julgada, verifica-se a presena da
concretizao da segurana jurdica, mas sobre este aspecto abre-se
a abertura de outro assunto, muito em voga com o novo Cdigo de
Processo Civil de 2015, no que diz respeito aos precedentes.
Isto porque, conforme ser estudado mais adiante no
presente trabalho, caso no houver uma uniformizao da
jurisprudncia, pode ter a hiptese de coisa julgada sobre assuntos
idnticos ter decises conflitantes e nesse momento, poder ir contra
o princpio em questo, e causando insegurana jurdica ao
jurisdicionado.
Portanto, no h que se falar em segurana jurdica, em
relao a coisa julgada na atualidade sem no mencionar acerca da
uniformidade da jurisprudncia, por intermdio dos mecanismos do
precedente judicial, para o fim de evitar decises conflitantes sobre o
mesmo assunto, prejudicando aqueles que colocam sua confiana no
poder judicirio para fazer jus aos seus direitos.
3 DA COISA JULGADA
A partir da segurana jurdica, pode-se analisar sobre os
aspectos da coisa julgada no ordenamento jurdico, mas para tanto, a
busca pela uniformizao da jurisprudncia visa aumentar essa
segurana, proporcionando um ordenamento mais seguro, previsvel,
principalmente luz dos precedentes judiciais, conforme ser
analisado no item seguinte do presente trabalho.
A presena do princpio da segurana jurdica no deve ficar
adstrito somente na tramitao processual, mas aps seu resultado
final, motivo pelo qual a Carta magna de 1988 dispe no seu art. 5,
XXXVI a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito
e a coisa julgada.

17

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Considerado uma garantia constitucional, a coisa julgada


posiciona-se no sentido de no gerar mais nenhuma ameaa aps o
trnsito em julgado da deciso, proporcionando a paz, que do
10
contrrio estaria prejudicada. .
11

A coisa julgada tem origem no direito romano , na busca da


12
estabilidade das decises judiciais , prosseguindo ainda no direito
cannico, no que diz respeito ao denominado caso julgado e a
exemplo da presena de outros pases europeus que tambm a
defendem, temos no direito francs analisada coisa julgada
qualquer coisa a mais que se junta aos efeitos da sentena para
13
conferir estabilidade deciso judicial.
No Brasil, sua previso inicia-se em 1934, posteriormente no
14
Cdigo de Processo Civil de 1.939 , assim como no de 1973 e no
vindouro Cdigo Processual Civil de 2015.
A coisa julgada efeito da sentena, mas imutvel,
podendo ser formal ou material: a formal a imutabilidade dos
efeitos da sentena no prprio processo que foi proferida; e a
15
material, em qualquer outro processo.
Nessa toada a coisa julgada diz-se do caso em que a
prestao jurisdicional foi satisfeita, que, dando soluo ao litgio,
estabeleceu de modo definitivo o direito perseguido por um dos seus
16
demandantes.
Desta feita a coisa julgada tem relao com segurana
jurdica com a finalidade do cumprimento da lei, ganhando mais
previsibilidade e segurana jurdica caso analisada com a questo da
10

GONALVES, Marcus Vinicius. Direito Processual Civil Esquematizado. 3Ed. revista


e atualizada. Coordenador Pedro Lenza. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 437.
11
SOARES, Carlos Henrique. Coisa Julgada Constitucional: Teoria Tridimensional da
Coisa Julgada: Justia, Segurana Jurdica e Verdade. Coimbra: Edies Almedina,
Abril de 2009, p. 24.
12
SOARES, Carlos Henrique. Coisa Julgada Constitucional: Teoria Tridimensional da
Coisa Julgada: Justia, Segurana Jurdica e Verdade. Coimbra: Edies Almedina,
Abril de 2009, p. 34.
13
Idem, p. 90 e 105.
14
Idem, p. 114.
15
GONALVES, Marcus Vinicius. Direito Processual Civil Esquematizado. 3Ed. revista
e atualizada. Coordenador Pedro Lenza. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 438.
16
NASCIMENTO, Carlos Valder. THEODORO JUNIOR, Humberto. FARIA, Juliana
Cordeiro. Coisa Julgada Inconstitucional A questo da segurana jurdica. Belo
Horizonte: Editora Frum, 2011, p.32.

18

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

uniformizao da jurisprudncia, evitando decises sobre o mesmo


17
assunto conflitantes.
Cabe mencionar por fim, sobre a coisa julgada e a questo do
falso julgamento de mrito, sendo que neste caso, poderia levar a
insegurana jurdica, nas hipteses voltadas como por exemplo a falta
18
de provas durante a tramitao do processo.
Portanto a coisa julgada tem grande relao com o princpio
da segurana jurdica, assunto bastante delicado, que merece
reflexo, principalmente em relao ao precedente judicial, para o fim
de garantir maior previsibilidade, confiana nas decises transitadas
em julgado, principalmente com o vindouro Cdigo e os estudos
sobre a uniformizao da jurisprudncia.

17

COSTA, Antonio Tito. A propsito de Segurana Jurdica. In: Segurana Jurdica no


Brasil Organizador: Marco Tlio Bottino. So Paulo: RG Editores, 2012, p.42.
18
(...) Ora, se o nus da prova dos fatos constitutivos do alegado direito do autor, a ele
pertence, cabe ao mesmo diligenciar produo das provas necessrias. No
diligenciando a produo das provas necessrias ao convencimento do juiz, no prazo
estipulado, est caracterizado o abandono da causa e o processo deve ser extinto
sem julgamento de mrito. Extinguir o processo por falta de prova e dizer que o faz
com julgamento de mrito pela improcedncia nada mais que um falso julgamento
de mrito, porque o mrito mesmo no foi julgado por ausncia ou insuficincia de
prova. Mas no s. Outras hipteses existem em que o legislador reconhece que a
falta de prova no enseja julgamento de mrito, podem ser vistas nas seguintes
normas: Lei n 7.347/85, art. 16 (Ao Civil Pblica), na Lei n 4.717/85, art. 18 (Ao
Popular), Lei n 7.853/99, art. 4 (Lei de apoio ao deficiente) e Lei n 8.078/90, art.
103, I e II (Cdigo do Consumidor). Nestas normas fica bem clara a disposio de
que, sendo a ao julgada improcedente por falta ou insuficincia de Prova, poder
haver a sua repropositura, o que evidencia a inexistncia de julgamento de mrito,
bem como a ausncia de coisa julgada material, pois, se julgada material existisse, a
ao no mais poder ser reproposta. A tendncia moderna a ampliao da coisa
julgada com efeito erga omnes quando julgado o verdadeiro mrito com bases
slidas em provas, mas, ao mesmo tempo, tambm a tendncia futurstica em
reconhecer a inexistncia de julgamento de mrito quando ao existir prova ou esta for
insuficiente, caso em que ser autorizada a repropositura da ao, a exemplo das
normas acima citadas. (SOUZA, Gelson Amaro de. SOUZA FILHO, Gelson Amaro
de. Sentenas que no passam em julgado. In: Revista Jurdica do Centro
Universitrio de Patos de Minas, ano 13 nmero 13. Patos de Minas: Jurisvox,
dezembro de 2012, p. 145).

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

19

4 O PRECEDENTE JUDICIAL ANLISE DA COISA JULGADA EM


NOME DA SEGURANA JURDICA
A muito se vem buscando maneiras de uniformizar a
jurisprudncia no Brasil. Quando o Brasil ainda era subordinado a
Portugal existiam os assentos da Casa da Suplicao, Atualmente j
existem em nosso CPC, vrios mecanismos para fortalecimento das
decises judiciais, o que, sem dvidas, uma forte demonstrao da
influncia no nosso sistema dos ditames da Common Law.
O que se busca com a adoo de novos paradigmas a
estabilidade e a continuidade dinmicas do direito, caractersticas
tpicas da common law, que assim se complementam, impulsionadas
pela liberdade e pela criatividade dos juzos e tribunais inferiores.
O Novo Cdigo de Processo Civil, seguindo a evoluo
doutrinria, busca uniformizar e estabilizar a jurisprudncia,
prestigiando os primados da segurana jurdica, isonomia, livre
convencimento motivado e do contraditrio.
O precedente nos oferece uma regra universal que ser
aplicada em funo da identidade com os fatos anlogos. O critrio
de aplicao e escolha do precedente um critrio ftico, de modo
que a regra ser afastada pelo julgador conforme ele considere que
prevalece os elementos de identidade ou diferena entre os casos.
Nesse contexto, um s precedente suficiente para fundamentar a
deciso de um caso.
A instituio dos precedentes no projeto do Novo Cdigo Civil
sem dvida a mais importante inovao, com base nos princpios
constitucionais da legalidade, da segurana jurdica, da durao
razovel do processo e da isonomia, assim, sob esse prisma, o
projeto busca trazer ao operador do direito a segurana de decises
estveis, isso porque o precedente facilita o julgamento de demandas
repetitivas e executa de forma concreta o princpio da igualdade
formal entre os jurisdicionados, que ao promoverem demandas,
passam a contar com respostas uniformes por parte do judicirio.
Sob esse contexto, para que ocorra uma mudana do
entendimento que j se encontra sedimentado deve existir
uma fundamentao adequada e especfica, considerando a
estabilidade das relaes jurdicas, afigurando-se um dever
argumentativo das partes, o exerccio do contraditrio e da
argumentao, oferecendo assim regra universal aplicada em funo

20

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

da identidade com os fatos dos casos anlogos. Sobre isso,


Bustamante (2012), considera que:
[...] pela via das teorias da argumentao jurdica que o Judicirio,
mesmo carente da representao democrtica caracterstica do Poder
Legislativo, pode legitimar as normas jurdicas que ele deixa
assentadas em suas decises. A teoria dos precedentes, a teoria da
argumentao jurdica e a teoria do Direito passam a fazer parte de um
nico tipo de discurso em que cada deciso concreta considerada
como uma norma universalizvel que merece passar por um discurso
de justificao e, num momento posterior, ser imparcialmente aplicada.

Insta salientar, no entanto, que no projeto do Novo Cdigo de


Processo Civil, tudo jurisprudncia, no se distinguindo precedente
de jurisprudncia, smula, ou deciso judicial, tampouco, sobre as
tcnicas de superao e confronto dos precedentes, como overruling
e distinguishing, ou mesmo na diferenciao da ratio decidendi e da
obter dicta. Tornando-se dessa forma imprescindvel o correto manejo
dos instrumentos utilizados na aplicao dos precedentes.
A uniformizao jurisprudencial tem como fundamento a
preservao do principio da igualdade formal, pois efetiva o dever de
atribuir decises idnticas a situaes idnticas.
Os precedentes iro funcionar como elementos de justificao
de uma deciso jurdica, e a forma como eles so enunciados pode
ser decisiva para determinar sua fora nos casos futuros.
O precedente se origina de um caso concreto, e para ser
utilizado em outro caso concreto, exige-se a demonstrao da
semelhana existente entre esse e aquele, devendo assim ser
enfrentada a norma jurdica firmada no precedente, assim podemos
afirmar que a questo do caso mais complexa do que a questo
jurdica, tornando-se imprescindvel ter uma idia clara dos fatos do
caso.
Nessa toada Karl Larenz (1997, p.611):
Os precedentes so resolues em que a mesma questo jurdica,
sobre a qual h que decidir novamente, foi resolvida uma vez por um
tribunal noutro caso. Vale como precedente, no a resoluo do caso
concreto que adquiriu fora jurdica, mas s a resposta dada pelo

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

21

tribunal, no quadro da fundamentao da sentena, a uma questo


jurdica que se pe da mesma maneira no caso a resolver agora.

Assim faz-se importante frisar que a aplicao dos


precedentes em nosso ordenamento jurdico ir exigir dos juristas o
aperfeioamento das prticas forenses e o exerccio claro e
cuidadoso, do contraditrio e da argumentao, tornando-se,
essencial que se repense toda a prtica forense brasileira.
Podemos dizer ento que nesse contexto o papel do juiz ativo
ser essencial na concretizao e efetivao dos direitos
fundamentais. Citamos aqui o ensinamento de Jos Roberto dos
Santos Bedaque (2011, p. 113-114) sobre o papel do juiz:
O contraditrio efetivo e equilibrado de que fala a doutrina exige que os
litigantes combatam com paridade de armas. Mas eventual omisso da
parte pode ocorrer exatamente da inexistncia de uma paridade real.
No basta, portanto, a mera oferta de oportunidade. preciso garantir
tambm o aproveitamento delas por todos, independentemente das
desigualdades econmicas ou sociais. Visto desse ngulo o problema,
irrelevante a natureza da relao jurdica. Indisponvel ou no o direito,
deve o juiz participar ativamente da instruo, pois somente assim
garantir um contraditrio efetivamente equilibrado.

Assim sendo o juiz deixa de ser apenas a boca que pronuncia


lei, o direito no ser mais visto aos moldes de Montesquieu. A noo
de que a lei representava a vontade no sobreviveu evoluo
histrica, pois se concluiu que a lei poderia ser criada de modo
contrrio aos interesses da populao e aos princpios da justia.
Nesse contexto surge a necessidade de se criar instrumentos
capazes de permitir sua conformao aos princpios da justia.
A aplicao dos precedentes no Brasil visa, desse modo,
restabelecer a credibilidade do judicirio, garantindo ao litigante
previsibilidade na prestao jurisdicional; o ordenamento jurdico
brasileiro apresenta-se em ntida mudana, com a convergncia entre
o Common Law e o Civil Law, visando no s reforma dos institutos
de lei, mas tambm adoo de uma teoria dos precedentes
adaptada nossa realidade, acompanhada de uma mudana de
paradigma e da viso na aplicao de julgados, empregando-se
coerentemente os precedentes formados.

22

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

O problema que se coloca em torno da possibilidade de


aproximao de duas tradies com fundamentos e histrias to
distintas; ou seja: ser possvel a existncia de uma civil law
permeada dos elementos prprios da commom law?
Mais do que isso: um modelo, em que as pessoas esto
acostumadas com leis definidas e bem positivadas, conseguir
absorver, adequadamente, a prevalncia de clusulas abertas nas
quais predomina a constitucionalidade do sistema independente de
legislao infraconstitucional?
E, em consequncia, a jurisdio nacional est preparada
para trabalhar com precedentes que conservam a ratio decidendi, os
fundamentos da deciso, ao invs de jurisprudncia baseada na
repetio e uniformizao de dispositivos decisrios?
Por fim, resta questionar o poder legislador do juiz num
ordenamento que sempre privilegiou a tripartio dos poderes e
defendeu papis especficos para cada um deles; numa ordem
positiva que, perpetuamente, pregou o apego lei poder o juiz
desempenhar bem seu papel criativo, por meio do ativismo judicial de
legislador?
Tais aspectos indicam que as mudanas trazidas pela
presena do precedente judicial no ordenamento nacional exigiro
transformaes na jurisdio, bem como na compreenso poltica do
papel do judicirio.
A esse respeito, conforme Luiz Guilherme Marinoni leciona:
[...] os conceitos de coisa julgada material e de coisa julgada erga
omnes no so relevantes quando se pretende dar solues iguais a
casos semelhantes. Nem mesmo a eficcia vinculante, caso limitada
parte dispositiva, ali teria alguma importncia. De outra parte, falar em
coisa julgada erga omnes dos fundamentos da deciso seria baralhar
os institutos, j que os objetivos perseguidos com a coisa julgada e
com a obrigatoriedade de respeito aos fundamentos no s no se
confundem como exigem conceitos operacionais e metodologias
diversos. (Elaborao dos conceitos de ratio decidendi e obter dictum
presentes no direito brasileiro, cit.p.270).

Um estudo dos precedentes tende a requerer dos juristas, em


igual medida, grande aperfeioamento da prtica forense e o
exerccio, claro e cuidadoso, do contraditrio e da argumentao,

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

23

sendo necessrio reconsiderar (como um todo) a corrente prtica


forense brasileira.
Ocorre, portanto, urgente e extremamente necessrio,
repensar a prtica jurisdicional em vigor, aceitando a convergncia
entre Common Law e Civil Law, buscando a reforma inevitvel dos
institutos de lei, assim como a adoo de uma slida teoria dos
precedentes, devidamente adaptada realidade do nosso
ordenamento, acompanhada por uma mudana de paradigma e de
viso na aplicao de julgados, de modo que magistrados e
advogados possam administrar, coerentemente, os precedentes
formados.
Um dos problemas na execuo de uma teoria dos
precedentes a falta de habilidade do manejo do distinguishing e do
overruling e do respeito e continuidade s decises proferidas pelas
Cortes.
Desse modo, um dos principais objetivos que se busca no
estudo dos precedentes que se possa, a partir dessa prtica,
chegar a concluses prprias sobre a deciso tomada.
Com isso, a descrio cuidadosa dos fatos e a identificao
do problema a ser solucionado so apenas os primeiros passos,
tornando-se fundamental sistematizar argumentos e opinies, para
que, ento, se chegue a uma concluso opinativa sobre a questo,
desde uma explicao crtica acerca das razes que levaram quela
concluso.
Nessas condies, a escolha de um precedente para ser
objeto de anlise crtica ou estudo cientfico depende da relevncia
que detenha num determinado contexto histrico, poltico, social ou
jurdico.
Assim, o importante a ser considerado para a escolha do
caso so as possibilidades que o precedente em questo oferece
para um estudo (ou uma crtica) que venha a contribuir para a
reflexo jurdica, seja no plano dogmtico, seja no plano sciojurdico, ou, ainda, no plano filosfico-jurdico.
Uma anlise aprofundada da doutrina dos precedentes
exigir da parte dos juristas e aplicadores do direito, uma mudana
pensamento, pois um dos objetivos a serem alcanados, que
possa, com tal prtica, chegar a concluses prprias em torno
deciso tomada.

ir
de
se
da

24

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

A descrio cuidadosa dos fatos e a detalhada identificao


do problema a ser solucionado so apenas alguns obstculos a
serem enfrentados nessa jornada, sendo essencial a sistematizao
dos argumentos e opinies, para que, dessa forma, se chegue a uma
concluso opinativa sobre o caso em questo, bem como uma
argumentao aceitvel sobre as razes envolvidas na deciso, pois
efetiva o dever de atribuir decises idnticas a situaes idnticas.
A segurana jurdica principio implcito na Constituio
Federal, devendo dessa forma ser respeitada por todos os Poderes
da Unio, e principalmente pelo Judicirio durante a tutela
jurisdicional.
A segurana jurdica vista como estabilidade e continuidade da ordem
jurdica e previsibilidade das conseqncias jurdicas de determinada
conduta indispensvel para a conformao em um Estado que
pretenda ser Estado de Direito. (MARINONI, 2011, p.120).

O Poder Judicirio, ao atuar, deve proferir decises pautadas


em todo o sistema jurdico e no baseadas simplesmente em suas
convices pessoais. Cada rgo do Poder faz parte de um todo e
em acordo com esse deve atuar.
O juiz deve apenas decidir seguindo sua linha de raciocnio e
a dos tribunais superiores. No h respeito, nem segurana jurdica,
nas decises de um juiz que a cada ato posiciona-se de forma
diferente, gerando insegurana ao jurisdicionado, e sem qualquer
fundamentao lgica para cada deciso tomada.
O Professor Jos Eduardo Loureno dos Santos salienta que
como forma de convivncia ideal em uma sociedade, espera-se uma
convivncia harmnica entre direitos fundamentais.
Para ele a paz deve ser entendida como um valor
constitucional, merecendo a devida proteo como um direito
fundamental, devendo existir formas para solucionar os casos difceis
que envolvam os direitos fundamentais, principalmente quando se
quer saber qual direito deve prevalecer.
O caminho para a paz mostra-se uma construo atravs dos
princpios da segurana jurdica, da isonomia e principalmente ao
respeito aos direitos fundamentais (SANTOS, 2014).

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

25

5 CONCLUSO
Dessa forma, podemos concluir que o jurista do Civil Law no
est preparado para lidar com a jurisprudncia, melhor dizendo, com
a cincia de interpretao da produo judiciria. Reside neste ponto
a necessidade de se buscar os valiosos subsdios aplicados no
sistema da Commom Law.
A aproximao entre os dois sistemas inegvel, j no
existindo diferenas suficientes que impeam o Brasil de adotarem
uma teoria dos precedentes.
A busca da segurana jurdica o valor a ser alcanado pelos
dois sistemas jurdicos, o constitucionalismo alterou de forma
profunda o Civil Law aproximando-o do Common Law, dessa forma o
juiz antes adstrito a estrita aplicao da lei, passou a interpret-las e a
exercer uma funo criativa, dando efetividade aos princpios contidos
no ordenamento jurdico.
Assim, sob a tica de tudo que aqui foi exposto a aplicao
de precedentes no Brasil visa restabelecer a credibilidade do
Judicirio garantindo ao litigante previsibilidade na prestao
jurisdicional, nesse contexto podemos observar, que nosso
ordenamento jurdico, est em ntida mudana, abandonando um
pouco das premissas do sistema da civil law, e infundindo premissas
da teoria do common law.
Nesse sentido tendo-se em vista a expanso da aplicao do
precedente judicial no ordenamento jurdico brasileiro, torna-se
essencial a busca de instrumentos tericos que permitam a anlise e
compreenso do processo de produo e apreenso do sentido das
decises judiciais, pois, por meio da aplicao dos precedentes
judiciais, uma deciso pode produzir efeitos em casos posteriores.
Perlustrando sobre o assunto ser necessrio repensar a
prtica jurisdicional brasileira, aceitando a convergncia entre o
Common Law e o Civil Law, buscando no s a reforma dos institutos
de lei, mas tambm a adoo de uma slida teoria dos precedentes
adaptada realidade brasileira, acompanhada de uma mudana de
paradigma e da viso na aplicao de julgados, aplicando-se
coerentemente os precedentes formados.
A fora e a autoridade de uma Teoria dos Precedentes
estaro vinculadas, aos responsveis por sua interpretao e
aplicao; o manejo incorreto dessa teoria quebra o sistema e faz cair

26

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

pretenso de estabilidade e segurana desejada pelo judicirio,


assim os operadores do direito devem estar aptos ao manuseio dos
precedentes.
Tornando-se imperioso, o estudo, ainda nos bancos
acadmicos, tanto para estudantes como para juzes, o
aprimoramento cultural no que se refere aplicao dos Direitos
Humanos e s demais disciplinas conexas com o caso concreto.
A paz tanto almejada ser construda atravs do respeito aos
precedentes e aos princpios norteadores da deciso, da segurana
jurdica, da isonomia das decises e da coisa julgada.
REFERNCIAS
AVILA, Humberto. Segurana Jurdica entre permanncia, mudana e realizao
no Direito Tributrio. So Paulo: Editora Malheiros, 07/2011.
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Poderes instrutrios do juiz. 2. Ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2011.
BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. Braslia/Editora Universidade de
Braslia. Traduo de Maria Celeste Cordeiro Leite dos Santos, 1999.
_______. Teoria da Norma Jurdica. So Paulo/Editora Edipro. Traduo de Fernando
Pavan Batista e Ariana Bueno Sudatti.2008.
BUSTAMANTE, Thomas da Rosa. Teoria do Precedente: a Justificao e a Aplicao
de Regras Jurisprudenciais. So Paulo: Noeses, 2012
BUROCRACIA. Disponvel em : < https://pt.wikipedia.org/wiki/Burocracia> . Acesso em
12 de outubro de 2015.
CIAMPAGLIA, Silvio. Segurana jurdica o princpio fundamental nas
democracias. In: Segurana Jurdica no Brasil. Organizador Marco Tlio Bottino. So
Paulo: RG Editores, 2012.
CHALITA, Gabriel. Princpio da Segurana Jurdica. In: Segurana Jurdica no Brasil.
Organizador: Marco Tlio Bottino. So Paulo: RG Editores, 2012.
COSTA, Antonio Tito. A propsito de Segurana Jurdica. In: Segurana Jurdica
no Brasil Organizador: Marco Tlio Bottino. So Paulo: RG Editores, 2012.
GONALVES, Marcus Vinicius. Direito Processual Civil Esquematizado. 3 Ed.
revista e atualizada. Coordenador Pedro Lenza. So Paulo: Saraiva, 2013.
LARENZ, Karl. Metodologia da cincia do direito. 3 ed. Traduo de Jos Lamego.
Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997.
MARINONI, Luiz Guilherme. Precedentes Obrigatrios. 3 ed. revista, atualizada e
ampliada. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2013.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

27

MARTINS, Ives Granda da Silva. Viso histrica da Segurana Jurdica. In:


Segurana Jurdica no Brasil. Organizador Marco Tlio Bottino. So Paulo: RG
Editores, 2012.
NASCIMENTO, Carlos Valder. THEODORO JUNIOR, Humberto. FARIA, Juliana
Cordeiro. Coisa Julgada Inconstitucional A questo da segurana jurdica.
Belo Horizonte: Editora Frum, 2011.
QUINTELA, Guilherme Camargos. Segurana Jurdica e Proteo da Confiana A
justia prospectiva na estabilizao das expectativas no direito tributrio
brasileiro. Belo Horizonte: Editora Frum, 2013.
SANTOS, Jos Eduardo Loureno dos. A discriminao racial na internet e o direito
penal: o preconceito sob a tica criminal e a legitimidade da incriminao.
Curitiba: Juru, 2104.
SOARES, Carlos Henrique. Coisa Julgada Constitucional: Teoria Tridimensional da
Coisa Julgada: Justia, Segurana Jurdica e Verdade. Coimbra: Edies Almedina,
Abril de 2009.
SOUZA, Gelson Amaro de. SOUZA FILHO, Gelson Amaro de. Sentenas que no
passam em julgado. In: Revista Jurdica do Centro Universitrio de Patos de Minas,
ano 13 nmero 13. Patos de Minas: Jurisvox, dezembro de 2012.
SOUZA, Miguel Teixeira. Estudos sobre o Novo Processo Civil. 2ed. Lisboa, Lex,
1997.
THEODORO JUNIOR, Humberto. As reformas do Direito Processual Civil e o
Princpio Constitucional da Segurana Jurdica. In: O Processo na Constituio
coordenadores Ives Granda da Silva Martins e Eduardo Jobim . So Paulo: Editora
Quartier Latin do Brasil, 2008.

EM BUSCA DA REINSERO SOCIAL


DO ADOLESCENTE INFRATOR:
POR UMA EFETIVA JUSTIA ESPECIALIZADA E
DEMOCRTICA AOS ADOLESCENTES
Gabriele Delsasso Lavorato Manfr19
Vanessa Rui Fvero20

1 INTRODUO
A Doutrina da Proteo Integral, inspiradora do Estatuto da
Criana e do Adolescente, foi instituda ante a necessidade de uma
legislao de proteo especfica, diferenciada e real em favor do
pblico infanto-juvenil que, por anos, viveram no esquecimento
humano, como vtimas de diversas atrocidades, discriminao e
desrespeito.
O artigo em tela tem como intuito avaliar a viabilidade do
sistema de proteo e garantias desprendidas s crianas e
adolescentes, bem como, e especialmente, demonstrar as finalidades
da medida socioeducativa de internao, enfatizando a sua
operacionalidade na reinsero do jovem infrator ao ambiente social e
familiar.

19

Advogada do Ncleo de Estudos e Defesa dos Direitos da Infncia e Juventude


(NEDDIJ). Bacharel em Direito pela Universidade Estadual do Norte do Paran UENP (2013). Integrante do Grupo de Pesquisa Os Reflexos das Opes do Poder
Pblico na Vida das Pessoas. e-mail: gaby_dl91@hotmail.com
20
Mestre em Cincia Jurdica pelo Programa de Ps-Graduao da Universidade
Estadual do Norte do Paran - UENP. Advogada. Mediadora e Conciliadora pela
Escola Paulista da Magistratura - EPM. Bacharel em Direito pela Universidade
Estadual do Norte do Paran - UENP (2013). Integrante dos Grupos de Pesquisa
Polticas Pblicas e Efetivao dos Direitos Sociais; Democracia e Direitos
Fundamentais e Os Reflexos das Opes do Poder Pblico na Vida das Pessoas.
e-mail: vanessa_vrf@hotmail.com

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

29

Neste cenrio, assaz importncia o apontamento das


deficincias e falhas existentes na aplicao da medida de
internao, capaz de prejudicar suas verdadeiras funes, causando
no seio comunitrio a sensao de impunidade no trato dos
adolescentes em conflito com a lei. Para tanto, ressalta-se a situao
das unidades de internao dos menores delinquentes, alm de
outros pontos frequentemente questionados, como as atividades
efetuadas nestes locais, a qualificao dos profissionais, o prazo
mximo da medida etc.
Desta feita, no trabalho em apreo, empregou-se o mtodo
indutivo baseado na pesquisa bibliogrfica interdisciplinar, o qual se
compe em trs captulos.
Preliminarmente, o primeiro captulo tratar da evoluo
histrica dos direitos da criana e do adolescente, destacando todo o
desamparo sofrido por esta classe de pessoas, tendo como
sequencia o estudo do Cdigo de Menores de 1927 (Cdigo Mello
Mattos), Cdigo de menores de 1979 e o Estatuto da Criana e do
Adolescente (Lei n8.069/90).
No segundo captulo, destacar-se- a definio de ato
infracional da nova legislao acima citada, bem como as
modalidades de medidas socioeducativas previstas no estatuto em
seu artigo 112, incisos I a V (da advertncia semiliberdade).
Por derradeiro, o terceiro captulo abordar consideraes
gerais sobre a medida socioeducativa de internao, em especial, de
sua finalidade reeducativa. Seguir apontando comentrios quanto s
situaes que autorizam aplicao da extrema medida, bem como
versar sobre os princpios orientadores da reprimenda em comento.
Nesta tica, elencar as causas influenciadoras a no
recuperao dos infratores, demonstrando a ineficcia da medida no
que tange ao seu adimplemento, e que por consequncia aumenta a
violncia e a sensao de impunidade na sociedade contempornea,
interferindo em sua qualidade de vida. Assim, o presente artigo tratar
da necessidade de colocar em prtica a justia especializada da
infncia e juventude para construo da PAZ, da preveno da
violncia, da preservao da democracia e do desenvolvimento
humano.

30

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

2 EVOLUO HISTRICA DOS DIRETOS DA INFNCIA E DA


JUVENTUDE
O estudo da evoluo histrica dos direitos infanto-juvenis se
mostra de suma importncia, notadamente neste momento vivenciado
pela populao brasileira, a qual se v diante de questionamentos
pertinentes a eficcia do corpo normativo voltado a combater a
delinquncia juvenil e a reinserir o jovem na sociedade, mediante a
adoo de medidas especificas que levem em considerao a
peculiar situao do adolescente que se encontra em fase de
desenvolvimento fsico-psicolgico.
Neste contexto, em face da preocupao com a delinquncia
infanto-juvenil, estaturam-se normas para menores no Brasil, as
quais levaram construo de uma Doutrina do Direito do Menor,
calcada no binmio carncia/delinquncia, delineando-se uma Nova
Tutela da Infanto-Adolescncia.
Assim, nestas diretrizes, [...] em um inevitvel desenrolar dos
fatos, em 12 de outubro de 1927, publicava-se o Decreto n 17.943-A,
primeiro Cdigo de Menores no Brasil, mais conhecido como Cdigo
21
Mello Matos [...].
O Cdigo de Menores de 1927 ficou conhecido como Cdigo
Mello Mattos por ter como titular o Dr. Jos Cndido Albuquerque
Mello Mattos, o qual tambm foi o precursor do Juizado dos Menores
em 1924.
Depreende-se que este cdigo constituiu a primeira legislao
brasileira a voltar sua ateno aos direitos infantis, delineando um
tratamento especial populao infanto-juvenil ao prever medidas
assistencialistas e protetivas que proporcionassem a esta classe de
seres humanos o desenvolvimento fsico, moral e psicolgico
essenciais em seu crescimento bsico, tanto esperado ao longo dos
anos.
O mencionado diploma legal estabeleceu que crianas e
adolescentes, abandonados ou delinquentes, estariam submetidos s
disposies nele constantes. Visto isso, na seara infracional, aos
menores com at quatorze anos de idade aplicavam-se reprimendas
com objetivos educacionais, podendo os jovens entre quatorze e
21

MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e
do Adolescente- Aspectos tericos e prticos. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2008, p.6

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

31

dezoito anos receber punies com responsabilidade atenuada,


tornando isento a qualquer processo aquele menor de quatorze anos.
Com efeito, observa-se que o Cdigo Mello Mattos conseguiu
incorporar ao ordenamento jurdico da poca um mecanismo legal
capaz de direcionar uma proteo especial aos menores, modificando
concepes e entendimentos sobre discernimento, culpabilidade e
responsabilidade tocantes s crianas e aos adolescentes. Todavia, a
legislao in comentono amparava todos e quaisquer jovens, pelo
contrrio, destinava-se somente aos ditos expostos, vadios,
delinquentes, abandonados, posto que era a fase da criminalizao
da infncia pobre.
Houve grande inovao ao disciplinar este cdigo o aspecto
educacional das sanes impostas aos jovens infratores, em
detrimento do carter punitivo e de coero at ento predominante.
Dispe a respeito Roberti Jnior:
[...] o avano se deu no fato de que a punio pela infrao cometida
deixa de ser vista como sano-castigo, para assumir um carter de
sano-educao por meio da assistncia e reeducao de
comportamento, sendo dever do Estado assistir os menores
desvalidos. [...]22

Sobre a questo, Maciel aponta consideraes:


[...] Foi uma lei que uniu Justia e Assistncia, unio necessria para
que o Juiz de Menores exercesse toda sua autoridade centralizadora,
controladora e protecionista sobre a infncia pobre, potencialmente
perigosa. Estava construda a categoria Menor, conceito estigmatizante
que acompanharia crianas e adolescentes ate a Lei n 8069, de 1990.
23

22

JNIOR, Joo Paulo Roberti. Evoluo Jurdica do Direito da Criana e do


Adolescente
no
Brasil.
Disponvel
em:www.unifebe.edu.br/revistaeletronica/20121/artigo025.pdf. Acesso em 04 mar.
2016.
23
MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.), op. cit., p.6.

32

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

O ano de 1940 foi marcado pela entrada em vigor do atual


Cdigo Penal, fixando a responsabilidade penal do menor de dezoito
anos, tornando certa a alterao do Cdigo Mello Mattos.
Nos dizeres de Maciel:
A tutela da infncia, nesse momento histrico, caracterizava-se pelo
regime de internaes com a quebra dos vnculos familiares,
substitudos por vnculos institucionais. O objetivo era recuperar o
menor, adequando-o ao comportamento ditado pelo Estado, mesmo
que o afastasse por completo da famlia. A preocupao era
correcional e no afetiva.24

Desta feita, malgrado a instaurao do diploma legal visando


a reintegrao, reeducao e ressocializao dos menores, tal
instrumento restou infrutfero, pois no rompeu com a delinquncia
juvenil, sendo imprescindvel a reforma do Cdigo Mello Mattos.
Em suma, nesta panormica, foi aprovado o Cdigo de
Menores de 1979, trazendo para a conjectura brasileira a Doutrina
da Situao Irregular, a qual substituiu a Doutrina do Direito do
Menor, assim denominado o Cdigo de Menores de 1927.
Refletindo a tendncia geral da Amrica Latina, em 1979 foi
aprovado pela Lei 6.679 o novo Cdigo de Menores, que entendia a
25
delinquncia como reflexo da situao irregular.
Visto isso, a Doutrina da Situao Irregular foi a convico
inspiradora e oficializada pelo Cdigo de Menores de 1979, embora j
contida de forma implcita no Cdigo de 1927, com uma mudana de
paradigma e terminolgica, pois a nova doutrina particularizou as
crianas e adolescentes que se englobavam nessa nica condio
agora denominada situao irregular, destinatrios desta proteo
e tratamento especiais.
Nesses termos, a Doutrina da Situao Irregular pode ser
definida como sendo aquela e que os menores passam a ser objeto
26
da norma quando se encontrarem em estado e patologia social ,
24

MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.), op. cit., p.6.
SALIBA, Maurcio Gonalves. op. cit., p.25.
26
SARAIVA, Joo Batista Costa. Direito Penal Juvenil. Adolescente e ato infracional:
Garantais Processuais e Medidas Socioeducativas. 2 ed. rev. eampl. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2002, p.14.
25

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

33

derivados tanto da conduta social dos jovens, bem como da famlia


ou da prpria sociedade.
Dentro desta nova especializao do Direito do Menor, no se
pode olvidar a imprescindibilidade de caracterizao da situao
irregular, a qual serviu de fundamento de validade para o Cdigo de
1979. O mencionado diploma legal, em seu artigo 2, elencou as seis
hipteses especiais s quais autorizavam a atuao e interveno do
Juiz de Menores, explicadas por Nogueira como:
[...] situaes de perigo que podero levar o menor a uma
marginalizao mais ampla, pois o abandono material ou moral um
passo para a criminalidade. [...] A situao irregular do menor , em
regra, consequncias da situao irregular da famlia, principalmente
com a sua desagregao.27

Nesse vis, tem-se que a Doutrina da Situao Irregular no


se destinava a preveno, proteo e amparo criana e ao
adolescente, tampouco lhes assegurava direitos especiais, mas sim
era restrita, taxativa e limitava-se a cuidar da populao infantojuvenil que configurasse a situao de irregularidade nos moldes
acima descrito.
O Diploma Legal em apreo no passava de um Cdigo
Penal de Menores, cujas medidas assistencialistas e protetivas, na
prtica, correspondiam a verdadeiras sanes impostas aos menores,
com atuao segregatria, sem que refletisse ou enunciasse qualquer
direito; pelo contrrio, eram seres privados de seus direitos, aos quais
se encaixavam nas situaes pr-estabelecidas.
Ratifica, com seu entendimento, Maciel:
Apesar das diversas medidas de assistncia e proteo previstas pela
lei para regularizar a situao dos menores, a prtica era de uma
atuao segregatria na qual, normalmente, estes eram levados para
internatos ou, no caso de infratores, institutos de deteno mantidos
pela FEBEM. Inexistia preocupao em manter vnculos familiares, at
porque a famlia ou a falta dela era considerada a causa da situao
irregular.28

27
28

NOGUEIRA, Paulo Lcio. Comentrios ao Cdigo de Menores, 1988, p.13-14.


MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.), op. cit., p.13.

34

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Prossegue a autora:
No era uma doutrina garantista, ate porque no enunciava direitos,
mas apenas pr-definia situaes e determinava uma atuao de
resultados. Agia-se apenas na consequncia e no na causa do
problema, apagando-se incndios. Era um Direito do Menor, ou seja,
que agia sobre ele, como objeto de proteo e no como sujeito de
direitos. Da a grande dificuldade de, por exemplo, exigir do poder
pblico construes de escolas, atendimento pr-natal, transporte
escolar, direitos fundamentais que, por no se encontrarem previso no
cdigo menorista, no eram passiveis de execuo.29

Diante disso, ante a falta de critrios determinantes acerca da


aplicao da lei de 1979 situao irregular, esta no passava de
uma ideologia no universal, limitada e restrita a uma especfica
classe de pessoas, quais sejam, os filhos das famlias empobrecidas,
normalmente negros ou pardos, do interior ou das periferias, no
abarcando, assim, todo o pblico infanto-juvenil.
Por fim, em data de 13 de julho de 1990, na esperana de
melhor atender aos interesses dos menores e proporcionar-lhes uma
proteo especial, diferenciada, ampla, universal e, mormente,
integral, foi promulgado o Estatuto da Criana e do Adolescente, pela
Lei n 8.069, o qual rompeu com todo paradigma at ento
estabelecido, atravs da Doutrina de Proteo Integral em conjunto
com os dispositivos legais da Constituio Cidad.
O Estatuto considerado uma legislao de vanguarda,
justamente, por romper com a doutrina da situao irregular presente
no Cdigo de Menores de 1979 e reafirmar a noo de proteo da
infncia e juventude brasileira, bem como a viso de sujeito de
direitos, com novos conceitos e prticas.
Fundamentalmente enfatiza-se que o Estatuto da Criana e
do Adolescente, nasceu a partir da experincia de indignao
nacional junto com o apelo de normativas internacionais a favor da
30
criana e do Adolescente.
29
30

MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.), op. cit., p.14.
JNIOR, Joo Paulo Roberti. Evoluo Jurdica do Direito da Criana e do
Adolescente
no
Brasil.
Disponvel
em:www.unifebe.edu.br/revistaeletronica/20121/artigo025.pdf. Acesso em 04 mar.
2016.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

35

Diante destas normativas e buscando evitar a construo


social que separa os menores de seus direitos fundamentais e da
dignidade humana, o instrumento legal em comento trouxe mudanas
substanciais no tratamento da populao infanto-juvenil, a qual
passou a titularizar, pela primeira vez, um Direito da Criana e do
Adolescente, abrangente, real, efetivo, palpvel e, principalmente,
exigvel, contrapondo-se ao Direito do Menor at ento predominante
e imposto.
Paulo Afonso ensina:
O Estatuto da Criana e do Adolescente contrape-se lgica do
Direito do Menor, representado pelo antigo Cdigo de Menores, que se
baseia na concepo de que crianas e adolescentes so meros
objetos de interveno do mundo adulto e da teoria da situao
irregular, baseado na situao de patologia social, na ausncia de
rigor procedimental, com desprezo s garantias relacionadas ao
principio do contraditrio e o elevado grau de discricionariedade da
autoridade judiciria.31

Vale dizer que o novo direito adotado em benefcio dos


jovens brasileiros teve como mola precursora a promulgao da
Constituio da Repblica, em 05 de outubro de 1988, a qual instituiu
no pas uma Ordem Constitucional pautada essencialmente no
Princpio da Dignidade Humana e no Estado Democrtico de Direito,
trazendo, desde j, em seu artigo 227 uma proteo especial e
diferenciada infncia e juventude. Confira-se:
Artigo 227, caput, CR/88: dever da famlia, da sociedade e do
Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade,
o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e
convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda
forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e
opresso.32

31

PAULA, Paulo Afonso Garrido de. op.cit.,p. 29.


BRASIL, VadeMecum. obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao
de Antnio Luiz de Toledo Pinto, Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Lvia
Cspedes. 11 ed. atual. ampl. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 79.

32

36

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Acerca do tema direitos fundamentais, Brega Filho dispe:


Os direitos fundamentais esto relacionados pessoa humana, pois,
como j dissemos anteriormente, os direitos fundamentais so aqueles
necessrios para garantir uma vida de acordo com o principio
constitucional da dignidade humana. No existem, portanto, direitos
fundamentais dos animais e das rvores.33

Observa-se, pois, que a Constituio Cidad consolidou,


conforme acima citado, os Direitos Fundamentais infncia, alm de
determinar como sendo dever da famlia, do Estado e de toda
sociedade zelar pela concretizao de tais direitos.
Nessa tica, reconhece Pereira:
Os Direitos Fundamentais tm sido reconhecidos como manifestaes
positivas do Direito, produzindo efeitos no plano jurdico, sendo,
outrossim, reconhecidos como princpios que orientam a forma sob a
qual o Estado deve organizar-se, fixando princpios e linhas gerais para
guiar a vida em sociedade com fins de promover o bem-estar individual
e coletivo de seus integrantes. Declarados nas Constituies
modernas, eles no se confundem com outros direitos assegurados ou
protegidos.34

Malgrado o artigo 227 da Carta Maior tenha assegurado


direitos fundamentais, de aplicabilidade imediata, e absoluta
prioridade s crianas, ficou a cargo do Estatuto da Criana e do
Adolescente a estruturao sistmica da doutrina da proteo
integral, ensejando, pois, uma disciplina especfica e cientifica
destinada a alicercear o Direito Infanto-Juvenil.
Desta feita, conceitua-se proteo integral como um
sistema em que crianas e adolescentes figuram como titulares de
interesses subordinantes frente famlia, sociedade e ao
35
Estado. Significa a imposio de obrigaes aos mesmos entes,
33

FILHO, Vladimir Brega. Direitos Fundamentais na constituio de 1988: contedo


jurdico das expresses. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2002, p.71.
PEREIRA, Tnia da Silva (coord.). O Melhor Interesse da Criana: um debate
Interdisciplinar. Rio de Janeiro: Renovar, 2000, p.15.
35
ISHIDA, Valter Kenji. A Infrao Administrativa no Estatuto da Criana e do
Adolescente. So Paulo: Atlas, 2009, p.7.

34

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

37

colocando a criana e o adolescente como sujeitos ativos das


36
relaes jurdicas.
Aduz-se que o Estatuto no consiste em simplesmente numa
lei garantidora de direitos e prerrogativas infanto-adolescncia, mas
sim num instrumento normativo em consonncia com a Carta Magna,
democrtica e humanitria, imposto para a resoluo dos problemas
dos infantes.
Dessa forma, a doutrina da proteo integral desencadeia o
entendimento de que no so as crianas ou adolescentes que se
encontram em situao irregular; pelo contrrio, irregulares so as
condies de vida que os mesmos esto submetidos. Assenta-se no
principio de que todos os menores desfrutam dos mesmos direitos e
garantias, devendo receber o mesmo amparo, sem discriminao,
integrantes das relaes jurdicas como sujeitos de direitos, aderindo
simultaneamente s obrigaes prprias a peculiar condio de
desenvolvimento.
Corrobora, no mesmo sentido, Saliba:
[...] Essa condio peculiar coloca aos agentes envolvidos na
operalizao das medidas a eles destinadas a misso de proteger e de
garantir o conjunto de direitos e educar, oportunizando a insero do
adolescente na vida social. Sua condio de sujeitos de direitos implica
a necessidade de participao nas decises de qualquer medida a seu
respeito. A responsabilidade pelo desenvolvimento integral da criana e
do adolescente da sociedade e do Estado.37

A partir de agora, na qualidade de titulares de interesses


juridicamente protegidos, os menores passam a ser amparados com
prioridade absoluta, no somente pela famlia e pelo Estado,
consistindo num dever social, de modo a suprir todo o desrespeito e
discriminao vivenciados nos anos passados no trato dos direitos
infantis.
Traz seu ensinamento Paula:

36
37

PAULA, Paulo Afonso Garrido de. op. cit., p.23.


SALIBA, Maurcio Gonalves. op. cit., p.27.

38

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


[...] passaram a ser sujeitos de direitos relacionados ao
desenvolvimentosaudvel e de garantias atinentes integridade. Esses
interesses foram ditos subordinantes porque vinculam e obrigam a
famlia, a sociedade e o Estado. Surgem em contraposio ao modelo
do Cdigo de Menores, onde havia uma legislao assistencialista
voltada ao menor infrator ou ao abandonado. (grifo nosso)38

O Estatuto rompeu, definitivamente, com a legislao anterior


atrelada ao menor, buscando ultrapassar as politicas repressivas e
assistenciais traadas, com imposies de medidas socioeducativas
capazes de recuperar a cidadania dos jovens e superar a condio de
excludos socialmente, aps a prtica de condutas descritas como
injustos penais.
Diante disso, acerca das essenciais modificaes efetuadas
pelo ECA, assevera Jesus:
O Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei 8.069/90) institui a
doutrina da proteo integral criana e ao adolescente, considerando
criana a pessoa com at doze anos incompletos, e adolescente
aquela entre doze e dezoito anos fixando-lhes os direitos e os deveres
e prevendo as medidas aplicveis queles que afrontem os seus
preceitos legais. O Estatuto substituiu o antigo Cdigo de Menores (Lei
6697/790 e a sua doutrina da situao irregular, mas
fundamentalmente foi uma resposta aos movimentos da sociedade que
pediam uma nova poltica de atendimento s crianas e aos
adolescentes que no se baseasse no assistencialismo nem na
represso herdada da poca da Funabem e ratificada pelo Cdigo de
Menores. [...]39

Com efeito, no obstante no campo formal a doutrina da


proteo integral esteja pura e perfeitamente delineada, tem-se como
maior desafio a real e efetiva concretizao e emprego dos direitos
aludidos, bem como do Diploma Legal ora em estudo.
Isto posto, considerando o alarmante aumento dos ndices de
crianas e adolescentes autores de atos infracionais no Pas,
pertinente se faz analisar, em face desta realidade, no apenas os
direitos e garantias destes menores, mas tambm apontar as
38

PAULA, Paulo Afonso Garrido de. op. cit., p.20.


JESUS, Maurcio Neves. Adolescente em Conflito com a Lei:preveno e proteo
integral. Campinas: Sevanda, 2006, p.13.

39

39

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

deficincias encontradas na imposio das medidas socioeducativas,


fazendo com que reste prejudicada as principais funes deste
sistema de preveno, como se ver adiante.

3 A PRTICA DO ATO INFRACIONAL


SOCIOEDUCATIVAS CABVEIS

AS

MEDIDAS

O Estatuto da Criana e do Adolescente, ao contrario do que


previa a Doutrina da Situao Irregular, insurgiu no Ordenamento
Jurdico Ptrio inovaes significativas no que concerne aos direitos
infanto-juvenis, agora com uma perspectiva mais humana, sob o pilar
da proteo integral aos jovens.
O aludido Diploma Legal, constitudo por princpios e regras,
tutela a criana e o adolescente de forma ampla, desde seu
nascimento at a maioridade, momento em que o jovem passa a ser
regido pela Justia Comum.
Neste raciocino, pode-se dizer que ato infracional consiste na
condutadescrita como crime ou contraveno penal perpetrada pela
criana ou adolescente, conforme predispe o artigo 103 da lei
8069/90. Confira-se:
Artigo 103. Considera-se ato infracional a conduta descrita como crime
ou contraveno penal.40

Assim, por envolver pessoas inimputveis, tecnicamente o


injusto cometido por criana ou adolescente denomina-se ato
infracional, anlogo a crime ou contraveno, diferenciando os
menores infratores dos adultos, vez que no se pode dispensar o
mesmo trato punitivo as duas distintas classes de sujeitos de direitos.
Cury e Maura relatam:
Por serem inimputveis, a criana ou o adolescente jamais cometem
crimes ou contravenes, incorrendo to-s em ato infracional, caso
adotem conduta de tipicidade objetivamente idntica. O cotejo entre o
comportamento do menor e aquele descrito como crime ou
40

BRASIL, VadeMecum. op., cit., p. 951.

40

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


contraveno atua apenas como critrio para identificar os fatos
possveis de relevncia infracional, dentro da sistemtica do Estatuto
da Criana e do Adolescente.41

Desse modo, crucial frisar que tanto criana quanto


adolescente praticam atos infracionais. Contudo, as crianas, como
forma de punio pelo ilcito perpetrado, apenas so aplicadas
medidas de proteo (artigo 105 do ECA). Por sua vez, aos
adolescentes infratores ocorre imposio obrigatria de medidas
socioeducativas (artigo 112), as quais podem ser cumuladas ou no
com medidas de proteo.
Em suma, diz-se que, ao analisar o Estatuto a
responsabilizao socioeducativa est prevista aos menores com
doze anos de idade completos, aos quais recebero medidas
corretivas pertinentes sua condio especial de pessoa em
desenvolvimento.
Nos dizeres de Darlan:
O Estatuto da Criana e do Adolescente tem dispositivos que
responsabilizam os adolescentes que se apresentam com
comportamentos desviantes e praticam atos ilcitos. Trata-se da
responsabilidade socioeducativa, atravs da qual a pessoa em
desenvolvimento recebe medidas corretivas correlatas sua condio
peculiar de pessoa em desenvolvimento, em formao.42

E continua o autor:
Embora alguns desconheam, a verdade que desde os doze anos
qualquer cidado que pratique atos infracionais responsabilizado por
eles e recebe medidas socioeducativas. Estas podem se traduzir em
uma advertncia ou na privao da liberdade, passando por outras
medidas pedagogicamente mais eficazes, como a prestao de
servios comunidade e a liberdade assistida, responsveis pela

41

CURY, Garrido &Maura. Estatuto da Criana e do Adolescente anotado. So Paulo:


Revista dos Tribunais, 2000, p. 91.
42
DARLAN, Siro. Da Infncia Perdida Criana Cidad. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
1998, p.91.

41

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


ressocializao de tantos
integrados sociedade.43

adolescentes

antes

infratores,

hoje

Saliba complementa:
necessrio enfatizar que todas as medidas preconizadas pelo ECA
tm como principio bsico a educao como forma de possibilitar ao
infrator a reinsero social. O Estatuto s pode ser compreendido pelo
seu aspecto pedaggico que inclui elementos do modelo educacional.44

Sob esse prisma, com base na finalidade reeducativa das


medidas socioeducativas, de modo a reintegrar o jovem no ambiente
social, caber ao juiz, analisando caso a caso, impor a reprimenda
legal ao adolescente infrator na dosagem do caso concreto, no em
vista da conduta em si apenas, porm e principalmente, o perfil
sociolgico do agente. Por isso, salutar tecer ponderaes quanto s
modalidades de medidas socioeducativas predispostas no Estatuto
da Criana e do Adolescente, bem como as especificaes de cada
uma.
Ora, sabido que, realizado o ato infracional, inicia-se a ao
socioeducativa atravs da representao ofertada pelo rgo
Ministerial. Com o fim de tal procedimento, cabe ao Juiz aplicar aos
adolescentes medidas socioeducativas pertinentes.Estas esto
disciplinadas em um rol taxativo constante no artigo 112 do Estatuto
Infanto-Juvenil, possuindo cada qual suas peculiaridades e hipteses
de aplicao que devem ser observadas pelo magistrado no
momento de sua imposio, alm de outros requisitos presentes no
aludido Diploma Legal.
A Doutrina da Proteo Integral, sobrelevando as crianas e
adolescentes como sujeitos de direitos, procurou afastar dos juristas
quaisquer princpios subjetivos e arbitrrios quando da imposio da
medida socioeducativa ao adolescente. Ao contrrio, fez com que o
juiz lanasse mo de regras garantistas e responsabilizantes
insculpidas no atual Estatuto, sempre observando a capacidade do
adolescente em cumpri-la, as circunstancias e, por fim, a gravidade
do ato praticado.
43
44

Ibidem, op, cit., p. 91-92.


SALIBA, Mauricio Gonalves. op., cit., p.34.

42

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Sob esta perspectiva, preliminarmente a quaisquer


consideraes acerca de cada medida socioeducativa, salutar se faz
esclarecer que as mesmas no so penas. Consistem to somente
em providencias jurdicas cuja finalidade a proteo do adolescente,
com a promoo de seu desenvolvimento pleno e sadio, sob o prisma
da preveno especial, voltada para o futuro.
Nesse sentido:
Se o objetivo da lei a proteo da criana e do adolescente com
aplicao de medidas socioeducativas tendentes a permitir a sua
remisso dos maus atos e de procedimento irregular que possa impedir
seu desenvolvimento e integrao na sociedade, o que deve ser
analisado a sua conduta, sob o aspecto da sua adequao social e
da sua conformao com os hbitos e costumes tradicionalmente
aceitos. Em outras palavras, no se exige que o menor tenha praticado
um crime, para, s ento, aplicar-lhe medida socioeducativa. Se assim,
for, a medida perder esse carter de proteo social e educativa, para
transmudar-se em verdadeira pena.45

Destarte, resta evidente a natureza hibrida das medidas


socioeducativas, formada por dois fatores que se conjugam para
atingir os propsitos da reeducao e de adimplncia social do
adolescente, quais sejam, o carter pedaggico, cujo escopo est na
reintegrao social e familiar do jovem, e o carter sancionatrio,
respondendo sociedade pela leso causada em face do ilcito.
Saliba dispe:
Ao se estruturar em torno das medidas socioeducativas, percebe-se
que o Estatuto da Criana e do Adolescente tem um principio norteador
baseado na ao pedaggica. Todas as medidas previstas devem
prever a reeducao e a preveno. Pretendem estabelecer um novo
padro de comportamento e conduta ao infrator, promovendo uma
ruptura entre o novo projeto de vida do adolescente e a prtica de
delitos. Mesmo possuindo, por um lado, um carter punitivo aos
adolescentes infratores- uma sano, cerceamento de sua liberdade-,
por outro, em todas as medidas socioeducativas enfatizada na
execuo das medidas o carter educativo.46

45

BRASIL, Tribunal de Justia de So Paulo - C. Esp.- Ap.24.020-0-Relator: Yussef


Cahali- j. 23-3-95.
46
SALIBA, Maurcio Gonalves. op., cit., p. 29.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

43

Ainda nesta tica, Konsen, em suas palavras, demonstra o


carter retributivo das medidas socioeducativas, comparando estas
com as penas criminais. Confira-se:
[...] na pena criminal do adulto no se avalia, prevalentemente, a
necessidade pedaggica; avalia-se como critrio norteador
fundamental para a fixao do tamanho da reprimenda, o tamanho da
culpa. Para a escolha da medida socioeducativa o critrio prevalecente
o da necessidade pedaggica. A finalidade da pena criminal pautase, por consequncia, por sua proporcional carga retributiva. A
finalidade da medida socioeducativa pauta-se pela necessidade
pedaggica do adolescente.47

Continua:
[...] a substancia penal e a finalidade pedaggica. [...] identifica
como a responsabilizao do adolescente autor de ato infracional, com
o significado de evidenciar a inadequao de uma determinada
conduta penal e determinada a prevenir a pratica de novas infraes e
propiciar a adequada insero social e familiar, atravs da adeso
voluntria ao fazer incidir de vivencias pedaggicas correspondentes a
necessidade do infrator.48

A primeira medida passvel de aplicao a advertncia.


Esta, por sua vez, conforme preleciona do artigo 115 do Estatuto da
Criana e do Adolescente, consistir em uma admoestao verbal,
reduzida a termo e assinada, pelo Magistrado da Infncia e
Juventude, bem como pelo Representante do Ministrio Pblico
quando da concesso de remisso.
Trata-se da medida mais branda prevista na legislao,
pratica de atos infracionais leves e condutas infringentes primrias,
cujo objetivo seno levar o acusado meditao quanto s
consequncias da infrao, bem como faz-lo prometer a no reiterar
comportamentos ilcitos.

47

48

KOSEN, Afonso Armando. Pertinncia Socioeducativa: Reflexes sobre a Natureza


Jurdica das Medidas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 76-77.
Ibidem, op., cit., p. 91-92.

44

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Destaca-se que a medida em comento, diferentemente das


demais, pode ser aplicada independentemente de um seguro acervo
probatrio, bastando indcios de autoria e materialidade.
Corroborando nesse sentido, as palavras de Konzen:
A medida de advertncia, muitas vezes banalizada por sua aparente
simplicidade e singeleza, certamente porque confundida com as
praticas disciplinares no mbito familiar ou escolar, produz efeitos
jurdicos na vida do infrator, porque passar a constar do registro dos
antecedentes e poder significar fator decisivo para a eleio da
medida na hiptese da pratica e nova infrao. No est, no entanto,
nos efeitos objetivos a compreenso da natureza dessa medida, mas
no seu real sentido valorativo para o destinatrio, sujeito passivo da
palavra de determinada autoridade pblica. A sensao do sujeito
certamente no ser outra do que a de se recolher meditao, e,
constrangido, aceitar a palavra da autoridade como promessa de no
reiterara conduta. Ser provavelmente um instantede intensa aflio. 49

Ato contnuo, a legislao menorista prev como segunda


modalidade de medida socioeducativa a obrigao de reparar o dano.
Tal possibilidade encontra-se razo de ser, conforme artigo 116 do
Estatuto, quando da ocorrncia de ato infracional com reflexos
patrimoniais, oportunidade que ter o infrator de restituir coisa,
ressarcir o dano ou, por outra forma, compensar o prejuzo causado
Vtima.
colao, os dizeres de Ishida:
A obrigao de reparar o dano, como medida socioeducativa, deve ser
suficiente para despertar no adolescente o senso de responsabilidade
social e econmica em face do bem alheio. A medida deve buscar a
reparao do dano causado vtima tendo sempre em vista a
orientao educativa a que se presta.50

Vale dizer que, a imposio da medida ora em anlise est


intimamente vinculada a existncia de recursos financeiros por parte
do Acusado. Assim, sendo o adolescente desprovido de condies
patrimoniais, impossibilitando o cumprimento integral da medida, o
49
50

KOZEN, Afonso Armando. op., cit., p. 46.


ISHIDA, Valter Kenji. op., cit., p. 230.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

45

dispositivo em comento, sem seu pargrafo nico, faculta ao


Magistrado a substituio da reprimenda por outra que julgar mais
adequada, sobrelevando a capacidade pessoal do autor infracional.
A medida de prestao de servios comunidade definida
no artigo 117 do Estatuto a qual, por sua vez, consiste na realizao
por parte do jovem em conflito com a lei de tarefas gratuitas de
interesses gerais, por perodo no superior a 06 (seis) meses, junto a
entidades assistenciais.
Visa uma conscientizao do menor acerca da relevncia do
labor e do papel desempenhado pelo mesmo no seio comunitrio. O
escopo proporcionar ao adolescente a oportunidade de efetivar
atividades construtivas, fazer surgir a solidariedade e conscincia
social.
Ressalta-se que tal modalidade de reprimenda estatal no se
confunde com o exerccio de trabalhos forados, visto que estes
possuem carter desumano, desproporcional capacidade de quem
punido, ao passo que a prestao de servios comunidade serve
justamente para fazer florar no infrator uma percepo de cidadania,
observadas cargas horarias semanais adequadas a sua permanecia
escolar e em outra atividade profissional que, porventura, venha a
desenvolver.
Quanto funo social e pessoal da medida em comento,
Pereira dispe:
A prestao de servios comunidade traz em seu bojo vantagens que
se alastram sobre trs esferas: Estado, Comunidade e Adolescente.
Para o Estado surge como uma medida barata que combate com
eficincia a questo da delinquncia; a comunidade, por sua vez,
participa de forma ativa na soluo de um problema que a incomoda
diretamente e tambm traz para o meio social um sentimento de
responsabilidade na transformao do prximo; e, por fim, o
adolescente consegue reconhecer que possvel dar um rumo
diferente a sua vida, e que pode contribuir, de alguma forma, na
mudana do meio social em que vive.51

Trata-se, desse modo, a liberdade assistida, disciplinada nos


artigos 118 e 119 da Lei 8069/90, em um espcie de medida a qual
51

PEREIRA, Tnia da Silva. op., cit., p. 1000.

46

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

submete o adolescente, aps entregue aos seus responsveis ou


liberao de internato, assistncia, acompanhamento, orientao e
auxilio, ainda que discreto, com a finalidade de evitar a reincidncia
do jovem em outras condutas infracionais, bem como promover sua
reinsero social e familiar.
Atualmente, a sano em anlise consiste mais rgida dentre
as no-privativas de liberdade e, ainda, a que vem obtendo maior
sucesso, no que tange recuperao dos jovens.
Manifesta-se, a liberdade vigiada, como uma interveno na
vida do menor, por meio de um comparecimento peridico a um posto
determinado, cujo objetivo o acompanhamento personalizado,
sobretudo com garantias de proteo, vnculos familiares, insero
social e profissional, dentre outros.
Digicomo M. e Digicomo I. expem seus ensinamentos:
A liberdade assistida a medida que melhor traduz o espirito e sentido
do sistema socioeducativo estabelecido pela Lei 8069/1990 e, desde
que corretamente executada, sem duvida a que apresenta melhores
condies de surtir os resultados positivos almejados, no apenas em
beneficio do adolescente, mas tambm de sua famlia e, acima de tudo,
da sociedade. No se trata de uma mera liberdade vigiada, na qual o
adolescente estariaem uma espcie de perodo de prova, mas sim
importa em uma interveno efetiva e positiva na vida do adolescente
e, se necessrio, em sua dinmica familiar, por intermdio de uma
pessoa capacitada para acompanhar a execuo da medida, chamada
orientador, que tem a incumbncia de desenvolver uma srie de
tarefas, expressamente previstas no artigo 119, do ECA.52

Frisa-se que, o prazo mnimo para o adimplemento da medida


de 06 (seis) meses de durao. Contudo, assim como as demais
reprimendas legais, a liberdade vigiada poder, a qualquer tempo,
ser prorrogada, revogada ou substituda por outra pertinente, uma vez
analisado o caso concreto e relatrios enviados pelas entidades
assistenciais, ouvidos o orientador, o Ministrio Pblico e o defensor.
Nesse vis, j a medida de semiliberdade, regulamentada
pelo artigo 120 da Lei Menorista, consiste num instituto onde o
52

DIGICOMO, Murillo Jos; DIGICOMO, Ildeara de Amorim. ECA: Estatuto da


Criana e do Adolescente anotado e interpretado.2 ed. So Paulo: FTD, 2011, p.
216.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

47

infrator permanecer internado no perodo noturno, entretanto,


poder efetuar atividades externas, independentemente de
autorizao judicial, perfazendo-se indispensvel a escolarizao e
profissionalizao do culpado.
Malgrado tal medida prive o adolescente, em parte, de sua
liberdade, a mesma no se desvirtua de suas caractersticas
primordiais, qual seja, finalidade educativa e pedaggica.
Nas palavras de Liberati:
A privao parcial de liberdade do adolescente infrator decorre do
objetivo da medida em estudo: sua funo punir o adolescente que
praticou um ato infracional. verdade, porem, que todas as medidas
socioeducativas-incluindo a colocao em regime de semiliberdadetm natureza sancionatria-punitiva, com verdadeiro sintoma de
retribuio ao ato praticado, executado com a finalidade pedaggica.53

Atente-se que, sendo uma reprimenda de natureza grave, a


medida de semiliberdade somente poder ser aplicada observando o
devido processo legal, bem como os princpios do contraditrio e da
ampla defesa, englobados pelo principio da legalidade. Outrossim,
possvel sua imposio desde incio pelo Julgador ou ainda atravs
da progresso do regime de internao para o da semiliberdade.
Nesta sistemtica, a aludida medida no comporta prazo
determinado de durao. Ademais, cedio uma reavaliao do
jovem em conflito com lei a cada 06 (seis) meses, de modo a elucidar
os progressos pessoais do menor quando do cumprimento da
medida.
Destarte, verificada a incapacidade do adolescente em dar fiel
adimplemento sano, o Magistrado dispe do instrumento da
regresso, efeito reverso da progresso acima mencionada,
incidindo-o numa espcie de reprimenda mais gravosa.
Por fim, atinente ao prazo mximo de durao da medida em
tela, tem-se que dever ser, indubitavelmente de 03 (trs) anos com
fulcro no disposto no artigo 121, 2 do ECA. Ainda em virtude desta
previso legal, lgico concluir que as hipteses autorizadoras da

53

LIBERATI, Wilson Donizeti. op., cit., p. 116.

48

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

imposio da semiliberdade so as mesmas cabveis para a medida


de internao.

4 A MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE INTERNAO E SEUS


REFLEXOS SOCIAIS
Diante dessa realidade, a ocorrncia da criminalidade juvenil
explica-se, diversas vezes, pela rejeio dos valores sociais
institucionalizados pelo mundo adulto, na tentativa de se cultivar seus
prprios valores e padres de existncia.
Bem assevera Shecaira ao dizer que [...] a criminologia
contempornea define o comportamento desviante do adolescente
como fenmeno social normal, que desaparece com o
54
amadurecimento [...] . No mesmo raciocnio, o autor considera [...]
a adolescncia como um perodo em que os jovens afrontam a dupla
tarefa psicossocial: da separao da famlia e da formao de um
55
conceito de si, voltado para a idade adulta [...]
Desse modo, observa-se que muitas das condutas
perpetradas pelos adolescentes so partes de um fenmeno normal e
geral dessa fase de desenvolvimento do ser humano, seja para
ultrapassar limites, seja para testar a eficcia das normas ou
simplesmente demonstrar o atributo coragem frente ao seu grupo de
convivncia.
Nas palavras de Maciel [...] a adolescncia uma fase de
erupo. Tudo to intenso e contraditoriamente duvidoso no
indivduo. momento de muitas escolhas e poucas opes. mpar
56
como , a adolescncia causa um verdadeiro terremoto interior [...]
nesta perspectiva que a legislao em comento apresentou
a medida socioeducativa de internao como resposta mais grave
aos executores de atos infracionais, a ser aplicada numa tica
multidisciplinar sobre o comportamento do infrator, de modo a aferir
suas particularidades que em muito se diferem se comparadas ao
adulto.

54

SHECAIRA, Srgio Salomo. Sistemas de garantias e o direito penal juvenil. So


Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008. p.101.
55
Ibidem. op.cit., p.103.
56
MACIEL, ktia Regina Ferreira Lobo Andrade. op.cit., p.797.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

49

A estes sujeitos de direitos procurou o Estado impor a


reprimenda legal anloga priso, em vista do seu exclusivo direito
de punir, mormente, o dever de reeducar o jovem desviante, como
forma de reintegr-lo socialmente, obrigando-os a respeitar as
comunitrias a ponto de assumi-las como suas, a partir de
comprometimentos ticos e morais.
A medida socioeducativa de internao, objeto de estudo
neste trabalho de pesquisa, encontra sua previso no artigo 121 do
Estatuto da Criana e do Adolescente, sendo definida como medida
privativa de liberdade, sujeita aos princpios de brevidade,
excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em
desenvolvimento, os quais sero abordados detalhadamente no item
seguinte.
Com efeito, a internao constitui a mais grave medida do
sistema de medidas possveis de aplicao aos adolescentes
infratores, reservada a casos extremos e de notria excepcionalidade,
devendo ser assim utilizada, tal como ocorre no sistema penal
direcionado aos maiores de 18 anos, com a mais estrita parcimnia.
Malgrado a medida em apreo possua natureza segregadora,
assim como todas as demais medidas disciplinadas pelo Estatuto da
Criana e do Adolescente no se pode negar o nsito carter
pedaggico que permeia a medida de internao, sem o qual,
certamente, no se justificaria a privao de liberdade num sistema
de proteo a menores.
No basta pura e simplesmente a imposio da medida
privativa de liberdade para que se possa afirmar a satisfao dos
direitos voltados ao opublico infanto-juvenil. Necessrio, pois, um
efetivo acompanhamento da evoluo da reprimenda legal aplicada
em face do adolescente, justamente pelo agudo momento de
transformao fsica e psquica a que o mesmo est sujeito.
Isto porque o comprometimento do Estado no se deve voltar
exclusivamente ao atendimento dos problemas que permeiam a
sociedade, ora considerada de forma genrica e abstrata.
Evidentemente que o Poder Pblico deve considerar os problemas
que afetam seu cidado, notadamente o individuo infrator, de modo a
apresentar-lhe condies satisfatrias, mitigadoras da reincidncia
criminal.

50

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Assim, tem-se que a atuao estatal no se resume apenas


em dirimir os conflitos, amenizando as indignaes e clamores sociais
pelas ocorrncias dos delitos; evidente que seu compromisso vai
alm do atendimento dos anseios concretos que diuturnamente
reclamam uma ateno especial do ente pblico. No plano de fundo,
deve estar presente a busca pelo resgate da cidadania do
delinquente, o que somente possvel com a oferta de uma
educao de qualidade e formadora de cidados consciente de seus
deveres cvicos.
Sob esse prisma, consoante j explanado, a internao s se
faz pertinente em casos excepcionais, j que afasta temporariamente
o adolescente do convvio sociofamiliar, colocando-o em
estabelecimento institucional, sob responsabilidade do Estado,
constituindo verdadeira restrio ao direito fundamental de liberdade,
imprescindvel ressocializao e formao do carter do
recuperando.
Considerando as peculiaridades da medida de internao,
muito se discute quanto efetividade da mesma no tocante a
recuperao do infrator. No demais lembrar que qualquer medida
socioeducativa possui finalidade educativa e curativa, no sendo
diferente a medida de internao, seja qual for o caso concreto.
No plano formal, verifica-se que o Estatuto da Criana e do
Adolescente contm normas amplas de proteo ao menor, bem
como
implementadoras
de
atividades
necessrias
ao
desenvolvimento e regenerao do autor de ato infracional.
Todavia, no plano prtico, resta evidente que alei formal no
conseguiu alcanar o patamar de aplicao que se almejou ao ser
elaborada, vez que so recorrentes as graves violaes dos direitos e
garantias conferidos aos adolescentes, especialmente aos autores de
ato infracional.
Vive-se um perodo de liquidez, em que o discurso do medo
constantemente explorado pela mdia, fomentando o expansionismo
do Direito Penal que tem tambm como bandeira a reduo da
maioridade penal. Nesta seara, o Direito Penal surge como vedete
para acalmar o clamor social, mas olvida-se que sua utilizao
imoderada o transforma em um mecanismo de clivagem social,
atuando de forma seletiva contra indivduos pr-selecionados
contribuindo para a criminalizao da juventude pobre e negra.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

51

Justificam a necessidade de reduo da maioridade penal no


fato de que os adolescentes teriam conscincia da ilicitude do ato
perpetrado. Entretanto, a imputabilidade penal no composta
apenas pela conscincia da ilicitude, mas tambm pela possibilidade
de determinar-se de acordo com esta imposio normativa. E este o
ponto-chave.
A adolescncia um momento delicado na vida do ser
humano pelo qual passa o jovem na busca de sua insero social e
auto definio, em que acaba sendo frequente atos de rebeldia.
Assim, as crianas e os adolescentes no nascem delinquentes
elas aprendem tal comportamento com a interao com o mundo do
crime, j que no conseguiram ingressar em nenhum grupo de
imagem positiva.
Desta feita, verifica-se que a medida socioeducativa de
internao perdeu de vista suas diretrizes, pois a administrao
interna acaba por se omitir na fiscalizao das unidades de
internao, a ponto de submeter os adolescentes a condies
desumanas, deixando a descoberto a efetiva recuperao dos
mesmos.
Neste diapaso, a internao acaba por insurgir nos jovens
sentimentos de insegurana, agressividade e frustao, considerando
que no atende aos princpios e diretrizes estabelecidos pelo ECA,
equiparando-se, pois, a verdadeiras penas, sendo um fim em si
mesma. Pode-se elencar, dentre outras problemticas da efetividade
da internao, a inexistncia de profissionais qualificados para a
realizao das atividades educacionais, infra-estrutura dos espaos
destinados a privao da liberdade, falta de recursos para a
mantena das unidades, superlotao, alimentao, higienizao,
enfim, prtica de atos contrrios a dignidade da pessoa humana e
prioridade integral e absoluta.
Isto fomenta a insegurana do grupo juvenil e, por via oblqua,
no ressocializa o adolescente, equiparando-se a verdadeiras penas,
sendo um fim em si mesmo, ocasionando por consequncia
insegurana social, aumento dos ndices de violncia um prato
cheio para os noticirios sensacionalistas, que moldam e inflamam a
opinio do pblico. Liberati explica:

52

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


Ela ter eficcia, no entanto, se for um meio para tratar o adolescente,
e nunca um fim em si mesma, adotando um critrio rgido de triagem,
para permitir o tratamento tutelar somente daqueles que dele
necessitam. Disso decorre que a internao deve ser cumprida em
estabelecimento especializado, de preferncia de pequeno porte, e
contar com pessoal altamente especializado nas reas teraputica e
pedaggica e com conhecimentos de Criminologia.57

Note-se que no plano real a problemtica se agrava, vez que


a internao deixa de ser a soluo do problema passando a uma
agravante tocante ao comportamento do adolescente, que ao ser
desinternado acredita que o mundo do crime o caminho mais
adequado para superar suas necessidades e deficincias
proporcionadas pela condio omissa do Estado.
O Poder Pblico deveria pautar sua atuao na aplicao
efetiva da medida socioeducativa de internao, tal como prevista no
Estatuto da Criana e do Adolescente e no Sistema Nacional de
Atendimento Socioeducativo, sendo medidas menos drsticas e mais
eficazes para a conteno da violncia urbana, alm de contriburem
para a reduo das desigualdades sociais, to pungentes em nosso
pas.
Esta escorreita aplicao, inclusive, uma alternativa mais
branda e efetiva do que aquelas propostas pelos discursos penais
miditicos, dentre elas, a reduo da maioridade penal, que tanto se
discute entre os legisladores brasileiros, prevista na Proposta de
Emenda Constituio n 171, que visa a alterar a redao do art.
228 da Constituio do Brasil, possibilitando a aplicao da legislao
penal ordinria aos adolescentes autores de atos infracionais
equiparados a crimes hediondos, elencados na aludida proposta.
Deve-se buscar, em verdade, medidas aptas a concretizar a
reintegrao familiar deste adolescente, tornando-a ambiente seguro
e saudvel, propiciando adequado desenvolvimento fsico e mental a
eles, alm de capacitao profissional e auxlio estudantil, tudo nos
ditames da legislao estatutria.
Assim, resta evidente a necessidade de criar e ampliar
polticas pblicas, de forma geral, para a proteo integral das
crianas e adolescentes nos termos da legislao formal. Isto no
57

LIBERATI, Wilson Donizeti. Comentrios ao Estatutoda Criana e do Adolescente.


So Paulo: Malheiros, 2003. p. 115.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

53

implica certamente no fim do problema pelo qual o Brasil enfrenta,


mas talvez o comeo do fim, tendo em vista que entre uma regular
legislao estatutria e a sua inadequada aplicao, no se modifica
a norma, pelo contrrio, aperfeioa-se sua prtica.
5 CONSIDERAES FINAIS
Na celeuma apresentada, verifica-se que a temtica da
escorreita aplicao da medida socioeducativa de internao ganha
cada vez mais relevo entre os pesquisadores interessados na sua
dinmica, assim como a indiscutvel responsabilidade e interferncia
da omisso estatalna no recuperao do jovem, bem como na falta
de amparo e acompanhamento do egresso e de sua famlia,
resultando na excluso destes adolescentes no ambiente pscumprimentoe, por consequncia, a disseminao do mito da
impunidade dos chamados menores de 18 anos.
Por outro lado, a populao infanto-juvenil, na qualidade de
titulares de interesses juridicamente protegidos pela famlia e pelo
Estado, continuam sendo alvo de desrespeito e discriminao, no que
tange a recuperaode sua cidadania quando se refere a aplicao e
cumprimento das medidas socioeducativas.
Sabe-se que no basta pura e simplesmente a imposio de
medida privativa de liberdade para que se possa afirmar a satisfao
dos direitos voltados ao publico infanto-juvenil. Necessrio, pois, um
efetivo acompanhamento da evoluo da reprimenda legal aplicada
em face do adolescente, justamente pelo agudo momento de
transformao fsica e psquica a que o mesmo est sujeito.Isto
porque o comprometimento do Estado no se deve voltar
exclusivamente ao atendimento dos problemas que permeiam a
sociedade, ora considerada de forma genrica e abstrata.
Evidentemente que o Poder Pblico deve considerar os problemas
que afetam seu cidado, notadamente o adolescente infrator, de
modo a apresentar-lhe condies satisfatrias, mitigadoras da
reincidncia criminal.
Com efeito, tem-se que a atuao estatal no se resume
apenas em dirimir os conflitos, amenizando as indignaes e
clamores sociais pelas ocorrncias dos delitos; evidente que seu
compromisso vai alm do atendimento dos anseios concretos que
diuturnamente reclamam uma ateno especial do ente pblico. No

54

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

plano de fundo, deve estar presente busca pelo resgate da


cidadania do infrator, o que somente possvel com a oferta de uma
educao de qualidade e formadora de cidados consciente de seus
deveres cvicos, pois a capacidade do ser humano de resistir ao meio
adverso e sair dele to logo encontre condies favorveis, ou seja,
sua capacidade resiliente mais um argumento a favor de que a m
ndole no apenas a interpretao na natureza daquele que
infringiu a lei.
Nesse vis, em relao proposta acerca da ineficcia da
medida de internao, o insucesso estatal toma frente no que se
refere a solues para a efetivao do sistema protecionista, pois
para as medidas terem efeito positivo, necessrio apoio de uma
equipe multidisciplinar e uma rede que d suporte e amparo a todo
esse processo, j que, ao cometer o ato infracional, o adolescente
est desprovido de valores familiares e sociais, falta de limites e
importncia do em suas atitudes, devido crena de que, sendo
adolescente, o mesmo no sofrer pelos seus atos.
Logo, fica evidente que a concreta, efetiva e real imposio
de direitos e garantias da infncia e juventude baseiam-se na
aplicao conjunta dos princpios e obrigaes estatudos na Lei
Maior e no Estatuto da Criana e do Adolescente, sempre
sobrelevando a dignidade humana, a condio peculiar do jovem
como pessoa em desenvolvimento e valores sociais fundamentais e
no com atuao imediatista e populista do Poder Pblico, como por
exemplo a reduo da maioridade penal, visto que, na realidade,
est-se longe do ideal considerado socioeducativo, mantendo-se
ainda um modelo muito repressivo e pouco educativo, de modo que
h muito a ser feito para que as medidas se tornem de fato
socioeducativas.
REFERNCIAS
BREGA FILHO, Vladimir. Direitos Fundamentais na constituio de 1988: contedo
jurdico das expresses. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2002.
COMPACTO, VadeMecum. obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a
colaborao de Luiz Roberto Curia, Livia Cspedes e Juliana Nicoletti-9.ed.atual.
eampl.-So Paulo: Saraiva, 2014.
CURY, Garrido &Maura. Estatuto da Criana e do Adolescente anotado. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2000.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

55

DARLAN, Siro. Da Infncia Perdida Criana Cidad. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
1998.
DIGICOMO, Murillo Jos. Breves consideraes sobre o art. 122, inciso III da Lei n
8.069/90. Disponvel em www.crianca.caop.mp.pr.gov.br. Acesso em 02 de abril de
2016.
DIGICOMO, Murillo Jos; DIGICOMO, Ildeara de Amorim. ECA: Estatuto da Criana
e do Adolescente anotado e interpretado. 2 ed. So Paulo: FTD, 2011.
ISHIDA, Valter Kenji..Estatuto da Criana e do Adolescente - Doutrina e Jurisprudncia.
12 ed. So Paulo: Atlas, 2010.
JNIOR, Joo Paulo Roberti. Evoluo Jurdica do Direito da Criana e do Adolescente
no Brasil. Disponvel em: www.unifebe.edu.br/revistaeletronica/20121/artigo025.pdf.
Acesso em 03 mar. 2016.
KOSEN, Afonso Armando. Pertinncia Socioeducativa: Reflexes sobre a Natureza
Jurdica das Medidas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.
LIBERATI, Wilson Donizeti. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente. 9
ed. rev. e ampl. So Paulo: Malheiros, 2006.
MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e
do Adolescente- Aspectos tericos e prticos. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2008.
MARURA, Jurandir Norberto. In: CURY, Munir (Coord.). Estatuto da Criana e do
Adolescente Comentado- Comentrios jurdicos e sociais. 5 ed. So Paulo: Malheiros,
2002.
NOGUEIRA, Paulo Lcio. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado. 4 ed.
rev. aum. e atual. So Paulo: Saraiva, 1998.
PAULA, Paulo Afonso Garrido de. Direito da criana e do adolescente e tutela
jurisdicional diferenciada. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.
PAULA, Paulo Afonso Garrido de. In CURY, Munir (Coord.) Estatuto da Criana e do
Adolescente Comentado- Comentrios jurdicos e sociais. 5 ed. So Paulo: Malheiros,
2002.
PEREIRA, Tnia da Silva (coord.). O Melhor Interesse da Criana: um debate
Interdisciplinar. Rio de Janeiro: Renovar, 2000.
__________. Direito da Criana e do Adolescente: Uma proposta interdisciplinar. 2 ed.
rev. e atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2008.
SALIBA, Maurcio Gonalves. O Olho do poder- Anlise crtica da proposta educativa
do estatuto da Criana e do Adolescente. So Paulo: Editora UNESP, 2006.
SARAIVA, Joo Batista Costa. O Adolescente em Conflito com a Lei e sua
Responsabilidade: Nem abolicionismo penal, nem direito penal mximo. Disponvel em:
www.jsaraiva.blog.br/blog/wp-conteent/uploads/2008/07/adolescente2.pdf . Acesso em
20mar. 2016
SHECAIRA, Srgio Salomo. Sistemas de garantias e o direito penal juvenil. So
Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008.

A PAZ COMO BEM SOCIAL PRIMRIO


FRUTO DO PROCESSO
INTERPRETATIVO DA TEORIA DA
JUSTIA DE JOHN RAWLS
Rogrio Piccino Braga58
Ricardo Augusto Bragiola59

1 INTRODUO
Acostumados ao enfrentamento apenas das situaes psviolatrias aos direitos humanos e poucos atentos atuao prviolatria na defesa de tais direitos, tanto os organismos
internacionais de proteo como os sistemas internos voltados ao
emprego de efetividade aos direitos essenciais do ser humano,
olvidam de prticas empreendidas originariamente com o fim de
extirpar desigualdades econmicas e sociais, mas que guardam em
sua prxis vicissitudes e nuances to violadoras dos direitos
humanos, quanto as atrocidades do passado ambas as situaes
supressoras da liberdade do indivduo.
Admitindo os pressupostos ideais e caractersticos de um
contrato social, uma vez reformulada por John Rawls a verso inicial
da entabulao entre o indivduo e o Estado, vislumbra-se a
igualdade racional entre todos os homens, o homem como fim em si
58

Mestre e Doutorando em Direito, rea de concentrao em Sistema Constitucional de


Garantia de Direitos pelo Centro Universitrio de Bauru Instituio Toledo de
Ensino/ ITE, ps-graduao (especializao) em Direito Administrativo Municipal,
Professor universitrio, organizador da obra Estudos da Teoria da Constituio,
autor dos livros Direito Fundamental Inimputabilidade e Relaes de Sujeio
Especial no Direito Municipal, Advogado.
59
Mestre e Doutorando em Direito, rea de concentrao em Sistema Constitucional de
Garantia de Direitos pelo Centro Universitrio de Bauru Instituio Toledo de
Ensino/ ITE, Professor universitrio.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

57

mesmo e no um instrumento, assim como a dignidade humana como


carter social e intrnseco a qualquer ser humano. Dessa forma,
portanto, que se traz tona a atual perspectiva do contrato social
antes objeto de reflexo de Jean-Jacques Rousseau, John Locke e
Thomas Hobbes. nesse cenrio que tem incio nova discusso, com
atuais e reais parmetros, sobre a tica e a prpria teoria da poltica a
pesar sobre referido acordo social. Pelo rompimento de um
paradigma, ento, que o conceito de justia passa a ser mais
apropriadamente delineado no contexto doutrinrio alm, por isso,
de tudo o que se convencionou tratar de justia apenas diante de
princpios morais. Assim, verifica-se que o significado de justia
envolve terrenos mais amplos da atividade humana, coadunando sua
efetivao tambm nas instituies polticas, nas formas de
organizao social e nos sistemas jurdicos.
Nesse dilogo entre o ser humano e a sociedade e, por assim
dizer, na assuno do contrato entre ambos, h de se definir a
sociedade como a unio das pessoas que aderem, reconhecem e se
submetem a um conjunto de regras, pelo Estado consubstanciado
como justo. Regras estas que no somente regem a conduta dos
indivduos que compem a sociedade e as vrias comunidades, mas
que contribuem para a consecuo do bem comum, uma vez
visualizada a cooperao necessria entre todos. Pese tal
cooperao para o atingimento do bem comum alada como objetivo
social, inevitveis so os conflitos de interesses, advindos estes da
sobreposio de uma pretenso a outra, como fruto, ainda, da
diversidade ideolgica e da materializao do pensamento de uma
sociedade multicultural.
Imprescindvel a fixao estabelecimento, por isso, de regras
aptas ao enfrentamento de tais conflitos, assim como a adoo de
princpios a estabelecerem a forma mais adequada de repartio de
benefcios, organizando a sociedade. Por razes tais que a justia
no se prende simples funo repositora de infringncias ou
retribuio aos infratores, mas tambm se vale de tarefas, da
definio e atribuio de direitos, deveres e da distribuio dos j
citados benefcios sociais nessa linha de cooperao. Aps
significativas manifestaes de fora, aliceradas por parcela
respeitada da filosofia moral e jurdica, as chamadas correntes
utilitaristas de maximizao da felicidade e suas ponderaes
encontraram nas teorias libertrias da justia, oposio que hoje

58

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

divide a sociedade, muitas vezes, entre as ideias utilitaristas e liberais


acerca da justia.
Para o pensamento utilitarista, se uma quantidade
significativa de riqueza for a causa da produo de mais felicidade do
que de infelicidade, no h bice na retirada dessa riqueza dos ricos,
para entrega aos pobres, ad exemplum. O pensamento, todavia, no
deixa satisfeitos os libertrios. Em um primeiro passar de olhos, a
ideia propagada pelo utilitarismo parece ser justa se a prtica levar ao
equilbrio ou prpria extino dos nveis de desigualdade social ou
econmica. Mas qual o preo e por quem ele ser pago, questionam
os libertrios. Haveria a considerao de valores intrnsecos da
igualdade no pensamento utilitarista de busca pela felicidade? A paz,
como direito essencial assim valorizados os direitos fundamentais
pelos libertrios seria justamente alcanada por todos em franca
cooperao social, com a busca da felicidade a todo e qualquer
custo? Estaria o ser humano sendo mero instrumento ou fim em si
mesmo?
O que se ver a seguir se a igualdade na viso utilitarista
boa em sua essncia, em si, ou se se assim considerada apenas
porque traz a maior felicidade tendo o ser humano como
instrumento, portanto. O desenvolvimento do trabalho mostrar se a
justia que proporciona a paz como direito fundamental, assim
considerada na consecuo dos bens sociais primrios, , de fato
uma virtude completa.
A oportunidade justa, a riqueza leia-se a criao dos
mecanismos de produo de riqueza - o rendimento, as bases sociais
da autoestima leia-se os talentos naturais e a liberdade como
prioridade sobre referidos bens, compem o alicerce do pensamento
libertrio na consecuo de uma definio precisa do que , em
sntese, a justia. Nessa linha de raciocnio diriam os libertrios proporcionados minimamente os bens sociais e, ainda assim,
persistindo as desigualdades sociais e econmicas, seriam estas
justificadas.
Alguns problemas ainda a serem resolvidos, porm, que no
encontram respostas nem no desenvolvimento de uma definio
apropriada de justia pelos utilitaristas, nem mesmo pelo que
desenham os libertrios. So eles, no somente os conflitos de
interesses, mas tambm o conflito na concretizao desses diversos
bens sociais primrios.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

59

A depender da forma de distribuio, realizada como fruto de


uma base conflituosa, no se lograr uma definio slida de justia
como propiciadora da paz. Conferindo o Estado, certo rendimento a
indivduos desempregados, com baixo nvel de escolaridade, no
estaria criando determinada desigualdade de oportunidade por no
proporcionar aos mesmos a concluso do nvel de escolaridade? o
que se ilustra a ttulo de conflito entre bens sociais primrios, por
assim dizer.
2 A JUSTIA E A PAZ COMO ELEMENTOS LEGITIMADORES NO
ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO SOCIAL
60

John Rawls , no captulo 1 do seu livro intitulado Uma teoria


da justia, afirma que as instituies bsicas da sociedade no
devem se distinguir apenas por serem organizadas e eficientes: elas
devem ser, sobretudo, justas e, aqui, neste ponto, possvel
acrescentar que alm de justas, elas devem buscar a paz dentro de
uma Estado Democrtico de Direito Social, considerando que o
contrato hipottico de John Rawls visa certos critrios bsicos de
61
justia a ser aplicados em uma estrutura bsica de sociedade . E,
se assim no forem, ento devero ser reformadas ou abolidas.
Neste sentido, faz-se importante a lio de Paulo Bonavides, ao
62
ensinar sobre a quinta gerao de direitos fundamentais , a qual
versa a respeito do reconhecimento jurdico do direito paz e sua
ntima integrao a compreenso de democracia, com destaque para
a paz como um direito fundamental de quinta gerao que legitima o
estabelecimento da ordem, da liberdade e do bem comum na
convivncia dos povos.
Pois bem. Um Estado Democrtico de Direito Social que por
meio de suas instituies bsicas busque a justia e a paz como
condio a servio dos interesses comuns a todos os indivduos um
ponto de partida seguro e legitimador, pelo que obriga o ordenamento
60

RAWLS, John. Theory of justice. Cambridge, Harvard University Press, 1971 apud
GARGARELLA, Roberto. As teorias da justia depois de Rawls: um breve manual de
filosofia poltica. Traduo de Alonso Reis Freire. So Paulo: WMF Martins Fontes,
2008, p. 1 e seguintes.
61
GARGARELLA, Roberto. As teorias da justia depois Rawls: um breve manual de
filosofia poltica. Traduo de Alonso Reis Freire. So Paulo: WMF Martins Fontes,
2008, p. 19.
62
BONAVIDES, Paulo. A quinta gerao de direitos fundamentais. In: Direitos
Fundamentais & Justia, n. 3 Abril/Junho. 2008.

60

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

estatal protetivo para com a emancipao do indivduo singular, livre,


igual, autodeterminado e tambm para com os objetivos de vida
deste. Ou seja, promove-lo precisamente o motivo de existncia do
Estado Democrtico de Direito Social, como fundamento de
legitimao. E, neste contexto, no existe sobreposio entre o papel
da justia e da paz, mas uma cooperao social entre estas
justamente para legitimao do Estado Democrtico de Direito Social,
no sentido que ambas so virtudes primrias das instituies sociais,
pois a partir do momento que se impera a injustia, a paz se
transformar em guerra.
Tanto assim que na teoria da justia idealizada por John
Rawls, eis que toda pessoa possui uma inviolabilidade fundada na
justia, na qual nem mesmo o bem-estar da sociedade em sua
totalidade pode prevalecer e, por essa razo, a justia nega que a
perda da liberdade para algum possa ser justificada por maiores
benefcios desfrutados por outros e, o direito a paz, fica
intrinsicamente concebido imanente vida, sendo condio
imperativa e indispensvel ao ser humano, sem permisso para que
se tenha sacrifcios impostos a poucos sejam equilibrados por uma
maior quantidade de vantagens, desfrutadas por muitos. Neste ponto,
tanto a paz quanto a justia realizam papeis de foras contra
majoritrias que so refletivas em cartas constitucionais de muitos
pases. A imperatividade da paz como um direito intimamente ligado
vida e justia tem por base no s transcendental, mas tambm
como norma jurdica universal e como elemento caracterizador das
instituies bsicas formadoras de uma democracia.
Por conseguinte, numa sociedade justa, presumem-se iguais
liberdades de cidadania; os direitos garantidos pela justia no
podem ser objeto nem da contratao poltica, nem do clculo dos
interesses sociais. Dentre as normas jurdicas universais, podemos
citar a Declarao do Direito dos Povos Paz, contida na Resoluo
39, da ONU, de 12 de novembro de 1984. Ademais, na doutrina, no
que se refere ao direito paz, como sendo um direito fundamental, h
que se mencionar novamente Paulo Bonavides, com fundamento em
outros doutrinadores, eis que ressaltou a necessidade de situar este
direito em uma quinta gerao dada a sua importncia e ao seu
esquecimento no bojo da terceira gerao. O direito paz um
direito que se agiganta em uma sociedade multidisciplinar e,
principalmente, que est disposta a aceitar as diferenas escolhidas

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

61

63

de cada ser humano , como proteo aos direitos fundamentais na


era de uma sociedade de risco.
Assim, diante dos seus titulares, tais como o Estado em si, os
povos, os indivduos e a humanidade, eis que o direito reconhecido
paz deve ser aplicado na vida para que a realidade seja sentida por
todos, concretamente, juntamente com a justia, tudo para ser um
incremente no bem-estar individual como possibilidade no mais
abstrata e programtica de critrios para aferir sobre o que bom e o
que ruim. A organizao do Estado e a regulao da atividade
deste deve seguir critrios racionais, onde o Estado deve adotar
medidas protetivas para evitar que se concretizem os riscos e
ameaas que cercam os cidados, reforando a paz (social) e da
justia (social), pelo que ao Estado responde em primeiro lugar para
com o reconhecimento dos direitos bsicos da cidadania, tais como
as liberdades civis (tais como da proteo da liberdade pessoal, de f
e de conscincia, de liberdade de imprensa, liberdade de locomoo
e liberdade de contratao e aquisio), a igualdade jurdica e
material, com a garantia de propriedade (adquirida), independncia
dos juzes (segurana na administrao da justia, tribunais de
jurados), um governo (constitucional) responsvel, o domnio da lei, a
existncia de uma representao do povo e a sua participao no
poder legislativo. A diviso dos poderes constitudos, dentre outros.
Desse modo, a sociedade bem ordenada quando no
apenas tende a promover o bem-estar dos prprios membros, mas
tambm quando regulada de maneira efetiva por uma concepo
pblica de paz e justia. Isso significa que se trata de uma sociedade
em que cada um aceita e sabe que os outros aceitam os mesmos
princpios de justia e paz e, por conseguinte, as instituies
fundamentais da sociedade costumam satisfazer esses princpios e,
em geral, de modo reconhecido, o que legitima a prpria democracia
do Estado. Em meio a indivduos com objetivos e finalidades
diferentes, uma concepo compartilhada de justia estabelece
vnculos de convivncia civil, o que resulta na paz. O desejo geral de
justia limita a busca de outros objetivos, onde o esquema de
cooperao social deve ser estvel: deve ser mais ou menos
regularmente observado, e suas normas fundamentais devem ser
seguidas de forma voluntria; e caso ocorram infraes, devem existir
63

BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 28 ed. So Paulo: Malheiros


Editora. 2013, p. 598 e seguintes.

62

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

foras estabilizadoras que previnam ulteriores violaes e tendam a


restabelecer a ordem social, ou a prpria paz.
64

Nesta linha, como alertam Sebastiano Maffettone e Salvatore

Veca :
Geralmente, no podemos determinar uma concepo da justia
somente com base em seu papel distributivo, ainda que esse papel
possa ser til para identificar o conceito de justia. Devemos levar em
considerao suas implicaes mais amplas: pois mesmo que a justia,
sendo a mais importante virtude das instituies, tenha certa
prioridade, tambm verdade que, em igualdade de condies, uma
concepo da justia prefervel a outra quando suas consequncias
mais amplas so mais desejveis.

O Estado Democrtico de Direito Social, enquanto guardio


da justia social e da paz, tende no mais a ser visto para um
governo formalmente instalado, mas tende a ser cobrado tambm
para com a concretizao (da justia social e da paz) por meio de
uma estrutura fundamental perante a sociedade e at mesmo por
meio das maiores instituies sociais (tais como constituio poltica,
principais ordens econmicas e sociais, tutela jurdica da liberdade de
pensamento e conscincia, o mercado concorrencial, a propriedade
privada dos meios de produo e a famlia), distribuindo os deveres e
os direitos fundamentais, bem como determinando os benefcios da
cooperao social.
65

Como ensina Ernst Wolfgang Bckenfrde , eis que:


Este concepto originario del Estado de Derecho se caracteriza por el
hecho de que no se deja reducir a la alternativa de um Estado de
Derecho material o formal. Representa un principio unitrio que acua
al Estado tanto material como formalmente (y es por eso uma nueva
espcie de Estado). Funda un nuevo espritu para el Estado, cuya
realizacin relativiza las anteriores forma de Estado a meras formas de
Gobierno.

64

MAFFETTONE, Sebastiano; VECA, Salvatore. A ideia de justia de Plato a Rawls.


Traduo Karina Jannini. So Paulo: Martins Fontes, 2005, p. 389.
65
BCKENFRDE, Ernst Wolfgang. Estudios sobre el Estado de Derecho e la
democracia. Traduccin de Rafael de Agapito Serrano. Editorial Trotta, S.A., 2000, p.
22.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

63

Dentro deste contexto, atravessando a crise das ideologias,


tanto a paz como a justia social devem ser tidas como princpios
legitimadores a envolver todo o Direito, de como constitucional e
sobreposta a lei, como governo supremo da prpria Constituio e,
por conseguinte, dos rgos por onde a soberania se exerce, onde a
justia superior a legalidade e a paz superior ao Estado, evitandose abismos da misria poltica e social, bem como ditaduras
constitucionais. Entretanto, o movimento histrico que se tem posto
em marcha tem conduzido necessariamente no s a desigualdade
social baseada na posse, seno que, com a sua estabilizao, mas
tambm ao antagonismo da sociedade, e com ele a uma nova falta
de liberdade, justia e paz social, refletindo na base da igualdade
jurdica.
Por isso, surge o Estado que intervenha na sociedade, que
assume novas funes de procura assistencial e redistribuio; um
Estado que opere ativamente contra a desigualdade social, as
injustias, para que a igualdade jurdica e a liberdade individual,
includas nas garantias do Estado Democrtico de Direito Social, no
se convertam em uma frmula vazia para um nmero de cidados
cada vez mais amplo.
66

Como ressalta Paulo Bonavides :


[...] Urge, por conseguinte, expelir das instituies da democracia e da
repblica, da ambincia livre, do pacto federativo, essa forma brutal de
fraude e ofensa Lei Suprema, flagelo nascido de Medidas Provisrias
de um Poder que j no tem zelo nem conscincia de seus deveres
constitucionais. [...] Demais disso, jamais ocorreria ao legislador
constituinte que a Lei Maior tivesse a serventia de adjetivar e qualificar
por constitucionais ditaduras dissimiladas, sistemas de exceo,
deformaes da democracia e do Estado de Direito, quais estas que
ingressam o vocbulo poltico debaixo daquela locuo. So da mesma
famlia dos golpes de Estado institucionais, a saber, ocultos, oblquos,
sub-reptcios e ardilosos, distintos por igual dos golpes tradicionais,
aqueles que derrubam governos, mas poupam instituies. [...] em
termos de legitimidade e democracia, jamais h de prosperar em
pases perifricos, Estado de Direito sem Estado Social. Mas os
neoliberais da democracia negativa no tm a esse respeito o mesmo
entendimento. Forcejam por passar certido de bito intangibilidade
da garantia que protege os direitos sociais na Constituio.

66

BONAVIDES, Paulo. A quinta gerao de direitos fundamentais. In: Direitos


Fundamentais & Justia, n. 3 Abril/Junho. 2008, ps. 86 ss.

64

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Assim, necessrio mesmo acrescentar na democracia a paz,


como direito fundamental dentre todos os outros, primrio e
indissocivel do indivduo e da sociedade, como fator para
concretizao e legitimao da justia para com a democracia e a
unio do direito com a liberdade, igualdade e fraternidade. A justia
diante da paz passa a ser uma garantia que auxilia sobremaneira a
concretizao da prpria paz atravs da fora e humanizao do
Direito. Assim, tambm se faz necessria a integrao do Estado
Democrtico de Direito Social perante o cidado para concretizao
de seus direitos individuais e sociais, onde a paz imperar com um
carter de solidariedade, harmonizador de povos, culturas, sistemas,
crenas e sobretudo como legitimao do prprio Estado Democrtico
de Direito Social.
E, em uma ltima vez, faz-se necessrio citar Paulo
67
Bonavides , j partindo para a concluso, que:
[...] em nosso tempo a alforria espiritual, moral e social dos povos, das
civilizaes e das culturas se abraa com a ideia de concrdia. Essa
ideia cativa a alma contempornea, porque traz, consoante mister, do
ponto de vista juspoltico, uma tica que tem a probabilidade de
governar o futuro, nortear o comportamento da classe dirigente,
legitimar-lhe os atos e relaes de poder. [...] Esturio de aspiraes
coletivas de muitos sculos, a paz e o corolrio de todas as
justificaes em que a razo humana, sob o plio da lei e da justia,
fundamenta o ato de reger a sociedade, de modo a punir o terrorista,
julgar o criminoso de guerra, encarcerar o torturador, manter inviolveis
as bases do pacto social, estabelecer e conservar por intangveis as
regras, princpios e clusulas de comunho poltica. O direito paz o
direito natural dos povos.

Portanto, considerando que a paz atacada pela violncia de


guerras, revolues, omisses estatais, corrupo, etc., bem como a
violncia sem qualquer semelhana com outros embates militares
precedentes, mas com o objetivo de intimidao, eis que urgente a
concluso que ela (a paz) um direito primrio fundamental e
universal do ser humano, bem como mecanismo de legitimao do
Estado Democrtico de Direito Social e, no s, mas tambm busca a
humanizao da prpria justia em si, sem contar que deve(r) ser
um substituto (legal) no cenrio poltico como rbitro final em
67

Ibidem, p. 91.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

65

questes internacionais, como pacto a ser positivado em todo o


ordenamento jurdico dos pases, em especial aqueles que (re)tardam
uma modernidade democrtica e justia social.
3 A CONFORMAO NORMATIVA DOS MECANISMOS DE
INCLUSO
De meados dos anos 1980 at os dias atuais, passou-se a
delinear mais apropriadamente a definio e o conceito de incluso
na realidade brasileira. Agora, a adaptao da sociedade s pessoas
e no a adaptao das pessoas sociedade. A real dimenso da
afirmativa veio com a conformao normativa dos prprios anseios
sociais, na Carta Constitucional brasileira de 1988. Com isso, a
legislao infraconstitucional ganhou corpo por meio da edio de
diversos diplomas consagrao dos ideia de rompimento com a
68
desigualdade. Exemplo a Lei n. 7.853/1989 , por sua vez a
exemplo do texto constitucional regulamentado anos depois, pelo
69
Decreto n. 3.298/1999. No ano seguinte, a Lei n. 10.048/2000
estabeleceu regras a fim de trazer prioridades a pessoas com
deficincia.
No h de se olvidar, por exemplo, o avano trazido pela
legislao nacional com olhos a recuperar os atos praticados por
antecessores contra a pessoa negra, como o Decreto n. 4.886, de 2
de novembro de 2003, a instituir a Poltica Nacional de Promoo da
Igualdade Racial - PNPIR. Ao lado, portanto, do Plano Nacional de
Promoo da Igualdade Racial PLANAPIR, assim como da criao
do Comit de Articulao e Monitoramento do referido Plano, por
meio do Decreto n. 6.872, de 4 de julho de 2009. Em continuidade, o
Estatuto da Igualdade Racial, materializado este pela Lei n. 12.888,
de 20 de julho de 2010, que modificou, por consequncia, as Leis
os
n 7.716, de 5 de janeiro de 1989, 9.029, de 13 de abril de 1995,
7.347, de 24 de julho de 1985, e 10.778, de 24 de novembro de 2003.
Sobre o tema, importante foi o advento do Decreto n. 8.136, de 5 de
68

Dispe sobre o apoio s pessoas portadoras de deficincia, sua integrao social,


sobre a Coordenadoria Nacional para Integrao da Pessoa Portadora de Deficincia
- Corde, institui a tutela jurisdicional de interesses coletivos ou difusos dessas
pessoas, disciplina a atuao do Ministrio Pblico, define crimes
69
Aqui um parntese na abordagem cronolgica do tema, para acrescentar informao
acerca do recente ingresso da Lei 13.146, de 13 de julho de 2015 no cenrio nacional
de tratamento normativo das pessoas com deficincia, instituindo a chamada Lei
Brasileira de Incluso da Pessoa com Deficincia).

66

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

novembro de 2013, regulamentando o Regulamento do Sistema


Nacional de Promoo da Igualdade Racial Sinapir, antes
formalmente inserido por meio da Lei n. 12.888, de 20 de julho de
2010.
De todo modo, respeitando e considerando vlido o objetivo
por vezes, no h como inferir do cabedal legislativo que ampara os
mais diversos seguimentos da sociedade, eficcia social a contento.
Encontramos, em anlise breve, a existncia das trs espcies
normativas abominveis pela corrente libertria, a saber as leis
paternalista, que protegem o ser humano contra atos por ele mesmo
praticados, as leis morais que interferem na sntese principiolgica e
coral desenvolvida e conquistada pelo ser humano ao logo da
experincia de vida e as leis ditas tributrias, mais aptas a depender
da forma como praticada ao confisco do que distribuio
cooperativa.
um equvoco imaginar que os programas de transferncia
de renda desenvolvidos no Brasil caracteriza novidade, cuja patente
ideolgica a ele pertence. o que se extrai dos dizeres de Roberto
70
Fagnani :
A apologia desmedida que tem sido feita ao Bolsa Famlia pelas
agncias internacionais parece ser ao ideolgica deliberada para
elevar o status do programa brasileiro a um case global de sucesso a
ser seguido por outros pases pela via do Basic Social Security Floor.

Est-se a tratar dos denominados conditional cash transfer


71
programs , cujos traos de implantao registram incio h cerca de
quatro dcadas em pas como Mxico (Programa Oportunidades),
72
como deixa claro Roberto Fagnani , trazendo as afirmaes de
73
Christine Lagarde , diretora do Fundo Monetrio Internacional:

70

FAGNANI, Roberto. Brasil: dois projetos em disputa. Le Mond Diplomatique Brasil.


Julho, p.5, 2014.
71
Programas de transferncia de renda (traduo livre)
72
Op. Cit. p. 4-5
73
LAGARDE, Christine. Revista poca, 25 nov. 2011. Disponvel em
http://revistaepoca.globo.com/Negocios-e-carreira/noticia/2011/11/diretora-do-fmielogia-brasil-e-chama-bolsa-familia-de-modelo-para-o-mundo.html. Acesso em 03
mai 2016.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

67

Apenas como ilustrao, observe-se que, para a diretora-gerente do


FMI, as melhoras notveis dos indicadores de pobreza, desigualdade
e desenvolvimento dos pases da Amrica Latina devem-se ao papel
desempenhado
pelos
chamados conditional
cash
transfer
programs (CCT) ncleos da estratgia internacional orquestrada h
mais de trs dcadas para os pases subdesenvolvidos , com
destaque para os programas Bolsa Famlia (Brasil) e Oportunidades
(Mxico), que conseguiram interromper a transmisso da pobreza de
gerao para gerao e agora servem como modelo para o resto do
mundo.

A constatao acerca do perodo em que se instalou os


programas de transferncia de renda no Brasil, aos moldes do que
atualmente se convencionou conform-los juridicamente, encontra,
dentre outros, registro no trabalho de Leonor Maria Pacheco Santos,
Romulo Paes-Sousa, Edina Miazagi, Tiago Falco Silva e Ana Maria
74
Medeiros da Fonseca :
From 2001 to 2003 Brazil created four cash transfer programs;
however, they were not articulated, they employed different enrollment
criteria, they used databases that could not interface, and two of these
had very low coverage. In early 2004 the four programs were merged
into the Bolsa Familia program (BFP) and have since largely expanded.
The new program combined management and implementation
processes and was devised for the purpose of: (i) promoting access to
the public services network, particularly in health, education and social
protection; (ii) combating hunger and promoting food and nutrition
security; (iii) stimulating the sustained empowerment of families living in
poverty and extreme poverty; (iv) fighting poverty; and (v) promoting
synergistic social action between governmental and nongovernmental
sectors. The BFP seeks to invest in human capital by associating cash
transfers with educational goals and uptake of health services75.
74

FONSECA, Ana Maria Medeiros da Fonseca; MIAZAGIL, Edina; SANTOS, Leonor


Maria Pacheco; SILVA, Tiago Falco; SOUSA, Romulo Paes. The Brazilian
experience with conditional cash transfers cash transfers: A successful way to reduce
successful way to reduce inequity and to improve health inequity and to improve
health. In: Conferncia Mundial da Sade. Rio de Janeiro, out 2011. Disponvel em:
<http://www.who.int/sdhconference/resources/draft_background_paper1_brazil.pdf>.
Acesso em: 03 mai 2016.
75
De 2001 a 2003 o Brasil criou quatro programas de transferncia de renda; no
entanto, eles no foram articulados, empregaram diferentes critrios de incluso,
utilizaram bases de dados comparativos e dois destes tiveram coberturas muito
baixas. No incio de 2004 os quatro programas foram fundidos no programa Bolsa
Famlia (PBF) e, desde ento, em grande parte expandido. Os novos processos de
gesto e implementao de programas combinados foram criados com a finalidade
de: (i) promover o acesso rede de servios pblicos, particularmente na sade,

68

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

4 A JUSTIA SOCIAL E A REDISTRIBUIO


Na contramo do que guerreiam os libertrios, todavia, Nancy
76
Fraser enxerga na redistribuio por outro lado, associada ao
reconhecimento a exigncia da justia de forma geral, quando
assevera que a justia requer tanto redistribuio quanto
reconhecimento e, ainda, que somente olhando para as abordagens
integrativas que unem redistribuio e reconhecimento podemos
encontrar exigncias da justia como um todo. Isso tornar efetivo o
princpio da igualdade em suas dimenses formal e material. Quando
se remete a redistribuio, a igualdade exsurge como arauto a ser
perseguido em primeira e em ltima anlise. E dela, bem trata Walter
77
78
Claudius Rothenburg , citando Roger Raupp Rios , ao ponderar
sobre dois momentos de submisso ao princpio, a saber, a
confeco do ato normativo e o mbito de seu contedo
propriamente:
A igualdade na lei significa, no momento inicial de feitura da norma
jurdica (texto, diploma), que ela no pode adotar discriminaes
injustificadas e desproporcionais. Tem a ver com o contedo da norma.
Para Rios (2002, p.32), significa que o legislador tem o dever de
considerar as semelhanas e diferenas quando da instituio dos
regimes normativos, com o que se acentua a dimenso material.

educao e proteo social; (ii) combater a fome e promover a segurana alimentar e


nutricional; (iii) estimular a emancipao sustentada das famlias que vivem em
situao de pobreza e extrema pobreza; (iv) combater a pobreza; e (v) promover a
ao social sinrgica entre os setores governamentais e no governamentais. O PBF
procura investir em capital humano, associando as transferncias de renda com
objetivos educacionais e utilizao dos servios de sade (traduo livre).
76
FRASER, Nancy. Redistribuio, reconhecimento e participao: por uma concepo
integrada da justia. In: SARMENTO, Daniel; IKAWA, Daniela; PIOVESAN, Flvia.
(Coord.) Igualdade, diferena e direitos humanos. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008,
p. 166 e ss.
77
ROTHENBURG, Walter Claudius. Igualdade material e discriminao positiva: o
princpio da isonomia. Revista Novos Estudos Jurdicos. Vol. 12, n. 2, Jul-Dez 2008,
p. 87.
78
RIOS, Roger Raupp. O princpio da Igualdade e a discriminao por orientao
sexual. A homossexualidade no Direito brasileiro e norte-americano. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2002, p. 32.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

69

De tais aspectos conclui-se que antes se estava a falar da


igualdade na lei, ao passo que lucidamente instala tambm seu
79
conceito sobre a igualdade, agora perante a lei :
A igualdade perante a lei significa, num momento logicamente posterior
ao da feitura da norma jurdica (texto, diploma), que ela deve ser
aplicada uniformemente, conforme o que preceitua; tem a ver com o
modo de aplicao da norma. Assim, se as emissoras de rdio e
televiso devem ter uma produo cultural, artstica e jornalstica
regionalizada (Constituio brasileira, art. 221, III), o Poder Pblico no
pode fazer nem manter concesses a empresas que no respeitem
essa diretriz. Rios (2002, p. 31-32 e 41), aps referir a igualdade
perante a lei como dever do aplicador do direito tratar todos conforme a
lei vigente, acentua a dimenso formal: o imperativo da igualdade
exige igual aplicao da mesma lei a todos endereada. Disto decorre
que a norma jurdica deve tratar de modo igual pessoas e situaes
diversas, uma vez que os destinatrios do comando legal so vistos de
modo universalizado e abstrato, despidos de suas diferenas e
particularidades. A rigor, a afirmao de que a norma jurdica deve ser
aplicada indistintamente, conforme o que disponha, seria suprflua
(como se toda norma jurdica no devesse ser aplicada conforme o que
preceitua) no servisse de importante alerta aos diversos aplicadores.
De qualquer modo, tanto normas menos quanto mais especficas
devem ser aplicadas uniformemente, ou seja, exige-se igualdade
perante a lei sempre e de qualquer aplicador.

Dessa forma, h de se perquirir a igualdade formal e


substancialmente quando o fim precpuo a consecuo da justia.
No haveria como pressupor se o contrrio se vislumbrasse a
materializao de uma verdadeira experincia jurdica a definir o
melhor conceito de direito, englobando sua normatizao, seu
80
aspecto ftico e axiolgico, como ensina Giuseppe Lumia :
Ora, da totalidade da experincia humana um setor importante se
distingue, e se destaca, pelo fato de extrair sua significao daquelas
regras particulares de conduta que so as normas jurdicas: esse setor
constitui propriamente a experincia jurdica. Nela se confluem e se
fundem: a) a experincia do entrelaamento real das relaes
intersubjetivas disciplinada por certos tipos de regras de
comportamentos que so as normas jurdicas; b) essas prprias regras,
79
80

Op. Cit. p. 87.


LUMIA, Giuseppe. Elementos de Teoria e ideologia do direito. Traduo Denise
Agostinetti. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 1-2.

70

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


o modo pelo qual so criadas e se organizam em sistemas normativos
mais ou menos complexos e estruturados; c) a atitude de aprovao ou
de desaprovao que assumimos diante de tais regras, segundo as
consideremos ou no conformes ideia que temos sobre o melhor
modo pelo qual essas relaes deveriam ser reguladas. No primeiro
aspecto, a experincia jurdica se nos apresenta como uma realidade
social; no segundo, como um ordenamento normativo; no terceiro,
como um sistema de valores. So trs as dimenses fundamentais
tradicionalmente atribudas experincia jurdica pela chamada teoria
tridimensional do direito. Essa teoria pode ser aceita na medida em
que nos fornece um esquema til de interpretao e de organizao
conceitual da experincia jurdica, e com a advertncia de que no se
trata de realidade gnoseologicamente distinguveis de uma mesma
realidade.

No dilema ainda que sob o enforque das teorias de


argumentao, porm, no detido exclusivamente nestas a pesar
sobre o papel do Estado e do Direito como promotores do bem
comum, ou sobre a ordem cronolgica de surgimento de um ou de
outro, a justia reserva ao indivduo no somente deveres nessa
consecuo do que se convencionou definir por igualdade. Na
conformao jurdica, a saber, com espeque na edio de uma
legislao por vezes paternalista, por outras morais e at mesmo
confiscatria de bens sociais primrios, olvida-se do fato de que
possumos tambm deveres no que tange eficcia horizontal, assim
81
como vertical, conforme traz as lies de Norberto Bobbio :
Como uma metfora usual, pode-se afirmar que o direito e o dever so
como duas faces de uma moeda. Mas qual o verso e qual o reverso?
Depende da posio a partir da qual olhamos para a moeda. Na
histria do pensamento moral e jurdico essa moeda foi observada
mais pelo lado dos deveres do que pelo lado dos direitos. No difcil
entender o porqu. O problema do que se deve fazer ou no fazer
um problema, antes de qualquer coisa, da sociedade em seu todo,
mais do que do indivduo isolado. Os cdigos morais e jurdicos foram
estabelecidos originariamente para salvaguardar o grupo social em seu
conjunto, e no cada um de seus membros. A funo originria do
preceito de no matar tanto proteger o indivduo, mas impedir a
desagregao do grupo. Prova disso que esse preceito, ao qual se
atribui um valor universal, costuma valer apenas para o interior do
grupo, no vale em relao aos membros de outros grupos. Para que
pudesse acontecer a passagem do cdigo dos deveres para o cdigo
81

BOBBIO, Norberto. Teoria Geral da poltica: a filosofia poltica e as lies dos


clssicos. Michelangelo Bovero (Org.). Traduo de Daniela Beccaccia Versiani. Rio
de Janeiro: Elsevier, 2000, p. 477-478.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

71

dos direitos, foi preciso que a moeda se invertesse: que o problema


comeasse a ser observado no mais apenas do ponto de vista da
sociedade, mas tambm do ponto de vista do indivduo. Foi preciso
uma verdadeira revoluo.

E isso parte integrante do mbito de incidncia da


igualdade, da definio de seu destinatrio e das aes que buscar
compensar as desigualdades sociais e econmicas, como ressalta
82
Walter Claudius Rothenburg :
A meno aos beneficirios da igualdade inclusive daquela que
impe tratamentos diferenciados no estaria completa se no
abarcasse, alm dos particularmente beneficiados, todos ns, que
temos direito de conviver com nossos semelhantes/diferentes e
partilhar das experincias da diversidade, em esprito democrtico
(participativo) e solidrio.

Romper com altos parmetros de desigualdades sociais e


econmicas pode ser considerado, antes de tudo, respeito ao ser
83
humano, como vislumbra Robert Castel :
Aos olhos dos princpios da igualdade diante da lei, da igualdade de
chances, da igualdade ao acesso ao emprego, as discriminaes em
bases etnorraciais destoam. Sentir-se, por exemplo, privado de um
emprego por causa da cor da pele ou pela consonncia do nome pode
ser vivido no somente como a desgraa de ter que permanecer
desempregado, mas tambm como uma injustia e como uma ofensa
dignidade que, por direito, todo homem reivindica numa sociedade
onde o respeito do indivduo institudo como valor supremo.

Pode, por outro lado, guardar traos de injustia uma vez que
as desigualdades sociais e econmicas, traduzidas na mensagem do
pensamento libertrio como a liberdade de escolha que define o
caminho tomado pelo prprio indivduo.
82

ROTHENBURG, Walter Claudius. Igualdade. In: LEITE, George Salomo; SARLET,


Ingo Wolfgang (Coord.). Direitos Fundamentais e estado constitucional. Estudos em
homenagem a J.J. Gomes Canotilho. So Paulo: Revista dos Tribunais; Coimbra:
Coimbra, 2009, p. 346 ss.
83
CASTEL, Robert. A discriminao negativa: cidados ou autctones? Traduo de
Francisco Mors. Petrpolis: Editora Vozes, 2011, p. 60.

72

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

5 CONSIDERAES FINAIS
De se concluir que na traduo do pensamento utilitarista da
busca pela felicidade e pela paz, no h a considerao de valores
intrnsecos da igualdade. A paz, como direito essencial assim
valorizados os direitos fundamentais pelos libertrios pode ser
justamente alcanada por todos em franca cooperao social, porm,
no a todo e qualquer custo, caso contrrio estaria o ser humano
figurando como mero instrumento e no um fim em si mesmo. O
problema, dentro da temtica que prope o texto, no est na
existncia dos chamados programas sociais de transferncia de
renda existncia esta que no rompe com os parmetros de justia
aos olhos do que se preconizou por uma ou por outra Teoria da
Justia pelos liberais ou aos olhos dos utilitaristas a exemplo do que
traou Jeremy Bentham (1791). O problema encontra morada em leis
paternalistas, morais e de confisco, assim como no modo de
desenvolvimento das polticas de justia social a se pensar nos
programas de transferncia, redistributivos, portanto.
Na escala dos bens sociais primrios, assim especificados
como a renda, a riqueza, a oportunidade justa e a influncia das
caractersticas naturais de cada indivduo a contribuir com a
consecuo do bem comum, a liberdade (para os libertrios) deve ser
observada como prioridade. E todas as vezes que referidas espcies
de legislao flexibilizarem-na a tal ponto de romper-se com os nveis
aceitveis da liberdade do indivduo, a injustia se instalar. Em um
Estado Democrtico e Social de Direito, onde ao cidado imposta a
transferncia de seus rendimentos auferidos com esforo de mais da
metade do ano fiscal trabalhado, a cumprir as exigncias de leis
tributrias, cuja receita muitas vezes (por no gravada) empregada
em programas sociais (leia-se justia social), no h como falar em
justia no desenvolvimento desses programas de redistribuio. No
h como dizer da paz como um direito fundamental efetivado, nessas
circunstncias.
Um programa de redistribuio, de transferncia de renda
como o denominado Bolsa Famlia, da forma como implementado
gera, veladamente, nveis de desigualdades sociais e econmicas
significativos, j que flexibilizam extremamente a liberdade da
coletividade que contribui para o pagamento e da mesma forma a
liberdade de quem recebe o benefcio j que no lhes conferido
mecanismo de gerao de renda alm do benefcio. H de se
ponderar a partir da concesso dos bens sociais primrios em

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

73

paralelo aos benefcios da transferncia de renda. O Estado


redistribui a renda, porm, no leva ao beneficirio meios para auferir
renda. No gera emprego (um bem social primrio), no inclui o
indivduo nos mecanismos de produo de riqueza, por no fomentar
a instalao de indstrias, por exemplo (riqueza - um bem social
primrio). No confere oportunidades justas, por assim dizer (um bem
social primrio, da mesma forma), impedindo com que os talentos
naturais dos indivduos sejam utilizados em prol da coletividade. E
ainda assim, redistribui a renda daqueles que, diante da liberdade de
escolha consagrada, obtiveram melhor sorte. Gera, com isso, e por
outro lado, a dependncia financeira daqueles que recebem os
benefcio dos programas de transferncia de renda, retirando-lhes a
liberdade. No h justia nisso, nem mesmo a conquista da paz.
REFERNCIAS
BOBBIO, Norberto. Teoria Geral da poltica: a filosofia poltica e as lies dos clssicos.
Michelangelo Bovero (Org.). Traduo de Daniela Beccaccia Versiani. Rio de Janeiro:
Elsevier, 2000.
BCKENFRDE, Ernst Wolfgang. Estudios sobre el Estado de Derecho e la
democracia. Traduccin de Rafael de Agapito Serrano. Editorial Trotta, S.A., 2000.
BONAVIDES, Paulo. A quinta gerao de direitos fundamentais. In: Direitos
Fundamentais & Justia, n. 3 Abril/Junho. 2008.
__________________. Curso de Direito Constitucional. 28 ed. So Paulo: Malheiros
Editora. 2013.
CASTEL, Robert. A discriminao negativa: cidados ou autctones? Traduo de
Francisco Mors. Petrpolis: Editora Vozes, 2011.
FAGNANI, Roberto. Brasil: dois projetos em disputa. Le Mond Diplomatique Brasil.
Julho.
FONSECA, Ana Maria Medeiros da Fonseca; MIAZAGIL, Edina; SANTOS, Leonor
Maria Pacheco; SILVA, Tiago Falco; SOUSA, Romulo Paes. The Brazilian experience
with conditional cash transfers cash transfers: A successful way to reduce successful
way to reduce inequity and to improve health inequity and to improve health. In:
Conferncia Mundial da Sade. Rio de Janeiro, out 2011. Disponvel em:
<http://www.who.int/sdhconference/resources/draft_background_paper1_brazil.pdf>.
Acesso em: 03 mai 2016.
GARGARELLA, Roberto. As teorias da justia depois Rawls: um breve manual de
filosofia poltica. Traduo de Alonso Reis Freire. So Paulo: WMF Martins Fontes,
2008.
LAGARDE, Christine. Revista poca, 25 nov. 2011. Disponvel em
http://revistaepoca.globo.com/Negocios-e-carreira/noticia/2011/11/diretora-do-fmi-

74

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

elogia-brasil-e-chama-bolsa-familia-de-modelo-para-o-mundo.html. Acesso em 03 mai


2016.
LUMIA, Giuseppe. Elementos de Teoria e ideologia do direito. Traduo Denise
Agostinetti. So Paulo: Martins Fontes, 2003.
MAFFETTONE, Sebastiano; VECA, Salvatore. A ideia de justia de Plato a Rawls.
Traduo Karina Jannini. So Paulo: Martins Fontes, 2005.
RAWLS, John. Theory of justice. Cambridge, Harvard University Press, 1971.
RIOS, Roger Raupp. O princpio da Igualdade e a discriminao por orientao sexual.
A homossexualidade no Direito brasileiro e norte-americano. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2002.
ROTHENBURG, Walter Claudius. Igualdade material e discriminao positiva: o
princpio da isonomia. Revista Novos Estudos Jurdicos. Vol. 12, n. 2, Jul-Dez 2008.
___________________________. In: LEITE, George Salomo; SARLET, Ingo
Wolfgang (Coord.). Direitos Fundamentais e estado constitucional. Estudos em
homenagem a J.J. Gomes Canotilho. So Paulo: Revista dos Tribunais; Coimbra:
Coimbra, 2009.

REFLEXES SOBRE
MULTICULTURALISMO, TOLERNCIA,
DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E
PRECONCEITO COM BASE NA OBRA

UM CONTO CHINS

Sergio Leandro Carmo Dobarro84


Slvia Helena Schimidt 85

1 INTRODUO
O presente artigo utiliza-se da justaposio entre o cinema e
Direito como ferramenta diante a realidade globalizante e mutvel da
sociedade em geral, como modo de entendimento entre o universo
jurdico e o mundo real, algo valioso no intuito de constatar at que
momento o fomento sensibilidade e concepo desta ltima, se
altera de forma eficaz no arranjo de um raciocnio jurdico e no
despertar de conscincia humanstica.
84

Bacharel em Direito pela Universidade Metodista de Piracicaba, possui graduao


em Administrao e Especializao em Administrao de Marketing e Recursos
Humanos; Mestre em Direito pelo Centro Universitrio Eurpedes de Marlia
UNIVEM; Pesquisador do Grupo de Pesquisa em Direitos Fundamentais Sociais
(DiFuSo) e Reflexes sobre Educao Jurdica Brasileira; Funcionrio Pblico; autor
do livro A desconsiderao da personalidade jurdica no cdigo de defesa do
consumidor e o reflexo na pessoa fsica e jurdica; Email:
sergioleandroc@itelefonica.com.br; Facebook:
https://www.facebook.com/ProfessorSergioLeandro; Twitter: @sergioleandro8
85
Bacharel em Direito pela Universidade de Cincias Sociais Aplicadas de Sinop NIC; Ps graduada em Direito de famlia e das Sucesses e Direito Imobilirio pela
Universidade Anhanguera; Doutoranda em Direito pela Universidad Del Museo
Argentino - UMSA. Tabeli e Oficiala de Registros no Estado do Maranho. E-mail:
advsilvia1@hotmail.com.

76

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

O trabalho inaugurado com a abordagem sobre a relao


do direito e o cinema; e, logo em seguida anlise do tema proposto
feita uma experincia sobre a obra cinematogrfica, objetivando
com a exposio de o filme Um Conto Chins estimular a reflexo, o
pensamento e a apreenso das caractersticas prprias. O filme
aborda a questo do comportamento de uma pessoa diante outra
com uma cultura extremamente diferente da sua. Nesse deslinde,
abordado o multiculturalismo, matria com extensa multiplicidade de
apreciaes sob diferentes perspectivas. O multiculturalismo busca a
proteo e consequentes reivindicaes de grupos excludos da
sociedade, os direitos das minorias, especialmente em funo da
globalizao hegemnica que, atravs da difuso de uma ideologia
capitalista, tende, antes de tudo, a mirar o lucro.
Alicerado no filme, o cenrio da intolerncia colocado em
pauta, pela preocupao e relevncia social. No mundo globalizado
torna-se inadmissvel obrigar a instaurao de um padro cultural
homogneo e rejeitar os aspectos histricos que fundamentam
culturas. A grande utopia atual a aceitao e respeito s culturas
diferenciadas, favorecendo a convivncia pacfica entre os indivduos.
Com tais propsitos, neste artigo busca-se tambm
contextualizar a dignidade da pessoa humana pela sua preciosa
relevncia na consolidao do respeito ao valor intrnseco do ser
humano e, assim, igualmente, quanto necessidade da sua
constante reflexo, auxiliando, ademais, no combate intolerncia e
ao preconceito.
A seguir, indicada uma abordagem reflexiva a partir do filme
argentino Um Conto Chins, propiciando bases para a investigao
do problema central de pesquisa, qual seja: fomentar as reflexes
sobre o multiculturalismo, a tica da tolerncia, o respeito
diversidade cultural e os contrastes humanos, assim como a evoluo
da essncia pluralista e democrtica.
Deste modo, adota-se o mtodo hipottico-dedutivo, por meio
dos procedimentos tcnicos, bibliogrfico e documental.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

77

2 ARTE, CINEMA E DIREITO


Ao se tomar uma percepo extensa e inclusiva do mundo,
possvel conceber diferentes formas de arte, gerando demarques
padronizadas, abrindo um reconhecimento artstico ampliado e a
perspectiva de uma cooperao social maior.
Atravs da Arte plausvel desenvolver a percepo e
imaginao, aprender a realidade do meio ambiente, desenvolver a
capacidade crtica, permitindo a pessoa analisar a realidade
percebida e desenvolver a criatividade de maneira a mudar a
realidade, que foi avaliada. (BARBOSA, 2003, p. 23).
Por meio das exteriorizaes artsticas que a pessoa reflete,
sente, concebe e transforma a sua existncia. O objetivo da arte
contemporaneamente de criticar, analisar e ponderar a realidade
humana.
A stima arte proporciona uma produtiva maneira com fins de
experincia esttica globalizante, conjecturando uma submerso na
obra, o que auxilia, em uma primeira ocasio, a interrupo da
avaliao tradicional da pessoa, em merc de uma identificao ou
recusa dos interpretes e da situao. Pode-se dizer que seria uma
espcie de suspenso de juzo, ou seja, uma circunstncia de
repouso mental do qual nada garantiu e nada negamos, explorando o
quanto no sabemos para melhor alcanarmos a imperturbabilidade,
por fim, a trama do filme forma um horizonte sedutor e persuasivo.
A arte possui uma importncia que irrefutvel e cujo
cooptao de figuras, expresses, harmonia e efeitos sonoros
ultrapassam o terreno da mera fruio para abancar-se no campo da
tica. Conflitos morais, experimentos psicolgicos intensos, anlises
polticas, e outros tipos de problemas humanos podem ser
conhecidos com uma probabilidade enorme.
No perodo romntico da cultura europeia, o terceiro conde de
Shaftesbury (1671-1713) asseverava a apresentao de um
discernimento moral intuitivo em si mesmo que conseguiria ser
expandido esttica. Assim ele concretizou de um axioma do
pensamento clssico, um mote efetivo de seus esboos estticos. O
deleite esttico significaria o elo natural entre ambas, aludindo a
virtude como a decorrncia dessa lgica. Autor de o Esprito do
Consumismo Moderno, Colin Campbell, afirma que Shaftesbury

78

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

converteu a tica e a esttica equivalentes, compondo a sensibilidade


o cabo que envolvia ambas. Segundo Campbell:
A receptividade beleza se tornou, assim, uma qualidade moral bsica,
tanto que qualquer deficincia a esse respeito se tornou um deslize
moral, enquanto a virtude correspondente se fazia uma qualidade
esttica, tanto que, por seu turno, qualquer deslize moral era mau
gosto. (CAMPBELL, 2001, p. 215)

Ressalta-se que a tica e a esttica tornaram-se uma


extenso de responsabilidade moral da obra de arte, fazendo do
artista no mais um arteso sem obrigao tica, mas o autor de uma
obra que careceria atender nova natureza esttico-tica da
apreciao de anseio.
Comumente, quando se une Direito e Cinema, na ampla
maioria das vezes o que vem a memria so os filmes que tratam
sobre sesses de julgamentos, crimes misteriosos, etc. Perante esta
circunstncia, o Direito Comparado, de anloga maneira, termina por
obter destaque, especialmente se o filme mostrar cenas perante um
Tribunal. Verifica-se que esses aspectos so reverenciveis, porm
se toam limitados.
Assim, a utilizao do cinema na atualidade tem como objeto
essencial, como ensinar menos, entretanto com mais profundidade,
atrelar o que se estuda com o mundo real do estudante [...] traando
um caminho para o que seria o seu ensino no sculo XXI, onde os
docentes devem separar vigorosamente, iluminar e interpretar o
material e instigar os alunos a avaliar em fundura (FRANZ, 2003, p.
162).
Professores e estudantes, alm de interessados no
aprendizado do Direito perdem oportunidades valiosas de observar e
entender o Direito sob um ponto de vista mais crtico e abrangente.
Acredita-se que o efetivo seria a realizao de uma anlise jurdicosocial a partir de pelculas que no versem, de incio, a respeito de
motes ligados ao Direito, pois este ao ordenar princpios para
equilibrar o comportamento humano sempre estar presente, direta
ou indiretamente, nos vnculos sociais. Deste modo para apreender e
dirigir o Direito deve-se, inicialmente, conhecer o ser humano, ou
seja, a natureza humana.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

79

O amplo desafio do ensino da arte, presentemente


colaborar para a edificao da realidade atravs da liberdade
pessoal. Carecemos de um ensino de arte por meio do quais as
diferenas culturais sejam vistas como recursos que comportem ao
indivduo desenvolver seu prprio potencial humano e criativo,
diminuindo o distanciamento existente entre a arte e a vida.
(RICHTER, 2003, p. 51).
Compreende-se incialmente, que o Direito nos cursos de
graduao e ps-graduao passa a ter uma atitude humanstica, o
que vem sendo estudado e demonstrado, e ressalta-se que no to
apenas na literatura jurdica atual, porm debata-se uma maneira de
analisar o Direito afora da mera tcnica, ou seja, do conhecimento
completo e definido. Desta forma, o saber jurdico deve ser
considerado atravs de raciocnios hipotticos, comparaes,
ponderaes, ou seja, que conjecturem opes diversas para
equilibrar de maneira mais sensata, lgica e aceitvel o
comportamento humano em sociedade que pertence.
Atravs das manifestaes artsticas que a pessoa raciocina,
sente, institui e demuda a sua essncia. O desgnio da arte
atualmente de considerar, criticar e refletir a realidade humana
socialmente. Assim, a arte pode subverter ou transgredir o direito, o
que resulta em possibilidades de decompor a previso das condutas
socialmente desejveis, e, para ajustarem-se s demandas sociais
que ao lado da reforma legislativa, a pedra angular do andar
jurdico. Neta conjuntura, educar deixa de ser a arte de introduzir
idia na cabea das pessoas, mas de fazer brotar ideias [sic]
(WERNER; BOWER, 1984, p. 1-15).
Neste deslinde, cria-se uma nova forma de estudar o Direito
pelas formas da descoberta, ou seja, do deleite da expresso e do
entendimento, e no pelos caminhos da coao, recheadas de
determinaes,
de
veridicidades
pr-moldadas,
expostas
constantemente sob os adornas do certo e do errado. Neste
cenrio mais humanstico, seguramente, acende o refletir e contribui
para uma mais inteirada interpretao e execuo das normas
jurdicas no dia a dia social, no qual est inserido o ser humano.
No basta ensinar ao homem uma especialidade. Porque se tornar
assim uma mquina utilizvel, mas no uma personalidade.
necessrio que adquira um sentimento, um senso prtico daquilo que
vale a pena ser empreendido, daquilo que belo, do que moralmente

80

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


correto. A no ser assim, ele se assemelhar, com seus conhecimentos
profissionais, mais a um co ensinado do que uma criatura
harmoniosamente desenvolvida. Deve aprender a compreender as
motivaes dos homens, suas quimeras e suas angstias para
determinar com exatido seu lugar exato em relao a seus prximos e
comunidade.
[...] Quando aconselho com ardor `As Humanidades, quero
recomendar esta cultura viva, e no um saber fossilizado.
[...] Os excessos do sistema de competio e de especializao
prematura, sob o falacioso pretexto de eficcia, impossibilitam qualquer
vida cultural e chegam a suprimir os progressos nas cincias do futuro
(EINSTEIN, 1981, p. 16).

O direito e o cinema acendem entre os discentes e


profissionais da rea de Direito um momento de amadurecimento,
trazendo para as telas a vida, tanto individual com social. E ainda,
como j citado, o Direito objetiva preceituar princpios para uma
coexistncia em harmonia e em comedimento, de forma a tornar as
convivncias interpessoais dotadas de dignidade, permissveis e
factveis.
De acordo com Lacerda (2007, p. 8-9), no frequente, nas
faculdades de Direito do Brasil, empregar o cinema como tcnica
didtica.
[...] em primeiro lugar , pois, convidar o aluno a lanar um olhar
jurdico sobre o cinema. Tornar o cinema no s um entretenimento,
mas tambm um foco, uma fonte, uma arena, onde seja possvel
descobrir, discutir, criticar, se satisfazer e se frustrar com temas,
situaes profissionais e dilemas do direito e de seu exerccio. [...] O
cinema direito tambm, material de aula, instrumento didtico.

Ressalta-se que baseadas no ensino tradicional, o ensino


baseado somente na dogmtica, produzir discentes apticos, ou
seja, impassveis, que tem como nico objetivo o diploma,
embrenhando-se ao mercado de trabalho exclusivamente de uma
formao tcnico jurdica, e no scio poltico, o que acarreta em um
estado sem significado, j que o direito uma cincia humana em sua
completude.
Certos docentes que abandonam a tarefa de ensinar, entram
no jogo das classes dominantes, pois a esta interessa um professor
bem comportado, um missionrio de um apostolado, um abnegado;

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

81

tudo, menos um profissional que tem como funo principal o ensino


(ALMEIDA, 1986, p. 78).
Deste modo, de grande valia seria a instituio de ensino,
auxiliar o emprego do cinema como meio didtico, na medida em que
tem no s dos recursos matrias apropriados, mas tambm segue
uma funo emancipadora basilar, proporcionando um capital cultural
libertador aos discentes.
Nesse sentido:
O objeto do conhecimento jurdico-dogmtico esta dupla abstrao,
que o jurista elabora num grau de abstrao ainda maior (regras sobre
as regras de interpretao das normas). Com isso, o seu estudo paga
um preo: o risco de distanciamento progressivo da prpria realidade
social. (FERRAZ JR., 1994, p. 49)

Por meio da didtica a educao jurdica deve expandir uma


inteligncia geral que saiba discernir a conjuntura, o global, o
multidimensional, e o dialogo abstruso dos elementos.
[...] o desenvolvimento de aptides gerais da mente permite melhor
desenvolvimento das competncias particulares ou especializadas.
Quanto mais poderosa a inteligncia geral, maior sua faculdade de
tratar problemas especiais. A compreenso dos dados particulares
tambm necessita da ativao da inteligncia geral, que opera e
organiza a mobilizao dos conhecimentos de conjunto em cada caso
particular. [...] Dessa maneira, h correlao entre a mobilizao dos
conhecimentos de conjunto e a ativao da inteligncia geral. (MORIN,
2000, p. 39)

Neste deslinde, procurando atualizarem-se e aprimorar-se


com a prtica docente em seu campo de desempenho, muitos
docentes universitrios vm concretizando cursos de didtica, que
so proporcionados em nvel de ps-graduao com uma frequncia
cada vez maior, nas instituies de Ensino Superior pelo pas.
Confirmando a citada reflexo, o Relatrio Delors (1999, p.
19):

82

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


O conceito de educao ao longo de toda a vida aparece, pois, como
uma das chaves de acesso ao sculo XXI. Ultrapassa a distino
tradicional entre educao inicial e educao permanente. Vem dar
resposta ao desafio de um mundo em rpida transformao, mas no
constitui uma concluso inovadora, uma vez que j anteriores relatrios
sobre educao chamaram a ateno para esta necessidade de um
retorno escola, a fim de se estar preparado para acompanhar a
inovao, tanto na vida privada como na vida profissional. uma
exigncia que continua vlida e que adquiriu, at, mais razo de ser. E
s ficar satisfeita quando todos aprendermos a aprender.

Perante este cenrio, compreende-se a preocupao real das


autoridades educacionais com relao aos docentes de ensino
superior, em virtude deste profissional alm de conhecimentos
adequados em sua rea, tambm deve trabalhar em habilidades
pedaggicas ajustadas tendo por desgnio um aprendizado mais
dinmico.
Neste panorama, vislumbra-se que proporcionar os bens
culturais que consideram a linguagem e o mundo em certa profisso
algo indispensvel.
3 A OBRA CINEMATOGRFICA UM CONTO CHINS
O filme Um Conto chins, coproduo Argentina/Espanha,
narra a histria do encontro imprevisto e completamente por acaso de
Roberto, um vendedor de ferramentas; com Jun, um chins perdido
na Argentina que est busca de um tio. (UM CONTO CHINS,
2011).
Tal obra nos proporciona como o inusitado interfere em
nossas vidas. Vislumbra-se neste conto como muitas vezes algo
que vem de maneira estranha em nossas vidas pode trazer uma
transformao radical. (UM CONTO CHINS, 2011).
Estas reflexes essenciais, comunicadas jovem gerao graas aos
contatos vivos com os professores, de forma alguma se encontram
escritas nos manuais. assim que se expressa e se forma de incio
toda a cultura. Quando aconselho com ardor As Humanidades, quero
recomendar esta cultura viva, e no um saber fossilizado, sobretudo
em histria e filosofia (EINSTEIN, 1981, p. 16).

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

83

Esta a confuso vivida por Roberto, um argentino


rabugento, metdico, insistentemente solitrio e que possui um hobby
curioso: reunir manchetes de notcias esquisitas, bizarras ou
totalmente surreais. (UM CONTO CHINS, 2011).
Em um dia pacato, no qual o protagonista, prximo ao
aeroporto de Buenos Aires, relaxava sua mente vendo a passagem
de avies, quando um txi para prximo a ele e despeja Jun, um
chins que acabara de chegar ao pas de forma nada planejada, alm
de atrapalhada. (UM CONTO CHINS, 2011).
Ricardo, diante ao fato inesperado, proporciona ajuda e um
teto temporrio a este homem. Pelo menos assim que ele raciocina,
at descobrir que Jun, alm de no compreender uma palavra de
espanhol, emigrou atrs de um tio que no apareceu ao seu
encontro, deixando-o completamente s. (UM CONTO CHINS,
2011).
A passagem dos dias marcada pela rotina metdica de
Roberto, que acorda cedo; toma uma xcara de caf; come um po
francs sem o miolo; vai trabalhar em seu armazm de ferragens;
rezinga dos fregueses e fala mal os fornecedores; finaliza o
expediente; janta s; e, enfim, vai dormir pontualmente 23h00. (UM
CONTO CHINS, 2011).
Roberto por opo se esfora para afastar as pessoas. um
veterano da Guerra das Malvinas que ao voltar para seu pas depois
da derrota para a Inglaterra, v que seu pai faleceu s vsperas da
sua vinda. (UM CONTO CHINS, 2011).
A partir do momento que se v como anfitrio involuntrio do
chins Jun at que esse consiga encontrar seus parentes na
argentina, seu perfil metdico principia a cair. Solitrio por escolha,
Roberto passa a ser compelido a dividir aquele seu universo com
outra pessoa que, ironicamente, no consegue compreender uma
palavra do que ele fala. (UM CONTO CHINS, 2011).
Na China, Jun era um arteso que laborava pintando
brinquedos e estava prestes a casar. Contudo, ele perde a noiva, que
falece. Aps este fato, resolve ir atrs do nico membro vivo de sua
famlia, o tio que mora na Argentina, tendo somente um endereo.
(UM CONTO CHINS, 2011).
Acompanhado de um excelente texto, o personagem de
Roberto consegue apresentar a sutil mutao na vida de uma pessoa

84

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

que, apesar de metdica e ranzinza, possui um grande corao. (UM


CONTO CHINS, 2011).
Neste deslinde, Um Conto Chins expe a potica histria
de auxlio mtuo entre pessoas estranhas e por vias tortas. Jun e
Ricardo vivem o clssico modelo de dualidade, onde um precisa do
outro mesmo sem desejar precisar, para juntos tornarem-se pessoas
libertas e melhores. (UM CONTO CHINS, 2011).
4
CONSIDERAES
ABORDADO NA OBRA

SOBRE

MULTICULTURALISMO

O multiculturalismo alude a uma multiplicidade de culturas,


sejam elas a diversidade racial e tica, novas identidades culturais e
polticas, ilustradas pelos protagonistas do filme Um Conto Chins,
que, ao transcorrer do filme tematizam tanto as diferenas como as
semelhanas que fazem parte do mbito social humano, mesmo com
as diferenas que compem os simbolismos de comunicao entre
um chins e um argentino.
A aludida obra cinematogrfica expe a existncia de
mltiplas culturas e ressalta a representao, a tradio cultural e a
identidade de Roberto e Jun, que compartilham em tempos e
ambientes sociais distintos a noo de encontro e conflito, ou seja,
uma convivncia de culturas heterogneas, que mesmo com as
diferenas referentes comunicao, tem em comum a marca da
sociabilidade e da humanidade.
Os desdobramentos que ocorrem na vida dos dois principais
personagens, um argentino e um chins, possibilitam uma sria de
reflexes importantes sobre temas fundamentais no mundo
contemporneo, como o multiculturalismo.
A origem do multiculturalismo ocorreu em pases em que a
diversidade cultural vista como um empecilho para a edificao da
unidade nacional. Em tais pases, essa edificao tem sido feita por
meio da determinao a todos os componentes da sociedade de uma
cultura considerada como superior, por meio de processos
autoritrios. Deste modo, o multiculturalismo surge como princpio
tico na direo da ao dos grupos culturalmente dominados, aos
quais foi proibido o direito de conservarem suas peculiaridades
culturais.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

85

O multiculturalismo toma fora na metade do sculo XX em


territrio estadunidense, atravs de movimentos sociais, sobretudo os
grupos culturais negros, na batalha contra ao racismo e nas questes
relacionadas aos direitos civis.
Nessa perspectiva, as altercaes em torno do
multiculturalismo seguem os debates sobre o ps-modernismo e
sobre as implicaes da ps-colonizao na cena contempornea, o
que se verifica de forma mais evidente a partir dos anos 1970,
sobretudo nos Estados Unidos (FLEURY, 2003, p. 79).
As lutas multiculturalistas comearam a avanar a partir dos
anos 70, por conta das presses populares sofridas pelos Estados
Unidos, objetivando igualdade de oportunidades e justia social aos
mais diversos grupos culturais.
J nos anos 80 e 90 o multiculturalismo toma fora em virtude
do aumento da influncia dos estudos sobre as dspares culturas no
discurso curricular, que estima o hibridismo, a pluralidade e as
diferenas culturais.
Importante observar as palavras de Gonalves & Silva (2006,
p.29) que asseveram:
[...] o multiculturalismo no interessa sociedade como um todo, e sim
a certos grupos sociais que, de uma forma ou de outra, so excludos
dos centros de deciso por questes econmicas e, sobretudo por
questes culturais. [...] Tanto no Brasil quanto nos Estados Unidos os
primeiros proponentes e os mais antigos defensores do
multiculturalismo foram os afrodescendentes. Em ambos os casos, o
movimento foi liderado por aqueles que dentro de suas comunidades
conseguiram, apesar dos preconceitos, atingir um certo nvel de
escolaridade.

Deste modo, ao discorrer sobre multiculturalismo debater o


jogo das diferenas, as lutas sociais que determinadas pessoas
enfrentam por conta da discriminao e do preconceito dentro da
sociedade em que vivem.
Atualmente, o multiculturalismo observado como uma
integrao de vrias minorias dentro de uma cultura dominante. As
citadas minorias referem-se a grupos de pessoas cujas
caractersticas como nacionalidade de origem, religio, raa, gnero,

86

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

incapacidades fsicas e motoras e etc., espaam-se do socialmente


idealizado como padro ou normal.
As sociedades so multiculturais, e contemporaneamente as
sociedades polticas, em liquidante superioridade, so culturalmente
diversificadas. Will Kymlicka (1995, p. 13) relata avaliaes
atualizadas, [...] os 184 Estados independentes do mundo contm
mais de 600 grupos de lnguas vivas e 5.000 grupos tnicos.
Neste deslinde, observa-se que nossos valores, princpios e
crenas, no passam de um apontador a mais num mundo
caracterizado pelo fato da diversidade.
Assim, no se pode mais recusar o fato do multiculturalismo.
E nesta conjuntura multicultural que nascem as minorias tnicas, ou
puramente minorias.
As chamadas minorias [...] precisam reconhecer que, no fundo, elas
so a maioria. O caminho para assumir-se como maioria est em
trabalhar as semelhanas entre si e no s as diferenas e assim, criar
a unidade na diversidade, fora da qual no vejo como aperfeioar-se e
at como construir-se uma democracia substantiva, radical. (FREIRE,
1997, p.154)

O multiculturalismo proporciona a convivncia de distintas


culturas, contudo, tal convivncia no ocorre naturalmente, sendo
imprescindvel a deciso, mobilizao, unio e organizao de
grupos, fortalecendo assim, a batalha pela conquista de direitos e
respeito.
Neste diapaso, em uma sociedade multicultural, deve-se ter
como apontador a ao para o desenvolvimento e atitudes
aliceradas pela igualdade, justia, respeito e tolerncia.
5 TOLERNCIA - RESPEITO S DIFERENAS DE CADA
INDIVDUO
clara a mensagem do filme sobre a necessidade em lidar
com as diferenas, uma pessoa que em um primeiro momento possa
parecer to longnqua em caractersticas culturais, conserva uma
cercania nas ocorrncias da vida que mostram enorme semelhana
no que antes era ponderado diferente.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

87

O Garoto Chins beneficia a compreenso de que o dilogo


intercultural imprescindvel para que tenha respeito s diferenas de
cada pessoa, o que direciona a possibilidade de (re)inveno de
novas sociabilidades a partir do assentimento das mltiplas
subjetividades.
Assevera como tica da tolerncia, Adeoadato (2009, p. 13):
[...] j que todos so juridicamente iguais, j que esto todos em um
s espao pblico e que no tm a mesma viso de mundo, preciso
ser tolerante para com aqueles que pensam diferentemente.
A intolerncia representa o que o ser humana possui de mais
desumano em sua viso de sociedade e vida, pois reporta por meio
de pensamentos e atos o que os nossos ancestrais j realizavam em
forma de atrocidades com aqueles que julgavam diferentes de si
mesmos.
Durante as guerras religiosas do sculo XVI, a necessidade
de constituir referncias mnimas de convvio entre catlicos e
protestantes originou a concepo do termo tolerncia. Deste modo,
com o passar do tempo, a hostilidade da f principia a abdicar espao
experincia do viver mais de concerto com os sentidos da palavra.
Nos sculos posteriores, aplicando-se a pensar no ponto da
intolerncia, sempre residual e intimidante, pensadores e filsofos
criaram o nome de tolerncia, em torno do qual se lanaram teorias.
Ao longo do Iluminismo, o radicalismo anti-religioso alojado
entre muitos assinalou um caminho sombrio na histria das teorias da
tolerncia. Para afrontar a intolerncia da f, que se colocava contra
ao Iluminismo, a tolerncia da razo endurece os desgnios de fazer
dissiparem-se todas as formas substanciais de crena, assim, o
pensamento da tolerncia causou, ento, uma condio de religio
da razo, instituindo um contrassenso na filosofia: a intolerncia da
tolerncia.
J no sculo XIX, aparece um novo modo de pensar, em que
a a tolerncia seria somente uma atitude transitria que deve induzir
ao reconhecimento do outro.
No sculo XX, na Europa, a intolerncia ao outro, desta vez
distinguida pelo cientificismo da raa, principia a fazer o rudo que
terminou emudecendo milhares de seres humanos em campos de
extermnio.
Nas palavras do grande historiador britnico J.M. Roberts:

88

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


Talvez seja verdade que a Segunda Guerra Mundial afetou todos os
membros da raa humana. Excedeu qualquer conflito anterior em
horror e destruio. Foram destrudos recursos e foras sem paralelo.
Os imensos massacres e a destruio fsica foram apenas uma frao
do seu custo. Contudo, eliminou o que certamente fora a pior ameaa
imposta civilizao e humanidade. Demoraria muitos anos para que
toda a histria do custo moral da guerra aparecesse, mas um sinal vivo
e do que fora conquistado se tornou imediatamente visvel e
aterrorizador quando os exrcitos aliados avanaram na Alemanha e
na Europa Central. Descobriram-se invadindo campos onde a
brutalidade sdica e a negligncia desumana foram muito alm do que
algum algum dia concebera. Os prisioneiros ali durante anos sofreram
tortura, fome e trabalho forado. Passaram por isso s vezes por serem
opositores polticos ao nazismo, s vezes porque eram refns ou
trabalhadores escravos, s vezes simplesmente como prisioneiros de
guerra. Mas isto no era o pior. A maioria dos que sofreram eram
judeus, condenados a um tratamento desumano e morte
simplesmente por sua raa. Os nazistas fizeram esforos especiais
para eliminar os que eles supunham ser genericamente indesejveis.
No caso dos judeus, falavam com desenvoltura em uma Soluo
Final para o problema judeu. Corretamente se atribuiu a palavra
Holocausto aos que eles fizeram. Os nmeros totais talvez nunca
sejam conhecidos com preciso, mas cinco ou talvez seis milhes de
judeus pereceram nas cmaras de gs dos campos de extermnio ou
em fbricas e pedreiras onde morreram de exausto e fome, ou no
campo, onde eram cercados e fuzilados por destacamentos especiais
de extermnio. Derrubar o sistema que fez isto acontecer foi uma
conquista grande e nobre, uma vitria da civilizao e da decncia.
Ironicamente, nenhuma potncia aliada fora para a guerra
conscientemente para conseguir um fim to moral. O nico guerreiro
ideolgico da luta do incio ao fim fora Hitler, e os objetivos que buscara
eram moralmente abominveis (ROBERTS, L.M, 2004, p. 727-728).

A Segunda Guerra Mundial evidencia a perseguio e, em


seguida, o tratamento desumano oferecido aos judeus. A intolerncia
continua havendo em nossa sociedade, ao nosso lado, ou at mesmo
fazendo parte da sociedade em que estamos implantados.
A partir da ocasio que o irracional est a servio da
racionalidade, o resultado o sofrimento, a imoralidade e a morte em
amplas escalas. Ao passo que a intolerncia quer ser despontada
como legal e moral, citando que a represso da autonomia dos
sujeitos essencial para o bem da coletividade; a razo se faz cnica.
Desta forma, necessrio reconhecer que ser racional no o
suficiente para caracterizar o que ser humano, isto , h
necessidade de compreender se ser racional requisito para ser

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

89

ponderado e apto em consolidar empatia para com o nosso


semelhante (ZIZEK, 1990, p. 63-64).
O mundo caracterizado pela diversidade, pelo pluralismo de
etnias, povos, identidades, subjetividades e representaes. O
diferente algo que compe a condio humana e est conectado
ideia de humanidade. O diverso, logo, o diferente no grau em que
ele tambm anlogo a mim, enquanto eu sou o diferente do outro.
O problema principal e fundamental a forma pelo qual
lidamos com o diferente, com o outro. Apesar da cultura brasileira, ter
edificado historicamente mitos sobre a forma como lidamos com a
diferena, esta abalizada por um sentimento de intolerncia em
relao ao outro. Frequentemente ouvimos notcias de ataques e
mortes que ocorrem com as pessoas mais vulnerveis dessa
sociedade, o que desconstri qualquer percepo mitolgica sobre o
modo como nos relacionamos com a diferena.
Freud (1976, p. 193) empregou a noo de narcisismo das
pequenas diferenas para refletir a respeito do par de opostos
tolerncia/intolerncia, tanto no plano individual como no coletivo:
Toda vez que o homem primitivo tem de estabelecer um tabu, ele teme
algum perigo e no se pode contestar que um receio generalizado das
mulheres se expressa em todas essas regras de evitar. Talvez este
receio se baseie no fato de que a mulher diferente do homem,
eternamente incompreensvel e misteriosa, estranha e, portanto,
aparentemente hostil. O homem teme ser enfraquecido pela mulher,
contaminado por sua feminilidade e, ento, mostrar-se ele prprio
incapaz [...]. Em tudo isso no h nada obsoleto, nada que no
permanea ainda vivo em ns mesmos. Utilizando expresses que
diferem apenas ligeiramente da terminologia habitual da psicanlise,
Crawey, [num estudo sobre o homem primitivo], assinala que cada
indivduo se separa dos demais por um tabu de isolamento pessoal e
que justamente em suas pequenas diferenas, no obstante a
semelhana quanto a todo o resto, se fundamentam os sentimentos de
estranheza e hostilidade entre eles. Seria tentador desenvolver essa
idia e derivar desse narcisismo das pequenas diferenas a
hostilidade que, em todos os vnculos humanos, observamos lutar com
xito contra os sentimentos de solidariedade e sobrepujar o
mandamento de amar ao seu prximo. A psicanlise acredita que
descobriu grande parte do que fundamenta a rejeio narcsica que os
homens voltam s mulheres, ao chamar a ateno para o complexo de
castrao e sua influncia sobre a opinio, baseada no desprezo, em
que so tidas as mulheres.

90

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

O exerccio da tolerncia deve ser constante, aprender a


respeitar as diferenas a forma de contribuir para as prximas
geraes vislumbrarem um mundo melhor.
A partir do momento que o homem despertar para os
verdadeiros valores da vida, ele entender o significado das
diferenas que principiam na famlia e se multiplicam pelo mundo e
pelo universo. To-somente, ento, dar um tempo ao imediatismo de
sua existncia para refletir, alcanando assim um fantstico potencial
ainda inexplorado.
6 DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E PRECONCEITO
A obra cinematografia demonstra que as formataes
culturais pelas quais construimos a sociedade e as relaes sociais
hodiernas so profundamente calcadas no preconceito. Expe a
incapacidade de lidar com a diversidade, o que um srio problema
cultural e social.
A dignidade da pessoa humana , seguramente, o princpio
capital de todos os outros, visto que a recognio da dignidade
humana concebe a valorao dos demais princpios, tais como
cidadania, pluralismo, soberania.
Sobre a dignidade da pessoa humana, Sarlet (2009, p. 67):
A qualidade intrnseca e distintiva reconhecida em cada ser humano
que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do
Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de
direito e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra
todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham a
lhe garantir as condies existenciais mnimas para uma vida saudvel,
alm de propiciar e promover sua participao ativa e corresponsvel
nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho com os
demais seres humanos, mediante o devido respeito aos demais seres
que integram a rede da vida.

Ainda sobre o tema Kant (1964, p. 23) assevera: O ser


humano, pelo simples fato de ser humano, merece ser reconhecido
como tal, eis que titular de uma dignidade especfica: a dignidade
humana.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

91

De suma importncia observar que cada pessoa um ser


humano distinto e, a edificao da cidadania s praticvel na
diversidade. A composio e a concepo de uma identidade se
fazem a partir da existncia do outro, do diferente.
O preconceito uma forma de pensar previamente, erguido a
respeito de algo ou algum sem pelo menos conhec-lo; o
ajuizamento que se faz a uma pessoa ou a um conjugado de
pessoas. O preconceito acompanha na direo a discriminar toda
uma coletividade, sendo o insulto e hostilidade chamada de racismo,
que, como consequncia, acaba por agredir de modo direto a pessoa,
por meio de atitudes de carter negativo sobre outrem.
De acordo com Nucci (2008, p. 268):
[...] preconceito a opinio formada, a respeito de algo ou algum, sem
cautela, de maneira aodada, portanto, sem maiores detalhes ou dados
em torno do objeto da anlise invariavelmente injustos, provocadores
de averso a determinadas pessoas ou situaes.

Neste deslinde, a aceitao das diferenas no acontece de


forma pacfica na atualidade, mesmo o Brasil, um pas heterogneo
na sua histria, h uma realidade cheia de preconceitos os quais
aparecem camuflados, nossa nao ainda vive um prottipo colonial,
desrespeitando as minorias ou pessoas com baixo nvel
socioeconmico.
Valores comuns compartilhados entre maioria e minoria parecem ser
um fator crtico para a qualidade da integrao de minorias. Numa
poca anterior, judeus e cristos conviveram razoavelmente bem com
muulmanos no Oriente Mdio, no imprio abssida, na Espanha, e at
em um perodo mais recente, no Imprio Otomano. Conseguiram isso
sem nenhum conceito de cidadania e numa estrutura poltica
explicitamente desigual e discriminatria aos no-muulmanos; mas
compartilharam certos valores e aspiraes- por exemplo, um
compromisso amplamente aceito pelos intelectuais com o monotesmo
e com uma sociedade organizada de maneira a facilitar a vida religiosa
de todos. As experincias da ndia e da China tradicionais tambm
exemplificaram a importncia de valores civilizacionais amplamente
disseminados para a integrao social. bvio que para uma
convivncia frutfera, nestes valores se inclui, em primeiro lugar, a
prpria tolerncia ou valorizao da diferena. (DEMANT, 2007, p. 378)

92

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

O princpio da dignidade da pessoa humana demonstra um


ambiente de integridade moral a ser asseverado a todas as pessoas
por sua s vivncia no mundo, um conjunto de valores civilizatrios
congregados ao patrimnio da humanidade e cujo contedo se
integra aos direitos fundamentais. Representa a superao da
intolerncia, da discriminao, do preconceito, da excluso social, da
violncia, da incapacidade de aceitar o outro, o diferente, na plenitude
de sua liberdade de ser, criar e pensar.
7 CONSIDERAES FINAIS
Um Conto Chins proporciona um produtivo campo para
reflexes, uma obra de virtudes, mas a sua nobreza est na
elaborao da tentativa desesperada de comunicao entre Roberto
e Jun e na maneira como o filme entrelaa a temtica da igualdade
humana em conflito com as suas diferenas.
Com o presente trabalho, buscou-se analisar o
multiculturalismo enquanto movimento social, que procura reconhecer
os direitos dos grupos minoritrios, atribuindo obstculos
propagao
da
globalizao
hegemnica,
afrontando

homogeneidade cultural e resguardando a diversidade cultural.


Conclui-se tambm que, o exerccio da tolerncia deve
comear no ambiente mais apropriado aos aprendizados da criana:
a famlia. Assim sendo, aprender a respeitar as diferenas um dos
mximos legados que os pais ou responsveis podem deixar aos
seus filhos. Atuando desta forma, estaro cooperando para que as
prximas geraes da famlia vislumbrem um mundo melhor para
todos.
Quanto mais acostumadas s crianas estiverem a ver
modelos das mltiplas formas de cumprir as mesmas atividades, mais
simples se volver de aceitarem a variedade como normal. Aprender
a conviver constitui respeito e abertura para as relaes humanas,
denota habilidade pessoal de deixar a aproximao e no o
alheamento do outro, por meio da empatia, do respeito, das formas
alternativas de vida, tendo sempre por alicerce o abarcamento com a
diferena sem qualquer preconceito.
Finalmente, pode-se asseverar que, enquanto as pessoas
no tomarem conscincia de sua fora democrtica para a
concretizao de diversos movimentos emancipatrios, os grupos

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

93

hegemnicos ditaro regulamentos de convivncia, seus costumes,


suas crenas, ou seja, toda a sua ideologia capitalista volvida
excluso de grupos que no sejam dominantes, para, por
conseguinte, impetrarem uma unidade de identidade cultural.
preciso uma modificao no sistema, a fim de que seja
garantida a todos a to aspirada dignidade da pessoa humana.
REFERNCIAS
ALMEIDA, Guido. O professor que no ensina. So Paulo: Summus, l986.
BARBOSA, Ana Mae Tavares Bastos. As mutaes do conceito e da prtica. In:
Barbosa, Ana Mae Tavares Bastos (Org.) Inquietaes e mudanas no ensino de
arte. So Paulo: Cortez, 2008. p. 13-25.
CAMPBELL, Colin. A tica Romntica e o Esprito do Consumismo Moderno. Rio:
Rocco, 2001.
DELORS, Jacques; et. al. Educao: um tesouro a descobrir - Relatrio para a
UNESCO da Comisso Internacional sobre Educao para o sculo XXI. 2. ed. So
Paulo: Cortez, 1999.
DEMANT, Peter. Choque de Universalimos: Estudos Sobre a Interao Ocidente-Isl.
Tese de Livre-Docncia. So Paulo: Universidade de So Paulo, 2007.
EINSTEIN, Albert. Como vejo o mundo. Traduo de H. P. de Andrade. 11. ed. Rio de
Janeiro: Nova Fronteira, 1981.
FERRAZ JR., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito: tcnica, deciso e
dominao. 2. ed. So Paulo: Atlas, 1994.
FLEURY, Reinaldo Matias. O multiculturalismo e suas denominaes. In:FLEURY,
R. M. (Org). Educao Intercultural: mediaes necessrias. Rio de janeiro, DP & A,
2003.
FRANZ, Teresinha. Educao para uma compreenso crtica da arte. Florianpolis:
Letras Contemporneas, 2003.
FREIRE, P. Pedagoga do oprimido. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1977.
FREUD, S. (1918). Tab de la virginidad. Obras completas, v. XI. Buenos Aires:
Amorrortu Editores, 1976.
GONALVES, Luiz Alberto O.; SILVA, Petronilha B. G. e. O jogo das diferenas; o
multiculturalismo e seus contextos. 4. ed. Belo Horizonte: Autntica, 2006.
KANT, Immanuel. Fundamentao da metafsica dos costumes e outros escritos.
Companhia Editora Nacional, 1964.
KYMLICKA, Will. Ciudadana Multicultural. Una teora liberal de los derechos de las
minorias. Traduccin de Carme Castells Auleda. Cubierta de Victor Viano. Barcelona:
Ediciones Paids Ibrica S.A., 1996.

94

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

KRELL, Andras J. Direitos sociais e controle judicial no Brasil e na Alemanha: Os


(des)caminhos de um direitos constitucional comparado. Porto Alegre: Fabris, 2002.
LACERDA, Gabriel. O direito no cinema. Rio de Janeiro: FGV Editora, 2007.
MORIN, Edgar, Os sete saberes necessrios educao do futuro. So Paulo:
Cortez; Braslia:Unesco, 2000.
RICHTER, Ivone Mendes. Interculturalidade e esttica do cotidiano no ensino das
artes visuais. So Paulo: Mercado de Letras, 2003.
ROBERTS, J. M. O livro de outro da histria do mundo: da pr-histria idade
contempornea. 13. ed. Traduo de Laura Alves e Aurlio Rebello. Rio de Janeiro:
Ediouro, 2004.
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na
Constituio Federal de 1988. 7. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009.
UM CONTO CHINS. Diretor: Sebastin Borensztein. Intrpretes: Ricardo Darn Muriel
Santa Ana Ignacio Huang Pablo Seijo Ivn Romanelli Vivian El Jaber Suraj Sharma,
Irrfan Khan, Ayush Tandon, Gautam Belur, Adil Hussain, Tabu, Ayan Khan, Mohd
Abbas Khaleeli, Vibish Sivakumar. Argentina: Pampa Films, 2011. 93 min.
ZIZEK, Slavoj. Eles no sabem o que fazem: o sublime objeto da ideologia. Rio de
Janeiro: Jorge Zahar, 1990.
WERNER, David; BOWER, Bill. Aprendendo e ensinando a cuidar da sade. 3. ed.
So Paulo: Paulinas, l984.

IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA:
ATUAO DO JUIZ NA MEDIDA CAUTELAR
DE AFASTAMENTO DO AGENTE PBLICO
Nathan Barros Osipe86

1 INTRODUO
No de hoje que estudos so realizados a respeito da
atuao do juiz. J antiga a afirmao de que o juiz no mais
apenas a boca da lei. Entretanto, v-se na prtica uma dificuldade
em se definir qual seria a boa e efetiva atuao do magistrado na
conduo do processo. Diferentes opinies so proferidas a respeito
do assunto. H quem diga que a funo do Judicirio j foi h muito
extrapolada. Por outro lado, muitos exaltam o ativismo judicial,
considerando-o a maior arma para o equilbrio do Estado Democrtico
de Direito.
A institucionalizao do debate, entretanto, afasta o foco da
figura do magistrado, considerado em sua singularidade. A sua
atuao cotidiana nos fruns espalhados pelo pas muitas vezes
deixada de lado pelos debates. na atuao do juiz que o presente
trabalho foca-se.
Analisando-se a atuao judicial nas aes civis pblicas de
improbidade administrativa, algumas questes so levantadas: Deve
o magistrado atuar de forma aguda, incisiva, promovendo uma
caada incansvel dos agentes supostamente corruptos, ou a melhor
postura o cuidado, a parcimnia, que visa evitar injustias contra os
acusados? Especificamente no que diz respeito medida cautelar de
afastamento do agente pblico, de que forma deve portar-se o
magistrado para que a sua atuao processual seja satisfatria?
86

Professor da Faculdade do Norte Pioneiro (FANORPI) e Mestre em Cincia Jurdica


pela Universidade Estadual do Norte do Paran (UENP).

96

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Valendo-se da reviso bibliogrfica como metodologia,


colocando-se em foco a atuao do magistrado, isoladamente
considerado, ser possvel verificar que sua atuao dentro do
processo ser fundamental para fazer deste verdadeiro instrumento
de materializao de direitos e consequente pacificao social.
2 O PAPEL DO PROCESSO E DO MAGISTRADO COMO
ELEMENTOS DE PACIFICAO SOCIAL
Considerando que o Estado tem funes essenciais perante
sua populao, constituindo sntese de seus objetivos o bem comum,
e como a paz social inerente ao bem estar, hoje reconhecida a
existncia de uma ntima ligao entre o sistema do processo e o
modo de vida da sociedade. Nesse quadro que avulta a grande
valia social do processo como elemento de pacificao. O escopo de
pacificar pessoas mediante a soluo de conflitos com justia , em
ltima anlise, a razo mais profunda pela qual o processo existe e se
87
legitima na sociedade . Assim, a pacificao social, to aspirada pelo
Estado democrtico de Direito, tem no Poder Judicirio poderoso
aliado na busca pela sua concretizao.
Dentro do contexto atual, possui o Estado o poder-dever de
proporcionar meios para a soluo dos litgios, aplicando a lei de
forma justa aos casos concretos atravs do Poder Judicirio. nesse
instante que surge a figura dos juzes, como delegados da funo do
Estado de julgar:
Havendo chamado para si a misso de intervir nos conflitos ocorrentes
entre pessoas ou grupos (...) o Estado estrutura rgos e organismos
destinados ao exerccio das atividades inerentes a essa funo, ou
seja, funo jurisdicional. Esses rgos so compostos pelos juzes
de todos os nveis e por seus auxiliares (...) A jurisdio exercida
exclusivamente pelos juzes (...)88

O juiz , portanto, o ente dotado de poder estatal para atuar


nos casos concretos. Nos dizeres de Mrcio Guimares, Juiz a
87

DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. 5. ed. rev.


atual. v. I. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 147.
88
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. 5. ed. rev.
atual. v. II. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 220.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

97

autoridade a que compete, no Estado, o encargo de administrar


89
justia . Ele o representante do Estado dentro do processo.
V-se, pois, que o ato de julgar ato de poder, e, hodiernamente,
quem detm o monoplio do poder de julgar o Estado e quem julga
so os juzes e os tribunais compostos de vrios juzes, os quais,
conseqentemente, encontram-se investidos de poder para tanto.90

Ora, se o juiz o representante do Estado dentro do


processo, deve ter consigo os mesmos interesses deste, ou seja,
solucionar o processo de uma forma efetiva e justa, participando de
maneira ativa de seus atos. Neste sentido, Jos Roberto dos Santos
Bedaque diz:
O juiz o Estado administrando a justia; no um registro passivo e
mecnico dos fatos, em relao aos quais no o anima nenhum
interesse de natureza vital. No lhe pode ser indiferente o interesse da
justia. Este o interesse da comunidade, do povo, do Estado, e no
juiz que um tal interesse se representa e personifica.91

em nome dos interesses estatais que o juiz exercer um


papel ativo em todo o processo, pois somente assim poder alcanar
os escopos da funo judiciria do Estado democrtico de Direito.
Assim, como interesse do Estado o combate corrupo, a atuao
do juiz na aplicao da Lei de Improbidade Administrativa (Lei n
8.429/92) dever ser efetiva de modo que alcance o referido escopo
estatal.
A denominada Lei de Improbidade Administrativa pode ser
considerada um diploma de inegvel singularidade, inaugurando uma
nova instncia de responsabilizao dos agentes pblicos, distinta
92
das tradicionais . Assim, ao atuar em sua aplicao, dever o
89

GUIMARES, Mrcio. O Juiz e a Funo Jurisdicional. 1. ed. Rio de Janeiro:


Forense, 1958, p. 33.
90
GOMES, Srgio Alves. Os Poderes do Juiz na Direo e Instruo do Processo
Civil. 1. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 18.
91
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Poderes Instrutrios do Juiz. 2. ed. rev.
ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1994, p. 60.
92
GARCIA, Emerson. Represso Corrupo no Brasil: Entre Realidade e Utopia.
Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2011, p. 13.

98

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

magistrado estar ciente de que est manejando uma ferramenta


criada para tornar mais rigorosa a apurao de prticas mprobas por
parte dos agentes pblicos.
Entretanto, para que o juiz venha desempenhar esta funo
estatal com efetividade, ou seja, atendendo aos anseios sociais,
necessrio que ele esteja inserido na sociedade em que vive, ciente
dos fatos sociais que o cercam. Especificamente no que diz respeito
ao civil pblica de improbidade administrativa, no pode o
magistrado estar alheio realidade poltica que o cerca.
93

Edgar de Moura Bittencourt destaca ainda a importncia de


o juiz estar atento ao seu meio: Os fenmenos sociais, diretamente
ligados ao pronunciamento jurisdicional de mrito, impem
atualmente ao juiz seno o estudo da Sociologia, ao menos constante
observao da realidade sociolgica.
No pode ser o juiz carente de cultura social, alheio
realidade que o cerca, pois sua responsabilidade de julgar (...)
94
reclama experincia das coisas e das pessoas.
Por isso, deve o juiz estar em contato com a cultura, os
costumes, e as tradies do local onde exerce a jurisdio. Dever
ainda conhecer os usos e o histrico da administrao local para que
sua atuao na ao de improbidade no v de encontro aos anseios
sociais. Esta sensibilidade s ser alcanada se o juiz estiver em
constante dilogo com os fatos e com os valores vigentes na
sociedade em que atua. Apenas desta maneira ele ser capaz de
colocar tais valores em prtica dentro do processo, alcanando assim
o seu objetivo mximo.
Ao juiz, s ser possvel proferir um julgamento justo se tiver
em mente quais so os anseios e valores das pessoas de sua
sociedade, pois, para o ser humano, o direito s se aperfeioa pela
atuao de algum dotado de poder, cuja mente tambm funcione da
mesma forma que a dos demais seres humanos.

93

BITTENCOURT, Edgar de Moura. O Juiz: Carreira Funo e Personalidade do


Magistrado Contemporneo. 2. ed. rev. So Paulo: Editora Universitria de Direito,
1982, p. 88.
94
BEMFICA, Francisco Vani. O Juiz. O Promotor. O Advogado: Seus Poderes e
Deveres. 1. ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, 1983, p. 9.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

99

95

Para Carlos Maximiliano , os juzes, oriundos do povo,


devem ficar ao lado dele, e ter a inteligncia e corao atentos aos
seus interesses e necessidades
Mauro Cappelletti, sobre a evoluo do processo civil nas
sociedades contemporneas, afirma que um juiz que seja insensvel
s exigncias sociais ou estranho aos movimentos de evoluo
econmica, social, poltica ou cultural pode se constituir em motivo de
96
retrocesso em vez de elemento de justo progresso.
No se pode admitir, portanto, a figura do magistrado isolado
da sociedade, confortvel com a segurana da sua casa e com o luxo
de seu gabinete, desatento a todo e qualquer acontecimento sciopoltico. Se ele assim agir, no ter meios de exercer um papel ativo
no processo ou poder faz-lo de forma desastrosa, pois no
possuir os parmetros sociais necessrios para fundamentar sua
atividade.
No mesmo sentido a lio de Edgar de Moura Bittencourt:
O juiz afastado de si e dos outros no consegue ser compreensivo. A
vida s entre livros e os processos como a luz das ribaltas que
97
ofusca os olhos de quem queria enxergar o pblico.
Neste momento necessrio destacar a importncia da
coragem do magistrado nas aes de improbidade administrativa,
pois um juiz ciente das necessidades sociais mas receoso de adotar
medidas firmes, capazes de inibir a prtica de atos de improbidade,
tambm no estar desempenhando o seu papel de forma
satisfatria. Afinal, foi a Lei de Improbidade um (...) diploma
estruturado em medidas severas de combate improbidade, que
somente resultar em efetivo proveito a partir da (...) sensibilidade e
98
coragem do Poder Judicirio.
Da mesma forma, importante destacar, mormente diante do
momento jurdico-poltico que se passa, que o magistrado no se
95

MAXIMILIANO, Carlos. Da Hermenutica e Aplicao do Direito. 16. ed. Rio de


Janeiro: Forense, 1996, p. 60.
CAPPELLETTI, Mauro, apud MEDEIROS, Luiz Cezar Medeiros. O Formalismo
Processual e a Instrumentalidade. 2. ed. rev. ampl. Florianpolis: OAB/SC Editora,
2006, p. 117.
97
BITTENCOURT, Edgar de Moura. Op. Cit., p. 119
98
FRANCO JNIOR, Raul de Melo. Responsabilidade Civil por Ato de Improbidade
Administrativa.
UNESP,
Campus
de
Franca.
Disponvel
em:
<http://www.franca.unesp.br/RESPONSABILIDADE%20CIVIL.pdf>. Acesso em 12
dez. 2011.
96

100

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

deve deixar influenciar por ideologias partidrias, devendo ter em


mente sempre a justa aplicao do Direito no caso concreto,
independentemente da posio poltica do agente pblico ru no caso
concreto. Em outras palavras, estar ciente dos anseios da sociedade
no significa deixar-se levar pelas paixes que movem a populao,
especialmente em momentos de crise poltica.
Uma vez consciente e introduzido na realidade em que vive,
poder o juiz exercer um papel ativo dentro do processo sem que isso
traga prejuzo aos litigantes. Pelo contrrio, sua atuao efetiva no
processo far com que este seja de fato instrumento de concretizao
dos direitos fundamentais. Na ao civil pblica de improbidade
administrativa, sua atuao ser fundamental para que o processo
consiga cumprir o escopo social de combate corrupo e de
restabelecimento do patrimnio pblico.
Diante do panorama apresentado, fica clara a importncia do
papel ativo do juiz no processo. Nos prximos captulos, sero
analisados os poderes e a atuao do magistrado especificamente
nas medidas cautelares previstas na lei de improbidade administrativa
(Lei n 8.429/92)
3 A ATUAO DO JUIZ NAS MEDIDAS CAUTELARES
PREVISTAS NA AO CIVIL PBLICA DE IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA
O sucesso da proposta do papel ativo do juiz depende
fundamentalmente deste. O legislador confere-lhe uma gama de
poderes, inclusive no que se refere direo do processo. Deve ele
99
utiliz-los com vistas a dotar o instrumento de utilidade . Exatamente
por isso imperioso que os juzes exeram ativa e legitimamente os
poderes que a lei lhes confere de modo a preservar a
instrumentalidade do processo e, com isso, garantir a plena
100
consecuo dos reais objetivos deste .

99

BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do Processo e Tcnica


Processual. So Paulo: Malheiros, 2006, p. 107.
100
MEDEIROS, Luiz Cezar Medeiros. O Formalismo Processual e a
Instrumentalidade. 2. ed. rev. ampl. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2006, p. 127.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

101

101

Cndido Rangel Dinamarco


afirma que o juiz
conclamado a sair do plano dos enunciados e da impassvel
contemplao da realidade, passando a ser participativo e cnscio da
responsabilidade de produzir resultados prticos na vida das
pessoas.
No tocante s medidas cautelares previstas na Lei n
8.429/92 (sequestro dos bens art. 16; bloqueio dos bens art. 16,
2; e afastamento do agente art. 20), sua atuao dever visar
garantir a efetividade da futura prestao jurisdicional definitiva,
evitando a dilapidao do patrimnio pblico e a impunidade dos
agentes mprobos. , assim, necessrio que (...) tal prestao se
amolde, plenamente, aos anseios da sociedade, permitindo que da
atuao do Estado-Juiz sejam extrados todos os resultados possveis
102
da pacificao social.
Jos Roberto dos Santos Bedaque aduz o seguinte:
A garantia constitucional da ao no est limitada s tutelas definitivas
e satisfativas. A tutela cautelar de urgncia deve ser includa, portanto,
no mbito de proteo que a Constituio Federal confere ao direito de
ao, que, em ltima anlise, direito de acesso s garantias do
devido processo legal ou devido processo constitucional. 103

Waldo Fazzio Jnior ressalta a importncia da medida


cautelar especificamente para a ao civil pblica de improbidade
administrativa:
Para a ao civil de improbidade administrativa, que tem por objetivo a
imposio de sanes, como o ressarcimento de danos causados ao
errio e, eventualmente, a reverso de bens e valores obtidos
ilicitamente, as medidas preventivas e conservativas assumem
propores decisivas. So instrumentos aptos a prevenir o risco de
desaparecimento, dissipao ou desvio de bens e valores que devem
ser restitudos, seno que devem recompor a situao existente antes
da leso produzida no errio, pela improbidade funcional.104
101

DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. 5. ed.


rev. atual. v. I. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 232.
102
GARCIA, Emerson; ALVES, Rogrio Pacheco. Improbidade Administrativa. 1. ed.
Rio de Janeiro: Editora Lumen Jris, 2002, p. 616.
103
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Tutela Cautelar e Tutela Antecipada:
Tutelas Sumrias e de Urgncia. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 2001, p. 82-83.
104
FAZZIO JNIOR, Waldo. Atos de Improbidade Administrativa: Doutrina,
Legislao e Jurisprudncia. So Paulo: Atlas, 2007, p. 265.

102

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

bem plausvel estimar que a ao civil de improbidade se


torne mero procedimento se no alcanar seu objetivo. Para a
consecuo deste, muitas vezes ser a cautelar o instrumento
105
adequado que garantir a efetividade do processo principal.
Uma vez compreendida a importncia do papel ativo do juiz e
dos poderes a ele conferidos, bem como das medidas cautelares com
relao Lei de Improbidade, torna-se possvel afirmar que, apesar
do rol de medidas cautelares previstas na Lei n 8.429/92, no est o
magistrado adstrito apenas a esta lista, podendo, no caso concreto,
valer-se de outras medidas cautelares:
O combate improbidade administrativa e o integral ressarcimento do
patrimnio pblico vo encontrar no bom manejo do processo cautelar
uma de suas mais importantes ferramentas, no sendo compreensvel,
por tal motivo, a pouca e assistemtica disciplina conferida ao tema
pela Lei n 8.429/92.106

Alm do argumento de que a Lei de Improbidade deixou


expressamente poucas medidas cautelares disposio do
magistrado, outra justificativa para a adoo de medidas cautelares
no previstas na Lei n 8.429/92 o poder geral de cautela dos
107
juzes . Nesse sentido o entendimento de Emerson Garcia e
Rogrio Pacheco Alves:
Parece claro, dada a avareza legislativa no tratamento de to relevante
tema, que a Lei da Improbidade no esgota as medidas cautelares que
podem ser adotadas em busca da efetividade do processo, sendo
possvel, assim, por exemplo, decretar-se a busca e apreenso de
coisas ou documentos, o arrolamento de bens, etc.108

Arnaldo Rizzardo acrescenta o seguinte:

105

FAZZIO JNIOR, Waldo. Op. cit., p. 265.


GARCIA, Emerson; ALVES, Rogrio Pacheco. Op. cit., p. 616.
107
FAZZIO JNIOR, Waldo. Op. cit., p. 266-267.
108
GARCIA, Emerson; ALVES, Rogrio Pacheco. Op. cit., p. 625.
106

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

103

No se esgotam as medidas cautelares no rol dos arts. 7 e 16 e do


pargrafo nico do art. 20. possvel invocar-se o poder geral de
cautela em qualquer situao de risco, com a aplicao de outras
medidas inominadas, como permite o CPC, dependendo da situao
que se oferece no processo. Trata-se do poder cautelar geral que se
reconhece ao juiz de intervir e determinar medidas que se exigem para
a garantia da ordem, a preveno de situaes que requerem a pronta
atuao, e a segurana de que o direito ser, ao final, alcanado.109

No Cdigo de Processo Civil de 2015 o poder geral de


cautela do juiz foi ampliado, nos termos do art. 297, caput, do referido
diploma legal, pois agora o magistrado est legalmente autorizado a
adotar as medidas que considerar adequadas efetivao de
qualquer tutela provisria, tenha ela natureza antecipatria ou
cautelar, o que legitima ainda mais os argumentos acima expendidos.
Alguns autores afirmam que este excesso de poderes dados
ao juiz poderia tambm transformar o processo em instrumento de
110
iniqidade . Entretanto, adotando o magistrado a postura descrita
no captulo anterior inserido na sociedade, ciente dos seus anseios
e atuando no processo de modo a garantir-lhe a efetividade os
poderes a ele conferidos poderoser utilizados de modo sbrio e
consciente, dotando o processo de utilidade. Especificamente com
relao s medidas cautelares, sua atuao ser fundamental para
garantir a efetividade da medida adotada, afinal, (...) no se pode
perder de vista que o objetivo da medida tornar mais seguro o
regresso do bem ao patrimnio da entidade administrativa lesada, em
111
caso de procedncia da ao.
Alm disso, ressaltar o papel ativo do juiz na aplicao de
medidas cautelares no significa dizer que este dever deferir
indiscriminadamente todas as medidas postuladas. O poder geral de
cautela fica discrio do juiz, o que no significa que seja o mesmo
arbitrrio ou ilimitado. (...) o limite do juiz est exatamente em no
passar do provisrio, do instrumental, (...) sem mutilaes ao
112
contraditrio .

109

RIZZARDO, Arnaldo. Ao Civil Pblica e Ao de Improbidade Administrativa.


1. ed. Rio de Janeiro: GZ Editora, 2009, p. 419.
FAZZIO JNIOR, Waldo. Op. cit., p. 267.
111
DECOMAIN, Pedro Roberto. Improbidade Administrativa. So Paulo: Dialtica,
2007, p. 272.
112
CALMON, Eliana, apud FAZZIO JNIOR, Waldo. Op. cit., p. 267.

110

104

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Especialmente com relao s medidas que implicam


restrio ao patrimnio do agente que no sero analisadas
especificamente neste trabalho, a atuao do magistrado dever ser
cuidadosa para evitar injustos prejuzos:
Certa gravidade e comprovao dos fatos deve os autos trazer. No se
pode olvidar que o bloqueio das contas bancrias e a indisponibilizao
dos bens de raiz e mveis so medidas de exceo, representando, s
vezes, verdadeira morte civil do cidado (...) Como toda exceo, s
pode ser imposta em condies que amplamente a justifiquem,
evitando-se o automatismo, sob pena de se estar a violentar a lei e a
prpria Carta Magna.113

Ainda, importante ressaltar que h tambm notcia de


114
inmeros inquritos e aes de improbidade totalmente infundadas .
Nesses casos o deferimento da cautelar poderia trazer inmeros
prejuzos ao ru. Por todas essas questes colocadas, a
sensibilidade sociopoltica do magistrado ser fundamental para o
sucesso de sua atuao:
O juiz, como intrprete que o do direito direito no apenas aplicvel
em um espao fsico, real, de uma dada sociedade, mas inserido num
determinado momento histrico obriga-se a ter o social como
horizonte, por exigncia dessa mesma sociedade, tendo em vista sua
realidade.115

Alm disso, no se deve esquecer que a medida cautelar


sempre revogvel. Assim, uma vez desaparecidos os pressupostos

113

RIZZARDO, Arnaldo. Op. cit., p. 409.


MATTOS, Mauro Roberto Gomes de. Limites instaurao do inqurito civil por
parte do rgo do ministrio pblico. In: mbito Jurdico, Rio Grande, 65,
01/06/2009.
Disponvel
em
<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=6361>.
Acesso em 24/12/2011.
115
NOBRE DA SILVA, Maria Coeli. O Juiz Social: Postura Exigida numa Sociedade de
Desigualdades. Universidade Federal da Paraba Centro de Cincias Jurdicas
Prim@ Facie. Joo Pessoa, ano 4, n. 7, 2005. Disponvel em:
<http://periodicos.ufpb.br/ojs2/index.php/primafacie/article/viewFile/4567/3437>.
Acesso em: 13 jul. 2006, p. 2.

114

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

105

da concesso da liminar, poder a medida ser imediatamente


116
revogada.
J demonstrada a relevncia dos poderes do juiz diante das
medidas cautelares referentes Lei n 8.429/92, resta analisar
especificamente a atuao do magistrado com relao ao pedido
cautelar de afastamento do agente pblico, previsto no art. 20,
pargrafo nico, da Lei de Improbidade Administrativa.
4 O JUIZ E SUA ATUAO DIANTE DO PEDIDO CAUTELAR DE
AFASTAMENTO DO AGENTE PBLICO
O caput do mencionado art. 20 da Lei n 8.429/92 dispe que
a perda da funo pblica dar-se- apenas com o trnsito em julgado
da sentena condenatria. Seu pargrafo nico permite, entretanto,
que a autoridade judicial ou administrativa competente determine o
afastamento do agente pblico do exerccio do cargo, emprego ou
funo, sem prejuzo da remunerao, quando a medida se fizer
necessria para a instruo processual.
Tendo em vista que o presente trabalho visa analisar a
atuao judicial, no ser abordada a possibilidade de afastamento
pela autoridade administrativa, em que pese sua relevncia para a
117
instruo do procedimento administrativo . Importante destacar
tambm que no se pretende analisar os requisitos para a concesso
da medida (fumus boni iuris e periculum in mora), mas to somente a
postura, os poderes e a atuao processual do magistrado na
cautelar de afastamento.
Diante do disposto do pargrafo nico do art. 20 da Lei de
Improbidade, poder o magistrado, visando garantir a instruo
processual, determinar o afastamento do agente pblico, desde que a
presena deste no cargo prejudique de alguma forma a produo
probatria. Desta sorte, a razo de ser a justificar tal afastamento
haver que residir na possibilidade que o agente tenha, de influir de
118
modo pernicioso na produo da prova.
Certamente, se por qualquer maneira o agente pblico laborar
no sentido de prejudicar a instruo probatria, p. ex., fazendo
116
117
118

RIZZARDO, Arnaldo. Op. cit., p. 220.


GARCIA, Emerson; ALVES, Rogrio Pacheco. Op. cit., p. 626.
DECOMAIN, Pedro Roberto. Op. cit., p. 289.

106

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

desaparecer documentos ou destruindo outras provas, intimidando


119
testemunhas, enfim, transtornando a regular colheita da prova ,
dever ser afastado pelo magistrado competente. Sobre o assunto,
Emerson Garcia e Rogrio Pacheco Alves dizem o seguinte:
Por intermdio do afastamento provisrio do agente, busca o legislador
fornecer ao juiz um importantssimo instrumento com vistas busca da
verdade real, garantindo a verossimilhana da instruo processual de
modo a evitar a dolosa atuao do agente (...). Busca-se, enfim,
propiciar um clima de franco e irrestrito acesso ao material probatrio,
afastando possveis bices que a continuidade do agente no exerccio
do cargo, emprego, funo ou mandato eletivo poderia proporcionar.120

Como se percebe, trata-se de medida cabvel para garantir a


instruo processual. No possui outra finalidade, como p. ex. evitar a
prtica de novos atos de improbidade. Para isso seria necessria a
certeza da prtica mproba, o que ainda no existe no momento do
afastamento que medida cautelar.
No se trata de autorizao para afastamento do agente (...) com o
propsito de evitar que cometesse novos atos de improbidade
administrativa. No se pode, aqui, vislumbrar semelhana entre o
afastamento cautelar do cargo, emprego ou funo, e a priso
preventiva para a garantia da ordem pblica.121

Uma vez diante do pedido cautelar de afastamento do agente,


dever o magistrado adotar uma postura ativa e equilibrada. De um
lado, precisar ter conscincia da gravidade da medida, que poder
implicar, em alguns casos, condenao antecipada do acusado, ou
122
trazer prejuzos irreparveis sua atuao administrativa . Por outro
lado, deve o juiz zelar para que a o processo alcance o fim almejado
de pacificao social e, especificamente na ao de improbidade, de
proteo ao patrimnio pblico e moralidade administrativa. Tais
objetivos muitas vezes somente sero atingidos com o afastamento
do agente que perturba a instruo processual:
119

FAZZIO JNIOR, Waldo. Op. cit., p. 283.


GARCIA, Emerson; ALVES, Rogrio Pacheco. Op. cit., p. 625.
121
DECOMAIN, Pedro Roberto. Op. cit., p. 289.
122
FAZZIO JNIOR, Waldo. Op. cit., p. 284.
120

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

107

Indeferir a liminar postulada pode significar o abono conduta eivada


de desonestidade no cumprimento das obrigaes, causando
descrdito ou perda de confiana sociedade civil, que a destinatria
da prestao jurisdicional.123

Embora alguns autores defendam a existncia de critrios


fixos para o deferimento ou no da cautelar de afastamento p. ex., a
124
prova definitiva de dano instruo processual , pretende-se
demonstrar que o juiz, conhecedor da sociedade em que vive e diante
dos elementos trazidos aos autos, poder sopesar todos os pontos e
proferir sua deciso sem a necessidade de critrios rgidos e
imutveis diante da peculiaridade de cada caso.
Nessa linha, embora no possa o afastamento provisrio arrimar-se em
meras conjecturas, no tem sentido exigir a prova cabal, exauriente,
de que o agente, mantido no exerccio da funo, acarretar prejuzo
ao descobrimento da verdade. Indcios j sero suficientes
decretao da medida, o que em nada infirma seu carter
excepcional.125

Mais uma vez revela-se fundamental a sensibilidade social do


magistrado, que, como j afirmado no primeiro captulo deste
trabalho, precisa estar em contato com a sociedade em que atua para
que sua deciso atenda aos anseios sociais.
Nesse sentido, Emerson Garcia e Rogrio Pacheco Alves
complementam o raciocnio:
Segundo pensamos, a anlise judicial quanto presena de
probabilidade sria e razovel de risco para a instruo processual
passa, necessariamente, pelas denominadas regras de experincia
comum (mximas de experincia), subministradas pela observao
do que ordinariamente acontece126

123

RIZZARDO, Arnaldo. Op. cit., p. 418.


PAZZAGLINI FILHO, Marino. Lei de Improbidade Administrativa Comentada:
Aspectos Constitucionais, Administrativos, Civis, Criminais, Processuais e de
Responsabilidade Fiscal; Legislao e Jurisprudncia Atualizadas. 3. ed. So Paulo:
Atlas, 2007, p. 224.
125
GARCIA, Emerson; ALVES, Rogrio Pacheco. Op. cit., p. 626.
126
GARCIA, Emerson; ALVES, Rogrio Pacheco. Op. cit., p. 627.

124

108

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Exemplificando a citao acima, pode ser que o histrico local


de investigaes anteriores seja de testemunhas intimidadas, de
documentos destrudos. Neste caso, no se pode exigir do
magistrado uma postura passiva, ou a mesma que seria adotada em
um caso isolado ou primrio, carente de elementos mais concretos.
Alm dessa liberdade para a apreciao do pedido cautelar,
pode o magistrado inclusive, diante de elementos suficientes para
tanto, decretar o afastamento independentemente de requerimento
127
da autoridade administrativa ou do Ministrio Pblico , pois o que
importa o reconhecimento judicial de que a permanncia do agente
no cargo, emprego, ou funo ser prejudicial produo probatria.
Assim, havendo elementos que convenam o magistrado da urgncia
da medida, poder ele determinar ex officio o afastamento do agente.
Analisando ainda a postura e os poderes do juiz diante da
cautelar de afastamento do agente, indaga-se sobre a possibilidade
de afastamento do agente titular de mandato poltico. Sobre o
assunto, em que pese o argumento da soberania popular e o fato de
que a Lei de Improbidade no contemple expressamente essa
possibilidade, diante da importncia do papel do juiz na Ao Civil de
Improbidade Administrativa, entende-se que este tem poder, sim,
para determinar o afastamento do titular de mandato popular, quando
necessrio.
Evidentemente, trata-se de medida excepcional, que no
128
dever ser adotada de forma corriqueira . Entretanto, no pode o
juiz ficar de mos atadas diante de um agente pblico eleito por voto
popular que claramente destri provas valendo-se de seu cargo.
Sobre o entendimento de que a Lei de Improbidade no
contempla tal possibilidade, Emerson Garcia e Rogrio Pacheco
Alves dizem o seguinte.
(...) a adoo de tal raciocnio, que parte de uma interpretao
puramente literal, levaria concluso de que os exercentes de
mandato poltico (prefeitos, vereadores, governantes, deputados etc.)
no poderiam perd-lo pela prtica de improbidade administrativa. Sim,
porque o art. 12 da Lei n 8.429/92, que trata das severas sanes ao

127
128

FAZZIO JNIOR, Waldo. Op. cit., p. 285.


PAZZAGLINI FILHO, Marino. Op. cit., p. 224.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

109

mprobo, no prev, igualmente, a perda de mandato eletivo, somente


fazendo aluso perda de funo pblica. 129

Da mesma forma, os argumentos de soberania popular e de


que a escolha do povo deve ser respeitada no impressionam, uma
vez que os legitimamente escolhidos pela sociedade para exercer o
poder de mando esto jungidos, de forma at mais rigorosa, aos
princpios da administrao pblica, cuja violao, por tratar-se de
dissintonia entre a vontade popular e o exerccio do poder, (...) deve
deflagrar, pronta e eficazmente, a incidncia dos preceitos
sancionatrios, o que pressupe, em algumas hipteses, o manejo de
130
providncias cautelares.
Alm disso, embora os magistrados sejam escolhidos pelo,
sua atuao, garantindo o contraditrio e luz do princpio da
colaborao processual (art. 6, CPC), confere legitimidade s suas
131
decises .
certo que, sendo o afastamento cautelar medida
excepcional, a sua aplicao em casos de mandato eletivo dever ser
realizada com extrema cautela, dada a temporariedade do cargo e a
possvel demora na instruo das aes de improbidade, que podem
132
tornar o afastamento definitivo . Assim, preciso deixar claro que,
embora o juiz tenha o poder de afastar o titular de mandato popular,
sua atuao dever ser sempre criteriosa, exigindo do julgador toda a
sensibilidade e iseno sociopoltica j referida anteriormente.
Importante deixar claro tambm que o poder do juiz no
ilimitado dentro da cautelar analisada. No est ele dispensado de
fundamentar a deciso que concede a medida cautelar de
afastamento, no sendo suficiente a singela meno para garantia
da instruo processual. Fundamentar declinar os motivos, quer
dizer, as razes de fato e de direito que aconselham a adoo da
133
medida . Tal dever tornou-se mais evidente com a apario do art.
10, do Cdigo de Processo Civil de 2015, que materializou e ampliou
o j consagrado dever de fundamentao do magistrado.
129

GARCIA, Emerson; ALVES, Rogrio Pacheco. Op. cit., p. 629.


GARCIA, Emerson; ALVES, Rogrio Pacheco. Op. cit., p. 630.
MONTESANO, Luigi. La garantia costituzionale del contraddittorio e i giudizi
civili di "terza via". Rivista di Diritto Processuale. Padova: Cedam, 2000, n. 4, p. 33.
132
FAZZIO JNIOR, Waldo. Op. cit., p. 286
133
FAZZIO JNIOR, Waldo. Op. cit., p. 285.

130

131

110

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Alm disso, deve o juiz estar ciente de que poder valer-se de


medidas cautelares menos drsticas para garantir a instruo
processual, como produo antecipada de provas ou outras
134
cautelares inominadas , devendo deixar o afastamento para aqueles
casos em que a presena do agente no cargo efetivamente
comprometa a lisura da instruo processual.
Por ltimo, importante destacar, assim como ocorre com
todas as cautelares, a revogabilidade da medida. Assim,
desaparecidos os requisitos autorizadores da concesso da medida,
estar o juiz obrigado a revog-la. Pedro Roberto Decomain
corrobora o entendimento dizendo que o afastamento (...) deve
cessar, to logo se verifique que j no pode mais haver influncia
135
perniciosa do agente sobre a produo da prova.
Inserido na sociedade em que atua e ciente da sua relevncia
no combate improbidade, e ainda, munido das prerrogativas
processuais acima mencionadas, poder o magistrado fazer com que
sua atuao na medida cautelar de afastamento do agente pblico
cumpra a expectativa de pacificao social.
5 CONCLUSO
Diante do exposto, pode-se afirmar que:
a) O processo constitui importante elemento de pacificao
social, e seu bom manuseio fundamental para que as expectativas
sociais com relao ao Poder Judicirio sejam atendidas.
b) O juiz, incumbido da tarefa estatal de conduzir o processo,
tem papel essencial para fazer deste verdadeiro instrumento de
Justia. Para tanto, dever estar em constante dilogo com a
sociedade em que atua.
c) Especificamente no que diz respeito ao civil pblica de
improbidade administrativa, deve o magistrado estar ciente do anseio
social de combate a corrupo e proteo do patrimnio pblico e
dirigir sua atuao no sentido de atend-lo. Ao mesmo tempo, devese manter imune s paixes e oscilaes presentes em momentos de
crise poltica.
134
135

GARCIA, Emerson; ALVES, Rogrio Pacheco. Op. cit., p. 628.


DECOMAIN, Pedro Roberto. op. cit., p. 291.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

111

d) As medidas cautelares so instrumentos de grande valor


para a garantia do provimento judicial definitivo nas aes de
improbidade, preservando o errio e impedindo a dilapidao do
patrimnio pblico. Novamente destaca-se a importncia dos
magistrados, cuja atuao ser fundamental para que as medidas
cautelares alcancem a finalidade almejada.
e) Pode o juiz valer-se, caso seja necessrio, de outras
medidas cautelares alm daqueles previstas na Lei de improbidade
Administrativa.
f) Especificamente no que diz respeito medida cautelar de
afastamento do agente pblico, dever o juiz agir de modo a
preservar a instruo processual. Ou seja, caso a presena do agente
no cargo, emprego ou funo esteja prejudicando a produo
probatria, ser ele afastado cautelarmente do seu posto, sem
prejuzo dos seus vencimentos.
g) O magistrado tem poder para afastar do cargo inclusive o
titular de mandato eletivo, uma vez que este tambm est sujeitos
aos princpios regentes da administrao pblica, e o argumento de
soberania popular no suficiente para permitir que os mesmos
fiquem impunes.
h) Os poderes do juiz no processo cautelar no so ilimitados.
Dever ele sempre fundamentar suas decises e lembrar-se de que a
medida nunca poder extrapolar seu carter cautelar e provisrio.
i) Na aplicao da medida cautelar de afastamento, de
extrema importncia a sensibilidade social do magistrado, que severa
estar ciente de que um afastamento indevido pode trazer incontveis
prejuzos ao acusado. Da mesma forma, precisa zelar pela lisura da
instruo processual, no permitindo a atuao perniciosa do
acusado.
j) Precisa o juiz estar ciente de que existem outras medidas
cautelares menos drsticas capazes de preservar a produo de
provas em alguns casos. Assim, deve o julgador apreciar
cuidadosamente a necessidade do afastamento.
l) Sendo o afastamento medida cautelar, revogvel, e por
isso uma vez desaparecidos os requisitos que ensejaram a
concesso da medida, dever ela ser revogada.

112

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

REFERNCIAS
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Poderes Instrutrios do Juiz. 2. ed. rev. ampl.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1994.
______. Efetividade do Processo e Tcnica Processual. So Paulo: Malheiros,
2006.
______. Tutela Cautelar e Tutela Antecipada: Tutelas Sumrias e de Urgncia. 2. ed.
So Paulo: Malheiros, 2001.
BEMFICA, Francisco Vani. O Juiz. O Promotor. O Advogado: Seus Poderes e
Deveres. 1. ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, 1983.
BITTENCOURT, Edgar de Moura. O Juiz: Carreira Funo e Personalidade do
Magistrado Contemporneo. 2. ed. rev. So Paulo: Editora Universitria de Direito,
1982.
DECOMAIN, Pedro Roberto. Improbidade Administrativa. So Paulo: Dialtica, 2007.
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. 5. ed. rev.
atual. v. I. So Paulo: Malheiros, 2005.
______. Instituies de Direito Processual Civil. 5. ed. rev. atual. v. II. So Paulo:
Malheiros, 2005.
FAZZIO JNIOR, Waldo. Atos de Improbidade Administrativa: Doutrina, Legislao
e Jurisprudncia. So Paulo: Atlas, 2007.
FRANCO JNIOR, Raul de Melo. Responsabilidade Civil por Ato de Improbidade
Administrativa. Portal UNESP, Campus de Franca. Disponvel em:
<http://www.franca.unesp.br/RESPONSABILIDADE%20CIVIL.pdf>. Acesso em 12 dez.
2011.
GARCIA, Emerson; ALVES, Rogrio Pacheco. Improbidade Administrativa. 1. ed.
Rio de Janeiro: Editora Lumen Jris, 2002.
GARCIA, Emerson. Represso Corrupo no Brasil: Entre Realidade e Utopia. Rio
de Janeiro: Lmen Jris, 2011.
GOMES, Srgio Alves. Os Poderes do Juiz na Direo e Instruo do Processo
Civil. 1. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995.
GUIMARES, Mrcio. O Juiz e a Funo Jurisdicional. 1. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1958.
MATTOS, Mauro Roberto Gomes de. Limites instaurao do inqurito civil por
parte do rgo do ministrio pblico. In: mbito Jurdico, Rio Grande, 65,
01/06/2009. Disponvel em <http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=6361>. Acesso
em 24 dez. 2011.
MAXIMILIANO, Carlos. Da Hermenutica e Aplicao do Direito. 16. ed. Rio de
Janeiro: Forense, 1996.
MEDEIROS, Luiz Cezar Medeiros. O Formalismo Processual e a Instrumentalidade.
2. ed. rev. ampl. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2006.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

113

MONTESANO, Luigi. La garantia costituzionale del contraddittorio e i giudizi civili


di "terza via". Rivista di Diritto Processuale. Padova: Cedam, 2000, n. 4, p. 33.
NOBRE DA SILVA, Maria Coeli. O Juiz Social: Postura Exigida numa Sociedade de
Desigualdades. Universidade Federal da Paraba Centro de Cincias Jurdicas
Prim@ Facie. Joo Pessoa, ano 4, n. 7, 2005. Disponvel em:
<http://periodicos.ufpb.br/ojs2/index.php/primafacie/article/viewFile/4567/3437>. Acesso
em: 13 jul. 2006.
PAZZAGLINI FILHO, Marino. Lei de Improbidade Administrativa Comentada:
Aspectos Constitucionais, Administrativos, Civis, Criminais, Processuais e de
Responsabilidade Fiscal; Legislao e Jurisprudncia Atualizadas. 3. ed. So Paulo:
Atlas, 2007.
RIZZARDO, Arnaldo. Ao Civil Pblica e Ao de Improbidade Administrativa. 1.
ed. Rio de Janeiro: GZ Editora, 2009.

JUSTIA RESTAURATIVA:
UM NOVO PARADIGMA PARA O ATENDIMENTO AO
ADOLESCENTE EM CONFLITO COM A LEI
Carolina Rocha de Oliveira136
Carlos Roberto C. de Melo Neto137
Antonio Renato Gonalves Pedrosa138

1 INTRODUO
A Justia Restaurativa, apesar de ter razes em culturas muito
antigas, um fenmeno relativamente novo no universo jurdico
moderno. Como novo paradigma de justia, a Justia Restaurativa
comea a se desenhar entre as dcadas de 1970 e 1980, sob a
influncia da vitimologia e dos movimentos pelos direitos das vtimas,
nos Estados Unidos, na Inglaterra, na Alemanha, entre outros pases
europeus e das inovaes nos modelos de responsabilizao juvenil
no Canad, Estados Unidos e Nova Zelndia.
Dada a tenra idade desta discusso e a pluralidade de plos
irradiadores, no de se estranhar que falte, ao tema da Justia
Restaurativa, uma nica e consolidada base terica, capaz de
disponibilizar conceitos e princpios universalmente aceitos. No
campo terico, podemos identificar diversos autores que, apesar de
no divergirem em essncia, desenvolvem suas ideias de forma
diferente. No campo da prtica, programas com inspiraes culturais
e tericas distintas utilizam tcnicas diferentes, que s vezes se
assemelham a de outras localidades, s vezes diferem
completamente. E, entremeios surgem ainda discusses acerca da
Justia Restaurativa para alm da prtica restaurativa, ou seja, o
136
137
138

Advogada e Assessora Tcnica Terre des hommes


Advogado e Assessor Tcnico Terre des hommes
Advogado e Diretor Executivo Terre des hommes

115

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

repensar de posturas institucionais e individuais a partir de um


enfoque restaurativo, e de como isso contribui no s com a
desjudicializao dos processos de responsabilizao como tambm
previne o prprio ato infracional e fortalece o atendimento
socioeducativo.
Em um esforo para estabelecer padres internacionais, as
Naes Unidas, por meio de seu Conselho Econmico e Social,
editou a Resoluo 2002/12, propondo conceitos mnimos para
programas de Justia Restaurativa ao redor do mundo, bem como
recomendando a utilizao deste modelo de Justia pelos pases
signatrios. A diversidade, contudo, persiste, dando ensejo a uma
profusa discusso tcnica e terica, na medida em que mais e mais
pases se apropriam da proposta.
Esse texto se pretende uma contribuio de Terre des
hommes para o debate sobre Justia Restaurativa e o enfoque
restaurativo, sobretudo enquanto paradigma da execuo de medidas
socioeducativas. Para tanto, busca revisitar a histria desta, desde
suas razes culturais at a moderna construo prtica e terica; com
a posio da Justia Restaurativa e o atendimento ao adolescente em
conflito com a lei.
A exposio ora apresentada teve como base uma leitura
prvia de estudos tericos, mas tambm a prpria experincia de Tdh
em seu projeto de Justia Juvenil, no qual o enfoque restaurativo tem
sido uma constante positiva.
2
JUSTIA
RESTAURATIVA:
DESENVOLVIMENTO

UM

MODELO

EM

O que hoje chamamos de Justia Restaurativa comea a


tomar forma entre as dcadas de 1970 e 1980, desenvolvendo-se,
primariamente, na Amrica do Norte e na Oceania. Entretanto, como
fenmeno histrico, possvel identificar traos da Justia
Restaurativa na maneira como diversos povos e sociedades, ao longo
de toda a histria da humanidade, trataram os crimes e os conflitos.
Apoiando-se em diversos pesquisadores, Gravielides (2011)
identifica a utilizao da reparao do dano mediante negociao
facilitada pela comunidade em diversas sociedades primitivas (prestatais), desde os ifugao das Filipinas (Gravielides apud Barton), que
contavam com um mediador o monkalun at os esquims

116

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

americanos, que, apesar de aceitarem a vingana em caso de crimes


de morte, a utilizavam raramente, preferindo a reparao: como a
viva e os rfos do morto passavam para a responsabilidade do
criminoso (Gravielides apud Hoebel).
Maxwell (in Slakmon e Pinto, 2005) afirma que, na Nova
Zelndia, como em outros locais do mundo, os nativos (maori)
possuam seu prprio modelo de Justia de orientao restaurativa
antes deste ser substitudo pelo modelo do colonizador europeu.
Segundo ela, a justia tradicional maori era feita pela reunio das
famlias (whanau) ou pela comunidade (hapu), prtica que, embora
perto de ser extinta, sobreviveu at a dcada de 1980, quando serviu
de inspirao para a reforma da Justia Juvenil daquele pas.
O prprio Cdigo de Hamurabi, primeira lei escrita de que se
tem notcia, datada de 2.380 A.C., previa a compensao individual
como regra e a punio como exceo, mesmo para crimes graves
como o homicdio.
Segundo Gravielides (2011), na Europa, a Justia coletiva e
focada na reparao do dano foi se diluindo durante a Idade Mdia,
dando lugar a uma Justia centralizada na figura do nobre (ou da
Coroa) e de vis mais punitivo. Ainda para este autor (2007), a
Justia Restaurativa moderna comearia a ser (re)construda na
dcada de 1970. Entretanto, seu caminho foi pavimentado por um
movimento anterior, o surgimento da vitimologia, que, apesar de no
falar explicitamente de Justia Restaurativa, lana as bases para a
sua construo.
Gravielides (2007) defende que as razes da Justia
Restaurativa moderna podem ser traadas at o surgimento da
vitimologia, tendo como primeiras fontes de inspirao pessoas como
Hans von Henting (1887-1974), criminologista alemo, e Benjamin
Mendelsohn (1900-1998), advogado penal romeno, dois dos
primeiros tericos a estudar aprofundadamente as vtimas e sua
relao com os atos criminosos; ou ainda, de militantes como,
Margery Frie (1874-1958), que chamou ateno, na Inglaterra, para
o fato de que as vtimas eram ignoradas no processo judicial e que
um meio de restituio formal deveria ser estabelecido; ou Stephen
Schafer (1911-?), professor acadmico hngaro, que alertava para
as expectativas das vtimas de serem restitudas dos danos que
sofreram dificilmente seriam atendidas em qualquer pas do mundo.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

117

Se existe um ano que podemos considerar como fundamental


para a construo da Justia Restaurativa, este ano 1977. A
dcada de 1970 viu nascer, ao redor do mundo, um forte movimento
de crtica s polticas criminais punitivas e retributivas, ao tratamento
negligente em relao s vtimas e aos resultados que alcana em
relao ao ofensor.
Foi em 1977 que a expresso Justia Restaurativa passou a
ser utilizada, depois que Albert Eglash, psiclogo americano que
atuava junto a presidirios, a colocou em um artigo no qual
prenunciava a crise do modelo de Justia vigente. Nesse nterim,
Eglash defendeu a existncia de trs tipos de Justia: a retributiva e a
distributiva, ambas focadas no ato criminoso, contando com a
participao passiva do ofensor e a quase ausncia da vtima; e a
restaurativa, com foco na restaurao dos efeitos negativos do crime,
a partir das aes dos envolvidos.
Josh Banett, advogado e professor de direito dos Estados
Unidos, ainda em 1977, lana artigo no qual critica o paradigma de
Justia utilizado ento, sendo o primeiro autor a falar, publicamente,
em mudana de paradigma para a Justia Penal.
Por fim, no ano de 1977, o socilogo e criminologista
noruegus Nils Christie criticou os limites entre o pblico e o privado,
no Direito, em trabalho publicado no British Journal of Criminology.
Segundo Christie, o Estado moderno roubou o conflito fenmeno
normal e cotidiano, tpico da vida em sociedade das pessoas,
tirando delas o poder de lidar com esses problemas, tornando-as
dependentes de tcnicos e especialistas.
Eaglash, Banett e Christie so considerados os precursores
tericos da Justia Restaurativa, abrindo caminho para que outros
autores se debruassem sobre o tema. Dentre estes, destaca-se
Howard Zehr (1944-?), cujo trabalho tornou-se fundamento de
diversos programas ao redor do mundo, inclusive no Brasil. Lastreado
na mesma ideia de mudana de paradigma apresentada por Banett,
Zehr publicou, em 1980, uma das obras mais marcantes no processo
de construo da Justia Restaurativa: o livro Trocando as Lentes
(Changing Lenses no original).
Fazendo uma analogia com a fotografia seu hobby e paixo
- Howard Zher compreende a Justia Restaurativa como um conjunto
de lentes novas que permitem pensar o crime e a justia de uma
forma diferente. o que ele chama de quadro mental, o modelo

118

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

conforme o qual interpretamos os problemas, selecionamos os fatos


relevantes, imaginamos solues possveis e adequadas e
escolhemos a melhor para o caso em questo (Zher, 2008, p. 167).
Segundo Zher, a lente que temos usado para enxergar o crime a
lente retributiva, que no tem produzido resultados positivos e
duradouros. Em vista disso, o professor prope a troca por uma lente
restaurativa, que enxerga o conflito sob outro prisma e, portanto, se
coloca de maneira diferente em face da realidade.
Sinteticamente, para o autor (Zher, 2008), na tica retributiva,
o crime uma violao contra a lei e o Estado, marcada pela culpa e
para a qual o Estado deve responder provocando, no ofensor, um
sofrimento equivalente ao dano causado, de acordo com regras
claras e pr-estabelecidas. A tica restaurativa, por outro lado,
enxerga no crime uma violao, primeiramente, das pessoas e das
relaes entre as pessoas, sendo, portanto, um conflito entre pessoas
(ofensor e ofendido) e no entre uma pessoa (o ofensor) e o Estado.
Ecoando as ideias de Christie, Zher salienta que o foco de uma
Justia Restaurativa, portanto, no seria a punio (o sofrimento
provocado de forma retributiva), mas a restaurao dos vnculos entre
as pessoas e destas com a comunidade que integram, que se daria
por meio da restaurao de sentimentos e da reparao de danos.
Mas nem s de teoria se construiu a Justia Restaurativa. Em
paralelo s discusses acadmicas, experincias que reuniam
autores e receptores de atos de violncia para discutir formas de
reparao eram realizadas em alguns pases do mundo, sobretudo no
campo da Justia Juvenil.
No Canad, ainda em 1974, foi registrada a primeira
experincia de mediao vtima/ofensor, em Elmira, Ontrio, quando
dois adolescentes depredaram 22 propriedades privadas e se
reuniram com os donos de tais propriedades. A experincia teve tanto
xito que, rapidamente, programas de mediao vtima/ofensor foram
criados no Canad e nos Estados Unidos, particularmente no Estado
de Indiana. Esse modelo, entretanto, ainda era alvo de algumas
crticas, sobretudo quanto ateno s necessidades das vtimas e
forma ainda coercitiva com que os participantes eram conduzidos
(Jane e Shaw, 1988).
A busca por uma abordagem mais comunitria levou os
programas canadenses ao encontro dos Crculos de Sentena, uma
prtica proveniente da tradio das Primeiras Naes (povo nativo do

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

119

Canad), utilizados, oficialmente, no Estado de Yukon, nos anos 1980


para lidar com conflitos que envolviam os povos aborgenes locais.
Os Crculos de Sentena, ento, passaram a ser utilizados para o
tratamento dos atos de violncia cometidos por adolescentes. Em
1996, princpios da Justia Restaurativa, como a ateno vtima e a
reparao foram inseridos no Cdigo Penal canadense.
Na Nova Zelndia, o processo se deu em consequncia das
reivindicaes das comunidades maori (povo nativo do pas) quanto
resposta dada pelo Estado violncia juvenil (Maxwell in Slakmon, de
Vitto e Pinto, 2005, p.282). Tal resposta promovia o afastamento dos
adolescentes de suas famlias e comunidades ao submet-los
privao de liberdade, o que mobilizou as comunidades maori a
exigirem um modelo mais apropriado ao seu modo de vida e suas
tradies, que desse condies das prprias famlias cuidarem de
seus jovens. A partir da, - com base, tambm, na cultura maori foi
editado, em 1989, o Estatuto das Crianas, Jovens e suas Famlias,
que estabeleceu as Reunies Familiares, como possibilidade de
resposta para os atos de violncia cometidos por adolescentes.. Dez
anos depois, este modelo restaurativo, que deu seus primeiros
passos na Justia Juvenil, se estendeu para outras reas da Justia
neozelandesa, incluindo casos com adultos nas esferas penal e civil.
Na dcada de 1990, o movimento da Justia Restaurativa se
fortaleceu na medida em que novos autores somaram importantes
contribuies para este processo. Dentre eles, John Braithwaite,
com sua ideia de vergonha restaurativa; Tony Marshall, que a partir
de prticas empricas na Inglaterra e em Wales, construiu o conceito
de Justia Restaurativa mais dominante at hoje; Ezza Fatah, que
alertou para as falsas premissas sobre as quais o modelo
punitivo/retributivo est alicerado; e Mark Umbreit, que estudou,
empiricamente, vrios programas fundamentados na Justia
Restaurativa, ao redor do mundo. Paralelamente, outros pases
comeam a adotar princpios e prticas da Justia Restaurativa em
suas polticas pblicas, tais como a Colmbia, os Estados Unidos, a
Inglaterra, a Ucrnia e a frica do Sul.
Reconhecendo o sucesso destas iniciativas, o Conselho
Econmico e Social das Organizao das Naes Unidas ONU,
editou, em 2002, a Resoluo 2002/12, na qual recomenda aos seus
pases membros a adoo de um modelo de Justia com enfoque
restaurativo, estabelecendo, ainda, parmetros mnimos para definir o
que seria uma Justia Restaurativa, bem como definindo os princpios

120

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

de seu funcionamento. O Brasil passou a seguir esta orientao em


2005, fruto da parceria entre a Secretaria de Reforma do Judicirio,
ligada ao Ministrio da Justia, e o Programa das Naes Unidas
para o Desenvolvimento PNUD. Em vista disso, iniciou-se, em So
Caetano do Sul SP, em Porto Alegre - RS e em Ncleo Bandeirante
DF, trs projetos piloto de Justia Restaurativa.
Em Porto Alegre, a experincia foi desenvolvida na 3 Vara
da Infncia e da Juventude, por meio do Projeto Justia para o
Sculo 21, junto a adolescentes acusados de praticar atos
infracionais, irradiando-se, posteriormente, para outros espaos. Em
So Caetano do Sul, a experincia teve, inicialmente, um foco
preventivo, sendo realizada em escolas pblicas para o tratamento de
conflitos, por meio do Projeto Justia, Educao, Comunidade:
parcerias para a cidadania, sendo, mais tarde, adotado na Vara da
Infncia e da adolescncia, tambm com adolescentes acusados de
cometer atos infracionais. Em 2006, com o sucesso do programa, o
projeto foi replicado no bairro de Helipolis, na capital paulista. Em
Braslia, o projeto foi implementado em Juizados Especiais do Ncleo
Bandeirantes, onde a Justia Restaurativa aplicada em crimes de
menor potencial ofensivo praticados por adultos.
Em 2009, a Justia Restaurativa chega cidade de So Jos
de Ribamar, no Maranho, atravs do projeto RestaurAO, fruto
da parceria entre a organizao no governamental Terre des
hommes Lausanne no Brasil, Ministrio Pblico, Defensoria Pblica,
Secretaria de Assistncia Social, Trabalho e Renda, Secretaria
Municipal da Juventude e Secretaria Municipal de Educao.O
projeto funciona tanto na 2 Vara de So Jos de Ribamar, com
adolescentes acusados de praticar atos infracionais, quanto nas
escolas, de forma preventiva.
No Brasil, os projetos de Justia Juvenil Restaurativa, vem
aglutinando sucessos. Tanto que, em 2012, quando da edio da lei
12.594, que instituiu o Sistema Nacional de Atendimento
Socioeducativo - SINASE, regulamentando como deve ser o processo
de apurao de responsabilidades e a prpria responsabilizao dos
adolescentes acusados de cometer atos infracionais, adotou,
claramente, princpios bsicos da Justia Restaurativa, tais como a
prioridade de intervenes extra judiciais, a ateno vtima e a
reparao do dano.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

121

Diante do exposto, fcil constatar que, apesar de ser um


conceito antigo, o resgate da Justia Restaurativa um fenmeno
ainda muito novo e bastante plural, cujas fronteiras mal comearam a
ser exploradas. Compreender a construo da Justia Restaurativa
como um processo ainda vivo e pulsante essencial para o
amadurecimento de seus fundamentos tericos e o aperfeioamento
de suas intervenes prticas, mas sobretudo, para a consolidao
de um novo modelo de Justia que, como veremos, no pode ser
resumida tcnicas de resoluo de conflitos, importando, mais que
isso, no repensar das prticas e processos atualmente utilizados
pelos Sistemas de Justia vigentes.
3 SISTEMA SOCIOEDUCATIVO BRASILEIRO: CRISE DE SENTIDO
E DISCIPLINA RESTAURATIVA
Ao passo em que outros pases, na definio de seus
ordenamentos jurdicos, optaram pelo binmio Justia Penal
(adulta)/Justia Penal Juvenil, no Brasil, em face do claro objetivo do
Estatuto da Criana e do Adolescente de desconstruir institutos
menoristas e evitar estigmas historicamente estabelecidos em se
tratando da infncia, a opo escolhida foi pela instituio de um
Sistema Socioeducativo, de cunho pedaggico e (re)socializador.
Definido pelo prprio Estatuto (arts. 112 a 128) e pelo Sistema
Nacional de Atendimento Socioeducativo (SINASE regulamentado
pela Resoluo 119 de 2006 do Conanda, que comeou a delinear
um padro nacional de atendimento, e pela lei 12.594 de 2012, que
define, mais extensivamente, parmetros para o conhecimento do ato
infracional e a execuo das medidas), o Sistema Socioeducativo
baseia-se na aplicao de medidas socioeducativas que objetivam
a responsabilizao do adolescente quanto s conseqncias lesivas
do ato infracional, sempre que possvel incentivando a sua
reparao; a sua integrao social com garantia de seus direitos
individuais e sociais e a desaprovao da conduta infracional,
efetivando as disposies da sentena como parmetro mximo de
privao de liberdade ou restrio de direitos, observados os limites
previstos em lei (SINASE, art.1, 2, I, II e II). Segundo esta lgica,
adolescentes no cometem crimes, mas atos infracionais, nem
recebem penas, mas medidas socioeducativas, dentre as quais a
privao de liberdade (em vez de priso) deve ser excepcional,
priorizando-se o cumprimento de medidas em meio aberto.

122

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Entretanto, atualmente, o aumento da violncia urbana,


incluindo a os casos que tem como atores os adolescentes, tem
acarretado na populao brasileira uma grande sensao de
insegurana. No raro, a abordagem miditica do tema, que
espetaculariza o papel do adolescente na produo da violncia, gera
a falsa idia de que os adolescentes que praticam atos infracionais
so o grande problema da segurana pblica nacional. Assim sendo,
no universo dos direitos da criana e do adolescente, poucos temas
despertam tantos e to acalorados debates quanto o da
responsabilizao dos adolescentes a quem se atribui a prtica de
atos infracionais (Terre des Hommes, 2013, p. 4). Conseqncia
imediata disso a apresentao de crticas ao Sistema
Socioeducativo acusado de permissivo e estimulador da
impunidade e de solues mgicas dentre as quais desponta a
reduo da maioridade penal, destarte as inmeras experincias
internacionais que comprovam que, em vez de soluo, tal medida
agrava o problema.
Se, como dissemos, existe um sistema para responsabilizar
adolescentes, de onde vem, ento, a sensao de impunidade?
Uma das respostas a essa pergunta pode estar na crise de
sentido que medidas socioeducativas enfrentam no Brasil, ou seja,
na dificuldade que o sistema socioeducativo encontra em fazer com
que o adolescente se sinta responsabilizado e em que a sociedade
sinta que eles esto sendo responsabilizados. Tal crise revelada
nas falas dos adolescentes quando que identificam a Prestao de
Servios Comunidade (PSC) como trabalhar de graa, a Liberdade
Assistida (LA) como o assinar e a Privao de Liberdade (PL) como
139
a engorda tem suas razes nas dificuldades conceituais
e
140
materiais , mas tambm na herana menorista e retributiva que a
Doutrina da Situao Irregular legou ao Brasil. Ao analisarmos o
tradicional formato da jurisdio brasileira e o atendimento
ordinariamente dado ao adolescente em conflito com a lei,
facilmente perceptvel que o atual modelo, destarte as orientaes
139

No esqueamos o enorme lapso temporal entre a criao das medidas


socioeducativas no ECA (1990) e sua regulamentao pela lei do SINASE (2012), o
que gerou, no Basil, a falta de unidade no manuseio de institutos como Remisso,
Plano Individual de Atendimento, Orientador Comunitrio e Liberdade Assistida.
140
Segundo o CNJ, por exemplo, existem 1.303 Varas Judiciais que tratam da infncia
e da adolescncia no pas, das quais apenas 159 so exclusivas (Fonte :
http://g1.globo.com/politica/noticia/2014/05/so-12-das-varas-da-infancia-no-pais-saoexclusivas-segundo-cnj.html -ltimo acesso em 04 de maio de 2016).

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

123

legais em contrrio, ainda baseado em uma viso retributiva que,


historicamente, ainda prioriza a privao de liberdade, mesmo que tal
quadro venha se revertendo nos ltimos anos. Tal modelo no tem
oferecido respostas positivas diante das necessidades da sociedade.
O crescimento dos ndices de violncia e os alarmantes nmeros de
reincidncia entre os adolescentes que passam pelo Sistema
Socioeducativo trazem a necessidade da busca por novas
alternativas de atuao na temtica.
Nesta perspectiva, a Justia Restaurativa surge como um
novo olhar frente percepo retributiva e tutelar capaz de dar
resposta a essa crise de sentido, propondo abordagens que
possibilitam a promoo do encontro e da integrao na busca pelo
restabelecimento da paz, provocando a real mudana de pensamento
dos adolescentes e no somente sua punio. E o faz,
principalmente, atravs da proposio de uma disciplina
restaurativa.
Disciplina restaurativa um conceito trabalhado por Paul
McCold e Ted Watchel (McCold e Watchel apud Terre des
Hommes,2013, p.41 e 42), do Instituto Internacional de Prticas
Restaurativas, dentro da Teoria das Janelas da Disciplina Social.
Segundo tal teoria, o estabelecimento de disciplinas, dentro da
sociedade, se estabelece diante de duas foras ou tipos de
comportamento: os comportamentos de controle, associados idia
de estabelecimento de limites, de demonstrao do erro; e os
comportamentos de apoio, associados idia de cuidado e
encorajamento. Dependendo da forma como uma interveno
equilibra controle e apoio, podemos encontrar quatro tipos ou janelas
de disciplina social diferentes: a negligente (baixo apoio e baixo
controle), a permissiva (baixo controle e alto apoio), a punitiva (alto
controle e baixo apoio) e a restaurativa (alto apoio e alto controle).
Destas, as trs primeiras devem ser evitadas, uma vez que elas no
contribuem para a efetiva responsabilizao e mudana de
comportamentos dos sujeitos, quer por no acreditar na mudana
(janela negligente), quer por no demonstrar as extenses do erro
(janela permissiva), por no oferecer condies para a mudana
(janela punitiva). A janela restaurativa, por outro lado, supera tais
limitaes,
facilitando
processos
de
empoderamento
e
autoresponsabilizao, bem como de mudana de comportamento.
Segundo o juiz Leoberto Brancher, um dos pioneiros na
insero da Justia Restaurativa no Brasil (atravs do Projeto Justia

124

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

para o Sculo 21, na cidade de Porto Alegre, uma das iniciativas


piloto do Ministrio da Justia implementadas em 2005) a disciplina
restaurativa facilmente identificada logo no Art.1 na lei do SINASE,
que define, em seu 2, os seguintes objetivos para as medidas
socioeducativas:
I - a responsabilizao do adolescente quanto s consequncias
lesivas do ato infracional, sempre que possvel incentivando a sua
reparao;
II - a integrao social do adolescente e a garantia de seus direitos
individuais e sociais, por meio do cumprimento de seu plano individual
de atendimento; e
III - a desaprovao da conduta infracional, efetivando as disposies
da sentena como parmetro mximo de privao de liberdade ou
restrio de direitos, observados os limites previstos em lei.

Nesse
sentido,
observa-se
que
o
SINASE,
no
estabelecimento dos objetivos das medidas, busca o equilbrio entre
apoio (inciso II, integrao social e garantia de direitos) e controle
(inciso III, desaprovao da conduta infracional) com vistas ao
estabelecimento de uma disciplina restaurativa (inciso I,
responsabilizao e reparao).
4 JUSTIA RESTAURATIVA: MAIS QUE PRTICA, UM ENFOQUE
Com o advento da lei do SINASE e a consequentemente,
com a adoo da Justia Restaurativa no sistema socioeducativo
brasileiro, torna-se imperativo pensar como o ato infracional deve ser
tratado desde sua apurao at a execuo das medidas
restaurativas, passando pelo processo de conhecimento luz deste
novo modelo de justia. Para tanto, importa que sejam superadas
duas compreenses equivocadas acerca da JJR. Em primeiro lugar,
comum a compreenso de que a adoo de um enfoque restaurativo
na Justia est, necessariamente, associada resoluo extrajudicial
de conflitos, tendo por objetivo sempre evitar o desencadeamento de
processo penal, ou seja, existe uma confuso entre o que so
prticas restaurativas (metodologias de resoluo de conflitos
fundadas em princpios restaurativos) e o que a Justia
Restaurativa (conjunto de princpios que define um novo modelo de
justia).

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

125

Da mesma maneira, equivocadamente, se pensa que este


enfoque s se aplica a conflitos de menor potencial ofensivo,
excluindo sua incidncia sobre delitos de maior gravidade. Tais
equvocos limitam o uso da Justia Restaurativa utilizao de
prticas restaurativas como alternativa ao processo de conhecimento
ou situaes de conflito e, pior, apenas nos casos de menor
potencial ofensivo quando, na verdade, a Justia Restaurativa deveria
ser um modelo a permear todo o atendimento socioeducativo, desde
a escuta do adolescente na delegacia at o momento de sua
liberao da medida, seja ela em meio aberto ou fechado. Ou seja, ao
longo de todo o processo e em toda a rede de atendimento, importa
adotar um Enfoque Resaurativo na apurao do ato infracional e na
execuo das medidas socioeducativas.
Com o fim de superar esse olhar restritivo, faz-se necessrio
compreender o real significado da Justia com enfoque restaurativo,
quais os seus objetivos e sua ambincia. Para tanto, desconstruir a
ideia de que a Justia Restaurativa impunidade e despenalizao
de extrema importncia.
Podemos compreender a Justia Restaurativa como:
um modelo que valoriza a autonomia da comunidade e o dilogo entre
os envolvidos em um conflito, criando oportunidades para que as
pessoas possam conversar, identificar suas necessidades e pensar,
para cada um, aes capazes de atend-las (Terre des hommes,
2013.1, p. 21)

A responsabilizao, a reparao dos danos e reintegrao


social so os trs aspectos norteadores da Justia Restaurativa. Falase em responsabilizao, pois se afastando do conceito de castigo,
possvel provocar um processo de reflexo atravs do qual o autor do
ato infracional capaz de construir elementos de responsabilidade
pessoal, que empatize com os danos e com a vtima, chegando
reparao direta ou indireta dos danos por ele causados. Fala-se em
reparao de danos, pois aqui o cuidado com a vtima a coloca em
posio de protagonismo e abre espao para que seus interesses
sejam expostos e os danos por ela vivenciados possam ser reparados
de maneira legtima. Fala-se em reintegrao, pois se busca
promover o fortalecimento dos vnculos sociais, proporcionando aos
envolvidos no conflito sua acolhida no seio de convivncia

126

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

comunitria sem a estigmatizao do autor e a revitimizao do


receptor.
No se trata em absoluto de desjudicializao, mas sim de
complemento, de inserir na atuao do Sistema de Justia o foco na
restaurao das relaes, visando interpretar e aplicar a lei sobre este
prisma. Sendo assim, no processo de conhecimento, por exemplo,
um juiz tanto restaurativo quando oferece uma remisso
condicionada realizao de prtica restaurativa (ou suspende o
processo para a realizao da prtica) quanto quando, ao elaborar
suas perguntas para a vtima, preocupa-se com suas necessidades
legtimas, no apenas com seu papel como testemunha.
Trazendo esta perspectiva para o mbito da Justia Juvenil, a
compatibilidade das temticas se torna ainda mais evidente. A
legislao brasileira, ao reconhecer os adolescentes como sujeitos de
direitos em situao peculiar de desenvolvimento fsico, emocional e
mental, inaugura um olhar para o seu desenvolvimento enquanto ser
humano, demandando do Estado e da sociedade apoio e orientao,
tanto para usufruir de seus direitos, como para cumprir com seus
deveres. Por isso, no campo da responsabilizao diante da infrao
lei, o adolescente responde de forma diferente do que a do adulto
por meio de um sistema socioeducativo, e no do
penal/penitencirio.
Se a lei brasileira responsabiliza os adolescentes, porque
reconhece neles enquanto sujeitos de direito a capacidade de
fazer escolhas, inclusive a capacidade de decidir por praticar um ato
ilcito (Terre des Hommes, 2013.3, p. 10). Entretanto, preciso
reconhecer que esta fase, marcada pelo imediatismo, pela busca de
referncias e pela construo de identidade, demanda uma
metodologia de responsabilizao eminentemente pedaggica, na
qual importa muito mais provocar a mudana de comportamento do
que punir.
Em paralelo, a Justia Restaurativa tambm aborda essa
postura, uma vez que tem por ncleo a construo de aes que
permitam lidar com os danos provocados pelo ato infracional
cometido e restabelecer uma convivncia harmnica.
A
compatibilidade das temticas to evidente que a previso de
atendimento socioeducativo previsto pelo Estatuto da Criana e do
Adolescente ECA, j possui pontos de aproximao com o
paradigma da Justia Restaurativa. Assim sendo:

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

127

O prprio mecanismo de Remisso previsto do art. 126 da referida lei


pode ser considerado restaurativo, na medida em que evita o
processo judicial e convida o autor da violncia a pensar, dentro dos
limites postos, a forma segundo a qual ocorrer sua responsabilizao
(Terre de hommes, 2013.3, p.13).

Da mesma maneira, conforme j citado, os preceitos da


Justia Restaurativa j embasam normas internacionais e nacionais,
a exemplo do Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo SINASE, que prev no s a integrao de prticas restaurativas no
fluxo de atendimentos socioeducativo, mas tambm a sua oferta
antes mesmo da aplicao de uma medida socioeducativa.
O programa socioeducativo, portanto, ao mesmo tempo que
responsabiliza, protege, devendo ficar atento s necessidades que o
socioeducando apresenta, concernentes, sobretudo, ao seu
desenvolvimento. Ora, um dos preceitos mais fundamentais da
Justia Restaurativa a responsabilizao do autor com ateno s
suas necessidades, mostrando, claramente, a afinidade existente
entre nosso Sistema Socioeducativo e o paradigma restaurativo de
Justia, tanto no que diz respeito a interpretao e aplicao da lei,
quanto na implementao de prticas restaurativas (Terre de
hommes, 2013.1, p.14).
No atendimento direto ao adolescente em conflito com a lei, a
aplicao da Justia Restaurativa no se restringe ao uso de prticas
restaurativas. Mas importante que isso, inserir o enfoque
restaurativo na interpretao da lei e na conduta dos profissionais da
Justia Juvenil. Como j foi explicado acima, na fase de
conhecimento do ato infracional, o enfoque restaurativo pode ser
inserido tanto atravs da oferta de prticas restaurativas antes de
emisso da sentena final, conforme previso do art. 35, II, SINASE,
quanto na prpria atuao do juiz e do promotor de justia.
Entretanto, no e s no processo judicial que podemos
visualizar o enfoque restaurativo. Na execuo das medidas
socioeducativas, sobretudo na PSC, na LA e na PL, podemos
identificar duas importantes contribuies deste modelo:
1. Fortalecimento da responsabilizao do adolescente atravs da
superao da crise de sentido, por meio do estabelecimento de fluxos,
procedimentos e orientaes metodolgicas em consonncia com os
princpios restaurativos;

128

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


2. O uso de prticas restaurativas para fortalecimento dos vnculos
entre o adolescente, sua famlia e a equipe de atendimento e para a
resoluo dos novos conflitos que possam surgir durante a execuo
da , com o cuidado de no se retomar aqui o ato infracional originrio,
sob pena de incidncia em bis in idem quanto em processos de
revitimizao.

Assim, um profissional do CREAS, por exemplo, no s


restaurativo quando promove a resoluo de um conflito entre o
adolescente e seus responsveis, por exemplo, mas, sobretudo,
quando, na elaborao de um Plano Individual de Atendimento, busca
equilibrar medidas de apoio com medidas de controle (buscando uma
disciplina restaurativa), estabelece obrigaes e medidas de garantia
de direitos a serem executadas em instituies dentro da comunidade
de origem do adolescente (reconhecendo o papel protagonista da
comunidade) e considera as necessidades legtimas da vtima.
Neste ltimo ponto, por exemplo, a escolha do local onde o
adolescente vai cumprir a PSC deveria considerar se a vtima tem ou
no medo do adolescente, se quer ou no resgatar seus vnculos
com ele, ao passo em que a prpria escolha do servio poderia
considerar a possibilidade de reparao indireta do dano provocado
vtima. Na Liberdade Assistida, ento, as possibilidades (e
responsabilidade da equipe) so muito maiores, tendo em vista que,
nesta medida, a equipe tem maior liberdade no estabelecimento de
condicionalidades para o cumprimento da medida, respeitados os
limites estabelecidos em sentena.
A Justia com enfoque restaurativo, neste contexto, visa
superar o paradigma da retribuio, contribuindo para a formao de
uma Justia democrtica, gil e construtora de uma cultura de paz.
5 CONCLUSO
Com o que foi apresentado no presente artigo, pode-se
resumir que, mesmo surgindo como a forma ideal de justia entre as
dcadas de 1970 e 1980, na Amrica do Norte e na Oceania,
possvel identificar traos de uma Justia Restaurativa na maneira
como diversos povos e sociedades, ao longo de toda a histria da
humanidade, trataram os crimes e os conflitos comuns sua
comunidade.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

129

Diante da necessidade de solues mais justas e


apaziguadoras, que fossem de encontro s polticas criminais
punitivas e retributivas, nas quais o crime uma violao contra a lei
e o Estado, surge uma tica restaurativa, que trata o crime como uma
violao, primeiramente, das pessoas e das relaes entre as
pessoas, sendo, portanto, um conflito entre pessoas (ofensor e
ofendido) e no entre uma pessoa (o ofensor) e o Estado.
Neste sentido, fica evidente que a aplicao da Justia
Restaurativa traz, de forma coerente com seus objetivos e princpios,
a restaurao dos vnculos entre as pessoas e destas com a
comunidade que integram, por meio da restaurao de sentimentos e
da reparao de danos.
Outro ponto importante aqui apresentado o paradigma
restaurativo no trato das questes relacionadas ao envolvimento de
adolescentes com atos infracionais. Nesta perspectiva, a Justia
Restaurativa surge como um novo olhar frente percepo
retributista e tutelarista, propondo abordagens que possibilitam a
promoo do encontro e da integrao na busca pelo
restabelecimento da paz, provocando a real mudana de pensamento
dos adolescentes, e no somente sua punio. Assim sendo, praticase uma justia que atenda s necessidades do adolescente em
conflito com a lei, que leva em conta a singularidade e as
peculiaridades do ser adolescente.
Conclui-se, ainda, que, em relao ao adolescente, A Justia
Restaurativa mostra-se adequada, pois incentiva sua participao no
processo, lhe d voz para expor seus sentimentos e suas razes para
uma determinada conduta e apia tambm a vtima. Portanto, ela
atende s necessidades da vtima, mas tambm considera as
particularidades do ofensor, na tentativa de oportunizar uma situao
diferente do conflito em questo.
Mesmo assim, ainda comum a compreenso de que a
Justia com enfoque restaurativo est, necessariamente, associada
resoluo extrajudicial de conflitos, tendo por objetivo sempre evitar o
desencadeamento de processo penal. Da mesma maneira,
equivocadamente, se pensa que este enfoque s se aplica a conflitos
de menor potencial ofensivo, excluindo sua incidncia sobre delitos
de maior gravidade. Por esta percepo limitada, a implantao do
enfoque restaurativo dentro do Sistema de Justia encontra alguns
entraves, por ser muitas vezes percebido de maneira dogmtica, no

130

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

permitindo sua adaptao aos recursos da Justia ordinria e ao


Sistema Penal.
REFERNCIAS
Conselho Nacional de Justia; Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada. Justia
Infantojuvenil: Situao Atual e Critrios de Aprimoramento. Braslia: CNJ: Ipea,
2012.
GRAVIELIDES, Theo. RESTORATIVE PRACTICES: From Early Societies to the
1970s. Internet Journal of Criminology. ISSN 2045-6743 (Online). 2011.
GRAVIELIDES, Theo. RESTORATIVE PRACTICES THEORY AND PRACTICE:
Addressing the Discrepancy. Helsinki, Finlndia: Academic Bookstore. 2007.
MAXWELL, Catherine; VITTO, Renato C. P. de; PINTO, Renato Gomes de (org).
JUSTIA RESTAURATIVA: Coletnea de artigos. Braslia, DF: Ministrio da Justia
e Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento PNUD, 2005.
TERRE DES HOMMES. Responsabilizao com Restaurao: prticas
restaurativas com adoslecentes em conflito com a lei. GUIA 1, Fortaleza, 2013.
TERRE DES HOMMES. Responsabilizao com Restaurao: prticas
restaurativas com adoslecentes em conflito com a lei. GUIA 3, Fortaleza, 2013.
ZHER, Howard. Trocando as lentes: um novo foco sobre o crime e a justia. So
Paulo: Palas Athena, 2008.

TERRORISMO E A BUSCA DA PAZ


Henrique Hoffmann Monteiro de Castro141
Valter Foleto Santin142

1 INTRODUO
Desde a formao dos Estados e o estreitamento dos laos
entre as naes, a paz tem sido um dos principais objetivos a serem
alcanados entre os povos. Isso porque, manifestada de diversas
maneiras no decurso da histria, a violncia tem sido uma constante
no panorama mundial, de modo que persistem os desafios para
encontrar mecanismos eficazes de combate beligerncia e garantia
da tranquilidade. O Estado tem obrigao de fornecimento do servio
de segurana pblica, para manuteno da ordem pblica e da
incolumidade pessoal e patrimonial (art. 144, caput, da Constituio
143
Federal), considerado como interesse difuso.

141

Professor Coordenador da Ps-Graduao em Cincias Criminais da FACNOPAR e


do Curso CEI. Professor Convidado da Escola da Magistratura do Paran, da Escola
do Ministrio Pblico do Paran, da Escola de Governo de Santa Catarina (Curso de
Formao de Defensores Pblicos), da Escola Nacional de Polcia Judiciria e da
Escola Superior de Polcia Civil do Paran. Mestrando em Direito pela Universidade
Estadual do Norte do Paran. Especialista em Direito Penal e Processual Penal pela
Universidade Gama Filho, e em Segurana Pblica pela UNIESP. Bacharel em
Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais. Colunista do Conjur. Membro do
Instituto Brasileiro de Direito Processual Penal e da Associao Internacional de
Direito Penal. Delegado de Polcia Civil do Paran. Assessor Jurdico da Federao
Nacional dos Delegados de Polcia Civil.
142
Professor dos programas de Mestrado e Doutorado da Universidade Estadual do
Norte do Paran (Campus Jacarezinho, Paran, Brasil). Doutor em Direito (USP Universidade de So Paulo, Brasil) e ps-doutor pelo programa de Ps-doutoramento
em Democracia e Direitos Humanos, no Ius Gentium Conimbrigae, Centro de Direitos
Humanos, sediado na Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra (Portugal).
Lder do Grupo de pesquisa Polticas pblicas e efetivao dos direitos sociais
(UENP). Promotor de Justia em So Paulo.
143
SANTIN, Valter Foleto. Controle judicial da segurana publica: eficincia na
preveno e represso ao crime, passim.

132

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Nesse contexto, assunto destacado que merece a ateno


dos estudiosos e da populao em geral o terrorismo, uma das mais
deletrias formas de promoo da guerra. Trata-se de forma de
violncia organizada, descentralizada e covarde, cujo desiderato
atingir civis inocentes de modo a causar o pnico social.
O terrorismo chama tanta ateno porque envolve a prtica
do pavor e se volta contra nmero de vtimas indeterminado,
mediante violncia generalizada que acarreta enorme sentimento de
144
insegurana na populao e dificulta sua capacidade de reao.
Nesse contexto, foi editada a Lei de Terrorismo (Lei
13.260/16), por meio da qual o legislador atendeu, com certo atraso,
ao mandado de criminalizao estampado na Constituio Federal,
que estabelece o terrorismo como crime equiparado a hediondo.
Superou a discusso sobre a tipificao ou no do terrorismo no art.
20 da Lei 7.170/83 (Lei de Segurana Nacional), que criminaliza a
vaga expresso atos de terrorismo, e trouxe diversos outros crimes
e dispositivos processuais penais, muitos dos quais inovadores e que
necessitam de uma leitura constitucional que tambm passe pelo filtro
dos tratados internacionais de direitos humanos.
A novel legislao segue uma tendncia mundial de adotar
medidas para prevenir, punir e eliminar o terrorismo, obrigao
assumida pelo Brasil ao aderir a instrumentos internacionais, a
145
exemplo da Conveno Interamericana contra o Terrorismo.
Nada obstante o estudo do terrorismo no ser novidade nas
letras jurdicas, debates importantssimos surgiram da edio da
recente Lei 13.260/16, que refletem diretamente na discusso sobre a
garantia da paz.
As significativas mudanas ao arcabouo normativo ptrio
acarretam com reflexos nas relaes do Brasil com os demais pases,
gerando, no sem razo, grande dose de inquietude na comunidade
jurdica.
O estudo do terrorismo se mostra indispensvel para
entender essa forma deletria de uso da fora e buscar instrumentos
de promoo da paz. O exame da questo premente, eis que cada
ato terrorista no coibido enfraquece as possibilidades de obteno
144

DOTTI, Ren Ariel. Terrorismo e devido processo legal. RCEJ, ano VI, Braslia, set.
2002. p. 27-30.
Decreto 5.639/05.

145

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

133

da paz. preciso investigar de que maneira o combate ao terrorismo


pode aproximar os cidados do estado de quietude social.
Nessa perspectiva, por meio de pesquisa bibliogrfica,
calcada na nova legislao e nos documentos internacionais de
direitos humanos, buscar-se- investigar os detalhes que circundam o
assunto, para que se possa vislumbrar uma nova perspectiva do
binmio terrorismo-paz no espectro do Estado Democrtico de
Direito. Pretende-se analisar pormenorizadamente a Lei de
Terrorismo, enxergando suas possibilidades de aplicao para pensar
de que maneira afeta discusso sobre a paz.
2 COMBATE AO TERRORISMO
Com a edio da Lei de Terrorismo (Lei 13.260/16) o
legislador se desincumbiu do dever constitucional estampado no art.
5, XLIII da Constituio Federal, que impe a tipificao do
terrorismo como crime, inclusive equiparado a hediondo, em
cumprimento ao mandado de criminalizao e maior ateno para
algo to essencial proteo da sociedade brasileira.
A preocupao do constituinte originrio com a questo
tamanha que a Lei Fundamental proclamou o repdio ao terrorismo
como um dos princpios essenciais que devem reger o Estado
brasileiro em suas relaes internacionais (art. 4, VIII da CF).
A Constituio da Repblica, considerados tais vetores
interpretativos (art. 4, VIII, e art. 5, XLIII), no autoriza que se
outorgue s prticas delituosas de carter terrorista o mesmo
tratamento benigno dispensado a outras espcies de criminalidade.
Destarte, impede que se venha a estabelecer, em torno do terrorista,
um inadmissvel crculo de proteo.
Os novos parmetros consagrados pela vigente Bblia Poltica
determinam uma pauta de valores a serem protegidos na esfera
interna mediante qualificao da prtica do terrorismo como delito
inafianvel e insuscetvel da clemncia soberana do Estado. As
diretrizes constitucionais estampam indubitavelmente a posio
146
explcita do Estado brasileiro de frontal repdio ao terrorismo.

146

STF, PPE 730 QO, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 16/12/2014.

134

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

A importncia do combate ao terrorismo foi muito bem


enunciada pela Corte Suprema, que assim vaticinou:
A Assembleia Nacional Constituinte formulou um claro e inequvoco
juzo de desvalor em relao a quaisquer atos delituosos revestidos de
ndole terrorista, a estes no reconhecendo a dignidade de que muitas
vezes se acha impregnada a prtica da criminalidade poltica. O
terrorismo que traduz expresso de uma macrodelinquncia capaz de
afetar a segurana, a integridade e a paz dos cidados e das
sociedades organizadas constitui fenmeno criminoso da mais alta
gravidade, a que a comunidade internacional no pode permanecer
indiferente, eis que o ato terrorista atenta contra as prprias bases em
que se apoia o Estado democrtico de direito, alm de representar
ameaa inaceitvel s instituies polticas e s liberdades pblicas, o
que autoriza exclu-lo da benignidade de tratamento que a Constituio
do Brasil (art. 5, LII) reservou aos atos configuradores de criminalidade
poltica.147

Trata-se de crime equiparado a hediondo, j previsto como tal


no 5, inciso XLIII da CF e no art. 2 da Lei 8.072/90. Todavia, para
no haver dvidas, o legislador estabeleceu no art. 17 que aplicam-se
as disposies da Lei de Crimes Hediondos aos crimes de terrorismo.
3 ANTECIPAO DA TUTELA PENAL
A proteo jurdica ofertada pelo Direito Penal historicamente
se vinculou ao momento do efetivo ataque ao bem jurdico da pessoa
humana. Na escala do iter criminis, a cogitao e a preparao
sempre foram irrelevantes penais, de modo que somente a partir da
concreta execuo da conduta incriminada que esse severo ramo
do Direito era chamado a agir.
Todavia, notou-se que essa forma de proteo se revelava
ineficaz para algumas categorias de crimes graves. Em determinadas
situaes, era preciso que o Direito Penal antecipasse o momento de
atuao, reprimindo o criminoso quando ainda praticava atos menos
graves, impedindo a violao mais severa dos bens jurdicos
tutelados.

147

STF, Ext 855, Rel. Min. Celso de Mello.

135

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


148

Essa chamada antecipao da tutela penal


revela-se na
tipificao de crimes obstculo (punio dos atos preparatrios) e de
crimes de perigo (com a chamada espiritualizao de bens jurdicos).
O legislador faz consumar uma infrao penal mais branda, visando a
evitar que infraes mais graves venham a ocorrer. Volta os olhos
aos momentos anteriores ao dano, com o ntido propsito de evitar
danos maiores s pessoas.
No estranho ao ordenamento ptrio a possibilidade
excepcional de punio de atos preparatrios, quando o legislador,
pelas suas regras de experincia social, opta por erigir a preparao
condio de delito autnomo. o que ocorre, por exemplo, nos
crimes de associao criminosa (art. 288 do CP), de petrechos para
falsificao de moeda (art. 291 do CP) e trfico de maquinrio (art.
34 da Lei 11.343/06).
A Lei 13.260/16 trouxe mais exemplos dessa tcnica jurdica.
O art. 2, 1, I permite a punio de quem possui explosivos e
materiais perigosos capazes de promover destruio em massa,
conduta tipicamente preparatria da execuo do atentado
propriamente dito. O art. 3 antecipa a incriminao para atingir quem
constituir organizao terrorista, destinada a causar o terror social ou
generalizado (art. 1, 2, II da Lei 12.850/13). O art. 6, por sua vez,
pune aquele que mantm valores destinados ao planejamento e
preparao do terrorismo. J o art. 5, 1 criminaliza o recrutamento
e treinamento de terroristas. Todos esses so exemplos de crime de
perigo.
Em que pese a nobre preocupao, o uso de tal sistemtica
deve ser feito cum grano salis, porquanto promove inequivocamente
uma hipertrofia do poder punitivo estatal. Assim, a antecipao
desmedida do raio de atuao penal pode culminar, em ltima
instncia, em ataque desproporcional s garantias do cidado, o que
acabaria por gerar uma contradio com o propsito do mecanismo
(que justamente ampliar a proteo pessoa humana).
A audaciosa iniciativa do legislador, ao coibir o crime ainda
em sua fase embrionria e promover a liquefao de bens jurdicos,
pode ser vista sob distintos prismas. De um lado, alguns entendem
como um temerrio flerte com o Direito Penal do Inimigo. Lado
diverso, outros iro encarar como uma atuao mais rigorosa da lei
148

ROXIN, Claus. Derecho penal. Parte general. Fundamentos. La estructura de la


teora del delito. t. I. Madrid: Civitas, 2006. p. 410.

136

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

penal em face dessa especfica categoria de criminalidade, porquanto


crimes to graves demandam o atendimento proporcionalidade
constitucional (proibindo-se eventuais excessos, mas igualmente
vedando-se a insuficincia tuitiva, por obrigao de defesa e
149
proteo, ligada ao garantismo positivo).
4
CONCEITO
TERRORISMO

ELEMENTOS

JURDICO-PENAIS

DO

Terrorismo traduz uma daquelas ideias fceis de imaginar


mas difceis de descrever tecnicamente. Conceituar terrorismo nunca
foi tarefa tranquila. Para se ter ideia da indefinio acerca da
conceituao do terrorismo, j foram elaborados, no mbito da
Organizao das Naes Unidas, mais de 10 instrumentos
internacionais sobre a matria, sem que se chegasse, contudo, a um
consenso universal sobre quais elementos de sua definio tpica.
Pois bem. A doutrina e a jurisprudncia vinham se
engalfinhando acerca da tipificao ou no do terrorismo no art. 20 da
Lei 7.170/83 (Lei de Segurana Nacional):
Art. 20 - Devastar, saquear, extorquir, roubar, seqestrar, manter em
crcere privado, incendiar, depredar, provocar exploso, praticar
atentado pessoal ou atos de terrorismo, por inconformismo poltico ou
para obteno de fundos destinados manuteno de organizaes
polticas clandestinas ou subversivas.
Pena: recluso, de 3 a 10 anos.
Pargrafo nico - Se do fato resulta leso corporal grave, a pena
aumenta-se at o dobro; se resulta morte, aumenta-se at o triplo.

Prevalecia que o referido tipo penal, ao criminalizar a


expresso atos de terrorismo, no consistia no crime de terrorismo (e
portanto no supria o dever constitucional), pois se tratava de
verdadeira clusula geral, tipo penal aberto inadmissvel no mbito do
Direito Penal, que no indicava os elementos definidores do delito.
150
Essa era a posio majoritria tanto na doutrina
quando na
149

SILVA, Lus Virglio Afonso da. O proporcional e o razovel. In: Revista dos
Tribunais, ano 91, n. 798, abr. 2002.
150
WOLOSZYN, Andre Luis. Terrorismo Criminal: Um Novo Fenmeno no Brasil. In:
Revista da AJURIS, v. 107/25-26; PRADO Luiz Regis; CARVALHO, Erika Mendes
de. Delito Poltico e Terrorismo: Uma Aproximao Conceitual. In: Revista dos

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

137

151

jurisprudncia.
um conceito legal de terrorismo mais completo do
que aquele encontrado O conceito hospedado no art. 1, 4 da Lei
10.744/03 tampouco era suficiente para fins de criminalizao.
Com o advento da Lei 13.260/13, finalmente surge o conceito
jurdico-penal de terrorismo:
Art. 2 O terrorismo consiste na prtica por um ou mais indivduos dos
atos previstos neste artigo, por razes de xenofobia, discriminao ou
preconceito de raa, cor, etnia e religio, quando cometidos com a
finalidade de provocar terror social ou generalizado, expondo a perigo
pessoa, patrimnio, a paz pblica ou a incolumidade pblica.

Necessrio de faz destrinchar tal conceito.


Inexiste nmero mnimo de agentes, o que significa dizer que
no se trata de crime de concurso necessrio (plurissubjetivo). O
crime bicomum, uma vez que no exige condio particular do
sujeito ativo ou passivo.
A motivao do criminoso a xenofobia ou discriminao de
raa, cor, etnia ou religio. dizer, em razo de um preconceito, o
agente leva a efeito as condutas especificadas adiante no prprio
dispositivo. Diferentemente do crime de racismo (Lei 7.716/89), no
foram includas as condutas discriminatrias em razo de
procedncia nacional. Tampouco est includa a discriminao em
razo de gnero ou estado civil (Lei 437/85), gravidez (Lei 9.029/95),
ou contra portadores de HIV e doentes de AIDS (Lei 12.984/14), ou
pessoas com deficincia (Lei 13.146/15).
Na aferio do elemento subjetivo, exige-se a presena de
finalidade especial, consistente em provocar terror social ou
generalizado.
Nada obstante o delito poder ser praticado com efetivo dano a
outrem, basta a causao de perigo a pessoa, patrimnio, paz pblica
ou incolumidade pblica, na forma dos seguintes atos concretos
listados na sequncia:

Tribunais, v. 771/433-436; FRANCO, Alberto Silva. Crimes Hediondos. So Paulo:


RT, 2005, p. 116.
STF, PPE 730 QO, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 16/12/2014.

151

138

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


1 So atos de terrorismo:
I - usar ou ameaar usar, transportar, guardar, portar ou trazer consigo
explosivos, gases txicos, venenos, contedos biolgicos, qumicos,
nucleares ou outros meios capazes de causar danos ou promover
destruio em massa;
IV - sabotar o funcionamento ou apoderar-se, com violncia, grave
ameaa a pessoa ou servindo-se de mecanismos cibernticos, do
controle total ou parcial, ainda que de modo temporrio, de meio de
comunicao ou de transporte, de portos, aeroportos, estaes
ferrovirias ou rodovirias, hospitais, casas de sade, escolas, estdios
esportivos, instalaes pblicas ou locais onde funcionem servios
pblicos essenciais, instalaes de gerao ou transmisso de energia,
instalaes militares, instalaes de explorao, refino e
processamento de petrleo e gs e instituies bancrias e sua rede
de atendimento;
V - atentar contra a vida ou a integridade fsica de pessoa:

Tutela-se a vida, a integridade fsica, a igualdade e o


pluralismo da sociedade. Equivocadamente, a nosso sentir, o tipo
penal no protegeu a liberdade, ignorando que vrios grupos
terroristas se valem do sequestro e do crcere privado como modus
operandi para incutir terror na populao.
A sano penal, severa, navega dentre o patamar de 12 a 30
anos de recluso, sem excluir o concurso com os delitos
correspondentes a ameaa ou violncia.
Andou bem o legislador a estabelecer uma clusula de
excluso da tipicidade para deixar claro que no devem ser
criminalizados como terrorismo os movimentos sociais, sindicais,
religiosos ou profissionais que tenham propsitos sociais e
reivindicatrios:
2 O disposto neste artigo no se aplica conduta individual ou
coletiva de pessoas em manifestaes polticas, movimentos sociais,
sindicais, religiosos, de classe ou de categoria profissional,
direcionados por propsitos sociais ou reivindicatrios, visando a
contestar, criticar, protestar ou apoiar, com o objetivo de defender
direitos, garantias e liberdades constitucionais, sem prejuzo da
tipificao penal contida em lei.

O Executivo, em seu legtimo controle preventivo de


constitucionalidade, vetou 2 incisos do dispositivo, a saber:

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

139

II (VETADO); incendiar, depredar, saquear, destruir ou explodir meios


de transporte ou qualquer bem pblico ou privado;
III - (VETADO); interferir, sabotar ou danificar sistemas de informtica
ou bancos de dados;

Entendeu o Chefe do Executivo que os dispositivos


apresentam definies excessivamente amplas e imprecisas, e
ademais as condutas j se encontram abarcadas pelos demais
incisos que definem os atos de terrorismo.
Alm do terrorismo propriamente dito, objeto deste estudo, a
Lei de Terrorismo tipificou outros delitos conexos.
No art. 3 pode-se encontrar o crime de associao para o
terrorismo:
Art. 3 Promover, constituir, integrar ou prestar auxlio, pessoalmente
ou por interposta pessoa, a organizao terrorista:
Pena - recluso, de cinco a oito anos, e multa.

Vale lembrar que a Lei 12.850/13 passa a prever em seu art.


1, 2, II o conceito de organizaes terroristas, entendidas como
aquelas voltadas para a prtica dos atos de terrorismo. Numa leitura
conjunta com o art. 1, 1 da Lei de Organizao Criminosa,
entende-se por organizao criminosa terrorista a associao de 4 ou
mais pessoas, estruturalmente ordenada e caracterizada pela diviso
de tarefas (ainda que informalmente), com objetivo de obter (direta ou
indiretamente) vantagem de qualquer natureza, mediante a prtica do
terrorismo.
O crime de apologia ao terrorismo foi vetado, por criminalizar
com pena severa (4 a 8 anos) uma conduta ampla e vaga, ferindo a
um s tempo os princpios da proporcionalidade e taxatividade:
Art. 4 (VETADO) Fazer, publicamente, apologia de fato tipificado
como crime nesta Lei ou de seu autor:
Pena - recluso, de quatro a oito anos, e multa.
1o Nas mesmas penas incorre quem incitar a prtica de fato
tipificado como crime nesta Lei.
2o Aumenta-se a pena de um sexto a dois teros se o crime
praticado pela rede mundial de computadores ou por qualquer meio de
comunicao social.

140

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Importante consignar que no se afasta a aplicao do crime


genrico de apologia ao crime tipificado no art. 287 do CP, que possui
pena bem mais modesta (3 a 6 meses).
O crime de preparao do terrorismo foi tipificado no art. 5.
Enquanto o caput alberga a chamada tentativa antecipada, a ser
analisada mais adiante, os 1 e 2 contm formas de crime
obstculo, prevendo atos preparatrios especficos que passam a
configurar incio da execuo de delito autnomo:
Art. 5 Realizar atos preparatrios de terrorismo com o propsito
inequvoco de consumar tal delito:
Pena - a correspondente ao delito consumado, diminuda de um quarto
at a metade.
1 Incorre nas mesmas penas o agente que, com o propsito de
praticar atos de terrorismo:
I - recrutar, organizar, transportar ou municiar indivduos que viajem
para pas distinto daquele de sua residncia ou nacionalidade; ou
II - fornecer ou receber treinamento em pas distinto daquele de sua
residncia ou nacionalidade.
2 Nas hipteses do 1o, quando a conduta no envolver
treinamento ou viagem para pas distinto daquele de sua residncia ou
nacionalidade, a pena ser a correspondente ao delito consumado,
diminuda de metade a dois teros.

O legislador no se olvidou de coibir um dos principais fatores


que permitem o desenvolvimento dos atos de terror, qual seja, o
financiamento do terrorismo:
Art. 6 Receber, prover, oferecer, obter, guardar, manter em depsito,
solicitar, investir, de qualquer modo, direta ou indiretamente, recursos,
ativos, bens, direitos, valores ou servios de qualquer natureza, para o
planejamento, a preparao ou a execuo dos crimes previstos nesta
Lei:
Pena - recluso, de quinze a trinta anos.
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem oferecer ou receber,
obtiver, guardar, mantiver em depsito, solicitar, investir ou de qualquer
modo contribuir para a obteno de ativo, bem ou recurso financeiro,
com a finalidade de financiar, total ou parcialmente, pessoa, grupo de
pessoas, associao, entidade, organizao criminosa que tenha como
atividade principal ou secundria, mesmo em carter eventual, a
prtica dos crimes previstos nesta Lei.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

141

A preocupao foi tamanha que o patamar de pena (15 a 30


anos) maior que o do terrorismo propriamente dito (12 a 30 anos).
Todavia, lamentavelmente o legislador no cominou adicionalmente a
pena de multa, medida que serviria para incrementar o combate s
organizaes terroristas por meio de sua asfixia financeira.
A circunstncia de o terrorismo causar leso corporal grave
ou morte importa em causa de aumento de pena, albergada no art.
7.
A majorante de dano ambiental que se encontrava no art. 8,
foi vetada, pois alm de no guardar relao com o objeto da lei,
eventual prejuzo ao meio ambiente pode ser considerado na primeira
faz de dosimetria da pena como circunstncia judicial desfavorvel.
5 TENTATIVA ANTECIPADA
Uma grande novidade trazida pela Lei 13.260/16 a
punibilidade antecipada da tentativa, da desistncia voluntria e do
arrependimento eficaz, antes mesmo do incio da execuo. Em
outras palavras, a Lei de Terrorismo torna possvel a punio da
tentativa do crime de terrorismo mesmo antes do comeo da prtica
do verbo nuclear.
o que se denomina tentativa, desistncia voluntria e
arrependimento eficaz antecipados.
A tentativa, como genericamente se conhece, ocorre quando
o autor do fato inicia a execuo do crime que quer consumar, mas
no consegue alcanar seu objetivo final por motivos alheios sua
vontade. Apesar de j estar em fase avanada no iter criminis, o
indivduo punido com base na pena do crime consumado reduzida
de 1/3 a 2/3 (art. 14, II do CP). A punibilidade da tentativa simples,
como se sabe, sempre se vinculou ao comeo da execuo
(realizao do ncleo do tipo).
Tal paradigma agora foi rompido pela Lei 13.260/16. O art. 5,
caput, sentencia que realizar atos preparatrios de terrorismo sujeita
o agente pena do delito consumado diminuda de um 1/4 a 1/2,
possibilitando a tentativa de terrorismo desde a prtica de atos
preparatrios que orbitem (de maneira prxima) o verbo nuclear.
Cuida-se de verdadeira tentativa antecipada, com outro parmetro de
diminuio de pena.

142

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

A doutrina sempre conferiu muita importncia definio da


transio entre os atos de preparao e os de execuo, justamente
porque representava a possibilidade de o Estado passar a punir as
condutas ilcitas, ao menos a ttulo de tentativa, simples ou
abandonada. Vrias teorias surgiram para tentar dar um pouco mais
de certeza ao exato momento em que o crime passaria a ser
executado, dentre elas a objetivo-formal, a objetivo-material e a
objetivo-individual.
Segundo a teoria objetivo-formal, predileta dos autores
clssicos, s h que se falar em comeo da execuo de um crime se
o verbo nuclear do crime comear a ser realizado. Dessa sorte, outros
verbos, independentemente de serem condutas tidas como
antecedentes lgicos desse verbo principal (elencado no tipo penal),
no configuraro sequer a tentativa do crime.
De acordo com autores mais modernos, adeptos da teoria
objetivo-material e da teoria objetivo-individual, so considerados
para viabilizar a punio do autor do fato, ao menos pela tentativa,
no s o comeo da prtica do ncleo do tipo, mas tambm os verbos
que lhe so considerados imediatamente anteriores, segundo a viso
de um homem-mdio (teoria objetivo-material) ou o plano do prprio
autor do fato (teoria objetivo-individual). Somente os atos
preparatrios distantes ficam afastados dos tentculos do Direito
Penal, salvo se tiverem sido tipificados como delito autnomo (crimes
obstculo).
Consideradas essas constataes, percebe-se que o art. 5,
caput, da Lei de Terrorismo abandonou o apego demasiado ao verbo
nuclear para fins de incidncia da lei penal. Vale lembrar que a
jurisprudncia j adotara esse raciocnio, como por exemplo quando
considerou o uso de barra de ferro para ingresso em residncia de
152
terceiro, com animus furandi, como incio de execuo.
Nesse
rumo, a teoria objetivo-formal foi afastada da Lei 13.260/16 em razo
da autorizao expressa de punio dos preparatrios que gravitam
em torno do ncleo do tipo, a ttulo de tentativa antecipada.
A interpretao legal deve ser no sentido de atingir apenas as
condutas imediatamente antecedentes prtica dos verbos nucleares
do terrorismo, caso contrrio estaria se admitindo a formao de um
buraco negro incriminador capaz de atrair praticamente todo e
152

STJ, REsp 113.603, Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, DJ 28/09/1998.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

143

qualquer comportamento humano antecedente prtica do verbo


nuclear.
Destarte, a Lei 13.260/16 criou um sistema binrio de
incriminao da preparao: os atos preparatrios imediatamente
anteriores ao ncleo do tipo penal de terrorismo so criminalizados a
ttulo de tentativa (art. 5, caput) enquanto os atos preparatrios
distantes s podem ser punidos se definidos como crimes-obstculo
(verbi gratia, art. 2, 1, II, art. 3, art. 5, 1 e art. 6).
Isso posto, a tentativa abandonada (arrependimento eficaz e
desistncia voluntria) merece algumas observaes, aqui residindo
tambm grande inovao da Lei de Terrorismo.
Segundo a lio de Franz von Liszt, existe uma ponte de ouro
do Direito Penal, que faculta ao agente reingressar seara da licitude
e escapar do conatus. Abrange tanto a situao em que o agente
abandona o seu dolo antes de esgotar os atos executrios
(desistncia voluntria) quanto aquela em que esgota os atos
executrios, mas consegue impedir o resultado (arrependimento
eficaz). Nesses casos, o agente no responde pela tentativa do crime
almejado (operando-se a excluso da tipicidade quanto a ele), mas
somente pelos atos at ento praticados. Ou seja, responde por
eventual crime de menor gravidade j consumado (falando-se nesse
caso em tentativa qualificada) ou fica impune caso seus atos
pretritos praticados no configurem delito autnomo.
O detalhe importante que se exige o incio da execuo,
como prescreve o art. 15 do Cdigo Penal, segundo o qual o agente
que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede
que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados.
Essa mesma baliza inicial a que costumeiramente habilitava o poder
punitivo estatal, como se depreende da tentativa simples (art. 14, II do
CP) e da participao (art. 31 do CP).
Pois bem. De modo totalmente inovador, o art. 10 da Lei
13.260/16 passou a facultar a incidncia da desistncia voluntria e
do arrependimento eficaz antes dos atos de execuo, ainda durante
a preparao:
Art. 10. Mesmo antes de iniciada a execuo do crime de terrorismo,
na hiptese do art. 5o desta Lei, aplicam-se as disposies do art. 15
do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal.

144

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Trata-se de autntica tentativa abandonada antecipada


(desistncia voluntria ou arrependimento eficaz antecipados). Aqui,
na verdade, ocorre um efeito punitivo inverso do que aquele
verificado na tentativa. Ora, quando da antecipao do marco inicial
da tentativa, garantiu-se uma maior amplitude punitiva pelo conatus
praticado (desde os atos preparatrios prximos ao verbo nuclear); j
no caso da antecipao do marco inicial do arrependimento eficaz e
da desistncia voluntria, ficou habilitada a ponte de ouro a partir dos
atos preparatrios, aumentando a incidncia do benefcio de poltica
criminal e com isso reduzindo o espectro punitivo.
Destarte, vejamos os cenrios de tentativa, desistncia
voluntria e arrependimento eficaz antecipados conforme as
categorias de atos preparatrios praticados pelo agente.
Caso o agente pratique atos preparatrios imediatamente
anteriores ao verbo nuclear do terrorismo, e no ocorrer a
consumao por circunstncias alheias sua vontade, incide a
tentativa antecipada (art. 5, caput pena do crime consumado
reduzida de 1/4 a 1/2). J se o indivduo abandonar voluntariamente a
empreitada criminosa, ocorre a desistncia voluntria ou
arrependimento eficaz antecipados (art. 10 responde pelos atos
praticados).
Imagine o exemplo: o agente monta arma de fogo de uso
restrito com capacidade de 5 munies (sem potencial de causar
destruio em massa, de modo a no incidir no art. 2, 1, V) para se
tornar acionvel por controle remoto, a fim de matar algum em meio
multido e causar terror social por discriminao religiosa. Se
impedido de acionar a arma responde pelo crime do art. 2, 1, V da
Lei 13.260/16 com pena diminuda (c/c art. 5, caput). De outro lado,
se desiste de acionar o dispositivo responde pelo delito do art. 16 da
Lei 10.826/03 (desistncia voluntria antecipada), e se aciona a arma
mas empurra o alvo, evitando seu atingimento, responde pelos arts.
153
15 e 16 da Lei 10.826/03 (arrependimento eficaz antecipado).
Por fim, caso o agente pratique atos preparatrios distantes, e
os fatos no forem tpicos, o sujeito fica livre da responsabilidade
penal. Pense no exemplo: o sujeito aluga um apartamento pensando
em, futuramente, criar um centro de treinamento de terroristas.
153

No se falando no princpio da consuno pelo fato de as condutas terem sido


destacadas em contextos fticos distintos.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

145

J se esses atos preparatrios remotos forem incriminados


por tipo penal especfico, responder pelo crime-obstculo
correspondente. Visualize o exemplo: o indivduo mantm em sua
casa arma de fogo de uso permitido com o fim de, futuramente,
apoderar-se de uma aeronave para provocar terror generalizado em
razo de preconceito de cor. Responde pelo crime do art. 12 do
Estatuto do Desarmamento.
6 MEDIDAS ASSECURATRIAS
No mbito dos dispositivos processuais penais, a Lei
13.260/16 trouxe entre os arts. 12 e 15 regras atinentes a medidas
assecuratrias. Visam garantir a preservao das coisas, a fim de que
possam suportar os efeitos genricos da sentena penal condenatria
a que se refere o art. 91 do CP.
Diferentemente da Lei de Lavagem de Capitais (Lei 9.613/98),
a remunerao do responsvel pela administrao dos bens no
obrigatoriamente realizada com o produto desses bens, mas apenas
preferencialmente paga com seus frutos. No parece ser o melhor
regramento, j que possibilita que o Estado arque com o custo da
administrao, quando a soluo para o bem que no gera frutos
suficientes para sua preservao deveria ser a alienao antecipada
por dificuldade de manuteno.
O grande problema que o art. 12 admite a possibilidade de
o magistrado atuar de ofcio, no s durante a fase processual, mas
tambm na etapa investigativa:
Art. 12. O juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico ou
mediante representao do delegado de polcia, ouvido o Ministrio
Pblico em vinte e quatro horas, havendo indcios suficientes de crime
previsto nesta Lei, poder decretar, no curso da investigao ou da
ao penal, medidas assecuratrias de bens, direitos ou valores do
investigado ou acusado, ou existentes em nome de interpostas
pessoas, que sejam instrumento, produto ou proveito dos crimes
previstos nesta Lei.
1o Proceder-se- alienao antecipada para preservao do valor
dos bens sempre que estiverem sujeitos a qualquer grau de
deteriorao ou depreciao, ou quando houver dificuldade para sua
manuteno.
2o O juiz determinar a liberao, total ou parcial, dos bens, direitos
e valores quando comprovada a licitude de sua origem e destinao,
mantendo-se a constrio dos bens, direitos e valores necessrios e

146

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


suficientes reparao dos danos e ao pagamento de prestaes
pecunirias, multas e custas decorrentes da infrao penal.
3o
Nenhum pedido de liberao ser conhecido sem o
comparecimento pessoal do acusado ou de interposta pessoa a que se
refere o caput deste artigo, podendo o juiz determinar a prtica de atos
necessrios conservao de bens, direitos ou valores, sem prejuzo
do disposto no 1o.
4o Podero ser decretadas medidas assecuratrias sobre bens,
direitos ou valores para reparao do dano decorrente da infrao
penal antecedente ou da prevista nesta Lei ou para pagamento de
prestao pecuniria, multa e custas.

Sabe-se que a Constituio Federal adotou o sistema


processual penal acusatrio, com a separao das funes de
acusar, defender e julgar (arts. 129, 133, 134, e 92 da CF). Com a
atribuio das misses a autoridades distintas e a igualdade de
condies das partes objetiva-se a preservao da imparcialidade do
magistrado, afastando-o da fase investigatria. Esse sistema de
diviso de funes no processo penal acusatrio tem a mesma
finalidade do princpio da separao dos poderes do Estado (art. 2
da CF), qual seja, impedir a concentrao de poder e evitar que seu
154
uso se degenere em abuso.
Ao ignorar essa sistemtica, a Lei de Terrorismo estatui a
malfadada figura do juiz inquisidor, repelida de forma veemente pelo
o Supremo Tribunal:
Sistema acusatrio, que impe a separao orgnica das funes
concernentes persecuo penal, de modo a impedir que o juiz adote
qualquer postura inerente funo investigatria. Doutrina. Lei
12.830/2013.155
Funes de investigador e inquisidor. Atribuies conferidas ao
Ministrio Pblico e s Polcias Federal e Civil (CF, artigo 129, I e VIII e
2o; e 144, 1o, I e IV, e 4o). A realizao de inqurito funo que
a Constituio reserva polcia. (...)
uma conquista de muitos sculos de evoluo do processo penal, a
desvinculao do juiz, no da colheita de provas, mas da investigao
criminal. 156

154

LIMA, Renato Brasileiro de. Curso de processo penal. Niteri: Impetus, 2013, p. 576577.
155
STF, HC 115.015, Rel. Min. Teori Zavaski, DP 27/08/2013.
156
STF, Tribunal Pleno, ADI 1570, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ 22/10/2004.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

147

O que caracteriza a sociedade moderna, permitindo o aparecimento do


Estado moderno, por um lado a diviso do trabalho; por outro a
monopolizao da tributao e da violncia fsica. Em nenhuma
sociedade na qual a desordem tenha sido superada admite-se que
todos cumpram as mesmas funes. O combate criminalidade
misso tpica e privativa da Administrao (no do Judicirio), atravs
da polcia, como se l nos incisos do artigo 144 da Constituio, e do
Ministrio Pblico, a quem compete, privativamente, promover a ao
penal pblica (artigo 129, I). (...)
Isso tem sido no entanto ignorado nos dias que correm, de sorte que
alguns juzes se envolvem direta e pessoalmente com os agentes da
Administrao, participando do planejamento de investigaes policiais
que resultam em aes penais de cuja apreciao e julgamento eles
mesmos sero incumbidos, superpondo os sistemas inquisitrio e
misto, a um tempo s recusando o sistema acusatrio.
Ester, contemplado pelo nosso ordenamento jurdico, impe sejam
delimitadas as funes concernentes persecuo penal, cabendo
Polcia investigar, ao Ministrio Pblico acusar e ao Juiz julgar, ao
passo que no sistema inquisitrio essas funes so acumuladas pelo
Juiz. (...)
A independncia do juiz criminal impe sua cabal desvinculao da
atividade investigatria e do combate ativo ao crime, na teoria e na
prtica. (...)
Juzes que se pretendem versados na teoria e prtica do combate ao
crime, juzes que arrogam a si a responsabilidade por operaes
policiais transformam a Constituio em um punhado de palavras
bonitas e rabiscadas em uma pedao de papel sem utilidade prtica. 157

A doutrina tambm entende que a concentrao de poderes


nas mos de um juiz inquisidor totalmente incompatvel com o
Estado Democrtico de Direito:
Enquanto ao sistema acusatrio de fato convm um juiz espectador,
dedicado acima de tudo valorao objetiva e imparcial dos fatos, e,
portanto, mais prudente que sapiente, o rito inquisitrio exige um juiz
ator, representante do interesse punitivo e por isso leguleio, versado
nos procedimentos e dotado de capacidade investigativa.158
A atuao do juiz na fase pr-processual (...) e deve ser muito
limitada. (...) O juiz no orienta a investigao policial e tampouco
presencia seus atos, mantendo uma postura totalmente suprapartes e
alheia atividade policial. No sistema brasileiro, o juiz no investiga
nada.159

157

STF, HC 95.009, Rel. Min. Eros Grau, DJe 18/12/2008.


FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 461.
159
LOPES JNIOR, Aury. Sistemas de investigao preliminar no processo penal. Rio
de Janeiro: Lumen Juris, 2003,p. 163.

158

148

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


Como consequncia do princpio acusatrio, com a finalidade de
preservar a imparcialidade do juiz e garantir o tratamento isonmico,
veda-se ao Poder Judicirio o desempenho de atividade investigatria
na fase pr-processual. (...) O magistrado no pode dirigir a atividade
investigatria nem dela participar em substituio autoridade
policial.160

Esse sistema de diviso de funes na persecuo penal visa


impedir a concentrao de poder. Isso no significa que o juiz esteja
proibido de agir na fase investigatria, mas essa atuao na etapa
pr-processual deve estar condicionada prvia provocao das
partes, afastando-se sua atuao de ofcio.
7 COMPETNCIA E ATRIBUIO E DEMAIS DISPOSITIVOS
PROCESSUAIS PENAIS
A Lei 13.260/16 definiu a atribuio da Polcia Federal para
investigao dos crimes de terrorismo, e a competncia da Justia
Federal para julgamento:
Art. 11. Para todos os efeitos legais, considera-se que os crimes
previstos nesta Lei so praticados contra o interesse da Unio,
cabendo Polcia Federal a investigao criminal, em sede de
inqurito policial, e Justia Federal o seu processamento e
julgamento, nos termos do inciso IV do art. 109 da Constituio
Federal.

Esse dispositivo de duvidosa constitucionalidade. Isso


porque a Constituio Federal a norma que fornece os parmetros
bsicos para diviso de atribuies e competncias.
Ao definir a competncia criminal da Justia Federal e a
atribuio da Polcia Federal, o constituinte originrio elencou
taxativamente os crimes que podem ser processados e investigados
nessa esfera:

160

SILVA JNIOR, Walter Nunes da. Curso de direito processual penal. Rio de Janeiro:
Renovar, 2008, p. 587.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

149

Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:


(...)
IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento
de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades
autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e
ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral;
V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando,
iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido
no estrangeiro, ou reciprocamente;
V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste
artigo; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos
determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmicofinanceira;
(...)
IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a
competncia da Justia Militar;
X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a
execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena
estrangeira, aps a homologao, as causas referentes
nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao;
Art. 144. (...)
1 A polcia federal, instituda por lei como rgo permanente,
organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se
a:
I - apurar infraes penais contra a ordem poltica e social ou em
detrimento de bens, servios e interesses da Unio ou de suas
entidades autrquicas e empresas pblicas, assim como outras
infraes cuja prtica tenha repercusso interestadual ou internacional
e exija represso uniforme, segundo se dispuser em lei;

O que a Lei de Terrorismo pretendeu foi encaixar o crime de


terrorismo art. 109, IV e art. 144, I da Constituio Federal, criando
uma presuno legal absoluta incompatvel com a diretriz traada
pelo constituinte originrio.
Ora, nem todo ato de terrorismo afeta interesses da Unio.
Basta imaginar o crime praticado pelo terrorista que, movido por
discriminao contra uma religio local, praticada apenas num
determinado estado-membro, atenta contra a vida de um integrante
de tal Igreja.
A Carta Poltica delimitou o mbito de atuao da Polcia
Federal e da Justia Federal. No pode qualquer dispositivo legal se
sobrepor ao comando da Lei Fundamental.

150

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Nessa esteira, h que se realizar uma interpretao do


comando legal conforme Constituio, afastando a natureza
absoluta da presuno de atingimento de interesse da Unio. Isso
significa que, para se definir a competncia da Justia Federal, e a
atribuio da Polcia Federal, preciso perquirir as circunstncias do
caso concreto. Apenas se a Unio realmente tiver algum interesse
atingido devem a Justia Federal e a Polcia Federal atuar. Caso
contrrio, a misso incumbe Justia Estadual e Polcia Civil.
No que toca investigao do terrorismo, o art. 16 da Lei de
Terrorismo admite expressamente o emprego das tcnicas especiais
de investigao albergadas na Lei de Organizao Criminosa (Lei
12.850/13). Isso significa que so perfeitamente aplicveis medidas
cautelares probatrias (meios de obteno de prova) especiais, a
exemplo da ao controlada, infiltrao policial e colaborao
premiada.
Os condenados a regime fechado de cumprimento de pena
no
devero
necessariamente
serem
custodiados
em
estabelecimento penal de segurana mxima, em razo do veto ao
art. 9 da Lei de Terrorismo. Considerou-se que a imposio ex lege
violaria o princpio da individualizao da pena pois, ao determinar o
estabelecimento penal de seu cumprimento, impediria que a mesma
considerasse as condies pessoais do apenado, como o grau de
culpabilidade, os antecedentes, a conduta social, a personalidade e
os fatores subjetivos concernentes prtica delituosa.
Por fim, quanto priso cautelar, a Lei de Priso Temporria,
que trabalha com um rol taxativo de crimes , foi alterada para permitir
essa espcie de custdia cautelar tambm para o crime de terrorismo
(art. 1, III da Lei 7.960/89).
8 CONCLUSO
Tendo como premissa o raciocnio delineado, conclui-se que
o terrorismo uma realidade mundial que prejudica decisivamente a
obteno da paz entre os povos. Nenhuma sociedade democrtica
moderna pode abrir mo da luta contra os atos terroristas. Essa
questo se insere na ordem do dia tanto no mbito nacional quanto
no internacional.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

151

No h como o intrprete negar que o Direito traduz um


161
objeto cultural, e esse cenrio de combate ao terrorismo e garantia
da paz bastante revelador nesse sentido.
Em qualquer anlise de gerao de direitos no se pode
162
prescindir da ateno ao direito segurana pblica , e a
investigao criminal e o processo penal do terrorismo possuem
grande importncia. Afinal, no h segurana sem direitos humanos e
163
no h direitos humanos sem segurana.
Os mecanismos de combate a essa condenvel beligerncia,
ao gerar uma tenso entre o efetivo combate a essa estirpe de
criminalidade e o respeito aos postulados constitucionais e
internacionais, devem ser lidos com toda a cautela.
Se parece contraditrio se falar em guerra contra o terrorismo
na busca da paz, pois a paz justamente a ausncia de guerra
(absentia belli), o clssico ensinamento de Sun Tzu, segundo o qual o
164
principal objetivo da guerra a paz,
pode afastar a aparente
incompatibilidade de ideias.
Essa guerra deve ser travada no pelo uso irracional da fora,
seno por intermdio do emprego proporcional dos mecanismos
investigativos e processuais suficientes para repelir o terror social.
A transcendncia internacional dos atos de terror, devido s
consequncias que podem resultar para as relaes entre os
Estados, evidencia a necessidade de um combate sistematizado e
contnuo aos crimes de pnico na busca da paz.
Nesse sentido, conquanto a Lei 13.260/16 apresente algumas
falhas, inequivocamente representa um marco no combate aos atos
terroristas, especialmente se aplicada com a utilizao do funil
constitucional representado pelas normas de direitos fundamentais
hospedadas na Constituio Federal.

161

MAIER, Julio B. Derecho procesal penal. t. I. Buenos Aires: Del Puerto, 2004, p.
259.
162
SANTIN, Valter Foleto. Controle judicial da segurana pblica: eficincia do servio
na preveno e represso ao crime. So Paulo: Verbatim, 2013, p. 47.
163
CANOTILHO, J.J. Gomes; MENDES, Gilmar Ferreira; SARLET, Ingo Wolfgang;
STRECK, Lenio. (Coords.). Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo:
Saraiva, 2013, p.174.
164
TZU, Sun. A arte da guerra. Porto Alegre: L&PM, 2006.

152

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

REFERNCIAS
CANOTILHO, J.J. Gomes; MENDES, Gilmar Ferreira; SARLET, Ingo Wolfgang;
STRECK, Lenio. (Coords.). Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo: Saraiva,
2013.
DOTTI, Ren Ariel. Terrorismo e devido processo legal. RCEJ, ano VI, Braslia, set.
2002. p. 27-30.
FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.
FRANCO, Alberto Silva. Crimes Hediondos. So Paulo: RT, 2005.
LIMA, Renato Brasileiro de. Curso de processo penal. Niteri: Impetus, 2013.
LOPES JNIOR, Aury. Sistemas de investigao preliminar no processo penal. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2003.
MAIER, Julio B. Derecho procesal penal. t. I. Buenos Aires: Del Puerto, 2004.
PRADO Luiz Regis; CARVALHO, Erika Mendes de. Delito Poltico e Terrorismo: Uma
Aproximao Conceitual. In: Revista dos Tribunais, v. 771/433-436.
ROXIN, Claus. Derecho penal. Parte general. Fundamentos. La estructura de la teora
del delito. t. I. Madrid: Civitas, 2006.
SANTIN, Valter Foleto. Controle judicial da segurana pblica: eficincia do servio na
preveno e represso ao crime. 2 ed., So Paulo: Verbatim, 2013.
SILVA, Lus Virglio Afonso da. O proporcional e o razovel. In: Revista dos Tribunais,
ano 91, n. 798, abr. 2002.
SILVA JNIOR, Walter Nunes da. Curso de direito processual penal. Rio de Janeiro:
Renovar, 2008.
TZU, Sun. A arte da guerra. Porto Alegre: L&PM, 2006.
WOLOSZYN, Andre Luis. Terrorismo Criminal: Um Novo Fenmeno no Brasil. In:
Revista da AJURIS, v. 107/25-26.

A CONCILIAO COMO INSTRUMENTO


DE UMA CULTURA DE PAZ 165
Ana Cleusa Delben 166
Ivana Nobre Bertolazo

167

1 INTRODUO
O sistema jurdico brasileiro formado, organizado e funciona
para privilegiar uma cultura litigante. Isso reflete uma sociedade
violenta, voltada para o litgio, na qual a cultura da paz ainda tem
espaos reduzidos. Essa cultura litigante abarrota o Judicirio com
muitos processos, causa lentido, tem a previso de inmeros
recursos que acabam arrastando os processos por muitos anos.
O Estado Democrtico de Direito tem como fundamentos,
dentre outros, a cidadania e a dignidade da pessoa humana, e como
um dos objetivos fundamentais, a construo de uma sociedade livre,
165

Artigo apresentado ao Congresso Latino-Americano da Paz: Teorias do Estado e da


Justia e Polticas Pblicas, que acontecer entre 19 e 22 de maio de 2016, na
Univem - Centro Universitrio Eurpides de Marlia.
166
Advogada. Professora e Orientadora de Estgio em Direito de Famlia da
FACNOPAR. Mestre em Cincias Jurdicas pelo Centro de Ensino Superior de
Maring, (CESUMAR). Especialista em Gesto Pblica Municipal pela Universidade
Aberta do Brasil - Universidade Estadual do Centro-Oeste. Especialista em Direito
Empresarial com nfase em Direito Tributrio pela Universidade Estadual de
Londrina (UEL). Especialista em Metodologias Inovadoras aplicadas educao pelo
Centro Universitrio Internacional (UNINTER). Ps-graduanda em Direito Eleitoral
pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Bacharel em Direito pela
Universidade Norte do Paran, (UNOPAR).
167
Advogada. Professora de Metodologia Cientfica, Direito de Famlia e Direito
Administrativo da FACNOPAR. Mestre em Cincia Jurdica pela Universidade
Estadual do Norte do Paran (UENP). Especialista em Filosofia Poltica e Jurdica
pela Universidade Estadual de Londrina (UEL). Especialista em Metodologia da Ao
Docente pela Universidade Estadual de Londrina (UEL). Bacharel em Direito pela
Universidade Estadual de Londrina (UEL).

154

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

justa e solidria. E, porque, no dizer que uma sociedade livre, justa e


solidria aquela que os cidados vivem mais em paz?
Assim, percebe-se que diversas foram s tentativas de
consolidar o instituto da conciliao como meio eficaz de soluo de
conflitos. Com o Novo Cdigo de Processo Civil, que entrou em vigor
agora no incio de 2016, prev-se um maior espao para conciliao,
numa tentativa de reduzir a judicializao dos conflitos e trabalhar
uma cultura que vise a pacificao social.
Assim, a presente pesquisa trata do histrico do instituto da
conciliao, e, sua interpretao ao longo do ordenamento jurdico
para poder sinalizar como as instituies percorreram um caminho
que levou o atual Cdigo a privilegiar a conciliao.
A paz algo que buscado por todos, que transcendem as
barreiras do Estado, posto que, cada vez mais os noticirios trazem
tragdias ocorridas em guerras civis, pases inteiros sendo arrasados,
famlias sendo divididas, e, mesmo trazendo para o caso particular,
brigas de vizinhos indo parar na delegacia, por questes que
poderiam simplesmente ser resolvidas em uma composio. Diante
disso, ver-se- a importncia da conciliao para se conquistar a paz
almeja nos quatro cantos do mundo.
2 BREVE DESENVOLVIMENTO HISTRICO DA CONCILIAO
NO MUNDO E NO BRASIL
H quem garanta que a conciliao vem dos primrdios da
168
sociedade, eis que, inerente pessoa humana. Tanto que, j no
Livro dos Gnesis no antigo testamento em seu captulo 31,
versculos 36/44, que narra a discusso entre Jac e Labo a qual
culmina em conciliao, bem como em xodo, captulo 18, versculos
13/26, que descreve os poderes que Moiss tinha para conciliar,
169
julgar e delegar esses poderes a outros homens capazes . J nos
primrdios legislativos da Grcia podemos destacar que:

168

VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de pacificao e mudana


social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito). Universidade de Marlia, Marlia. p.
72. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br> . Acesso em 20 abr. 2016.
169
Idem.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

155

Nas leis da antiga Esparta, havia alguns tipos de conciliadores: os


Amorsini (que olhavam sobre os costumes das damas), os Pedononi
(sobre os jovens) e os Empelori (que inspecionavam os mercados).
Havia, ainda, os Dieteti, espcies de juzes pblicos e privados,
chamados para dirimir alguns dissdios.
Mais tarde, na Grcia e nas cidades gregas da Itlia, apareceram os
Irenoficiali, que custodiavam a paz entre os cidados litigantes, pois
Irene, em grego, significa aquela paz que no se consegue pela fora,
pela coao, mas que se estabelece pela razo. Vrias passagens de
Homero, na Ilada, no deixaram dvidas de que a conciliao era
comumente praticada pelos gregos naquela poca. 170

Em Roma, se as partes estivessem acordadas, a causa se


171
encerrava, conforme previa a Lei das XII Tbuas. Interessante, a
passagem histrica da conciliao na antiga Roma, eis que existia a
figura da conciliatrix, senhoras que se incumbiam de reunir cnjuges
separados, bem como os Foeciali, sacerdotes inspirados nos
Irenoficiali dos gregos, incumbidos de misturar-se entre os ofensores
172
para persuadi-Ias a pensar e agir com retido.
Existiu tambm a conciliao intra parietes que era
extraprocessual, onde as partes eram reunidas em determinado local,
que poderia ser na casa de algum dos adversos ou de um
jurisconsulto, onde cada parte expunha suas razes e acabavam se
conciliando.
Ocorre, porm, que no Imprio de Calgula conciliao foi
173
taxado um imposto de 40% sobre o valor da causa , estipulado, por
conta de que o Imperador, no sabendo mais como suprir o errio

170

VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de pacificao e mudana


social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito). Universidade de Marlia, Marlia. p.
72. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br> . Acesso em 20 abr. 2016.
171
LIMA, Domingos Svio Brando in FRANA, R. Limongi. Enciclopdia Saraiva de
Direito. 17 v. Coordenao do Prof. R. Limongi Frana. So Paulo: Saraiva, 1977. p.
109.
172
NEIMANAS, Roseli apud VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de
pacificao e mudana social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito).
Universidade de Marlia, Marlia. p. 73. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br>
. Acesso em 20 abr. 2016.
173
LIMA, Domingos Svio Brando in FRANA, R. Limongi. Enciclopdia Saraiva de
Direito. 17 v. Coordenao do Prof. R. Limongi Frana. So Paulo: Saraiva, 1977. p.
109.

156

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

pblico, por ele dilapidado em virtude de suas extravagncias, criou


174
um tributo sobre as demandas.
Este instituto voltou a vigorar, na era do Cristianismo, posto
que a religio que tem por fundamento o amor e por finalidade social
175
a fraternidade, a conciliao voltou a ser praticada intensamente.
176
Em matria civil, os bispos eram tratados como conciliadores.
Segundo Ldio, citando entendimento de Alosio Surgik ainda
temos que no tocante origem da conciliao a:
Oidach, documento que no contm propriamente a pregao
evanglica, mas to-somente responde, com seu contedo, s
necessidades primordiais de uma comunidade nascente, na espera das
obrigaes morais, rituais e jurdicas, exerceu grande influncia na
formao das primeiras geraes crists e foi de grande relevncia
para o estudo do direito, principalmente quanto origem da
conciliao.177

E continua, esclarecendo que ali h um preceito referente ao


domingo, que diz o seguinte:
Reunindo-vos, porm, no dia do Senhor, parti o po e agradecei,
depois de haverdes confessado os vossos delitos, para que o vosso
sacrifcio seja puro. Mas todo aquele que tem controvrsia com o seu

174

NEIMANAS, Roseli apud VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de


pacificao e mudana social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito).
Universidade de Marlia, Marlia. p. 74. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br>.
Acesso em 20 abr. 2016.
175
FREGAPANI. Guilherme Silva Barbosa. Formas alternativas de soluo de
conflitos e a Lei dos Juizados Especiais Cveis in Braslia a. 34 n. 133 jan./mar.
1997. Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/web/cegraf/ril/Pdf/pdf_133/r13311.PDF>. Acesso em: 02 mai. 2016.
176
FREGAPANI. Guilherme Silva Barbosa. Formas alternativas de soluo de
conflitos e a Lei dos Juizados Especiais Cveis in Braslia a. 34 n. 133 jan./mar.
1997. Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/web/cegraf/ril/Pdf/pdf_133/r13311.PDF>. Acesso em: 02 mai. 2016.
177
SURGIK, Alosio VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de pacificao e
mudana social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito). Universidade de Marlia,
Marlia. p. 74. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br> . Acesso em 20 abr.
2016.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

157

amigo, no se junte a vs antes de se ter reconciliado, a fim de que


vosso sacrifcio no seja profanado. 178

J na Didascalia, no sculo III, temos que, era aconselhado


que as partes optassem por um acordo do que levar a diante uma
179
contenda.
Os magistrados municipais eram encarregados das funes
de conciliao, que eram encaradas mais como uma funo
administrativa do que de jurisdio. Vejamos: Caso as partes no se
180
conciliassem podiam propor ao perante o Governador. E ainda:
Modernamente, o primeiro pas a instituir a conciliao por meio de
rgos oficiais (juzes conciliadores) foi a Holanda. A Revoluo
Francesa de 1789 introduziu o instituto da conciliao no direito francs
moderno, por meio do Decreto de 16 de agosto de 1790, da
Assemblia Constituinte, que criou os chamados juzes de paz (juges
de paix), inspirando-se na legislao holandesa, na qual havia, desde
h muitos anos, a figura do fazedor de paz (faiseur de paix). 181

Giglio esclarece que, a conversao que se dava entre


patres e empregados nos idos da Revoluo Industrial, deu ensejo a
tentativa obrigatria de conciliao quando o Estado, passou a
182
interferir nos litgios trabalhistas .
J na Espanha, so encontradas razes da conciliao nos
'mandadores de paz', nos jueces avenidores das partidas', bem como
no instituto da 'arbitraje', a qual consistia na resoluo extrajudicial da
178

Ibidem.
Ibidem. p. 75.
180
NEIMANAS, Roseli. Revista dos Juizados Especiais, n. 36, ano 10, abr/jun, 2005,
p. 21. VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de pacificao e mudana
social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito). Universidade de Marlia, Marlia. p.
76. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br> . Acesso em 20 abr. 2016.
181
FREGAPANI. Guilherme Silva Barbosa. Formas alternativas de soluo de
conflitos e a Lei dos Juizados Especiais Cveis in Braslia a. 34 n. 133 jan./mar.
1997. Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/web/cegraf/ril/Pdf/pdf_133/r13311.PDF>. Acesso em: 02 mai. 2016.
182
SILVA, Marcelo Alves da. A conciliao como base de resoluo de conflitos
individuais trabalhistas. In Revista Jurdica da Faculdade Unio. Ano 1 n. 1
outubro
de
2007.
p.
84.
Disponvel
em:
<
www.uniao.edu.br/revistajuridica/pdf/artigo7.pdf > Acesso em: 02 mai. 2016.
179

158

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

querela por um terceiro, em virtude da vontade das partes litigantes.


Esse instituto tinha por funo impedir o processo, tomando-o
desnecessrio ou substituindo-o. Na Inglaterra foram criados os
juzes de paz, magistrados inferiores, eleitos diretamente pelo povo,
que eram investidos na administrao da justia local, os quais se
tomaram a primeira influncia das relaes privadas, bem como os
183
apaziguadores das inimizades e dos equvocos.
Assim, importante tambm verificar o instituto no direito
nacional, a seguir.
2.1 NO BRASIL
Antes da independncia do Brasil, o ordenamento jurdico
tratava do instituto da conciliao da seguinte forma:
O mtodo da composio nas lides no novidade em nosso
ordenamento jurdico, estando presente desde o perodo colonial
brasileiro (mais precisamente durante o domnio hispnico sobre
Portugal nos sculos XVI XVII) nas vetustas Ordenaes Filipinas,
que, em seu Livro III, Ttulo XX, 1, dispe ipsis verbis:
"E no comeo da demanda dir o Juiz ambas as partes, que antes
que faam despesas, e sigam entre elles os dios e disenses, se
devem concordar, e no gastar suas fazendas por seguirem suas
vontades, porque o vencimento da causa sempre he duvidoso. E isto,
que dissemos de reduzirem as partes concrdia, no he de
necessidade, mas somente de honestidade nos casos, em que o bem
poderem fazer. Porm, isto no haver lugar nos feitos crimes, quando
os casos forem taes, que segundo as Ordenaes a Justia haja
lugar."184

Com a independncia e o advento da Constituio de 1824,


Domingos Svio Lima a conciliao na Constituio brasileira de 25

183

VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de pacificao e mudana


social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito). Universidade de Marlia, Marlia. p.
76. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br> . Acesso em 20 abr. 2016.
184
ALVES, Rafael Oliveira Carvalho. Conciliao e acesso justia. Disponvel em:
<http://www.webartigos.com/articles/11585/1/conciliacao-e-acesso-ajustica/pagina1.html> Acesso em: 02 mai. 2016.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

159

185

de maro de 1824 tinha carter compulsrio tanto que em seu art.


161 estabelecia: Art. 161 - Sem se fazer constar que se tenha
intentado o meio de reconciliao, no se comear processo algum.
186
Elencando o artigo seguinte, que era dever do juiz de paz, da
seguinte forma: Art. 162 - Para este fim, haver juzes de paz, os
quais sero eleitos pelo mesmo tempo e maneira por que se
elegem os vereadores das Cmaras. Suas atribuies e distritos
187
sero regulados por lei.
J em 1827 com o advento da Lei de 15 de outubro, no seu
art. 5, I, deu ao juiz de paz a atribuio de conciliar as partes que
tinham a inteno de litigar, por todos os meios pacficos ao seu
alcance, ordenando depois que se fizesse constar o resultado do
188
acordo em processo verbal.
O Regimento 737, datado de 25 de novembro de 1850 que
disciplinava o cdigo comercial, estabelecia a necessidade da
189
conciliao antes do ajuizamento de causa comercial.
No tocante ao processo civil, a Consolidao das Leis de
190
Processo Civil do Conselheiro Ribas, art. 185 , estabelecia que:

185

LIMA, Domingos Svio Brando in FRANA, R. Limongi. Enciclopdia Saraiva de


Direito. 17 v. Coordenao do Prof. R. Limongi Frana. So Paulo: Saraiva, 1977. p.
110.
186
LIMA, Domingos Svio Brando in FRANA, R. Limongi. Enciclopdia Saraiva de
Direito. 17 v. Coordenao do Prof. R. Limongi Frana. So Paulo: Saraiva, 1977. p.
110.
187
FREGAPANI. Guilherme Silva Barbosa. Formas alternativas de soluo de
conflitos e a Lei dos Juizados Especiais Cveis in Braslia a. 34 n. 133 jan./mar.
1997. Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/web/cegraf/ril/Pdf/pdf_133/r13311.PDF>. Acesso em: 02 mai. 2016.
188
FREGAPANI. Guilherme Silva Barbosa. Formas alternativas de soluo de
conflitos e a Lei dos Juizados Especiais Cveis in Braslia a. 34 n. 133 jan./mar.
1997. Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/web/cegraf/ril/Pdf/pdf_133/r13311.PDF>. Acesso em: 02 mai. 2016.
189
BORGES, Marcos Afonso in FRANA, R. Limongi. Enciclopdia Saraiva de
Direito. 17 v. Coordenao do Prof. R. Limongi Frana. So Paulo: Saraiva, 1977. p.
116.
190
FREGAPANI. Guilherme Silva Barbosa. Formas alternativas de soluo de
conflitos e a Lei dos Juizados Especiais Cveis in Braslia a. 34 n. 133 jan./mar.
1997. Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/web/cegraf/ril/Pdf/pdf_133/r13311.PDF>. Acesso em: 02 mai. 2016.

160

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

[] nenhum processo poder comear sem que se faa constar que


191
se tem tentado o meio de conciliao perante o juiz de paz. Assim:
A tentativa prvia de conciliao era feita em processo apartado. Aps,
sendo frutfera a reconciliao, era lavrada em termo que servia como
ttulo hbil; no havendo a reconciliao era tambm lavrado um termo
e expedidas certides s partes, com a qual o autor instrua o processo
contencioso. 192

Por sua vez, o Decreto n 359, de 1890 extinguiu a


193
obrigatoriedade da tentativa conciliatria alegando que tal instituto
no se harmonizava com a liberdade de ao dos direitos e
interesses particulares, que a experincia havia revelado sua
inutilidade, alm das despesas, dificuldades e procrastinao dela
resultantes, o que teria levado muitos pases a modificarem ou a
194
abolirem tal instituto.
Quando da promulgao da Constituio republicana de 24
de fevereiro de 1891, foi abolida a prtica secular do direito
processual brasileiro, extinguindo o instituto da conciliao, sempre
195
obrigatrio . Porm, como estados tinham competncia para

191

LIMA, Domingos Svio Brando in FRANA, R. Limongi. Enciclopdia Saraiva de


Direito. 17 v. Coordenao do Prof. R. Limongi Frana. So Paulo: Saraiva, 1977. p.
110.
192
VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de pacificao e mudana
social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito). Universidade de Marlia, Marlia. p.
97. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br>. Acesso em 20 abr. 2016.
193
CARNEIRO, Athos Gusmo in A conciliao no Novo Cdigo de Processo Civil,
in Revista dos Tribunais, ano 64, Janeiro 1975, v. 471, So Paulo: Revista dos
Tribunais Ltda., p. 20.
194
FREGAPANI. Guilherme Silva Barbosa. Formas alternativas de soluo de
conflitos e a Lei dos Juizados Especiais Cveis in Braslia a. 34 n. 133 jan./mar.
1997. Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/web/cegraf/ril/Pdf/pdf_133/r13311.PDF>. Acesso em: 02 mai. 2016.
195
FREGAPANI. Guilherme Silva Barbosa. Formas alternativas de soluo de
conflitos e a Lei dos Juizados Especiais Cveis in Braslia a. 34 n. 133 jan./mar.
1997. Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/web/cegraf/ril/Pdf/pdf_133/r13311.PDF>. Acesso em: 02 mai. 2016.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

161

legislar sobre matria processual, alguns continuaram a usar o Reg.


196
n. 737 e adotavam a conciliao, j outros no a utilizavam.
J o Decreto Lei n 1.608, de 18 de setembro de 1939
Instituiu o Cdigo de Processo Civil unitrio e por sua vez no tratou
197
desta benesse processual.
A Consolidao das Leis do Trabalho ou decreto-lei n. 5452
de 1 de maio de 1943 por sua vez, inovou, tratando da conciliao,
nas causas referentes a litgios trabalhistas, que envolviam
198
empregados e empregadores, tanto nos arts. 847 e 862
Art. 847. Terminada a defesa, o juiz ou presidente propor a
conciliao.
1 Se houver acordo, lavrar-se- termo, assinado pelo presidente e
pelos litigantes, consignando-se o prazo e demais condies para seu
cumprimento.
2 Entre as condies a que se refere o pargrafo anterior poder ser
estabelecida a de ficar a parte que no cumprir o acordo obrigada a
satisfazer integralmente o pedido ou pagar uma indenizao
convencionada, sem prejuzo do cumprimento do acordo.199

Sendo que veremos que, este artifcio foi alterado pela Lei n
9.022, de 5.4.1995, que estabeleceu da seguinte maneira: Art. 846 200
Aberta a audincia, o juiz ou presidente propor a conciliao.
Porm, o artigo 862, estipulando sobre a audincia de
instruo e julgamento ainda prev a fase conciliatria:

196

LIMA, Domingos Svio Brando in FRANA, R. Limongi. Enciclopdia Saraiva de


Direito. 17 v. Coordenao do Prof. R. Limongi Frana. So Paulo: Saraiva, 1977. p.
110.
197
FREGAPANI. Guilherme Silva Barbosa. Formas alternativas de soluo de
conflitos e a Lei dos Juizados Especiais Cveis in Braslia a. 34 n. 133 jan./mar.
1997. Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/web/cegraf/ril/Pdf/pdf_133/r13311.PDF>. Acesso em: 02 mai. 2016.
198
BORGES, Marcos Afonso in FRANA, R. Limongi. Enciclopdia Saraiva de
Direito. 17 v. Coordenao do Prof. R. Limongi Frana. So Paulo: Saraiva, 1977. p.
116.
199
SAAD, Eduardo Gabriel; SAAD, Jose Eduardo Duarte; CASTELLO BRANCO, Ana
Maria Saad. CLT Comentada. 42 ed. So Paulo: LTr, 2009. p.1130.
200
SAAD, Eduardo Gabriel; SAAD, Jose Eduardo Duarte; CASTELLO BRANCO, Ana
Maria Saad. CLT Comentada. 42 ed. So Paulo: LTr, 2009. p. 1127.

162

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


Art. 862 - Na audincia designada, comparecendo ambas as partes ou
seus representantes, o Presidente do Tribunal as convidar para se
pronunciarem sobre as bases da conciliao. Caso no sejam aceitas
as bases propostas, o Presidente submeter aos interessados a
soluo que lhe parea capaz de resolver o dissdio.201

A Lei n 968 de 10 de dezembro de 1949 tratava sobre as


aes de desquite litigioso, hoje chamado de separao judicial e
aes de alimentos, sendo obrigatria a tentativa de conciliao das
partes, a doutrina, de acordo com Nery Jr. ainda reconhece a vigncia
202,
dos artigos 5 e 6
com a seguinte redao:
Art. 5 Conseguida a transao entre as partes, o juiz mandar autuar a
petio inicial e documentos, e determinar que seja o acordo reduzido
a termo, por elas assinado, ou, a seu rogo, se no souberem ler ou no
puderem escrever, a fim de ser por ele homologado, aps ouvir o
Ministrio Pblico.
Art. 6 Verificada a impossibilidade de soluo aplicvel, inclusive pela
falta de comparecimento de qualquer dos litigantes, o juiz despachar a
petio, mandar lavrar termo do ocorrido e determinar a citao do
ru para se defender no processo, que seguir o curso estabelecido na
lei.203

J a lei n. 5478/68, contemplou a ao de alimentos, no


204
revogando a fase conciliatria , esclarecendo que a audincia de
conciliao e instruo, de acordo, com o professor Ivan Aparecido
Ruiz.
E, como esta fase conciliatria preliminar, no foi revogada
pelas leis posteriores, quando da instruo do pedido de separao
litigioso, existem uma audincia preliminar, uma de tentativa de
conciliao, e uma de instruo e julgamento, no podendo a nem a

201

SAAD, Eduardo Gabriel; SAAD, Jose Eduardo Duarte; CASTELLO BRANCO, Ana
Maria Saad. CLT Comentada. 42 ed. So Paulo: LTr, 2009. p. 1161.
NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de. Cdigo Civil Comentado. 4.ed.
rev., atual. e ampl. at 20 de maio de 2006. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2006. p. 576.
203
BRASIL.
Constituio
Federal
de
1988.
Disponvel
em:
http://www.soleis.adv.br/separacaojudicial.htm. Acesso em: 02 mai 2016.
204
PAULA, Alexandre de. Cdigo de Processo Civil Anotado. So Paulo: RT, 1986.
v. II. p. 551.

202

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

163

audincia preliminar, nem a de conciliao ser suprimidas, encaram205


se as primeiras como duas audincias de conciliao.
A Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973 instituiu o novo
Cdigo de Processo Civil antigo, prevendo a conciliao, nos artigos
447 a 449, com as seguintes redaes:
Art. 447. Quando o litgio versar sobre direitos patrimoniais de carter
privado, o juiz, de ofcio, determinar o comparecimento das partes no
incio da audincia de instruo e julgamento.
Pargrafo nico. Em causas relativas famlia, ter lugar igualmente a
conciliao, nos casos e para os fins em que a lei consente transao.
Art. 448. Antes de iniciar a instruo, o juiz tentar conciliar as partes,
chegando a acordo, o juiz mandar tomlo por termo.
Art. 449. O termo de conciliao, assinado pelas partes e homologado
pelo juiz, ter valor de sentena.206

Alexandre de Paula estabelece que a conciliao foi mantida


no Projeto de Cdigo de Processo Civil posto que, ela no contravm
aos princpios atinentes ao poder-dever do Estado, de prestar a
207
jurisdio [].
Observe-se ainda, que o inciso IV art. 125 do Cdigo de
208
Processo Civil, que prev a conciliao a qualquer tempo , s foi
acrescentado ao codex, na grande reforma de 1994, vez que j era
uma prtica reiterada pelos magistrados e nada mais acertado que
dar norma fora de lei.
A conciliao tambm reconhecida pela lei de arbitragem,
no art. 7, 2 da Lei n 9307 de 23 de setembro de 1996.

205

THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 44. ed. Rio de
Janeiro: Forense. 2006. v.I. p. 533.
206
FREGAPANI. Guilherme Silva Barbosa. Formas alternativas de soluo de
conflitos e a Lei dos Juizados Especiais Cveis in Braslia a. 34 n. 133 jan./mar.
1997. Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/web/cegraf/ril/Pdf/pdf_133/r13311.PDF>. Acesso em: 02 mai. 2016.
207
PAULA, Alexandre de. Cdigo de Processo Civil Anotado. So Paulo: RT, 1986.
v. II. p. 552.
208
BRASIL. Lei 5.869/1973 (Lei Ordinria) 11/01/1973. Cdigo de Processo Civil.
Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L5869.htm. Acesso em: 2
mai. 2016.

164

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

3 DO CONCEITO
Um dos meios de soluo de conflitos jurdicos junto com a
arbitragem, mediao, negociao e transao a conciliao. Mas,
o que seria este instituto?
Segundo Domingos Svio Brando Lima o termo latino
derivando de conciliatio, onis, derivado do verbo concilio, as, avi,
atum, are (cum+cilo, is, ere=mover, agitar), que se traduz por ajuntar,
209
unir, atrair, diligenciar, conciliar.
A conciliao ato processual, ou seja, se d no curso de um
processo, sendo ele capaz de satisfazer o interesse das partes, tendo
carter informal, voluntrio, rpido e econmico. Pode ser levada a
210
cabo, por intermdio de um dos litigantes ou por intervenincia do
211
juiz.
Com a conciliao ocorrer o fim da controvrsia em si
mesma atravs de concesses mtuas; se no houver acordo, a
conciliao considerada fracassada. O conciliador pode sugerir s
212
partes o que fazer, pode opinar sobre o caso [] .
A conciliao se presta a evitar dissabores e despesas,
213
aliviando as pautas de julgamento [] , sendo que exsurge como

209

LIMA, Domingos Svio Brando in FRANA, R. Limongi. Enciclopdia Saraiva de


Direito. 17 v. Coordenao do Prof. R. Limongi Frana. So Paulo: Saraiva, 1977. p.
108.
210
HESKETH, Maria Avelina Imbiriba. A conciliao: dever tico do advogado em
busca
da
paz
e
da
justia.
Disponvel
em:
<http://www.oab.org.br/oabeditora/users/revista/1205505770174218181901.pdf>
Acesso em: 02 mai. 2016.
211
BORGES, Marcos Afonso in FRANA, R. Limongi. Enciclopdia Saraiva de
Direito. 17 v. Coordenao do Prof. R. Limongi Frana. So Paulo: Saraiva, 1977. p.
114.
212
RODRIGUES, Horcio Wanderlei apud LIMA, Daniel Henrique Sprotte; SIVIERO,
Filipe A. B. e BOUERES, Joo Flvio da S. A.. O Acesso Justia e as Formas
Alternativas
de
Soluo
de
Conflitos.
Disponvel
em:
<http://www.investidura.com.br/biblioteca-juridica/artigos/direito-constitucional/257oacessoajustica.html>. Acesso em: 02 mai. 2016.
213
PAULA, Alexandre de. Cdigo de Processo Civil Anotado. So Paulo: RT, 1986.
v. II. p. 552.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

165

instrumento processual de vital importncia para a obteno da


214
imprescindvel celeridade e efetividade da prestao jurisdicional.
Os meios de soluo de conflitos, embora ainda recebam
crticas de estudiosos, que no conseguem afastar do Estado o dever
de prestar a justia, eis que o processo vai alm do interesse das
partes. Ao movimentar-se a estrutura do Judicirio, para a soluo de
215
uma lide, toda a sociedade v-se envolvida , assim quele compete
a garantia da paz social. Porm, segundo Celso Agrcola Barbi so
necessrios atributos, como a conciliao, para acelerar o final dos
processos, posto que, o aumento de feitos judiciais nem sempre
pode ser acompanhado do acrscimo de meios materiais e humanos
216
para enfrent-los.
Sendo que, com a conciliao, se pretendeu
restabelecer o procedimento oral, prestigiando notadamente os
217
princpios da imediatidade e da concentrao.
A tentativa de conciliao a qualquer tempo, no decorrer do
218
processo pertinente, sendo o juiz livre para intent-la , assim
219
podem as partes se autocomporem, pondo assim termo lide.
O juiz dever estimular o encerramento do processo atravs
de concesses mtuas na abertura da audincia preliminar, bem
220
assim da audincia de instruo e julgamento, sendo ela um meio
consensual para encerrar um litgio, onde as decises cabem aos
envolvidos com a ajuda de um terceiro imparcial que atua como um
facilitador do acordo, criando um contexto propcio para o

214

ANDRIGHI, Ftima Nancy. O instituto da conciliao e as inovaes


introduzidas no Cdigo de processo civil brasileiro. Revista dos Tribunais, So
Paulo, v. 727, maio/1996. p. 30.
215
SCHMIDT JUNIOR, Roberto Eurico. O Novo Processo Civil: Comentrios aos
artigos alterados pelas Leis 8.950/94, 8.951/94, 8.952/94, 8.953/94. Curitiba: Juru,
1995. p. 36.
216
BARBI, Celso Agrcola. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Lei n 5.869,
de 11 de janeiro de 1973. Rio de Janeiro: Forense, 1998. v. I. p. 387.
217
ALVIM, J. E. Carreira. Cdigo de Processo Civil Reformado. 6. ed. Curitiba:
Juru, 2007. p. 66.
218
BARBI, Celso Agrcola. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Lei n 5.869,
de 11 de janeiro de 1973. Rio de Janeiro: Forense, 1998. v. I. p. 388.
219
ALVIM, J. E. Carreira. Cdigo de Processo Civil Reformado. 6. ed. Curitiba:
Juru, 2007. p. 66.
220
MONTENEGRO, FILHO. Misael. Cdigo de processo civil comentado e
interpretado. So Paulo: Atlas, 2008. p. 182-183.

166

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

entendimento mtuo, aproximao dos interesses e a harmonizao


221
das relaes.
Para Pontes de Miranda a desistncia da ao e a
confisso no tm o tratamento da conciliao, mesmo se h
transao, pois no se exige mais do que a homologao do termo
222
de homologao.
A conciliao de suma relevncia dentro do processo, tanto
que, prevista na audincia preliminar, por estipulao do art. 331
Cdigo de Processo Civil, tambm, h uma tentativa na audincia de
223
instruo e julgamento, de acordo com o art. 448 do mesmo codex ,
ou mesmo [] instituiu-se o dever do juiz de tentar, a qualquer
tempo, conciliar as partes, pouco importando a fase em que esteja o
processo (no comeo,no meio ou no fim), quando pressentir (ou for
224
cientificado que haja clima para a conciliao).
Segundo Isabella Cunha o objetivo da conciliao a
harmonizao e ajustamento, de forma consensual de uma questo
controvertida entre duas ou mais pessoas, acerca de um negcio, um
225
contrato ou uma estipulao qualquer.
Com a conciliao ocorrer o fim da controvrsia em si
mesma atravs de concesses mtuas; se no houver acordo, a
226
conciliao considerada fracassada. Assim o ato de promov-la,
busca com que os litigantes entrem em acordo, dispensando uma
deciso de mrito do juiz, cuja sentena passa a ser meramente
221

VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de pacificao e mudana


social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito). Universidade de Marlia, Marlia. p.
80. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br> . Acesso em 20 abr. 2016.
222
MIRANDA, Pontes. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Tomo V: arts. 444
a 475. Rio de Janeiro: Forense, 1997. p. 13.
223
ALVIM, J. E. Carreira. Cdigo de Processo Civil Reformado. 6. ed. Curitiba:
Juru, 2007. p. 66.
224
ALVIM, J. E. Carreira. Cdigo de Processo Civil Reformado. 6. ed. Curitiba:
Juru, 2007. p. 66.
225
CUNHA, Isabella Silva Campos Rezende. Crise Da Justia E Meios De Soluo
Extrajudicial
De
Conflitos.
Disponvel
em:
<http://www.webartigos.com/articles/5266/1/crise-da-justica-e-meios-de-solucaoextrajudicial-de-conflitos/pagina1.html>. Acesso em: 02 mai. 2016.
226
RODRIGUES, Horcio Wanderlei apud LIMA, Daniel Henrique Sprotte; SIVIERO,
Filipe A. B. e BOUERES, Joo Flvio da S. A.. O Acesso Justia e as Formas
Alternativas
de
Soluo
de
Conflitos.
Disponvel
em:
<http://www.investidura.com.br/biblioteca-juridica/artigos/direito-constitucional/257oacessoajustica.html>. Acesso em: 02 mai. 2016.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

167

homologatria da vontade das partes, embora com o mesmo valor de


227
uma sentena ordinria. E ainda:
[] conciliando-se as partes, o juiz homologar o ato celebrado entres
estas, passando ele a ter a mesma eficcia pacificadora de uma
sentena que julgasse o mrito, solucionando questes (art. 331, 1,
e art. 449, Cdigo de Processo Civil de 1973); extingue-se o processo
com julgamento de mrito, o que significa que as disposies ajustadas
pelas partes e homologadas pelo juiz ficaro imunizadas pela coisa
julgada material e em princpio s podero ser rescindidas pela via da
ao rescisria (art. 269, II,III e V, arts. 467-468 e art. 485, CPC).228

Desta forma, o decisum passa a ser um ttulo judicial e


poder ser executado, em caso de descumprimento.
4 NATUREZA JURDICA
No tocante natureza jurdica da conciliao existem vrias
correntes tratando do assunto, uma delas dizendo que negcio
jurdico, outra dizendo no exerce funo jurisdicional e sim,
administrativa, e outra ainda dizendo que se trata de natureza hibrida.
4.1 CARTER JURISDICIONAL
Para Carreira Alvim ato jurisdicional sendo atribuio do juiz
que no pode deleg-lo ao outrem, ainda que, um serventurio da
229
justia.
Este instituto um ato jurisdicional de carter contencioso
quando realizada por rgo jurisdicional, antes ou dentro do

227

SOIBELMAN, Leib. Enciclopdia Jurdica Eletrnica apud VOLPI, Elon Kaleb Ribas.
Conciliao na Justia Federal. A indisponibilidade do interesse pblico e a
questo da isonomia. Disponvel em: <http://www.iuspedia.com.br>. Acesso em: 02
mai. 2016.
228
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. 5 ed.
So Paulo: Malheiros, 2005. p. 703.
229
ALVIM, J. E. Carreira. Cdigo de Processo Civil Reformado. 6. ed. Curitiba:
Juru, 2007. p. 66.

168

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


230

processo
isto por que aplicada aps o aperfeioamento da
231
relao processual [].
Wilson Batalha estabelece a natureza jurdica da conciliao,
mencionando que a Conciliao constitui negcio jurdico que tem
efeitos substanciais entre as partes, mas no s entre elas, tambm
entre elas e o rgo judicial. Aplicam-se conciliao os princpios que
regem os contratos jurdicos e tambm os princpios pertinentes
232
coisa julgada .
A conciliao como dito acima tem carter de negcio
jurdico.
4.2 FUNO ADMINISTRATIVA
Ao contrrio defendendo a funo meramente administrativa
da conciliao temos Theodoro Junior, que considera a conciliao,
juntamente com a transao e a arbitragem. como substitutivos da
jurisdio, uma vez que atravs desses institutos pode a lide
encontrar soluo por outros caminhos que no a prestao
233
jurisdicional.
E dentro daqueles que pregam a natureza jurdica
administrativa da conciliao encontra-se aqueles que dizem que tal
funo do juiz, efetivada como funo administrativa, disciplinadora
234
de interesses privados.
J nesta viso passa a ter a funo administrativa aquela do
juiz conciliar as partes.
230

VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de pacificao e mudana


social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito). Universidade de Marlia, Marlia. p.
87. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br> . Acesso em 20 abr. 2016.
231
Idem.
232
BATALHA, Wilson de Souza Campos apud SILVA, Marcelo Alves da. A conciliao
como base de resoluo de conflitos individuais trabalhistas in Revista Jurdica
da Faculdade Unio. Ano 1 n. 1 outubro de 2007. Disponvel em: <
www.uniao.edu.br/revistajuridica/pdf/artigo7.pdf > Acesso em: 02 mai. 2016.
233
THEODORO JNIOR, Humberto apud SILVA, Marcelo Alves da. A conciliao
como base de resoluo de conflitos individuais trabalhistas. In Revista Jurdica
da Faculdade Unio. Ano 1 n. 1 outubro de 2007. Disponvel em: <
www.uniao.edu.br/revistajuridica/pdf/artigo7.pdf > Acesso em: 02 mai. 2016.
234
CENEVIVA, Walter apud VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de
pacificao e mudana social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito).
Universidade de Marlia, Marlia. p. 79. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br>
. Acesso em 20 abr. 2016.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

169

4.3 NATUREZA HBRIDA


Em ltimo caso, temos ainda precursores da natureza hbrida
da conciliao, tanto que Lamarca estabelece: "Pelo menos com
relao ao nosso direito positivo, parece-nos que a verdade se
encontra com Calamandrei: a conciliao um ato intermedirio,
hbrido, que participa tanto da natureza do ato administrativo, quanto
235
do ato jurisdicional .
J para esta corrente doutrinria, tanto uma funo
administrativa como jurisdicional a prestao da tutela judicial por ato
do juiz.
5 A CLASSIFICAO DA CONCILIAO
Com relao necessidade de haver ou no a conciliao,
temos que ela poder ser classificada como facultativa e obrigatria,
quando,a primeira ser realizada por interesse e de acordo com a
vontade das partes, j a segunda, ocorrer no curso do processo, e
em todas as questes que tm como objeto direitos disponveis, e
aqui inclumos a sua obrigatoriedade no procedimento do Juizado
Especial Cvel, vez que em tal procedimento a matria nele abrangida
236
de menor complexidade e tem como objeto direitos disponveis ,
e a segunda Francisco Gonalves Neto, a falta dela poder haver
237
imposio de sano.
Sintetizando a idia acima, de acordo com Ceneviva
podemos dizer que: Tendo em vista a interveno do rgo estatal, a
conciliao pode ser facultativa ou obrigatria. Na facultativa, a
iniciativa das partes, que o juiz recebe para homologar. Na

235

GIGLIO, Wagner apud SILVA, Marcelo Alves da. A conciliao como base de
resoluo de conflitos individuais trabalhistas. In Revista Jurdica da Faculdade
Unio. Ano 1 n. 1 outubro de 2007. Disponvel em: <
www.uniao.edu.br/revistajuridica/pdf/artigo7.pdf > Acesso em: 02 mai. 2016.
236
VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de pacificao e mudana
social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito). Universidade de Marlia, Marlia. p.
81. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br> . Acesso em 20 abr. 2016.
237
GONALVES NETO, Francisco. Ntulas acerca da negociao, da conciliao e
da
arbitragem.
Disponvel
em
<http://www.abdir.com.br/doutrina/ver.asp?art_id=&categoria=> Acesso em: 5 mai.
2016.

170

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

obrigatria, o juiz tem a obrigao de propor, havendo nulidade do


238
processo se a providncia no foi implementada.
Quanto ao momento de sua ocorrncia, ela ser preventiva,
se se der antes do incio do processo, e caso seja posterior a este ela
239
sucessiva ou intraprocessual.
Em outras palavras, d-se a conciliao podemos dizer que
ela poder ser extraprocessual, pr-processual ou informal, sendo a
extraprocessual, o acordo para soluo da pendncia ocorrer antes
240
mesmo da instaurao da lide , sendo assim, pr-processual, uma
vez que o Estado-Juiz no utilizar dos artifcios jurisdicionais
241
inerentes aos procedimentos judiciais , ao mesmo tempo
encarada como informal, porque, as partes, buscaro decidir a
questo com o auxlio de agentes especficos (juzes leigos e
242
conciliadores, por exemplo) , e por ser uma atuao facultativa, as
partes desde que no tenham conseguido sucesso na conciliao
243
podero ingressar judicialmente para conseguir a soluo do litgio.
J a conciliao endoprocessual aquela que se d no curso
de um processo judicial, sendo ela uma modalidade de procedimento
inerente jurisdio, qualificando-se como autntica atividade
244
jurisdicional.
238

CENEVIVA, Walter apud VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de


pacificao e mudana social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito).
Universidade de Marlia, Marlia. p. 79. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br>
. Acesso em 20 abr. 2016.
239
VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de pacificao e mudana
social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito). Universidade de Marlia, Marlia. p.
88. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br> . Acesso em 20 abr. 2016.
240
VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de pacificao e mudana
social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito). Universidade de Marlia, Marlia. p.
101. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br> . Acesso em 20 abr. 2016.
241
ALVES, Rafael Oliveira Carvalho. Conciliao e acesso justia. Disponvel em:
<http://www.webartigos.com/articles/11585/1/conciliacao-e-acesso-ajustica/pagina1.html> Acesso em: 02 mai. 2016.
242
ALVES, Rafael Oliveira Carvalho. Conciliao e acesso justia. Disponvel em:
<http://www.webartigos.com/articles/11585/1/conciliacao-e-acesso-ajustica/pagina1.html> Acesso em: 02 mai. 2016.
243
VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de pacificao e mudana
social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito). Universidade de Marlia, Marlia. p.
81. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br> . Acesso em 20 abr. 2016.
244
ALVES, Rafael Oliveira Carvalho. Conciliao e acesso justia. Disponvel em:
<http://www.webartigos.com/articles/11585/1/conciliacao-e-acesso-ajustica/pagina1.html> Acesso em: 02 mai. 2016.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

171

Assim, passa-se a viso das modalidades de composio


abaixo.
5.1 MODALIDADES DE COMPOSIO
Existem duas maneiras de soluo pacfica dos conflitos, no
mbito da conciliao, sejam elas: pela autocomposio e pela
heterocomposio.
A conciliao judicial um encontro entre a autocomposio
e a heterocomposio da lide, sendo a primeira, um meio de que as
partes tutelam seus interesses, fixando livremente o contedo do ato
245
que ir compor o litgio [], e na segunda h necessidade de uma
pessoa estranha relao que ir apenas auxiliar, orientar ou sugerir
solues, mas no decide o litgio, marca fundamental da
246
heterocomposio.
A autocomposio aquela onde as partes solucionam a
controvrsia atravs da desistncia do autor, ou no fato do
247
demandado reconhecer o pedido ou no caso de transao , que
segundo o art. 840 do Cdigo Civil, quando os interessados previnem
248
ou terminam o litgio mediante concesses mtuas.

autocomposio porque so as partes que tutelam e ajustam seus


249
interesses.

245

CARNEIRO, Athos Gusmo. A conciliao no Novo Cdigo de Processo Civil, in


Revista dos Tribunais, ano 64, Janeiro 1975, v. 471, So Paulo: Revista dos
Tribunais Ltda.. p. 21.
246
VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de pacificao e mudana
social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito). Universidade de Marlia, Marlia. p.
87. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br>. Acesso em 20 abr. 2016.
247
LIMA, Domingos Svio Brando. Conciliao
in FRANA, R. Limongi.
Enciclopdia Saraiva de Direito. 17 v. Coordenao do Prof. R. Limongi Frana. So
Paulo: Saraiva, 1977. p. 108 apud HESKETH, Maria Avelina Imbiriba. A conciliao:
dever tico do advogado em busca da paz e da justia. Disponvel em:
<http://www.oab.org.br/oabeditora/users/revista/1205505770174218181901.pdf>
Acesso em: 02 mai. 2016.
248
BRASIL. Lei 10.406/2002 (Lei Ordinria) 10/01/2002. Cdigo Civil. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2002/L10406.htm>. Acesso em: 20 mai.
2016.
249
LIMA, Domingos Svio Brando in FRANA, R. Limongi. Enciclopdia Saraiva de
Direito. 17 v. Coordenao do Prof. R. Limongi Frana. So Paulo: Saraiva, 1977. p.
108 apud HESKETH, Maria Avelina Imbiriba. A conciliao: dever tico do

172

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

J a heterocomposio ocorre no mbito da justia comum ou


da arbitral, no exerccio da jurisdio, representando o Estado de
Direito e por meio de um processo, sendo a deciso sobre o caso
imposta por um terceiro imparcial, que buscar soluo atravs de
250
juzo da equidade entre as partes .
6 PRESSUPOSTOS DA CONCILIAO
De acordo com Mrio Aguiar Moura, so dois objetivo e
251
subjetivo :Desta maneira temos que:
Carter objetivo a que se atentar ao objeto sobre o que
versa o pedido, bem como se ele vlido, se tem seu
desenvolvimento assegurado, no sendo, por exemplo, causa de
julgamento antecipado, indeferimento do pedido. Poder ocorrer
mesmo, que no tenham provas a ser produzidas, quer por que as
partes no requereram, quer porque o juiz no as ordenou de ofcio.
Carter subjetivo direitos disponveis e de carter
patrimonial. Posto que, os direitos no patrimoniais como os
personalssimos so irrenunciveis, incessveis e assim tambm
252
insuscetveis de conciliao no processo, por via de conseqncia.
7 CONCILIAO E NATUREZA DO
DISPONVEL E DIREITO INDISPONVEL

DIREITO:

DIREITO

Roberto Eurico Schmidt Junior diz que s se possvel a


conciliao quando se estiver em curso direito disponvel, e segundo
ele de nada adianta tentar conciliar as partes que, em sntese,
significa buscar acordo, tratando-se na lide de direito indisponvel,

advogado
em
busca
da
paz
e
da
justia.
Disponvel
em:
<http://www.oab.org.br/oabeditora/users/revista/1205505770174218181901.pdf>
Acesso em: 02 mai. 2016.
250
CARNEIRO, Athos Gusmo. Conciliao in FRANA, R. Limongi. Enciclopdia
Saraiva de Direito. 17 v. Coordenao do Prof. R. Limongi Frana. So Paulo:
Saraiva, 1977. p. 123.
251
MOURA, Mrio Aguiar. A tentativa de Conciliao no Processo Civil, in Revista
dos Tribunais, So Paulo: Revista dos Tribunais, ano 66, junho 1977, v. 500. p. 373.
252
MOURA, Mrio Aguiar. A tentativa de Conciliao no Processo Civil, in Revista
dos Tribunais, So Paulo: Revista dos Tribunais, ano 66, junho 1977, v. 500. p. 374

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

173

253

como v.g., o direito a alimentos. Esclarece ainda, como exemplo


que, renuncivel a prestao de alimentos, podendo ser acordado o
254
valor da penso, sendo irrenuncivel o direito aos alimentos .
Desta maneira, no faria sentido se designar audincia de
conciliao, em se tratando de direito indisponvel, pois as partes no
255
poderiam transigir. Um exemplo, seria uma ao de nulidade ou
anulao de casamento, a absoluta indisponibilidade do objeto da lide
256
(validade do vnculo) afasta a possibilidade de soluo negocial .
Athos Gusmo Carneiro sobre este aspecto leciona que a
conciliao ser possvel nos limites da disponibilidade dos direitos
257
(no patrimoniais) vinculados ao status familiae.
Ocorre, porm, que dever sim, ser marcada, pois embora
no possam ser renunciados tais direitos, tampouco transigidos,
podero com a anuncia do representante do Ministrio Pblico, ser
resolvidos os conflitos, desta natureza, isto com supedneo na Lei n.
258
10.444/02, que ampliou o rol dos direitos que admitem conciliao ,
estabelecendo que tais audincias, versaram sobre direitos que

253

SCHMIDT JUNIOR, Roberto Eurico. O Novo Processo Civil: Comentrios aos


artigos alterados pelas Leis 8.950/94, 8.951/94, 8.952/94, 8.953/94. Curitiba: Juru,
1995. p. 37.
254
SCHMIDT JUNIOR, Roberto Eurico. O Novo Processo Civil: Comentrios aos
artigos alterados pelas Leis 8.950/94, 8.951/94, 8.952/94, 8.953/94. Curitiba: Juru,
1995. p. 37.
255
SCHMIDT JUNIOR, Roberto Eurico. O Novo Processo Civil: Comentrios aos
artigos alterados pelas Leis 8.950/94, 8.951/94, 8.952/94, 8.953/94. Curitiba: Juru,
1995. p. 63.
256
CARNEIRO, Athos Gusmo In Proposio sobre a conciliao em audincia,
seus requisitos e as conseqncias da falta de conciliao, in Revista dos
Tribunais, ano 64, Novembro 1975, v. 481, So Paulo: Revista dos Tribunais Ltda.. p.
250.
257
CARNEIRO, Athos Gusmo, In Proposio sobre a conciliao em audincia,
seus requisitos e as conseqncias da falta de conciliao, in Revista dos
Tribunais, ano 64, Novembro 1975, v. 481, So Paulo: Revista dos Tribunais Ltda.. p.
250.
258
VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de pacificao e mudana
social. 2007. Dissertao (Mestrado em Direito). Universidade de Marlia, Marlia. p.
106. Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br> . Acesso em 20 abr. 2016.

174

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


259

admitem a transao , ainda mais, se tais causas girarem em torno


260
de aspectos puramente quantitativos.
Tanto que, Nery Jr estabelece que a transao pode ocorrer
quer quando se trate de direitos disponveis (transao plena), quer
quando a causa verse sobre direitos indisponveis (transao
261
parcial) , ainda mais porque, ningum mais indicado do que o
prprio litigante para definir seu direito, quando est de boa-f e age
com o reto propsito de encontrar uma soluo justa para a
262
controvrsia que se estabeleceu entre ele e a outra parte.
Aplicando este entendimento ao direito de famlia e ao direito
da personalidade, podemos citar que, a investigao de paternidade,
garante o menor o direito de famlia, do reconhecimento da filiao e
o direito da personalidade
ao nome, assim, embora sejam
irrenunciveis, podem ser objeto de conciliao. Outro exemplo,
seria, o direito vida privada, vez que se pode quantificar o dano
sofrido e tal acordo, ser homologado por sentena.
7.1 ETAPAS DA CONCILIAO
Embora no haja necessidade de se seguir este elenco a
risco, temos que a conciliao se desenvolve em quatro etapas:
[] (a) na primeira delas, o conciliador esclarece s partes acerca do
procedimento e as implicaes legais do alcance do acordo; (b) na
segunda, as partes manifestam suas posies e o conciliador, ouvindoas e questionando-as sobre os fatos, dever identificar os pontos
convergentes e divergentes da controvrsia, criando atalhos para a
terceira etapa; (c) na terceira, so criadas as opes para a soluo da
pendenga, inclusive, se for o caso, com informaes tcnicas ou
sugestes de terceiros, visando o consenso ou o fechamento do
259

WAMBIER, Luiz Roberto et al. Curso avanado de processo civil: teoria geral do
processo de conhecimento. 9. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2007. p. 480.
260
WAMBIER, Luiz Roberto et al. Curso avanado de processo civil: teoria geral do
processo de conhecimento. 9. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2007. p. 479.
261
NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de. Cdigo Civil Comentado. 4.ed.
rev., atual. e ampl. at 20 de maio de 2006. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2006. p. 525.
262
THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 44. ed. Rio de
Janeiro: Forense. 2006. v.I. p. 532.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

175

acordo; (d) na quarta e ltima, a redao do acordo/transao e sua


assinatura.263

Em simples palavras seria a conciliao uma forma de


demonstrar o que seria o acordo, a demonstrao das intenes das
partes, bem como uma demonstrao do que pode vir a ocorrer
atingida a mesma e, com o consenso, passa-se a elaborao do
termo a ser firmado pelas partes.
8 A NECESSIDADE DE DESIGNAO DA CONCILIAO
Esclarece Nery Jr. que a falta de tentativa de conciliao no
gerar nulidade, citando VI ENTA 43: No se deve decretar a
nulidade por omisso da tentativa de conciliao nas causas de
264
natureza patrimonial.
Ao contrrio para Athos Gusmo o juiz percebendo a
ausncia da audincia de conciliao, antes da sentena, poder
265
designar data para tal , eis que se trata de nulidade, sanvel pela
prtica do ato omitido, sem necessidade de renovao do
266
processo.
Ao contrrio, Theotnio Negro, cita jurisprudncia nos
seguintes termos: [] considerando a omisso da designao de

263

BRAGA NETO, Adolfo apud GONALVES NETO, Francisco. Ntulas acerca da


negociao,
da
conciliao
e
da
arbitragem.
Disponvel
em
<http://www.abdir.com.br/doutrina/ver.asp?art_id=&categoria=> Acesso em: 5 de
maio de 2016.
264
NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de. Cdigo Civil Comentado. 4.ed.
rev., atual. e ampl. at 20 de maio de 2006. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2006. p. 576.
265
CARNEIRO, Athos Gusmo. In Proposio sobre a conciliao em audincia,
seus requisitos e as conseqncias da falta de conciliao, in Revista dos
Tribunais, ano 64, Novembro 1975, v. 481, So Paulo: Revista dos Tribunais Ltda.. p.
248.
266
CARNEIRO, Athos Gusmo. In Proposio sobre a conciliao em audincia,
seus requisitos e as conseqncias da falta de conciliao, in Revista dos
Tribunais, ano 64, Novembro 1975, v. 481, So Paulo: Revista dos Tribunais Ltda.. p.
250.

176

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

audincia de conciliao nulidade absoluta do processo: LEX-JTA


267
162/298.
De outra sorte, se for aps a homologao do acordo por
sentena, ser proposto em segunda instncia um pedido para que
268
anule todo o feito.
A busca pela paz nos litgios deve ser tentada pela
conciliao, tanto que a ausncia de audincia para tal, pode ser
considerado nulo o feito.
9 DIFERENA ENTRE CONCILIAO E OS OUTROS MTODOS
DE SOLUO ALTERNATIVO DE CONFLITOS
As formas alternativas para soluo de conflitos de modo
alternativo, so mediao, negociao, arbitragem e a conciliao,
269
utilizados para evitar o ingresso de uma ao judicial.
Segundo o Desembargador Vtor Lenza a conciliao uma
espcie de mediao, sendo que diferem no fato de que a mediao
se d com a interferncia de um terceiro alheio s partes, com ou
270
sem com terem as partes terem chegado a um consenso.
Na conciliao judicial, de acordo com Carnelutti, objetiva-se
271
uma composio justa do litgio []
sendo ela, mais clere que a
mediao. Na conciliao, as partes tm um acordo pr-concebido e
buscam o conciliador para que este possa, intervindo no mrito da

267

NEGRO, Theotonio; GOUVA, Jos Roberto F.. BRASIL. Cdigo de Processo


Civil e legislao processual em vigor. 41 ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 486.
268
CARNEIRO, Athos Gusmo. In Proposio sobre a conciliao em audincia,
seus requisitos e as conseqncias da falta de conciliao, in Revista dos
Tribunais, ano 64, Novembro 1975, v. 481, So Paulo: Revista dos Tribunais Ltda.. p.
250.
269
ANDRIGHI, Ftima Nancy. O instituto da conciliao e as inovaes
introduzidas no Cdigo de processo civil brasileiro. Revista dos Tribunais, So
Paulo, v. 727, maio/1996. p. 31
270
CUNHA, Isabella Silva Campos Rezende. Crise Da Justia E Meios De Soluo
Extrajudicial
De
Conflitos.
Disponvel
em:
<http://www.webartigos.com/articles/5266/1/crise-da-justica-e-meios-de-solucaoextrajudicial-de-conflitos/pagina1.html>. Acesso em: 02 mai. 2016.
271
CARNELUTTI apud CARNEIRO, Athos Gusmo. in A conciliao no Novo Cdigo
de Processo Civil, in Revista dos Tribunais, ano 64, Janeiro 1975, v. 471, So
Paulo: Revista dos Tribunais Ltda. p. 21.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

177

272

questo [] adequar os interesses das partes, de modo a garantir


273
um acordo mais prximo de suas pretenses.
Outra diferena no tocante ao papel do conciliador e do
mediador, o conciliador pode opinar sobre o caso j o mediador no
274
ele s poder facilitar o dilogo entre as partes , para que
transacionem entre si buscando uma soluo eficaz e razovel para
estas.
A conciliao e a transao diferem-se porque a transao
ato privativo das partes, e a conciliao como ato processual,
275
depende de provocao judicial.
A conciliao e a arbitragem so institutos diferentes. A Lei
9.307 de 23 de setembro de 1996 institui a arbitragem no direito
nacional, sendo que neste mtodo as partes indicam um rbitro
atravs de uma clusula compromissria previamente pactuada
dentro de um contrato para solucionar a questo conflituosa que
possa vir a ocorrer, aqui diferentemente da conciliao a deciso do
276
escolhido que prevalece e no a vontade das partes.

272

VIEIRA, Eugnio de Castro. Os meios alternativos de soluo de conflitos como


instrumento de pacificao social e acesso justia. In Pensar, Fortaleza, v. 9, n.
9, p. 50-53, fev. 2004 Disponvel em:<http://www.unifor.br/notitia/file/1677.pdf>
Acesso em: 02 mai. 2016.
273
VIEIRA, Eugnio de Castro. Os meios alternativos de soluo de conflitos como
instrumento de pacificao social e acesso justia. In Pensar, Fortaleza, v. 9, n.
9, p. 50-53, fev. 2004 Disponvel em: < http://www.unifor.br/notitia/file/1677.pdf>
Acesso em: 02 mai. 2016.
274
RODRIGUES, Horcio Wanderlei apud LIMA, Daniel Henrique Sprotte; SIVIERO,
Filipe A. B. e BOUERES, Joo Flvio da S. A.. O Acesso Justia e as Formas
Alternativas
de
Soluo
de
Conflitos.
Disponvel
em:
<http://www.investidura.com.br/biblioteca-juridica/artigos/direito-constitucional/257oacessoajustica.html>. Acesso em: 02 mai. 2016.
275
THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 44. ed. Rio de
Janeiro: Forense. 2006. v.I. p. 533.
276
Direito
&
Defesa
do
Consumidor.
Disponvel
em:
<http://www.portalbrasil.net/2006/colunas/direito/fevereiro_01.htm> Acesso em: 9
mai. 2016.

178

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

10 CONCLUSO
Assim, percebe-se ao longo da histria que a conciliao
vantajosa, sendo mais clere e econmica, trazendo um resultado
mais satisfatrio, e, como uma forma de desafogar o Poder Judicirio.
A agilidade conquistada pelos processos eletrnicos foi deveras
importante nossa sociedade, mas, a facilidade deste tambm trouxe
inmeros processos repetitivos, em razo disso, h sim que se
reforar a utilizao dos mtodos pacficos de soluo de conflitos,
posto que a conciliao no inibe o acesso justia e sim fortalece,
ainda mais para aqueles que realmente, precisam demandar e, tem
seus feitos julgados com maior rapidez.
O acesso a uma audincia de conciliao importante, posto
que, muitas vezes o dilogo s acontece sob as vistas do juiz, que
para ajudar na resoluo da lide, coloca para os litigantes os prs e
contras da soluo amigvel do conflito.
No Brasil, tal instituto quase sempre reinou no sistema
judicirio, quer na poca do imprio, com as ordenaes filipinas,
quer com a edio do Cdigo de Processo Civil, que refora a ideia
de que a conciliao ser proposta a qualquer tempo, a critrio do juiz
e em casos onde se admitam transao.
Frise-se no est sendo impedido, o acesso a justia, pois a
obrigatoriedade seria de tentar a conciliao e no de imp-la, assim,
se no satisfeita a pretenso e/ou necessidade das partes, o
processo continuar at final deciso do magistrado.
Assim, a conciliao uma forma de mudana de
paradigmas, no s dentro do Judicirio, mas tambm de mudanas
de paradigmas sociais. A cultura do litgio est esgotada, e devem ser
implementadas novas formas de soluo de conflitos na sociedade,
principalmente priorizando a pacificao social. Ou seja, necessria
uma poltica judiciria voltada para a paz,
Desta forma, verifica-se a necessidade da busca da
conciliao, para que possa ser reafirmada a paz entre os povos.
REFERNCIAS
ALVES, Rafael Oliveira Carvalho. Conciliao e acesso justia. Disponvel em:
<http://www.webartigos.com/articles/11585/1/conciliacao-e-acesso-ajustica/pagina1.html> Acesso em: 02 mai. 2016.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

179

ALVIM, J. E. Carreira. Cdigo de Processo Civil Reformado. 6. ed. Curitiba: Juru,


2007. p. 66.
ANDRIGHI, Ftima Nancy. O instituto da conciliao e as inovaes introduzidas
no Cdigo de processo civil brasileiro. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 727,
maio/1996. p. 30.
BARBI, Celso Agrcola. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Lei n 5.869, de
11 de janeiro de 1973. Rio de Janeiro: Forense, 1998. v. I. p. 387.
BORGES, Marcos Afonso in FRANA, R. Limongi. Enciclopdia Saraiva de Direito.
17 v. Coordenao do Prof. R. Limongi Frana. So Paulo: Saraiva, 1977. p. 116.
BRAGA NETO, Adolfo apud GONALVES NETO, Francisco. Ntulas acerca da
negociao, da conciliao e da arbitragem. Disponvel em
<http://www.abdir.com.br/doutrina/ver.asp?art_id=&categoria=> Acesso em: 5 de maio
de 2016.
BRASIL. Constituio Federal de 1988. Disponvel em:
http://www.soleis.adv.br/separacaojudicial.htm. Acesso em: 02 mai 2016.
______. Lei 10.406/2002 (Lei Ordinria) 10/01/2002. Cdigo Civil. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2002/L10406.htm>. Acesso em: 20 mai.
2016.
______. Lei 5.869/1973 (Lei Ordinria) 11/01/1973. Cdigo de Processo Civil.
Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L5869.htm. Acesso em: 22
mai. 2016.
CARNEIRO, Athos Gusmo in FRANA, R. Limongi. Enciclopdia Saraiva de
Direito. 17 v. Coordenao do Prof. R. Limongi Frana. So Paulo: Saraiva, 1977. p.
127.
______. A conciliao no Novo Cdigo de Processo Civil, in Revista dos Tribunais,
ano 64, Janeiro 1975, v. 471, So Paulo: Revista dos Tribunais Ltda., p. 20.
CARNEIRO, Athos Gusmo In Proposio sobre a conciliao em audincia, seus
requisitos e as conseqncias da falta de conciliao, in Revista dos Tribunais, ano
64, Novembro 1975, v. 481, So Paulo: Revista dos Tribunais Ltda.. p. 250.
CARVALHO NETO, Inacio de. Separao e divrcio: teoria e prtica. 5. ed. 2.tir.
Curitiba: Juru, 2004, p. 123-124.
COMIT Paulista para a Dcada da Cultura da Paz. Um Programa da Unesco. 2001 a
2010. A UNESCO e a Cultura da Paz. Disponvel em:
http://www.comitepaz.org.br/a_unesco_e_a_c.htm. Acesso em: 02 maio 2016.
CUNHA, Isabella Silva Campos Rezende. Crise Da Justia E Meios De Soluo
Extrajudicial De Conflitos. Disponvel em:
<http://www.webartigos.com/articles/5266/1/crise-da-justica-e-meios-de-solucaoextrajudicial-de-conflitos/pagina1.html>. Acesso em: 02 mai. 2016.
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. 5.ed. So
Paulo: Malheiros, 2005. p. 703.
DIREITO & Defesa do Consumidor. Disponvel em:
<http://www.portalbrasil.net/2006/colunas/direito/fevereiro_01.htm> Acesso em: 6 mai.
2016.

180

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

DUPRET, Leila. Cultura de paz e aes scio-educativas: desafios para a escola


contempornea. Psicol. Esc. Educ. (Impr.), Campinas , v. 6, n. 1, p. 9196, June 2002 . Available from
<http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S141385572002000100013&lng=en&nrm=iso>. Accesso em:
06 maio 2016. http://dx.doi.org/10.1590/S1413-85572002000100013.
FERNANDES, Fernando Faia. Conciliao - Uma Alternativa Eficaz Para A Soluo
De Conflitos. Disponvel em:
<http://www.uj.com.br/publicacoes/doutrinas/2855/CONCILIACAO__UMA_ALTERNATIVA_EFICAZ_PARA_A_SOLUCAO_DE_CONFLITOS> Acesso em:
02 mai. 2016.
FREGAPANI. Guilherme Silva Barbosa. Formas alternativas de soluo de conflitos
e a Lei dos Juizados Especiais Cveis in Braslia a. 34 n. 133 jan./mar. 1997.
Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/web/cegraf/ril/Pdf/pdf_133/r133-11.PDF>.
Acesso em: 02 mai. 2016.
GONALVES NETO, Francisco. Ntulas acerca da negociao, da conciliao e da
arbitragem. Disponvel em
<http://www.abdir.com.br/doutrina/ver.asp?art_id=&categoria=> Acesso em: 5 mai.
2016.
HESKETH, Maria Avelina Imbiriba. A conciliao: dever tico do advogado em
busca da paz e da justia. Disponvel em:
<http://www.oab.org.br/oabeditora/users/revista/1205505770174218181901.pdf>
Acesso em: 02 mai. 2016.
LIMA, Daniel Henrique Sprotte; SIVIERO, Filipe A. B. e BOUERES, Joo Flvio da S.
A.. O Acesso Justia e as Formas Alternativas de Soluo de Conflitos.
Disponvel em: <http://www.investidura.com.br/biblioteca-juridica/artigos/direitoconstitucional/257-oacessoajustica.html>. Acesso em: 02 mai. 2016.
LIMA, Domingos Svio Brando in FRANA, R. Limongi. Enciclopdia Saraiva de
Direito. 17 v. Coordenao do Prof. R. Limongi Frana. So Paulo: Saraiva, 1977. p.
109.
______. in FRANA, R. Limongi. Enciclopdia Saraiva de Direito. 17 v. Coordenao
do Prof. R. Limongi Frana. So Paulo: Saraiva, 1977. p. 108 apud HESKETH, Maria
Avelina Imbiriba. A conciliao: dever tico do advogado em busca da paz e da
justia. Disponvel em:
<http://www.oab.org.br/oabeditora/users/revista/1205505770174218181901.pdf>
Acesso em: 02 mai. 2016.
LBO, Paulo. Famlias. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 134.
MIRANDA, Pontes. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Tomo V: arts. 444 a
475. Rio de Janeiro: Forense, 1997. p. 13.
MONTENEGRO, FILHO. Misael. Cdigo de processo civil comentado e
interpretado. So Paulo: Atlas, 2008. p. 182-183.
MOURA, Mrio Aguiar. A tentativa de Conciliao no Processo Civil, in Revista dos
Tribunais, So Paulo: Revista dos Tribunais, ano 66, junho 1977, v. 500. p. 373.
MUNIZ, Tnia Lobo. Mediao - um instrumento de pacificao social: educar para
a paz. SCIENTIA IURIS, Londrina, v. 10, p. 243-270, 2006.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

181

NEGRO, Theotonio; GOUVA, Jos Roberto F.. BRASIL. Cdigo de Processo Civil
e legislao processual em vigor. 41 ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 486.
NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de. Cdigo Civil Comentado. 4.ed. rev.,
atual. e ampl. at 20 de maio de 2006. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006.
p. 525.
_______. Cdigo Civil Comentado. 4.ed. rev., atual. e ampl. at 20 de maio de 2006.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 576.
PAULA, Alexandre de. Cdigo de Processo Civil Anotado. So Paulo: RT, 1986. v. II.
p. 551.
PINTO, Fernando in FRANA, R. Limongi. Enciclopdia Saraiva de Direito. 17 v.
Coordenao do Prof. R. Limongi Frana. So Paulo: Saraiva, 1977. p. 133.
SAAD, Eduardo Gabriel; SAAD, Jose Eduardo Duarte; CASTELLO BRANCO, Ana
Maria Saad. CLT Comentada. 42 ed. So Paulo: LTr, 2009. p.1130.
SCHMIDT JUNIOR, Roberto Eurico. O Novo Processo Civil: Comentrios aos artigos
alterados pelas Leis 8.950/94, 8.951/94, 8.952/94, 8.953/94. Curitiba: Juru, 1995. p.
36.
SILVA, Marcelo Alves da. A conciliao como base de resoluo de conflitos
individuais trabalhistas in Revista Jurdica da Faculdade Unio. Ano 1 n. 1
outubro de 2007. Disponvel em: < www.uniao.edu.br/revistajuridica/pdf/artigo7.pdf >
Acesso em: 02 mai. 2016.
THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 40. ed. Rio de
Janeiro: Forense. 2006. v.II. p. 514.
______. Curso de direito processual civil. 44. ed. Rio de Janeiro: Forense. 2006. v.I.
p. 533.
VAL JUNIOR, Ldio. A conciliao como forma de pacificao e mudana social.
2007. Dissertao (Mestrado em Direito). Universidade de Marlia, Marlia. p. 79.
Disponvel em: <www.dominiopublico.gov.br> . Acesso em 20 abr. 2016.
VIEIRA, Eugnio de Castro. Os meios alternativos de soluo de conflitos como
instrumento de pacificao social e acesso justia. In Pensar, Fortaleza, v. 9, n.
9, p. 50-53, fev. 2004 Disponvel em: < http://www.unifor.br/notitia/file/1677.pdf> Acesso
em: 02 mai. 2016.
VITAGLIANO, Jos Arnaldo. Coisa julgada e ao anulatria. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4206&p=2>. Acesso em: 6 mai. 2016.
VOLPI, Elon Kaleb Ribas. Conciliao na Justia Federal. A indisponibilidade do
interesse pblico e a questo da isonomia. Disponvel em:
<http://www.iuspedia.com.br>. Acesso em: 02 mai. 2016.
WAMBIER, Luiz Roberto et al. Curso avanado de processo civil: teoria geral do
processo de conhecimento. 9. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2007. p. 480.

A TUTELA DOS DIREITOS


DAS MULHERES E O
SISTEMA INTERAMERICANO DE
DIREITOS HUMANOS:
UMA INVESTIGAO TERICA SOBRE OS NOVOS
PARADIGMAS SUBSTANCIAIS E SUAS LIGAES
CONCEITUAIS E METODOLGICAS COM O CAMPO
DO DIREITO INTERNACIONAL
Joo Angelo Barbosa LIMA277
Caque Tomaz Leite da SILVA278

1 CONSIDERAES INTRODUTRIAS
As questes a que se pretendem examinar, sob foco da
temtica de novas tendncias dos direitos humanos das mulheres e
consequentemente, sobre uma transversalizacin de la perspectiva

277

Discente do 9 Termo do Centro Universitrio Toledo de Presidente Prudente/SP.


Aluno-monitor de Teoria Geral do Estado e Cincias Polticas. Membro do Grupo de
Estudos Processo e Sistema Interamericano de Direitos Humanos e Estado
Democrtico de Direito: Aspectos polticos, jurdicos e filosficos, ambos vinculados
ao Centro Universitrio Toledo de Presidente Prudente/SP. Representante na 21
Competio Anual de Direitos Humanos da American University College of Law
(Washington, EUA). E-mail: joaoangelobarbosalima@gmail.com
278
Doutorando em Direito Pblico e ps-graduado em Direitos Humanos pela
Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra Portugal. Banca examinadora da
American University (Washington-USA). Investigador do Instituto de Direito Penal
Econmico Europeu (IDPEE). Bolsista do curso de Direito Internacional Humanitrio
(IGC). Membro do grupo de trabalho encarregado da elaborao do Manual de
direitos humanos da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra. Professor
convidado da ps-graduao em Direitos Humanos da Universidade de Coimbra. Email: caique.thomaz@hotmail.com

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

183

279

de gnero (gender mainstreaming)


- a fim de se perquirir sobre
uma reviso crtica da tutela das mulheres vtimas de violncia na
sociedade civil, bem como de situaes anlogas pertinentes como a
das mulheres indgenas, migrantes, daquelas que procuram
estabelecer e viver de acordo com uma orientao sexual ou ainda
sobre outras condies que indiquem ao direito da mulher, devida e
280
efetiva tutela jurisdicional efetiva .
Por meio da Declarao Universal dos Direitos Humanos, a
qual se estabeleceu o tratamento igualitrio de gnero e que
determinou todo um sistema evolutivo - axiolgico de diversos
tratados internacionais sobre os direitos das mulheres, chegou-se,
assim, a toda extenso do iderio defendido por Norberto Bobbio em
281
sua obra A era dos direitos .
Com efeito, as questes iniciais que fazem referncia ao
respeito e garantia dos direitos humanos das mulheres, fixam
premissas pertinentes ao respeito da sistematizao de pensamentos
que levam a um contexto intercultural de direitos, mas que,
inevitavelmente, se complementam.
Detida ateno para as questes tericas e de prxis
processuais da Corte Interamericana, a fim de se organizar toda uma
ligao com as premissas iniciais, forneceram um espeque seguro

279

Na concepo da autora (...)Transversalizar la perspectiva de gnero es el


proceso de evaluar las implicancias para mujeres y hombres de cualquier accin
planificada, incluyendo legislacin, polticas y programas, en todas las reas y en
todos los niveles. Es una estrategia para hacer que las preocupaciones y
experiencias de las mujeres as como tambin de los hombres constituyan una
dimensin integral del diseo, implementacin, monitoreo y evaluacin de polticas y
programas en todas las esferas polticas, econmicas y sociales de modo que las
mujeres y los hombres se beneficien por igual y la desigualdad no sea perpetuada.
El fin ltimo es alcanzar la igualdad de los gneros (A/52/3). Esta definicin es
apropiada para describir lo que los rganos de supervisin internacional deberan
hacer en el campo de los derechos humanos. (MEDINA, Cecilia. Derechos Humanos
de la Mujer Dnde estamos ahora en las Amricas? Chile: Universidad de Chile, ??
p. 01)
280
Ver mais: MEDINA, C. The Inter-American Commission on Human Rights and
Women, with Particular Reference to Violence, en M. Castermans, F. van Hoof y J.
Smith (eds.) The role of the Nation-State in the 21st Century. Human Rights,
International Organizations and Foreign Policy. Essays in Honour of Peter Baehr,
Kluwer Law International, La Haya, 1998, pp. 117 134.
281
(...) a histria humana, embora velha de milnios, quando comparada s enormes
tarefas que esto diante de ns, talvez esteja apenas comeando. (BOBBIO,
Norberto. A era de direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 46).

184

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

para, em momento prprio, expor todos argumentos considerados


como o ponto mais alto e profundo do trabalho.
A problemtica, contudo, no se restringiu como na maioria
dos trabalhos a respeito e at da prpria doutrina a somente anlise
crtica a respeito da violao dos direitos das mulheres na sociedade
civil, mas tambm, a situao das mulheres indgenas mediante uma
transio paradigmtica cultural, bem como sobre o tratamento
desigual s mulheres afrodescendentes, migrantes e violaes da
liberdade sexual da mulher. Em verdade, parte da anlise de toda
282
celeuma muito se atentou as argumentaes de Hannah Arendt ao
desdizer que as fundamentaes dos direitos humanos no se
atrelam a natureza humana, mas sim as resolues polticas. Tal
postura metodolgica de examinar os casos temticos de violaes
de direitos humanos no destituda de relevncia filosfica, visto
que mais interessa para os rumos desta pesquisa a valorao de
novas tendncias dos direitos das mulheres.
Enfim, sob estimulo da provocante passagem de Canado
283
Trindade , em seu voto proferido no Caso Ximenes Lopes versus
Brasil, onde afirma-se que a luta pela salvaguarda dos direitos
humanos nos planos a um tempo nacional e internacional no tem
fim, como no perene recomear, imortalizado pelo Mito de Ssifo.
Bastou-se dizer: A matria de direitos humanos ainda obra
inacabada.
2 RESPEITO E GARANTIA AOS DIREITOS HUMANOS DAS
MULHERES: PREMISSAS
Aceita a premissa de que a arquitetura protetiva dos direitos
humanos contribui eficazmente para o avano de determinadas
284
reflexes
a respeito dos direitos das mulheres, levando-se em
285
conta certas particularidades histricas e influencias domsticas de
alguns pases, idealizou-se que o respeito e garantia estes
282

DUARTE, Andr. O pensamento sombra da Ruptura, poltica e filosofia em


Hannah Arendt. So Paulo: Editora Paz e Terra, 2000, p.43.
283
Corte IDH. Voto separado no Caso Ximenes Lopes versus Brasil. Sentena de
04.07.2006. Juiz Antnio Augusto Canado Trindade.
284
LOCHAK, Daniele. Les Droits de lHomme. nouv edit. Paris: La Dcouverte, 2005, p.
116.
285
Ver mais: TONG, Rosemaire Putnam. Feminist Throught a more comprehensive
introduction. Oxford: Westview press, 1998.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

185

286

direitos concebia verdadeira chave conceitual para todo o sistema


de investigativo.
Embora no seja objeto especfico do trabalho, menciona-se
287
que o processo de internacionalizao dos direitos humanos muito
cooperou para o fortalecimento da proteo e respeito dos direitos e
288
reduo do domnio reservado do Estado , onde tanto nos termos
289
290
propostos de Andrew Hurrel
como nos de Lindgren Alves ,
proporcionou-se uma mentalidade avanada a respeito da proteo e
difuso de certos direitos.
Nesse contexto, a prpria justificao do respeito e garantia
dos direitos humanos levou a setorizao da tutela dos direitos das
mulheres. Contudo, no se limitando somente s perspectivas
domsticas, mas bem como as dos Sistemas regionais como a
maioria da doutrina se reporta revelou-se verdadeiro propsito do
trabalho e em verdadeira tarefa de se analisar um novo paradigma da
tutela dos direitos das mulheres na sociedade internacional, seja por
meio da anlise dos casos contenciosos da Corte IDH, seja por
selees temticas de violaes dos direitos das mulheres, como:
Tutela dos direitos da mulher indgena; Mulheres na condio de
migrantes, ou ainda sobre o direito orientao sexual e direitos
reprodutivos. Bastou-se, dizer: Embora cada aspecto merea detida
reflexo e trabalho apartado, so elementos constitutivos do que

286

CARVALHO RAMOS, Andr de. Teoria geral dos direitos humanos na ordem
internacional. Rio de Janeiro: Renovar, 2005, p. 118-119; PIOVESAN, Flvia. Direitos
humanos e o direito constitucional internacional. So Paulo: Saraiva, 7. ed., 2006, p.
282
287
Por todos: PIOVESAN, Flvia. Temas de direitos humanos. 2 ed. rev. ampl. e atual.
So Paulo: Max Limonad, 2003, p. 92.
288
CASSESE, Antnio. International Law. New York. Oxford University Press, 2001, p.
350; LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o
pensamento de Hannah Arendt. So Paulo: Companhia das Letras, 1988, p. 156;
DUNSHE DE ABRANGES, C.A. Proteo Internacional dos Direitos Humanos. Rio de
Janeiro: Livraria Freitas Bastos, 1964, p.149; SIMMA, Bruno. International Human
Rights and General International Law: a comparative analysis. Collected Courses of
the academy of European Law, v. IV, book 02, Netherlands: Kluwer Law International,
1995, p. 166.
289
POWER, Andrew Hurrel. Principles and prudence: protecting human rights in a
deeply divided world. In: Tim Dunne and Nicholas J. Wheeler. Human Rights in
Global Politics. Cambridge: Cambridge University Press, 1999, p. 277.
290
ALVES, J.A. Lindgren. A declarao dos direitos humanos na ps modernidade. In:
BOCAULT, Carlos Eduardo de Abreu; ARAUJO, Nadia de (Org). Os direitos humanos
e o direito internacional. Rio de Janeiro: Renovar, 1999, p.164

186

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

ento se denomina de um novo paradigma da tutela dos direitos


humanos das mulheres.
291

Sob efeito, numa perspectiva trazida por Norberto Bobbio ,


onde o reconhecimento dos direitos pressuposto para que se atinja
a efetiva tutela e respeito aos direitos humanos que lhe rendeu
292
boas crticas doutrinarias mas que marcou o surgimento de uma
293
estrutura normativa de proteo aos direitos das mulheres . A partir
das noes de igualdade de tratamento na Declarao Universal
graas, em verdade, aos esforos de Eleanor Rooselvelt - que
evidenciou ampla evoluo dos tratados internacionais a favor da
mulher, sendo a Conveno da Guatemala (1979), o documento
internacional que trouxe um progresso mais expressivo.
De todo modo, a estrutura normativa internacional trouxe o
294
que denominado por Rawls
de regras de ordem que so
essenciais a um sistema de liberdades fundamentais, remetendo,
295
inclusive, ao tema de constitucionalizao do direito internacional .
Afora toda longevidade que se possa alcanar com determinadas
reflexes e premissas, certo que a pessoa humana valor que o
296
direito deve proteger , tanto em sede de legislao interna, quanto
291

Partimos do pressuposto de que os direitos humanos so coisas desejveis, isto ,


que merecem ser perseguidos, e de que, apesar de sua desejabilidade, no foram
ainda todos eles (por toda a parte) reconhecidos; e estamos convencidos de que lhes
encontrar um fundamento, ou seja, aduzir motivos para justificar a escolha que
fizemos e que gostaramos fosse feita tambm pelos outros, um meio adequado
para obter para eles um mais amplo reconhecimento. (BOBBIO, Norberto. A era dos
direitos. 9 ed. Rio de Janeiro: Campus, 2004, p. 09)
292
LORENZETTI, Ricardo Lus. Teoria da Deciso Judicial: Fundamentos do direito.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010, p. 265 267. Ver tambm: REICH,
Norbert. Postmodernismo em la teoria jurdica. Derecho y economia em el estado
social. Madrid: Tecnos, 1988, p. 113; TEUBNER, G. After legal
instrumentalism? Strategic model of postregulatory law. Dilemas of law in the walfare
state. New York: Teubner, 1986.
293
Embora no haja, no mbito interamericano, um ponto fixo para se iniciar toda linha
do tempo, podemos citar a criao da Comisso Interamericana das Mulheres (CIM)
em 1928, Havana (Cuba), cujo propsito era se estabelecer um centro de estudos
sobre a condio legal da mulher nas Amricas.
294
RAWLS, John. Las libertades fundamentales y su prioridade Liberdad, igualadad, y
derecho. Barcelona: Ariel, 1988, p. 16.
295
Para mais estudos acerca do tema, conferir: LEITE DA SILVA, Caque. Do realismo
constitucionalizao do direito internacional. Londrina: Revista de Direito Pblico,
v.9, n.01 jan/abr. 2014, p. 135 162.
296
LEDESMA, Hctor Fandez. El sistema interamericano de proteccion de los
derechos humanos, aspectos institucionales y procesales. 3 ed. San Jos: Instituto
Interamericano de Derechos Humanos, 2004, p. 25; Ver mais: CARVALHO RAMOS,

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

187

no mbito internacional, principalmente quando se est diante de


novos paradigmas dos direitos humanos das mulheres.
3 A CORTE INTERAMERICANA E A IMPLEMENTAO DE
SENTENAS: ASPECTOS TERICOS E A PRXIS PROCESSUAL
Como se sabe, aps a condenao de um Estado perante a
Corte IDH, surge-se toda uma questo relevante acerca do
cumprimento da sentena, bem como de sua implementao. Por
outro lado, a determinao do teor da obrigao de executar as
sentenas
decorre
pelo
no
cumprimento
primrio
da
297
responsabilidade assumida pelo Estado .
A vista de todo um panorama, crtica inicial que merece
298
destaque a formulada por Carvalho Ramos , onde aborda
problemtica logstica de uma Corte para 550 milhes de pessoas,
fazendo pensar a respeito da real efetividade do sistema
299
procedimental bifsico do Sistema Interamericano . A esta
300
observao, Canado Trindade
prope alternativamente o acesso

Andr de. Responsabilidade internacional por violao de direitos humanos. Rio de


Janeiro: Renovar, 2004.
ECHR. Papamichalopoulos and others v. Greece (Article 50), 31 October 1995,
Series A no. 330-B, 34; Scozzari and Giunta v. Italy, 13 July 2000, 249. Mais
recentemente: Scordino v. Italy [GC], 29 March 2006, 233; Fourth Section,
Johansson v. Finland, 6 September 2007, 64; Manoussakis and others v. Greece,
26 September 1996, 45.
298
CARVALHO RAMOS, Andr de. Processo Internacional de Direitos Humanos. So
Paulo: Saraiva, 2013, p. 262.
299
Afora a questo entre efetividade e segurana do Sistema Interamericano, Christine
Cerna (2001, p. 77) relata que alto so os gastos com poucos casos da Corte,
prevalecendo, portanto, certa crtica doutrinria a respeito das prxis processuais
internacionais. (The Inter-american system for the protection of human rights. In 95
American Society of International Law Proceedings. 2001, p. 75-79).
300
CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. O Direito Internacional em um mundo em
transformao. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 686; El sistema interamericano de
proteccin de los derechos humanos (1948 1995): evolucin, estado actual y
perspectivas, in BARDONNET, Daniel e CANADO TRINDADE, Antnio Augusto
(orgs.). Derecho Internacional y Derechos Humanos/ Droit Internacional et Droits de
lHomme, La Haye, 1996, p. 47 95; CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. The
consolation od the procedural capacity of individuals in the evolution of the
international protection of human rights: preent state and perspectives at the turn of
the century, in 30 Columbia Human Rights Law Review (1998), n. 01, p. 01 27.

297

188

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

direto a Corte, impedindo, assim, uma filtragem excessiva que


301
prejudica a prestao de uma tutela judicial efetiva .
O assunto, verdadeiramente, tem implicao sobre a
operabilidade prtica da tutela interamericana, onde, apesar de serem
302
extensas as condenaes temticas (desaparecimento forado ,
303
304
massacres , tortura , e demais) evidente se demonstrou certa
problemtica latente ao se constatar a no executividade das
305
sentenas da Corte . A isto, recorre-se a dispositivos auxiliares,
como as figuras de monitoramento das sentenas, intituladas de
306
307
Compliance e Treaty Bodies . Deste modo, aponta-se, segundo o

301

BOLFER, Sabrina Ribas. Corte Interamericana de Direitos Humanos. In:


PIOVESAN, Flvia (coord.). Direitos Humanos. Curitiba: Juru, 2006. vol.l. p. 636.
Corte IDH. Caso Ticona Estrada y otros Vs. Bolvia. Sentencia del 27 de noviembre
de 2008. Fondo, Reparaciones y Costas, Srie C, n 191; Caso Anzualdo Castro vs.
Peru. Sentencia de 22 del septiembre de 2009. Excepcin Preliminar, Fondo,
Reparaciones y Costas. Srie C, n 202; Caso Radilla Pacheco vs. Mxico. Sentencia
del 23 de noviembro de 2009. Excepciones preliminares, Fondo, Reparaciones y
Costas. Srie C, n 209.
303
Corte IDH. Caso Massacre Pln de Snchez vs Guatemala. Sentencia del 29 de
abril de 2004. Fondo. Srie C, n 105; Caso de lo Masacre de Paripn vs Colombia.
Setencia de 15 de septiembre de 2005. Fondo, Reparaciones y Costas. Srie C, n
134; Caso de la Massacre del Pueblo Bello vs Colombia. Sentencia de 31 de enero
de 2006. Fondo, Reparaciones y Costas. Srie C, n 140; Caso de las Masacres de
Ituango vs. Colombia. Sentencia del 01 de julio de 2006. Excepcin preliminar,
Fondo, Reparaciones y Costas. Srie C, n 148; Caso de la Masacre de la Rochela
vs Colombia. Sentencia del 11 de mayo de 2007. Fondo, Reparaciones y Costas.
Srie C, n 163; Caso de la Masacre de las Dos Erres vs Guatemala. Sentencia del
24 de noviembre de 2009. Excepcin preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Srie C, n 211.
304
Corte IDH. Caso Loyaza Tamayo vs. Peru. Sentencia del 17 de septiembre de 1997.
Fondo. Srie C, n33; Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros) vs
Guatemala. Sentencia del 08 de marzo de 1998. Fondo. Srie C, n 37; Caso Cesti
Hurtado vs. Peru. Sentencia del 29 de septiembre de 1999. Fondo. Srie C, n56;
Caso Cantoral Bonavides vs. Peru. Sentencia del 18 de agosto de 2000. Fondo.
Srie C, n 69; Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri vs. Peru. Sentencia del 08
de julio de 2004. Fondo, Reparaciones y Costas. Srie C, n 110; Caso Tibi vs.
Ecuador. Sentencia del 07 de septiembre de 2004. Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas. Srie C, n 114.
305
ANDRADE, Isabela Piacentini. A execuo das sentenas da Corte Interamericana.
Revista Brasileira de Direitos Internacional. Curitiba, v.3, n.3, jan./jul. 2006.
306
Ver mais: RAMAZINI, Isabela Gerbelli Garbin. O prometido devido: compliance no
sistema interamericano de direitos humanos, 2014. Tese (Doutorado em Relaes
Internacionais) Instituto de Relaes Internacionais, Universidade de So Paulo:
So Paulo, 2014.
307
RAMOS, Andr Carvalho de. Curso de Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2014,
p. 316.
302

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

189

proposto de Andr de Carvalho Ramos, para uma crise de


308
efetividade .
Tais solues problemtica, demonstram-se insuficientes
por no assegurarem uma segurana jurdica s vtimas de violaes
de direitos humanos e da possibilidade dos Estados-rus de
continuarem a assumir uma postura pretrita. Enquanto no mbito
domstico brasileiro se debatia sobre a dispensa de homologao da
309
sentena internacional e concesso do exequatur carta rogatria ,
310
o caso Loyaza Tamayo versus Peru , em deciso inovadora, trouxe
a sistemtica de que, embora se tenha obrigatoriedade no se tem
executividade da sentena, o Estado possui liberdade para disciplinar
leis prprias que versem sobre a forma de cumprimento da
311
sentena . Em contrapartida, a doutrina alem a despeito da Corte
Europia (Europischer Menschenrechtskonvention), traz o
entendimento de que deve-se admitir uma postura recursal quase que
supranacional, ou seja, deve-se haver a obrigatoriedade do

308

RAMOS, Andr Carvalho de. Processo Internacional de Direitos Humanos. So


Paulo: Saraiva, 2013, p. 262.
HITTERS, Juan Carlos. Efectos de las sentencias y de los laudos arbitrales
extranjeros. Revista del Colegio de Abogados de La Plata. La Plata, ao XXXV, n. 56,
1995, p. 292; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de Direito Internacional Pblico.
2 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. pp. 736 e 737
310
Ver mais: Corte IDH. Case of Loayza-Tamayo vs. Peru. Monitoring Compliance with
Judgment. Order of the Inter-American Court of Human Rights of September 22,
2006.
311
Prenota-se, ainda, questo controvertida a respeito: Embora seja pacfico na
doutrina internacional a mera dispensabilidade da homologao da sentena
internacional pelo STJ, quais, efetivamente, so os reflexos do pronunciamento da
Corte a respeito da liberdade do Estado-ru em cumprir a sentena, sendo que na
maioria dos casos, as Constituies so omissas a respeito? A respeito, Flvia
Piovesan anota: (...) ao consagrar o primado do respeito a estes direitos como
paradigma propugnado para a ordem internacional, este princpio invoca, por assim
dizer, a abertura das ordens jurdicas nacionais ao sistema internacional de proteo
aos direitos humanos. Por isso, ao processo de constitucionalizao do Direito
Internacional conjuga-se o processo de internacionalizao do direito Constitucional,
mediante a adoo de clusulas constitucionais abertas, que permitem a integrao
entre a ordem constitucional e a ordem internacional, especialmente no campo dos
direitos humanos (PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o direito constitucional
internacional. 4 ed. So Paulo: Max Limonad, 2000, p. 08).
309

190

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

cumprimento das sentenas internacionais


313
indenizao s vtimas .

312

e que garanta a devida

Por todo exposto, as consideraes interpostas nos


direcionam a questes axiolgicas acerca da efetividade do respeito e
garantias dos direitos humanos das mulheres.
4 ANLISE CRTICA SOBRE OS NOVOS PARADIGMAS DOS
DIREITOS HUMANOS DAS MULHERES
Os pensamentos e detidas reflexes anteriormente
estabelecidas, mesmo que de forma no to sistematizada, serviram
de balizas para se atingir o pice de todo o trabalho: Uma anlise
crtica a respeito das novas tendncias dos direitos humanos das
mulheres no mbito regional interamericano.
314

A tutela internacional em busca da igualdade de gneros ,


enquanto parmetro inicial da anlise, reflete na obrigao estatal de
312

MURRAY, Peter L; STNER, Rolf. German Civil Justice. Durham: Carolina


Academic Press, 2004.
313
A Corte no caso Aloeboetoe vs. Suriname, determinou a criao de uma fundao a
fim de melhor garantir o cumprimento da indenizao pecuniria vtima, bem como
no caso Comunidade Moiwana, onde adotou-se o Fundo de Desenvolvimento.
(RAMREZ, Sergio Garca. La jurisprudencia de la Corte interamericana de derechos
humanos en materia de reparaciones. In: La Corte Interamericana de Derechos
Humanos: Un Cuarto de Siglo: 1979-2004. San Jos, C.R.: Corte Interamericana de
Derechos Humanos, 2005, p. 44; AYALA CORAO, Carlos M. La ejecucin de
sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. In: Estudios
Constitucionales. Ano 5, n. 1. Chile: Universidad de Talca, 2007, p. 174). A despeito,
Canado Trindade (1999, p. 184) alerta que de se esperar que todos os Estadospartes busquem equipar-se para assegural a fiel execuo das Sentenas da Corte
Interamericana. (...) As vtimas de violaes de direitos humanos, em cujo favor tenha
a Corte Interamericana declarado um direito quanto ao mrito do caso, ou
reparaes lato sensu, - ainda no tm inteira e legalmente assegurada a execuo
das sentenas respectivas no mbito do direito interno dos Estados demandados.
Cumpre remediar prontamente esta situao. (Tratado de Direito Internacional dos
Direitos Humanos. Porto Alegre: Fabris, 1999, v. II, p. 184.)
314
A respeito, a Corte destacou a Opinio Consultiva 4/84, onde estipulava: a nocin
de igualdad se desprende directamente de la unidad de naturaleza del gnero
humano y es inseparable de la dignidad esencial de la persona, frente a la cual es
incompatible toda situacin que, por considerar superior a un determinado grupo,
conduzca a tratarlo conprivilegio; o que, a la inversa, por considerarlo inferior, lo trate
com hostilidad o de cualquier forma lo discrimine del goce de derechos que s se
reconocen a quienes no se consideran incursos en tal situacin de inferioridad. No es
admisible crear diferencias de tratamiento entre seres humanos que no se
correspondan con su nica e idntica naturaleza (Corte IDH. Propuesta de

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

191

no se descriminar a mulher enquanto gnero, mediante sua


condio cultural ou liberdade de orientao sexual e direitos
315
reprodutivos , atingindo uma posio de combate s prticas
316
discriminatrias.
Caso paradigmtico Maria da Penha, enquanto situao de
violncia domstica onde o Estado no age com a devida diligencia
mediante repetidas denncias, demonstra a mais tpica violao aos
317
direitos da mulher . Contudo, em situaes de violncia sexual e
ineficincia do acesso justia, que este conceito estava intimamente
318
interligado ao de tortura , uma vez que tal ato infligia sofrimentos
319
fsicos e mentais na vtima . Como facilmente se percebe, o
encaminhamento desta temtica, pressupe, necessariamente, que
novos modelos temticos de violaes aos direitos das mulheres no
estaro atrelados unicamente a sua condio sexual, mas tambm s
condies culturais, afetivas e sociais.

Modificacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica Relacionada con la


Naturalizacin. Opinin Consultiva OC4/84 del 19 de enero de 1984. Serie A No. 4,
prr. 55.)
315
A respeito dos direitos humanos das mulheres enquanto ao aborto no Sistema
Europeu, conferir: Corte EDH. Case of A, B and C v. Ireland, Fondo, sentencia de
fecha 16 de deciembre de 2010.
316
Corte IDH. Caso de las Nias Yean y Bosico Vs. Repblica Dominicana.
Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 8 de
septiembre de 2005. Serie C No. 130, prr. 141 y Corte IDH, Condicin Jurdica y
Derechos de los Migrantes Indocumentados. Opinin Consultiva OC18/03 de 17 de
septiembre de 2003, Serie A No. 18, prr. 88, citados en Corte IDH, Caso Lpez
lvarez vs. Honduras. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 1 de febrero de 2006. Serie C No. 141, prr. 170; vase tambin
Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio. Opinin Consultiva OC17/02 de
28 de agosto de 2002. Serie A No. 17, prr. 44; y Propuesta de Modificacin a la
Constitucin Poltica de Costa Rica Relacionada con la Naturalizacin. Opinin
Consultiva OC4/84 del 19 de enero de 1984. Serie A No. 4, prr. 54, citados en
Corte IDH, Caso Yatama Vs. Nicaragua. Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 23 de junio de2005. Serie C No. 127, prr. 185.
317
A comisso estabeleceu que a ineficincia judicial facilita a perpetuao de um
ambiente de violncia domstica, uma vez que a involuntariedade do Estado acarreta
a ausncia de sano destes atos. (CIDH. Informe de fondo n 54/01, Caso 12.051,
Maria da Penha Fernandes (Brasil), 16 de Abril de 2001, prr. 56).
318
CIDH, Informe de Fondo N 5/96, Caso 10.970, Raquel Martn de Meja (Per) del 1
de marzo de 1996;
Informe de Fondo N 53/01, Caso 11.565, Ana, Beatriz, y Cecilia Gonzlez Prez (M
xico), 2 de abril de 2001.
319
CIDH, Informe de Fondo N 5/96, Caso 10.970, Raquel Martn de Meja (Per) del 1
de marzo de 1996. Seccin V. Consideraciones Generales, B. Consideraciones sobre
el fondo del asunto.

192

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Num emblemtico caso de violao aos direitos das mulheres


320
indgenas , registrou-se que por haver uma transio cultural
paradigmtica, deve-se ampliar o acesso justia e tambm a
averiguao de violaes de direitos humanos, por se tratar de
categoria hipossuficiente que merece uma tutela especial em relao
321
aos seus direitos . Essa concepo que se v como uma primeira
nova tendncia dos direitos humanos das mulheres, traz nsita a ideia
de que a vulnerabilidade da vtima se afere de acordo com seu grau
cultural de interao social, ocasionando efeitos muito mais intensos
decorrentes das violaes, visto que a soma da caracterstica sexual
feminina com a condio cultural indgena, pode afetar o acesso
justia.
Em busca de novas tendncias, os aspectos sobre as
condies polticas de um Estado tambm refletem na tutela dos
direitos humanos, tanto o que a situao dos direitos das mulheres
em um contexto de conflito armado amplia as violaes e destruies
da dignidade da mulher a nvel cultural, social, familiar e individual, a
fim de que tal prtica do Estado seja melhor avaliada em sede de
Justia de transio. nisso que se explica no caso Pln de Sanchez
322
vs. Guatemala e Massacre de las dos Erres vs. Guatemala . Da se
pode inferir que, ao se discutir sobre as novas tendncias dos direitos
humanos das mulheres, adentramos em outros campos materiais que
fazem parte da problemtica.
Basta imaginar para confirmao do argumento a situao
de desaparecimento de mulheres indgenas durante suposta ditadura
militar, onde esto sendo apurados mediante condenao pela Corte
Interamericana em temtica de Justia de transio.
Em razo do entendimento da Corte Interamericana, nos
casos Atala Riffo versus Chile e Artavia (fertilizao in vitro) versus
Guatemala, considera-se que o Estado tem de respeitar a orientao
sexual da mulher e o seu direito fertilizao in vitro a fins de
320

Corte IDH, Caso Rosendo Cant y otra Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Re
paraciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2010. Serie C No. 216, prr.295,
prr. 185
321
Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Xkmok Ksek Vs. Paraguay. Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de agosto de 2010. Serie C No. 214, prrs.
233234.
322
Corte IDH. Caso de la Masacre de Las Dos Erres Vs. Guatemala. Excepcin
Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2009.
Serie C No. 211, prr. 139.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

193

otimizao de tratamento mdico, destacando-se uma primeira


tendncia dos direitos das mulheres.
Contudo, aspecto assaz era sobre a violncia das mulheres
em mbito domstico, o qual rendeu vrios reflexos normativos. No
entanto, um segundo novo paradigma surgiu com o caso Mara
Franco versus Guatemala, quando a Corte decidiu que no o Estado
no devia to somente averiguar os casos de violncia s mulheres e
sua devida omisso, como se havia refletido no Caso Maria da Penha
versus Brasil, mas tambm em casos de feminicidio, falta de acesso
justia e certas polticas pblicas a respeito. A exemplo, o
323
ordenamento jurdico italiano
que trata do tema com afinco,
reconhece que a mentalidade interamericana, muito mais
324
desenvolvida por conta do real enfrentamento das problemticas .
Todos os questionamentos estabelecidos, geram reflexos na
325
prpria tutela da dignidade da pessoa humana , enquanto
confrontao sobre a valorizao preestabelecida nos ordenamentos
326
jurdicos e que, de certa maneira, possuem determinada relevncia
para uma anlise crtica.
Sendo assim, de forma no to sistematizada enquanto se
pretendia, mas apenas rascunhos que direcionem uma anlise crtica
a respeito, foi o que se procurou nos argumentos. Atendendo-se at
327
certas orientaes uma teoria crtica dos direitos humanos , cujo
reforo dos direitos e garantias formais de grupos desfavorecidos em
323

Ver mais: MOLLER OKIN, S. Diritti delle donne e multiculturalismo. Roma: Raffaello
Cortina Editore, 2007.
SPINELLI, Barbara. Femicidio: dati e riflessioni intorno ai delitti per violenza di gener.
Regione Emilia Romagna Assessorato Promozione Politiche Sociali, A cura di C.
Karadole e A. Pramstrahler, 2011, pp.125-142.
325
JACKSON, Vicki C. Constitucional dialogue and human dignity: States and
transnational constitucional discourse. Montana Law Review, n.65, 2004, p. 15;
NEUMAN, Gerald L. Human dignity in United States constitucional law. In: SIMON,
Dieter; WEISS, Manfred (Ed.). Zur autonomie des Individdums, 2000, p. 250;
WHITMAN, V. James Q. The two western cultures of privacy: Dignity versus Liberty.
Yale Law jornal, n. 113, 2004, p. 1151; MCCRUDEN, Christopher. Human dignity and
judicial interpretation of human rights. European Journal of International Law, n.19,
2008, p. 155; GIRARD, Charlotte; HENNETTE-VAUCHEZ. La dignit de la personne
humaine: recherche sur un processus de jurisdicisation, 2005, p. 24.
326
GRIMM, V. Dieter. Die Wrde des Menschen ist unantasbar. In: 24 Kleine Reihe.
Stuttgart: Stiftung Bundesprsident-Theodor-Heuss-Haus, 2010, p. 05.
327
FLORES, Joaquin Herrera. Introduccin General. In MOURA, Marcelo Oliveira de.
Irrompendo no Real: Escritos de Teoria Crtica dos Direitos Humanos. Pelotas:
Educat, 2005, p. 27.

324

194

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

alguns ordenamentos jurdicos, traduz todo o empenho de uma


anlise crtica das novas tendncias dos direitos humanos das
mulheres, reluziu em uma nova perspectiva cientfica.
5 CONSIDERAES FINAIS
Consoante a toda sntese do trabalho, algumas premissas
bsicas foram traadas a fim de seguramente adentrar a problemtica
da efetivao das novas tendncias dos direitos humanos das
mulheres no mbito interamericano. Em momento prprio, cuidou-se
de trabalhar sob um panorama diferenciado com a qual a doutrina
vem se debruando. Ento, algumas consideraes finais so postas:
Primeira considerao final: Apesar de se iniciar com uma
rpida lembrana sobre internacionalizao dos direitos humanos, o
foco realmente trabalhado foi do respeito e garantia dos direitos
humanos das mulheres, onde, buscou-se recursos na doutrina
estrangeira a fim de se perquirir premissas bsicas seguras.
Segunda considerao final: Noutro vis, relevante
importncia sobre a sistemtica de execuo e monitoramento das
sentenas da Corte tenha se demonstrado oportuna, pois justamente,
embora se aja uma contradio lgica entre as premissas e a prxis
processual, meios alternativos se revelam como parte da soluo
problemtica.
Terceira considerao final: Mediante a constatao de novas
tendncias dos direitos das mulheres no sistema interamericano,
particularidades fundamentais foram de suma importncia cientfica
para a comprovao temtica. De outro modo, busca-se determinado
enfoque que cede uma caracterstica cientfica as investigaes,
procurando-se prestar efetiva contribuio a comunidade
internacional dos direitos humanos.
Acredita-se que as noes at aqui debatidas sejam teis
para o desenvolvimento do tema proposto, na medida em que se
transplanta um tema esgotado para o campo da complexidade
objetiva e subjetiva, a fim de reinventar teses j exaustivamente
confrontadas.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

195

REFERNCIAS
ALVES, J.A. Lindgren. A declarao dos direitos humanos na ps modernidade. In:
BOCAULT, Carlos Eduardo de Abreu; ARAUJO, Nadia de (Org). Os direitos humanos
e o direito internacional. Rio de Janeiro: Renovar, 1999.
ANDRADE, Isabela Piacentini. A execuo das sentenas da Corte Interamericana.
Revista Brasileira de Direitos Internacional. Curitiba, v.3, n.3, jan./jul. 2006.
AYALA CORAO, Carlos M. La ejecucin de sentencias de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos. In: Estudios Constitucionales. Ano 5, n. 1. Chile: Universidad de
Talca, 2007.
BOBBIO, Norberto. A era de direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992.
BOLFER, Sabrina Ribas. Corte Interamericana de Direitos Humanos. In: PIOVESAN,
Flvia (coord.). Direitos Humanos. Curitiba: Juru, 2006. vol.l.
CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. O Direito Internacional em um mundo em
transformao. Rio de Janeiro: Renovar, 2002.
______. Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos. Porto Alegre:
Fabris, 1999, v. II.
______. Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos. 2ed., rev. e atual.
Porto Alegre: Fabris, 2003.
______. El sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos (1948
1995): evolucin, estado actual y perspectivas, in BARDONNET, Daniel e CANADO
TRINDADE, Antnio Augusto (orgs.). Derecho Internacional y Derechos Humanos/
Droit Internacional et Droits de lHomme, La Haye, 1996.
______. The consolation od the procedural capacity of individuals in the evolution
of the international protection of human rights: preent state and perspectives at the
turn of the century, in 30 Columbia Human Rights Law Review (1998), n. 01.
CARVALHO RAMOS, Andr de. Curso de Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva,
2014.
______. Responsabilidade internacional por violao de direitos humanos. Rio de
Janeiro: Renovar, 2004.
______. Processo Internacional de Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2013.
______. Teoria geral dos direitos humanos na ordem internacional. Rio de Janeiro:
Renovar, 2005.
CASSESE, Antonio. International Law. New York. Oxford University Press, 2001.
CERNE, Christine M. The Inter-american system for the protection of human rights. In
95 American Society of International Law Proceedings. 2001.
Corte EDH. Papamichalopoulos and others v. Greece (Article 50), 31 October 1995,
Series A no. 330-B, 34.
______. Scozzari and Giunta v. Italy, 13 July 2000, 249.
______. Scordino v. Italy [GC], 29 March 2006, 233.

196

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

______. Case of A, B and C v. Ireland, Fondo, sentencia de fecha 16 de diciembre de


2010.
______. Johansson v. Finland, 06 of September 2007, 64
______. Manoussakis and others v. Greece, 26 of September 1996, 45.
Corte IDH. Voto separado no Caso Ximenes Lopes versus Brasil. Sentena de
04.07.2006. Juiz Antonio Augusto Canado Trindade.
______. Propuesta de Modificacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica
Relacionada con la Naturalizacin. Opinin Consultiva OC4/84 del 19 de enero de
1984. Serie A No. 4.
______. Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio. Opinin Consultiva OC
17/02 de 28 de agosto de 2002. Serie A No. 17.
______. Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados.
Opinin Consultiva OC18/03 de 17 de septiembre de 2003, Serie A No. 18.
______. Case of Loayza-Tamayo vs. Peru. Monitoring Compliance with Judgment.
Order of the Inter-American Court of Human Rights of September 22, 2006.
______. Caso Ticona Estrada y otros vs. Bolvia. Sentencia de 27 del noviembre de
2008. Fondo, Reparaciones y Costas, Srie C, n 191.
______. Caso Anzualdo Castro vs. Peru. Sentencia del 22 de septiembre de 2009.
Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Srie C.
______. Caso Lpez lvarez vs. Honduras. Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 1 de febrero de 2006. Serie C No. 141.
______. Caso Yatama vs. Nicaragua. Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 23 de junio de2005. Serie C No. 127.
______. Caso Radilla Pacheco vs. Mxico. Sentencia del 23 del noviembro de 2009.
Excepciones preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Srie C, n 209.
______. Caso Masacre Pln de Snchez vs Guatemala. Sentencia del 29 de abril de
2004. Fondo. Srie C, n 105.
______. Caso de lo Masacre de Paripn vs Colombia. Sentencia del 15 de
septiembre de 2005. Fondo, Reparaciones y Costas. Srie C, n 134.
______. Caso de lo Massacre del Pueblo Bello vs Colombia. Sentencia del 31 de
enero de 2006. Fondo, Reparaciones y Costas. Srie C, n 140.
______. Caso de las Masacres de Ituango vs. Colombia. Sentencia del 01 de julio de
2006. Excepcin preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Srie C, n 148.
______. Caso de la Masacre de la Rochela vs Colombia. Sentencia del 11 de mayo
de 2007. Fondo, Reparaciones y Costas. Srie C, n 163.
______. Caso de la Masacre de las Dos Erres vs Guatemala. Sentencia del 24 de
noviembre de 2009. Excepcin preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Srie C, n
211.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

197

______. Caso Loyaza Tamayo vs. Peru. Sentencia del 17 de septiembre de 1997.
Fondo. Srie C, n33.
______. Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros) vs Guatemala.
Sentencia del 08 de marzo de 1998. Fondo. Srie C, n 37.
______. Caso Cesti Hurtado vs. Peru. Sentencia del 29 de septiembre de 1999.
Fondo. Srie C, n56.
______. Caso Cantoral Bonavides vs. Peru. Sentencia del 18 de agosto de 2000.
Fondo. Srie C, n 69.
______. Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri vs. Peru. Sentencia del 08 de
julio de 2004. Fondo, Reparaciones y Costas. Srie C, n 110.
______. Caso de las Nias Yean y Bosico Vs. Repblica Dominicana. Excepciones
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 8 de septiembre de 2005.
Serie C No. 130.
______. Caso Tibi vs. Ecuador. Sentencia del 07 de septiembre de 2004.
Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Srie C, n 114.
______. Caso Fernndez Ortega y otros Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215.
______. Caso Comunidad Indgena Xkmok Ksek Vs. Paraguay. Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de agosto de 2010. Serie C No. 214.
______. Caso Rosendo Cant y otra Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2010 Serie C No. 216.
DUARTE, Andr. O pensamento sombra da Ruptura, poltica e filosofia em
Hannah Arendt. So Paulo: Editora Paz e Terra, 2000.
DUNSHE DE ABRANGES, C.A. Proteo Internacional dos Direitos Humanos. Rio
de Janeiro: Livraria Freitas Bastos, 1964.
FLORES, Joaquin Herrera. Introduccin General. In MOURA, Marcelo Oliveira de.
Irrompendo no Real: Escritos de Teoria Crtica dos Direitos Humanos. Pelotas:
Educat, 2005.
GIRARD, Charlotte; HENNETTE-VAUCHEZ. La dignit de la personne humaine:
recherche sur un processus de jurisdicisation. PARIS: Presses Universitaries de
France PUF, 2005.
GRIMM, V. Dieter. Die Wrde des Menschen ist unantasbar. In: 24 Kleine Reihe.
Stuttgart: Stiftung Bundesprsident-Theodor-Heuss-Haus, 2010, p. 05.
HITTERS, Juan Carlos. Efectos de las sentencias y de los laudos arbitrales
extranjeros. Revista del Colegio de Abogados de La Plata. La Plata, ao XXXV, n. 56,
1995.
JACKSON, Vicki C. Constitucional dialogue and human dignity: States and
transnational constitucional discourse. Montana Law Review, n.65, 2004.
LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o
pensamento de Hannah Arendt. So Paulo: Companhia das Letras, 1988.

198

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

LEDESMA, Hctor Fandez. El sistema interamericano de proteccion de los


derechos humanos, aspectos institucionales y procesales. 3 ed. San Jos: Instituto
Interamericano de Derechos Humanos, 2004.
LOCHAK, Daniele. Les Droits de lHomme. nouv edit. Paris: La Dcouverte, 2005.
LORENZETTI, Ricardo Lus. Teoria da Deciso Judicial: Fundamentos do direito.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010.
LEITE DA SILVA, Caque. Do realismo constitucionalizao do direito
internacional. Londrina: Revista de Direito Pblico, v.9, n.01 jan/abr. 2014.
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de Direito Internacional Pblico. 2 ed. rev.,
atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.
MCCRUDEN, Christopher. Human dignity and judicial interpretation of human
rights. European Journal of International Law, n.19, 2008.
MEDINA, Cecilia. Derechos Humanos de la Mujer Dnde estamos ahora en las
Amricas? Chile: Universidad de Chile, ano ??
______. The Inter-American Commission on Human Rights and Women, with
Particular Reference to Violence, en M. Castermans, F. van Hoof y J. Smith (eds.)
The role of the Nation-State in the 21st Century. Human Rights, International
Organizations and Foreign Policy. Essays in Honour of Peter Baehr, Kluwer Law
International, La Haya, 1998.
MOLLER OKIN, S. Diritti delle donne e multiculturalismo. Roma: RaffaelloCortina
Editore, 2007.
MURRAY, Peter L; STNER, Rolf. German Civil Justice. Durham: Carolina Academic
Press, 2004.
NEUMAN, Gerald L. Human dignity in United States constitucional law. In: SIMON,
Dieter; WEISS, Manfred (Ed.). Zur autonomie des Individdums, 2000.
PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o direito constitucional internacional. 4 ed.
So Paulo: Max Limonad, 2000.
______. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. So Paulo:
Saraiva, 7. ed., 2006.
______. Temas de direitos humanos. 2 ed. rev. ampl. e atual. So Paulo: Max
Limonad, 2003.
RAMAZINI, Isabela Gerbelli Garbin. O prometido devido: compliance no sistema
interamericano de direitos humanos, 2014. Tese (Doutorado em Relaes
Internacionais) Instituto de Relaes Internacionais, Universidade de So Paulo: So
Paulo, 2014.
RAMREZ, Sergio Garca. La jurisprudencia de la Corte interamericana de derechos
humanos en materia de reparaciones. In: La Corte Interamericana de Derechos
Humanos: Un Cuarto de Siglo: 1979-2004. San Jos, C.R.: Corte Interamericana de
Derechos Humanos, 2005.
RAWLS, John. Las libertades fundamentales y su prioridad.Liberdad, igualadad, y
derecho. Barcelona: Ariel, 1988.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

199

REICH, Norbert. Postmodernismo em la teoria jurdica. In: Derecho y economia em el


estado social. Madrid: Tecnos, 1988.
SIMMA, Bruno. International Human Rights and General International Law: a
comparative analysis. Collected Courses of the academy of European Law, v. IV,
book 02, Netherlands: Kluwer Law International, 1995.
SPINELLI, Barbara. Femicidio: dati e riflessioni intorno ai delitti per violenza di
gener. Regione Emilia Romagna Assessorato Promozione Politiche Sociali, A cura di
C. Karadole e A. Pramstrahler, 2011.
TEUBNER, G. After legal instrumentalism? Strategic model of postregulatory law.
Dilemas of law in the walfare state. New York: Teubner, 1986.
TONG, Rosemaire Putnam. Feminist Throught a more comprehensive
introduction. Oxford: Westview press, 1998.
WHITMAN, V. James Q. The two western cultures of privacy: Dignity versus
Liberty. Yale Law jornal, n. 113, 2004.

O INQURITO POLICIAL SOB A TICA


GARANTISTA DA PAZ PELO
CONTRADITRIO E A AMPLA DEFESA
Walmir Geralde328
Mario Furlaneto Neto329

1 INTRODUO
Respeitar as garantias do investigado, autor de uma conduta
contrria ao ordenamento, um desafio aos operadores do Direito,
embora a sintonia com a mais nobre das doutrinas humanistas na
busca da paz, conforme discurso do Papa Joo Paulo II em
01.01.1999, ao reconhecer que [...] quando a promoo da dignidade
da pessoa o princpio orientador que nos inspira, quando a busca
do bem comum constitui o empenho predominante, esto a ser
colocados alicerces slidos e duradouros para a edificao da paz.
A base que se questiona encontra respaldo na
expresso ...aos acusados em geral... contida no pargrafo LV da
CF/88, que lhes assegura o contraditrio e ampla defesa, com os
meios e recursos a ela inerentes.
Este aspecto garantidor, trazido pela nossa Constituio,
categorizou direitos individuais e imantou o ordenamento jurdico com
seus princpios fundamentais. Deste modo, pensar o inqurito policial
com as mesmas bases legais e constitucionais do passado,
ignorando toda a evoluo do sistema persecutrio, tecnolgicas e
legais, e abstraindo de sua ordem os direitos das pessoas
328

Mestrando na UNIVEM. Rua Drio Machado de Campos, n 285, Vila Formosa,


Presidente Prudente/SP, CEP: 19013-590. Telefone: (18) 3901-3450 - E-mail:
wgeralde@gmail.com.
329
Professor, UNIVEM, Avenida Hygino Muzzi Filho, 529 - Cep 17525-901 - Fone (14)
2105-0800, Marilia/SP - E-mail: mariofur@univem.edu.br;

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

201

investigadas, por simples interpretao restritiva dos termos utilizados


pelo legislador constituinte ignorar as mais elementares regras
hermenuticas do Direito, alm de subestimar a busca da verdade
real, objetivo principal perseguido.
Porm, alguns processualistas persistem em negar a
aplicao das garantias constitucionais aos investigados sob a
justificativa de que o inqurito policial um procedimento escrito e
no um processo, incabvel o acusado posto no haver acusao,
sendo o indiciado um objeto da investigao e no sujeito de direitos,
inexistindo o contraditrio (TOURINHO FILHO, 2007, p. 201,
MIRABETE, 1991, p. 52 e FREDERICO MARQUES, 1980, p. 89).
Outros, como LOPES JUNIOR (2006, p. 351-352), abraam a
tese de que o legado constitucional "no pode ser objeto de leitura
restritiva" lastreada puramente na confuso terminolgica. Salienta
que o contexto objetivado pelo legislador constituinte indica
exatamente o aspecto garantista dos termos "acusados em geral" e
"procedimentos administrativos e judiciais". Em termos de direitos
individuais no pode o intrprete restringir favorecendo o Estado em
detrimento do destinatrio da norma.
E para justificar-se, cita que o legislador cometeu erros
similares ao tratar do tema "processo comum" e "processo sumrio",
objetivando referir-se a procedimento, concluindo pela pobreza
interpretativa o impedimento da inaplicabilidade do contraditrio e da
ampla defesa na fase preliminar pela diferena entre acusado e
indiciado, no utilizada no texto.
A presente pesquisa bibliogrfica, atravs do mtodo
dedutivo, pretende demonstrar a sintonia entre o legislador
constituinte, ao instituir garantias aos investigados, e o sistema
persecutrio penal lastreado pelos princpios do contraditrio e ampla
defesa. Para tanto, analisar o inqurito policial como instrumento apto
a instruir a prova da materialidade e autoria das infraes penais sem
desprender-se, no que for possvel e sem as amarras da forma
processual, dos mecanismos garantistas que o torna apndice
instrutrio no juzo de valor do exerccio jurisdicional.
Destarte, abordar os aspectos das garantias durante a fase
pr-processual, com a finalidade de demonstrar a dignidade do ser
humano como um fim em sim mesmo, ainda que esteja submetido a
sujeito de obrigaes pelo descumprimento das normas.

202

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

2 DESENVOLVIMENTO
A metodologia para o reconhecimento do investigado como
sujeito de direitos baseia-se no desenvolvimento da importncia dos
princpios constitucionais como norteadores e garantidores da
dignidade do ser humano.
Anlises e pesquisas bibliogrficas, atravs do mtodo
dedutivo, demonstram a ideia garantista do legislador constituinte,
instituindo aos investigados os princpios do contraditrio e ampla
defesa.
O Estado, na tarefa de defender e garantir os direitos e as
liberdades fundamentais dos cidados realiza a atividade policial; ela
se fundamenta como um corpo organizado representado num plano
de liberdade, justia e segurana, garantindo a qualidade de vida e
bem estar social. Assim, semeia a paz nas relaes de poder com os
governados.
Mas para tanto, a polcia passou a carregar o estigma da
norma dotada de imperatividade e coercibilidade. Porm, ainda que
ela funcione como garantidora da atividade de defesa da liberdade e
da segurana interna do Estado, ela no pode ser vista apenas
sociologicamente ou politicamente. Os seus procedimentos
necessitam se adequar ao dinamismo da prpria sociedade.
Desta forma, a observao de postulados constitucionais
garantidores na fase policial d eficcia aos trabalhos policiais e no
causa qualquer leso tarefa fundamental do Estado de garantir a
defesa dos direitos dos cidados.
Em um recorte histrico, a busca da nomenclatura inqurito
policial remete ao Decreto n. 4.824, de 28 de novembro de 1871,
regulamentando a Lei n. 2.033 do mesmo exerccio. O artigo 42 do
ato regulamentador determinava que o inqurito policial fosse um
instrumento escrito, contendo as diligncias deflagradas para a
elucidao dos fatos criminosos, as circunstncias de tais fatos e os
seus autores. No houve no seu desenvolvimento um rigor ritualstico,
apenas providncias que deveriam ser seguidas, a exemplo de
comparecer ao local dos fatos, mant-lo preservado etc.
Para Srgio Pitombo (1987, p. 192) o inqurito policial produz
efeitos judiciais pois, a polcia, "enquanto judiciria e o inqurito, que
ela faz, exsurgem administrativos, por sua atuao e forma, mas
judicirios, nos seus fins". E, no mesmo sentido, existir em "funo da

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

203

formao da culpa, isto , da atividade de se coligirem elementos de


convico suscetveis de constiturem base acusao
criminal(1987, p. 20).
Na avaliao de NUCCI (2013, p. 71) materializa a garantia
contra precipitados juzos, protegendo o futuro acusado contra
decises apressadas. S por isso justifica o desenvolvimento
imantado sob a gide constitucional.
J Michel Foucault (1996, p. 78), refere o inqurito policial
como uma forma de poder que por meio da instituio judiciria, veio
a ser uma maneira, na cultura ocidental, de autenticar a verdade, de
adquirir coisas que vo ser consideradas como verdadeiras e de as
transmitir. O inqurito uma forma de saber-poder.
A outro turno, o que busca o inqurito policial a produo da
prova. E deste modo visa reconstruir um fato com todas as suas
peculiaridades para que no processo penal, tais elementos possam
ter a funo de convencimento. uma batalha para a persuaso
daquele que ir decidir. Assim, aquilo que foi colhido durante o curso
da investigao, que foi experimentado, demonstrado, ser
novamente discutido em Juzo e deste modo, deliberado a respeito do
seu convencimento para que ocorra a prestao jurisdicional.
fato que dentre os contornos do inqurito policial verifica-se
a ausncia de contraditrio na fase inicial da persecuo penal,
situao evidenciada por sua natureza inquisitiva. Mas tambm
certo que fundamentar a no admisso do contraditrio por ser ele
inquisitivo, uma falsa premissa. Inquisitivo no antnimo de
contraditrio. A existncia do contraditrio na segunda fase da
persecuo penal sinnimo da tripartio das funes estatais e em
especial tambm pelo princpio da inrcia e da iniciativa das partes.
A essncia do inqurito policial inquisitiva, mas isto no
cerceia nele o princpio do contraditrio. Inclusive o prprio texto da
Constituio Federal preconiza a sua possibilidade e necessidade,
consoante artigo 5, incisos LV e LXIII. Ela colocou o cidado em
posio de destaque, tratando primeiramente dos seus direitos e
garantias individuais e coletivos, para depois tratar da organizao do
prprio Estado. No uma mudana meramente topogrfica, mas sim
de demonstrao da forma que o constituinte passaria a adotar o
Estado no como o fim, mas o meio para buscar a promoo do bem
estar de todos com amparo nos fundamentos da dignidade da pessoa

204

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

humana. A nossa Constituio garantista, voltada tutela do


cidado, da ser Constituio Cidad.
Choukr (2006, p. 11) destaca a relevncia da insero de
garantias constitucionais j na fase da investigao criminal, sendo
possvel e adequado, referindo ser um avano para a construo de
um processo penal garantidor. E mais, ressalta como uma postura
tica do Estado no tratamento daquele que submetido constrio
da liberdade.
Jlio Fabbrini Mirabete (1991, p. 77), pontua que o inqurito
policial integrado por provas periciais com maior dose de
veracidade que, mesmo que realizadas sem a participao do
investigado "[...] oferecem campos para uma apreciao objetiva e
segura de suas concluses. Nessas circunstncias tm elas valor
idntico aos das provas colhidas em juzo". E conclui que, neste
sentido, o juiz pode apoiar-se para a formao do seu livre
convencimento.
Neste mesmo sentido Rogrio Tucci (2004, pp 357-360)
apregoa que a contraditoriedade da investigao criminal consiste
num direito fundamental do imputado [...] que no pode ser
transformado, em nenhuma hiptese, em mero requisito formal.
Assim, certo que o inqurito policial, na qualidade de
instrumento de coleta de informaes, reuni dados sobre os fatos e as
suas circunstncias, produzindo elementos de prova que certamente
iro influenciar no livre convencimento magistral.
A este respeito Baldan (2007, pp. 271-272) assevera ser
vantajoso aplicar o contraditrio e a ampla defesa na fase prprocessual, pois permite defesa ajustar-se tese adotada, [...] seja
porque contribui a garantir o direito prova em qualquer estado e
grau do procedimento, seja, enfim, porque volta-se a realizar
cabalmente o princpio da paridade que, como dito, a base do
devido processo legal.
Nesse sentido a Lei 13.245/2016 alterou o artigo 7 do
Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil (Lei 8.906/94). Em
sntese, modificou o inciso XIV e acrescentou os incisos XXI, 10,
11 e 12. Foram alteraes substanciais com influxo na relao
jurdica do inqurito policial, entre as quais assistir os investigados
nos interrogatrios, depoimentos ou quaisquer outros atos que
participarem, inclusive apresentando razes e quesitos, sob pena de

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

205

nulidade. E, ainda que tenha sido vetada a possibilidade do advogado


requisitar diligncias, com fundamento no artigo 5., inciso XXXIV,
letra a, da CF e no artigo 14, do CPP, poder requer-las.
Essas mudanas no alcanam apenas o mbito das
prerrogativas. Demonstram a evidncia dos princpios da ampla
defesa e do contraditrio no curso de qualquer investigao. Assim,
tudo que coletado no seu bojo constitui elementos vlidos para a
formao do provimento final, e ao faz-lo sem a observao da
devida simetria de paridade poder afrontar a teoria do processo
constitucional, consoante os artigos 5, incisos LIV e LV, da CF/88, e
14 do Cdigo Processual Penal.
O prprio STF, em acrdo do relator Gilmar Mendes
assegura esse direito no trmite do Inqurito Policial, garantindo o
exerccio do contraditrio no direito constitucional [...] de defesa do
investigado ou indiciado e a regular apurao de fatos e documentos
que sejam, motivadamente, imprescindveis para o desenvolvimento
das aes persecutrias do Estado.
Logo, no se trata apenas de uma garantia ao investigado,
mas uma segurana ao magistrado, pois poder analisar um
procedimento edificado com bases garantistas.
Na lio de Rogrio Tucci (2004, p 357) a indispensabilidade,
ainda que mitigada, da contraditoriedade da investigao criminal
como direito fundamental do imputado uma conquista do Direito
Processual Penal Constitucional. Com igual argumento cabe a
justificativa da aplicao da ampla defesa no inqurito policial. Ela
estaria incutida em conjunto com o prprio contraditrio, com o
mesmo significado e importncia.
Srgio de Moraes Pitombo (apud Higor Vincius Nogueira
Jorge, 2004), defendeu que [...] reunidos os elementos informativos
tidos como suficientes, a autoridade policial cientificar o investigado,
atribuindo-lhe, fundamentadamente, a situao jurdica de indiciado,
com as garantias dela decorrentes. Ademais, em acrdo Pitombo
asseverou a inafastabilidade do contraditrio no inqurito policial: [...]
mas a exigncia de uma de suas peas, a saber: o exerccio do
direito de defesa, sempre que ocorra uma imputao qualquer.
Inegvel que vrios doutrinadores refutam a sua possibilidade
ou mesmo viabilidade. Porm, h tambm aqueles que a defendem,
como j anteriormente exposto. Mas a controversa e polmica adoo

206

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

do contraditrio para a investigao seria uma forma de fortalecer o


procedimento, evitando com isso a repetio de atos em juzo e
estaria fulcrada no artigo 5., inciso LV, da CF.
3 CONCLUSO
A atual ordem constitucional fruto da adoo de medidas
garantistas, herana dos pactos internacionais, visando limitar a
relao do Estado e seus jurisdicionados. Impedir qualquer retrocesso
que fortalea o Estado em detrimento do particular, especialmente os
infratores da lei penal.
O primeiro contato do infrator com as autoridades policiais.
Assegurar-lhe os direitos e garantias individuais e a possibilidade da
ampla defesa e do contraditrio durante o inqurito policial, ainda que
de forma mitigada, representa um avano no caminho da dignidade
humana como principal escopo da relao estatal.
Desta forma, no atual Estado Democrtico de Direito os
procedimentos desenvolvidos pelo Estado devem ser adequados a
esse modelo, com o contraditrio e a ampla defesa, viabilizando a
produo de provas na fase pr-processual.
possvel adequar o inqurito policial a um modelo de
processo constitucionalizado que garanta os direitos fundamentais do
investigado, em especial viabilizando-lhe a possibilidade de produzir
provas, contribuindo para a construo da deciso final. Isto no
importa em conceder ao investigado poder para investigar, ou at
para tumultuar o procedimento, mas apenas possibilitar a sua
participao na construo da prova, a qual, ao final, ir lhe atingir.
Destarte, o Estado deve contribuir para o fomento de
mecanismos que promovam o bem comum em equilbrio ao exercer o
poder e garantir a preservao de direitos; s assim estar semeando
a paz na promoo da Justia.
REFERNCIAS
BALDAN, dson Lus. Investigao defensiva: o direito de defender-se
provando. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo: Revista
dos Tribunais, v. 15, n. 64, p. 271-272, jan./fev. 2007.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

207

BRASIL. STF, Habeas Corpus n. 92.599, Relator Min. Gilmar Mendes.


http://stf.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/753684/habeas-corpus-hc-92599-ba.
Acesso em 02.mai.2016
CHOUKR, Fauzi Hassan. Garantias Constitucionais na investigao
criminal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006.
FOUCAULT, Michel. A verdade e as formas jurdicas. Rio de Janeiro: Nau
Editora, 1999.
PAULO II, Papa Joo. Mensagem de Sua Santidade para a Celebrao do
XXXII Dia Mundial da Paz, em 01.01.1999. Disponvel em
<http://w2.vatican.va/content/john-paulii/pt/messages/peace/documents/hf_jp-ii_mes_14121998_xxxii-world-day-forpeace.html>. Acesso em 03.mai.2016.
JORGE, Higor Vinicius Nogueira. A processualizao do inqurito policial.
Revista Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 471, 21 out. 2004. Disponvel em:
<https://jus.com.br/artigos/5840>. Acesso em: 12 abr. 2016.
LOPES JUNIOR, Aury. Sistemas de Investigao preliminar no Processo
Penal, 4 edio. Rio de Janeiro: Lumen, 2006.
MIRABETE, Jlio Fabbrini. Processo penal, So Paulo: Editora Atlas, 1991.
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de processo penal e execuo
penal. 10 edio. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais. 2013.
PITOMBO, Srgio Marcos de Moraes. Inqurito policial: novas tendncias.
Belm: Cejup, 1987.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Prtica de Processo Penal. 28 Ed.
So Paulo: Saraiva, 2007.
TUCCI, Rogrio Lauria. Direitos e garantias individuais no processo penal
brasileiro. 2.ed. So Paulo: RT, 2004.

OFICINA DE PAIS E FILHOS:


A HUMANIZAO DA JUSTIA
NO MBITO DA CONCILIAO FAMILIAR
Melrian Ferreira da Silva Simes330
Valria Aurelina da Silva Leite331
Victor Ferreira da Silva Simes332

1 INTRODUO
A famlia sempre esteve no centro dos mais diversos estudos
e anlises, que partem desde sua viso enquanto ncleo de
importncia social at sua influncia na formao do indivduo sob a
tica da psicanlise. O grande espectro de disciplinas e cincias que
se propem ao exame da famlia a fim de extrair de suas pesquisas
um elo de ligao entre aquela e a realidade contempornea,
induzem concluso de que sua importncia no foi alterada, mesmo
que seus modelos e arranjos sejam muitos e diversos daqueles que
tnhamos h trinta ou quarenta anos atrs.

330

Mestre em Teoria do Direito e do Estado no Centro Universitrio Eurpides de


Marilia UNIVEM (2014), sendo bolsista CAPES. Especialista em Direito Civil.
Especialista em Direito Processual Civil pelo Centro Universitrio Eurpides de
Marilia Univem, Participante do Grupo de Pesquisa em tica do Afeto (GPEA) e do
Grupo de Estudos, Pesquisas, Integrao e Prticas Integrativas (GEP) e do Grupo
de Pesquisa Constitucionalizao do Direito Processual (CODIP) todos da instituio
Centro Universitrio Eurpides de Marilia UNIVEM. Membro do IBDFam.
Advogada. Endereo eletrnico: melriansimoes@gmail.com.
331
Mestre em Teoria do Direito e do Estado no Centro Universitrio Eurpides de
Marilia UNIVEM (2014). Bacharel em Direito e em Administrao pela Faculdade
de Cincias Gerais de Dracena; especialista em Liderana pela Faculdade de
Cincias Gerenciais de Dracena. Participante do Grupo de Pesquisa em tica do
Afeto (GPEA). Estado no Centro Universitrio Eurpides de Marilia UNIVEM.
332
Graduando do 5. termo de Direito do Centro Universitrio Eurpides de Marlia
UNIVEM.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

209

A famlia brasileira, tambm sofreu mudanas mas as mais


sensveis foram verificadas a partir da Lei n. 6515 de 26 de
Dezembro de 1977 que regulamentou a separao judicial, a Emenda
Constitucional n.66 de 2010 que modificou as normas atinentes ao
divrcio e, a mais importante, iniciada a partir da Constituio de 1988
que entre outras reconheceu a unio estvel e a famlia monoparental
como entidades familiares.
A Carta Magna tambm conferiu aos filhos a igualdade,
independente de sua origem e tomou providncias para resguardar
no apenas a famlia, mas as crianas e adolescentes e aos idosos
ao trazer alm de normas protetivas um vis mais humanista ao
tratamento deferido ao indivduo.
Neste contexto, o Direito de Famlia tambm sofreu
alteraes; a famlia matrimonial passa a co-existir com outras
famlias, tais como a monoparental, a anaparental, a recomposta ou
mosaico, a homoafetiva, a formada atravs da unio estvel e para
alguns com a famlia poliafetiva.
Os novos arranjos esteiam-se na realidade vivenciada por
muitas pessoas e, a partir da admisso do afeto como elemento
inerente formao da famlia esta nova geografia familiar torna-se
presente tambm na doutrina e no cotidiano dos tribunais.
As demandas de famlia, independente de seu formato, visam
a questes como ruptura da vida em comum, a guarda e alimentos,
visitas; mas, de tempos em tempos surgem outros problemas que
reclamam soluo: como a alienao parental, abandono afetivo a
guarda compartilhada.
O Direito nem sempre acompanha estas novas realidades, o
que dizer do Judicirio to assoberbado de pretenses judiciais, no
conseguindo gerir a contento a situao. Quando aportam nos
tribunais as aes de famlia, em um primeiro momento poder-se-
acreditar que em no havendo um acordo o melhor ser sentenciar e
encerrar a contenda dentro dos ditames da lei, mas, por vezes, a
deciso no alcana a verdadeira dimenso do problema levado
Juzo e, o que a princpio parece solucionado pode em verdade
alimentar novas e interminveis desavenas familiares.
Um exemplo desta corriqueira realidade o nmero de aes
de execuo de alimentos que diariamente so distribudas nos
Juzos de Famlia; aps a fixao dos alimentos, aquele que deveria

210

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

prest-los deixa de faz-lo e inicia-se um novo conflito entre pessoas


que em princpio, deveriam entender-se.
As aes de famlia trazem em seu interior no apenas o
dissenso; so demandas em que os sentimentos falam mais alto,
estendendo-se sobre as necessidades primrias como os so os
alimentos, estendendo-se sobre as reais necessidades da criana ou
adolescente como o a guarda, estendendo-se sobre questes mais
complexas como o abandono afetivo e a alienao parental.
O Magistrado poder atravs do ato decisrio por fim aquela
demanda de direito, contudo isto no lhe garante encerrar a demanda
dos sentimentos, dos afetos envolvidos na situao exposta em juzo.
Esta dualidade, dicotomia presente nas aes de famlia tm
chamado a ateno de doutrinadores e do prprio Judicirio para que
medidas mais eficazes possam ser tomadas na tratativa destas
aes.
Uma das propostas, que tem alcanado xito a utilizao da
mediao e conciliao junto s aes de famlia, pois propicia o
dilogo e a aproximao dos que se encontram litigando,
desarmando-os e favorecendo a composio amigvel. O fator
dilogo abre uma porta para concesses recprocas pois faz perceber
que, no caso em julgamento, no h perdedores ou ganhadores, mas
indivduos que j compartilharam a mesma vivencia familiar.
Outra proposta incentivada pelo Conselho Nacional de
Justia, em sua Recomendao n. 50 a Oficina de Pais e Filhos;
uma inovao no campo do Direito e da Justia, ao adentrar o conflito
familiar sob uma perspectiva interdisciplinar e proporcionar um
contato diferenciado entre os envolvidos no litgio. A Oficina de Pais e
Filhos, aprimorada pela Juza Vanessa Aufiero Rocha, titular da 2.
Vara de Famlia e Sucesses da Comarca de So Vicente/SP, tem
como objetivo segundo a magistrada:
[...] Oficina um programa educacional interdisciplinar, apoiado na
literatura sobre os efeitos do divrcio e a importncia de os pais e
demais membros da famlia buscarem maneiras saudveis de enfrentar
o trmino do casamento. Pesquisas revelam que, embora comum, o
divrcio o evento que mais causa impacto na vida de uma pessoa,
perdendo apenas para a morte, frisou a magistrada. Segundo ela, os
casais que conseguem lidar de forma positiva com a separao

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

211

garantem aos filhos um ambiente acolhedor e favorecem no apenas


sua sobrevivncia, mas um amadurecimento positivo aps o divrcio. 333

Em tempos onde o nmero de separaes de fato e divrcio


crescente, auxiliar o ncleo familiar durante a ruptura dos laos
providncia bem vinda dentro do sistema Judicirio e principalmente
para a famlia, em especial, para os filhos que se posicionam no plo
mais frgil desta relao judicializada. Em casos extremos, onde no
h a possibilidade de dilogo, a Oficina de Pais pode ser uma
alternativa mais produtiva que um decreto judicial. Mas como
funcionam estas Oficinas e como atuam com as famlias? Estas so
algumas das perguntas mais comuns quando o assunto saber como
a Oficina de Pais e Filhos pode atuar na resoluo pacfica de
conflitos familiares.
2 A DINMICA DA OFICINA DE PAIS E FILHOS
As estruturas familiares, na atualidade, agregam outros
viveres em famlia; onde antes viviam pai, me e filhos podemos ter
um arranjo apenas com um dos pais e seus filhos ou, uma famlia
com duas mes e seus filhos, ou aquela formada apenas por irmos.
O fato que mudada a geografia familiar, outros so os anseios
destes novos ncleos e consequentemente outro setores da
sociedade tero de se adequar a esta outra face da famlia
contempornea.
Com o Judicirio no foi diferente; o magistrado que atua na
seara de famlia no pode ser insensvel realidade que o cerca,
sendo foroso que independente de suas convices pessoais ou
religiosas, compreenda que seus semelhantes podem optar por
formarem uma famlia que seja diversa da sua. Isto no significa que
naquela famlia, no exista amor ou que aqueles que a integram no
meream o mesmo respeito e tratamento deferido s famlias
matrimoniais.
Um casal homoafetivo, que tenha filhos, pode vir a se separar
sendo necessrio que o Estado na figura do Juiz, decida questes
333

Magistrados e Servidores Aprendem Novas Formas de Preveno de Conflito de


Famlia. Disponvel em: http://www.cnj.jus.br/noticias/cnj/61129-magistrados-eservidores-aprendem-novas-formas-de-prevencao-de-conflitos-de-famili. Acesso em:
26/04/2016.

212

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

relativas a partilha de bens, alimentos de filhos menores, guarda


compartilhada ou visitas. No cabe ao magistrado, serventurio da
justia, membro do Ministrio Pblico ou da Defensoria Pblica que
atuarem numa ao como esta, emitirem qualquer juzo de valor ou
atuarem apartados de seus deveres funcionais, princpios
constitucionais e norteadores do Direito de Famlia e principalmente
longe da vis humanstico que as aes de famlia exigem.
Esta colocao vem ao encontro com o fato de que as
Oficinas de Pais e Filhos visam ao atendimento de todo e qualquer
ncleo familiar, independente de seu formato, onde seus membros
estejam demandando em Juzo e seja possvel envolve-los nesta
proposta inovadora que anda lado a lado com a mediao e
conciliao.
Mas como funciona a Oficina de Pais e Filhos? A explicao
feita pelo prprio CNJ:
Existe um tipo de oficina para cada um dos seguintes pblicos: pais,
filhos crianas e filhos adolescentes. A atividade planejada para ter
aproximadamente quatro horas. Segundo a juza Vanessa da Rocha,
marido e mulher participam de oficinas separadas, e essa estratgia
busca lhes dar maior liberdade para expressarem seus sentimentos e
angstias.
As oficinas incluem tambm um lanche-convvio ao final, de cerca de
meia hora. Nesse momento, pais e filhos se reencontram e assistem a
um vdeo divertido, que retrata, de forma leve e descontrada, as
agruras enfrentadas por um filho de pais divorciados. A projeo
tambm transmite uma mensagem positiva e otimista para mostrar que,
com orientao, a despeito do divrcio, todos podem ser felizes.334

A dinmica agendada para que todos possam estar


presentes e participar. Pais e mes ficam em salas separadas e os
filhos em uma terceira; durante estas quatro horas so desenvolvidas
palestras, interao com material udio-visual, integrao entre os
pais e na sala das mes o mesmo trabalho desenvolvido. Os filhos,
separados entre crianas e adolescentes, tambm participam de
atividades que atendem a sua faixa etria; esta atividade
desenvolvida por profissionais de diversas reas capacitados pelo
Tribunal ou pelo Conselho Nacional de Justia.

334

Idem.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

213

A Oficina disponibiliza um material intitulado: Cartilha do


Divrcio par os Pais, onde so abordados o divrcio, suas
consequencias e como os pais devem enfrentar este momento junto
aos filhos, com todo o cuidado e ateno necessrios; a alienao
parental, os direitos dos filhos e dos pais no conviventes tambm
so abordados.
A preocupao principal da Oficina dar ao tema uma
abordagem conciliatria, no sentido de que a famlia no se desfaz
ela apenas muda; os filhos permanecero filhos de seus pais e estes
no o deixaro de o ser, mas se antes todos conviviam sob o mesmo
teto, agora os filhos tero duas casas em que ficar. O casal deve
aprender a trabalhar o luto da separao com urbanidade e
principalmente com dignidade, a preservar a pessoa dos filhos.
O outro material dirige-se aos filhos: Cartilha do Divrcio para
os filhos Adolescentes, que busca interagir com o que est
acontecendo com a famlia, o porqu da separao, a ausncia de
culpa dos filhos na deciso dos pais, a possibilidade de uma
convivncia fraterna com ambos os genitores com o mesmo amor e
afeto que sempre existiram na relao paterno ou materno-filial.
O filho, a parte mai frgil dentro deste processo de ruptura da
estrutura familiar, v-se envolto em um turbilho de sentimentos; se
para dois adultos uma separao no algo de tratativa fcil, como
exigir de ma criana ou adolescente que ele compreenda,
simplesmente, que o que antes era certo para ele modificou-se. E as
incertezas quanto ao futuro? Quanto ao amor dos pais?
Uma das peculiaridades da Oficina de Pais e Filhos este
olhar mais prximo daqueles que se encontram em um momento
delicado das relaes familiares, onde o desamor parece ser a nica
resposta para todo o contexto, mas que com a ajuda de profissionais
capacitados e uma nova abordagem de todo o quadro apresentado,
pode reverter-se em uma nova forma de viver em famlia, com afeto e
respeito.
Um exemplo da efetividade das Oficinas est no relato de um
casal que passou pela experincia:
Dantas e Keislly so exemplos da transformao que a oficina pode
fazer nas famlias. Em 2001, eles se casaram no civil e tiveram dois
filhos. Mas, com a convivncia, comearam as divergncias de opinio
e, consequentemente, as brigas.

214

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA


Aps uma separao sofrida, tumultuada e muitas disputas judiciais, o
casal passou pela mediao judicial e participou da primeira edio da
oficina, em julho do ano passado. A metodologia utilizada ajudou eles a
restabelecerem um relacionamento pacfico como casal parental.
Diante disso, a reaproximao foi inevitvel e o amor entre eles,
adormecido pela intensidade dos conflitos antes existentes,
desabrochou e os levou a novo casamento. A cerimnia foi realizada
em 24 de novembro de 2014, desta vez, mais conscientes para
conduzir a relao e a criao dos filhos.
A oficina foi essencial para que eu e a Keislly consegussemos reatar
a nossa relao. Hoje somos muito felizes, sempre colocando em
prtica o que aprendemos l, comemora Dantas.335

Outra iniciativa que merece meno a atuao das Oficinas


de Pais e Filhos na preveno da alienao parental, como a que se
realizou em Porto Velho; em Rondnia houve a preocupao de
realizar a preparao de todos os agentes que atuam nestas oficinas
sobre alienao parental:
Para desenvolver o programa em Rondnia, houve investimento na
formao de juzes, psiclogos, assistentes sociais, conciliadores dos
Centros Judicirios de Resoluo de Conflitos e Cidadania (Cejusc) de
Porto Velho, psiclogos da rede estadual de educao, promotores de
justia e defensores pblicos ligados s Varas de Famlias e
Sucesses. Por meio da Escola da Magistratura de Rondnia, foi
realizada uma formao de instrutores da Oficina de Parentalidade e
Divrcio, ocorrida em novembro de 2015.
Alienao uma prtica em que um dos genitores (me, pai e at
avs) deliberadamente afasta os filhos do outro genitor, deturpando a
imagem ou a figura deste diante dos filhos. Considerada uma forma de
abuso psicolgico, pode trazer consequncias desastrosas para o
desenvolvimento emocional da criana, como baixa autoestima, baixo
rendimento
escolar,
irritabilidade,
agressividade,
depresso,
dificuldades de adaptao, dependncias qumicas e at suicdio.336

A atuao das Oficinas de Pais e Filhos, como deixa


transparecer os depoimentos e reportagens, no se limita apenas a
abordagem da separao ou divrcio do casal, mas vai alm,
335

Oficina Promove Mtodo Inovador na Soluo de Conflitos Familiares. Disponvel


em: http://www.cnj.jus.br/noticias/judiciario/80173-oficina-promove-metodo-inovadorna-solucao-de-conflitos-familiares. Acesso em: 26/04/2016.
336
Oficina Previne contra Alienao Parental no Frum de Porto Velho. Disponvel em:
http://www.cnj.jus.br/noticias/judiciario/82117-oficina-faz-prevencao-contra-alienacaoparental-em-forum-de-porto-velho. Acesso em: 24/04/2016.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

215

podendo inclusive cuidar da alienao parental e seus efeitos bem


como abrir a possibilidade de uma reconciliao. Importa nestas
oficinas, que a famlia que ali participa percebe que a forma como
conduzem o fim da conjugalidade, as relaes filiais, a manuteno
da convivncia harmoniosa com a prole e com outro, pode determinar
o futuro da nova forma de viver em famlia.
3 CONCLUSO
A famlia, tradicional e matrimonial, j no caminha sozinha,
mas acompanhada de perto por outros desenhos e formatos
familiares. A sociedade mudou, as relaes se tornaram mais fludas
337
segundo Bauman , e o indivduo em essncia ainda procura a
felicidade. A famlia tambm quer ser feliz e, nesta busca nem sempre
possvel que as unies seladas um dia permaneam irretocveis,
pois em algumas situaes a manuteno daquela relao que j foi
de amor e transformou-se em atrito e mal querer precisa encerrar-se
a bem de todos.
E quando imperativo encerrar a relao, o ideal que se
faa sem agresses, fsicas ou verbais, preservando-se a pessoa dos
cnjuges e principalmente os filhos do casal. Quando durante a
separao ou divrcio, o casal entre em confronto com a idia de que
neste litgio deve haver ganhadores e perdedores, quando usam os
filhos como moeda de troca ferindo-os em sua individualidade, h que
se atentar para as funestas consequencias destes atos.
Quando ao Judicirio cabe intervir, parece promissora e
oportuna abrir mo da conciliao e da mediao a fim de favorecer o
encontro e afastar os desencontros daquele casal, daquela famlia. A
relao do par pode no ser retomada, o divrcio pode ser
inafastvel, mas os filhos tm de ser preservados. A Oficina de Pais e
Filhos vai alm, ao dialogar com todos: pais e filhos so ouvidos e ao
mesmo tempo ouvem outros casais e outros filhos que partilham da
mesma realidade de quebra, ruptura e separao, o que o aproxima e
humaniza a dinmica proposta pelo Judicirio.
Nas audincias de instruo e julgamento o magistrado e
toda mquina judiciria mantm distncia das partes e do problema; a
sentena o fim e com ele nada mais cabe a ser dito. Nas Oficinas
337

BAUMAN, Zigmunt. Amor lquido: sobre a fragilidade dos laos humanos. Trad.
Carlos Alberto Medeiros. 1. ed. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editora. 2004.

216

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

de Pais e Filhos o Judicirio se faz presente, no na presena fsica


do magistrado, mas de todo o corpo de profissionais que atuam nesta
conversa, se aproximam, tentam mostrar outros pontos da
problemtica familiar, apontam caminhos menos dolorosos para a
resoluo do impasse instalado.
Parece pouco, mas quando o assunto famlia tudo deve ser
examinado com sensibilidade. esta uma das propostas da Oficina
de Pais e Filhos, tratar com sensibilidade, de forma humanizada um
momento delicado da vida de pessoas que s querem uma coisa: ser
feliz.
REFERNCIAS
BAUMAN, Zigmunt. Amor lquido: sobre a fragilidade dos laos humanos.
Trad. Carlos Alberto Medeiros. 1. ed. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editora.
2004.
BRASIL, Cdigo Civil Brasileiro. Lei n. 6.515 de 26 de dezembro de 1977.
BRASIL, Novo Cdigo de Processo Civil, Lei n. 13.105 de 16 de Maro de
2015.
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 5. ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais. 2009.
DIAS, Paulo Cezar. Mtodo de Resoluo de Conflitos Aplicados nas Aes
de Famlia em Observncia ao Direito Constitucional Fraternal. Dissertao
de Mestrado. Programa de Mestrado em Direito do Centro Universitrio
Eurpides de Marlia- UNIVEM. 2014.
JNIOR, Humberto Theodoro. Curso de Direito Processual Civil. Vol. I. 50.
ed. Rio de Janeiro: Editora Forense. 2009.
Magistrados e Servidores Aprendem Novas Formas de Preveno de Conflito
de Famlia. Disponvel em: http://www.cnj.jus.br/noticias/cnj/61129magistrados-e-servidores-aprendem-novas-formas-de-prevencao-deconflitos-de-famili. Acesso em: 26/04/2016.
Oficina Previne contra Alienao Parental no Frum de Porto Velho.
Disponvel em: http://www.cnj.jus.br/noticias/judiciario/82117-oficina-fazprevencao-contra-alienacao-parental-em-forum-de-porto-velho. Acesso em:
24/04/2016.
Oficina Promove Mtodo Inovador na Soluo de Conflitos Familiares.
Disponvel em: http://www.cnj.jus.br/noticias/judiciario/80173-oficina-promovemetodo-inovador-na-solucao-de-conflitos-familiares. Acesso em: 26/04/2016.

CONSELHO CIENTFICO-EDITORIAL
PROF. DR. CARLOS ROBERTO ANTUNES DOS SANTOS (In Memoriam Presidente de Honra).
Ps-Doutorado em Histria da Amrica Latina pela Universidade de Paris III, Frana. Doutor em
Histria pela Universidade de Paris X - Nanterre, Frana, Mestre em Histria do Brasil pela UFPR Universidade Federal do Paran, Professor da UFPR - Universidade Federal do Paran. Reitor da
UFPR - Universidade Federal do Paran, (1998/2002). Membro do Conselho Nacional de Educao
(2003/2004) e do Conselho Superior da CAPES (2003/2004).
-----PROFA. DRA. ALICE FTIMA MARTINS.
Doutorado em Sociologia pela Universidade de Braslia (2004). Mestrado em Educao - rea de
Magistrio: Formao e Trabalho Pedaggico, pela Universidade de Braslia (1997). Licenciatura em
Educao Artstica, habilitao em Artes Visuais, pela Universidade de Braslia (1983). Atualmente
Professor Adjunto II na Faculdade de Artes Visuais da Universidade Federal de Gois, onde
coordena o Curso de Ps-Graduao em Cultura Visual.
PROF. DR. DOMINGO CSAR MANUEL IGHINA.
Doutorado em Letras Modernas pela Universidade Nacional de Crdoba (UNC-Argentina). Diretor
da Escola de Letras da Faculdade de Filosofia e Humanidades da Universidade Nacional de
Crdoba. Professor da ctedra de Pensamento latino-americano da Escola de Letras da
Universidade Nacional de Crdoba. Membro do Conselho Editorial da Revista Silabrio.
PROF.DR. DEMETRIUS NICHELE MACEI.
Ps-doutor pelo Departamento de Direito Econmico, Financeiro e Tributrio da Faculdade de
Direito da USP (2015), Doutor em Direito Tributrio pela Pontifcia Universidade Catlica de So
Paulo (2012), Mestre em Direito Econmico e Social (2004) e Especialista em Direito Empresarial
pela Pontifcia Universidade Catlica do Paran (2000), Bacharel em Direito pela Universidade
Federal do Paran (1994). Professor de Direito Tributrio da graduao, especializao e mestrado
da Faculdade de Direito Curitiba (UNICURITIBA). Professor convidado no Curso de Posgrado en
Derecho Tributario na Universidad Austral de Buenos Aires/Argentina e ex-professor da Faculdade
Autnoma de Direito de So Paulo (2006-2007) e da PUC/PR (2000-2006/2011-2013). Ocupou os
cargos de Diretor e Gerente Jurdico em empresas de grande porte na rea de Auditoria e Industria
alimentcia no Brasil e no Exterior. Realizou Curso de Extenso em Direito Norte-Americano pela
Fordham University, em Nova Iorque/EUA (2010). Publicou os livros Tributao do Ato Cooperativo
e "A Verdade Material no Direito Tributrio". Participa do Conselho Temtico de Assuntos Tributrios
da Federao das Indstrias do Paran (FIEP), associado do Instituto Brasileiro de Governana
Corporativa (IBGC), membro efetivo do Conselho Fiscal de Trs Companhias listadas na
BOVESPA e ainda membro titular do Conselho Administrativo de Recursos Fiscais (CARF) do
Ministrio da Fazenda.

218

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

PROF. DR. EDUARDO BIACCHI GOMES.


Ps-Doutor em estudos culturais pela Universidade Federal do Rio de Janeiro, com estudos
realizados na Universidade Barcelona, Faculdad de Dret. Doutor em Direito pela Universidade
Federal do Paran. Professor-pesquisador em Direito da Integrao e Direito Internacional da
UniBrasil, Graduao e Ps-Graduao (Especializao e Mestrado). Membro do Grupo Ptrias,
UniBrasil, vinculado ao Cnpq. Professor de Direito Internacional da PUCPR, Consultor do
MERCOSUL para a livre Circulao de Trabalhadores (2005/2006). Foi Editor Chefe da Revista de
Direitos Fundamentais e Democracia, vinculado ao Programa de Mestrado em Direto das
Faculdades Integradas do Brasil, Qualis B1, desde a sua fundao e atualmente exerce as funes
de Editor Adjunto.
PROFA. DRA. ELAINE RODRIGUES.
Doutorado em Histria e Sociedade pela Universidade Estadual Paulista - Jlio de Mesquita Filho
(2002). Mestre em Educao pela Universidade Estadual de Maring (1994). Graduada em
Pedagogia pela Universidade Estadual de Maring (1987). Atualmente professora Adjunta do
departamento de Fundamentos da Educao e do Programa de Ps-Graduao em Educao da
Universidade Estadual de Maring.
PROF. DR. FERNANDO ARAUJO.
Professor Catedrtico da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa. Doutor (em 1998) em
Cincias Jurdico-Econmicas, Mestre (em 1990) em Cincias Histrico-Jurdicas, Licenciado em
Direito (em 1982). atualmente docente no Curso de Licenciatura e no Curso de Mestrado e
Doutoramento.
PROF. DR. FERNANDO KNOERR.
Doutor, Mestre em Direito do Estado e Bacharel pela Universidade Federal do Paran (UFPR).
Professor do Programa de Mestrado em Direito Empresarial e Cidadania do Centro Universitrio
Curitiba - UNICURITIBA, Professor de Direito Administrativo da Escola da Magistratura do Paran e
da Fundao Escola do Ministrio Pblico do Paran. Foi Professor da Universidade Federal do
Paran, Coordenador do Escritrio de Prtica Jurdica do Curso de Direito e Vice-Procurador-Geral
da mesma Universidade. Membro do Instituto Brasileiro de Direito Administrativo, do Instituto
Paranaense de Direito Administrativo, do Instituto Catarinense de Estudos Jurdicos, do Instituto
Paranaense de Direito Eleitoral e do Instituto dos Advogados do Paran. Professor Benemrito da
Faculdade de Direito UNIFOZ e Patrono Acadmico do Instituto Brasileiro de Direito Poltico.
PROFA. DRA. GISELA MARIA BESTER.
Possui graduao em Direito pela Universidade de Iju (1991), Mestrado em Direito pela
Universidade Federal de Santa Catarina (1996), na Linha de Pesquisa Instituies Jurdico-Polticas,
e Doutorado em Direito (2002) pela Universidade Federal de Santa Catarina - rea de Concentrao
Direito, Estado e Sociedade, na Linha de Pesquisa Constituio, Cidadania e Direitos Humanos -,
com um ano de pesquisas desenvolvidas na Universidad Complutense de Madrid e na Universit
degli Studi di Roma La Sapienza (modalidade Doutorado Sanduche, 1999). ps-doutoranda em
Direito Pblico na Universidade de Lisboa. Membro da Associao Brasileira de Direito Processual
Constitucional. associada ao CONPEDI - Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em
Direito e avaliadora de artigos cientficos para seus eventos. Ex-pesquisadora do CNPq e
Conselheira Titular do Ministrio da Justia (2008-2012), no CNPCP - Conselho Nacional de Poltica

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

219

Criminal e Penitenciria. Associada ao NELB - Ncleo de Estudantes Luso-Brasileiros da Faculdade


de Direito da Universidade de Lisboa.
PROF. DR. GUIDO RODRGUEZ ALCAL.
Doutorado em Filosofia, na Diusburg Universitt (1983), com bolsa da Konrad Adenauer Stiftung.
Mestre em Literatura, na Ohio University e The University of New Mxico, com bolsa de estudos da
Fulbright-Hays Scholarship. Graduado em Direito pela Universidade Catlica de Assuno
(Paraguai). Autor de numerosos livros de poesia, narrativa e ensaio, tendo j sido publicado no
Brasil a novela Caballero (tch!, 1994) e o ensaio Ideologia Autoritria (Funag, 2005).
PROF. DR. ILTON GARCIA DA COSTA.
Possui doutorado em Direito pela PUC-SP Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo (2010),
Ps Doutorado em Direito pela Universidade de Coimbra - Portugal (em andamento) mestrado em
Direito pela PUC-SP (2002), mestrado em Administrao pelo Centro Universitrio Ibero Americano
UNIBERO (2001) graduao em Direito pela Universidade Paulista UNIP (1996), graduao em
Matemtica pela Universidade Guarulhos UNG (1981), Especializao em Administrao Financeira
pela Alvares Penteado, Especializao em Mercados Futuros pela BMF - USP, Especializao em
Formao Profissional na Alemanha. Avaliador de curso e institucional pelo INEP MEC. Atualmente
advogado responsvel - Segpraxis Advocacia, professor da Universidade Estadual do Norte do
Paran UENP no mestrado e graduao. Foi Diretor Superintendente de Planejamento e Controles
do Banco Antonio de Queiroz e Banco Crefisul, Membro do Conselho Fiscal e Diretor do Curso de
Direito da Universidade Ibirapuera UNIB, Coordenador do Curso de Direito da Faculdade Anchieta
de SBC. Atualmente Vice Presidente da Comisso de Ensino Jurdico, Vice Presidente da
Comisso de Estgio (trinio 2013 a 2015) e membro efetivo da Comisso de Direito e Liberdade
Religiosa da OAB-SP todas estaduais. Tem experincia na rea de Direito atuando principalmente
nos seguintes temas: direito, educao, ensino, direito Constitucional, direito Administrativo, direito
do Trabalho, direito Empresarial, administrao, finanas, seguros, gesto e avaliao.
PROFA. DRA. JALUSA PRESTES ABAIDE.
Ps-Doutorado na Universit de Saint Esprit de Kaslik, Lbano (2006). Doutora em Direito pela
Universidade de Barcelona, Espanha (2000). Mestrado em Direito pela Universidade Federal de
Santa Catarina (1990). Graduada em Direito pela Universidade Federal de Santa Maria (1985).
professora adjunta da Universidade Federal de Santa Maria. Integra o Conselho Editorial da Revista
Brasileira de Direito Ambiental.
PROF. DR. LAFAYETTE POZZOLI.
Professor. Advogado. Professor no UNIVEM e Professor na PUC/SP. Chefe de Gabinete na
PUC/SP. Coordenador do Mestrado em Direito no UNIVEM. Possui graduao (1986), Mestrado
(1994) e Doutorado (1999) em Filosofia do Direito pela PUC/SP. Ps-Doutorado pela Universidade
"La Sapienza", Roma (2002). Membro do Conselho Editorial da Revista EM TEMPO (UNIVEM) e da
Revista de Direito Brasileira - RDBras, do CONPEDI. Membro da Comisso de Ensino Jurdico da
OAB/SP. Scio fundador da AJUCASP. Avaliador para cursos de direito ? INEP/MEC. Foi membro
do Tribunal de tica - TED-1 e da Comisso da Pessoa com Deficincia da OAB/SP. Scio efetivo
do IASP - Instituto dos Advogados de So Paulo.

220

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

PROF. DR. LUC CAPDEVILA.


Ps-Doutorado, Professor Titular da Universidade de Rennes 2 (Frana), em Histria
Contempornea e Histria da Amrica Latina e Diretor do Mestrado de Histria das Relaes
Internacionais. Membro do Conselho Cientfico da Universidade de Rennes 2 e do Conselho
Editorial de vrias revistas cientficas (CLIO Histoire, Femmes, Socits; Nuevo Mundo Mundos
Nuevos; Dilogos; Takwa). Especialista em Histria Cultural sobre conflitos sociais contemporneos,
dirige atualmente um programa de investigao multidisciplinar sobre a Guerra do Chaco.
PROF. DR. LUIZ EDUARDO GUNTHER.
Professor do Programa de Mestrado em Direito Empresarial e Cidadania do Centro Universitrio
Curitiba UNICURITIBA. Doutor e Mestre em Direito pela Universidade Federal do Paran.
Graduado em Histria pela Universidade Federal do Paran. Leciona em cursos da Graduao do
Centro Universitrio Curitiba UNICURITIBA. Desembargador Federal do Trabalho no Tribunal
Regional do Trabalho da 9 Regio, TRT-PR, Brasil.
PROF. DR. LUIZ FELIPE VIEL MOREIRA.
Ps-Doutorado pela Universidade Nacional de Crdoba, U.N.C., Argentina. Doutor em Histria
Social pela Universidade de So Paulo, USP, Brasil. Mestre em Histria pela Universidade Federal
do Rio Grande do Sul, UFRGS, Brasil. Professor Associado do Departamento de Histria e do
Programa de Ps-graduao em Histria da Universidade Estadual de Maring, UEM, Brasil, com
pesquisas em Histria da Amrica Latina.
PROF. DR. MATEUS BERTONCINI.
Ps-Doutor em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina. Doutor e Mestre em Direito do
Estado pela Universidade Federal do Paran. Professor do Programa de Mestrado em Direito do
Centro Universitrio Curitiba (UNICURITIBA). Leciona Direito Administrativo e Processo
Administrativo em cursos de graduao e ps-graduao na Faculdade de Direito de Curitiba e na
Fundao Escola do Ministrio Pblico do Estado do Paran. autor de obras e artigos jurdicos.
lder do grupo de pesquisa tica, Direitos Fundamentais e Responsabilidade Social. Atualmente,
vem desenvolvendo pesquisa nas reas de Direitos Fundamentais, Princpios Constitucionais da
Ordem Econmica e Responsabilidade Social Empresarial. Procurador de Justia no Paran.
PROF. DR. MARCO ANTNIO CSAR VILLATORE.
Possui mestrado em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo (1998) e doutorado
em Diritto del Lavoro, Sindacale e della Previdenza Sociale - Universit degli Studi di Roma, La
Sapienza (2001), revalidado pela UFSC e Ps-Doutor na Universit degli Studi di Roma II, Tor
Vergata. coordenador - Curso de Espec. em Dir. do Trabalho da Pontifcia Universidade Catlica
do Paran. Presidente do INSTITUTO BRASILEIRO DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS (IBCJS).
Vice-Presidente do INSTITUTO BRASILEIRO DE DIREITO SOCIAL CESARINO JNIOR. ExPresidente da Associao dos Advogados Trabalhistas do Paran, Membro de Comisses da
Ordem dos Advogados do Brasil - Paran, Professor Adjunto da Universidade Federal de Santa
Catarina, Membro do Centro de Letras do Paran, Professor do UNINTER. Diretor do Departamento
de Direito do Trabalho do Instituto dos Advogados do Paran. Tem experincia na rea de Direito,
com nfase em Direito, atuando principalmente nos seguintes temas: Direito do Trabalho, Processo
do Trabalho e Direito Internacional.

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

221

PROF. DR. OCTAVIO CAMPOS FISCHER.


Graduado em Direito pela Universidade Federal do Paran (1993). Desembargador do Tribunal de
Justia do Estado do Paran (Desde julho de 2013) Mestre em Direito Tributrio pela Universidade
Federal do Paran (1999) Doutor em Direito Tributrio pela Universidade Federal do Paran (2002).
professor de Direito Tributrio do Mestrado, da Especializao e da Graduao nas Faculdades
Integradas do Brasil (Unibrasil). Foi professor colaborador do programa de mestrado em direito do
Instituto Brasiliense de Direito Pblico (IDP/DF) em 2012 e 2013. Foi Vice-Coordenador do
Programa de Mestrado em Direito da UniBrasil (2010-2011). Foi Conselheiro Titular da 7 Cmara
do 1 Conselho de Contribuintes do Ministrio da Fazenda, atual Conselho Administrativo de
Recursos Fiscais - Carf (2003-2005). Foi Conselheiro Estadual da OAB/PR. Foi Presidente do
Instituto de Direito Tributrio do Paran/PR at junho de 2013.
PROF. DR. PAULO ROBERTO CIM QUEIROZ.
Doutorado em Histria Econmica pela Universidade de So Paulo, USP, Brasil. Mestre em Histria
pela Universidade Estadual Paulista Jlio de Mesquita Filho, UNESP, Brasil. Professor da
Universidade Federal de Mato Grosso do Sul, UFMS, Brasil.
PROF. DR. PAULO OPUSZKA.
Bacharel em Direito (2000) pelo Centro Universitrio Curitiba. Mestre em Direito (2006) e Doutor
em Direito (2010) pela Universidade Federal do Paran. Professor de Direito e Processo do
Trabalho da Universidade Federal de Santa Maria. Professor Convidado do Programa de
Mestrado em Direito Empresarial e Cidadania do Centro Universitrio Curitiba. Foi Professor de
Direito Econmico na Escola da Magistratura Federal do Paran. Professor convidado da
Especializao em Direito do Trabalho, Processo e Mercado do Centro de Estudos Jurdicos do
Paran. professor licenciado de Direito do Trabalho e Processo do Trabalho na Faculdade Campo
Real de Guarapuava/PR. Superintendente do Instituto Municipal de Administrao Pblica do
Municpio de Curitiba de 2013-2015
PROF. DR. REN ARIEL DOTTI.
Doutor em Direito pela UFPR. Professor titular de Direito Penal da UFPR. Professor de Direito
Processual Penal no curso de ps-graduao da Universidade Federal do Paran. Vice-Presidente
do Comit Cientfico da Associao Internacional de Direito Penal. Presidente Honorrio do Grupo
Brasileiro da Associao Internacional de Direito Penal (AIDP Brasil). Presidente da Comisso
Nacional de Defesa da Repblica e da Democracia do Conselho Federal da Ordem dos Advogados
do Brasil. Presidente de Honra para o Brasil do Instituto Panamericano de Poltica Criminal IPAN.
Membro da Sociedade Mexicana de Criminologia. Co-autor do anteprojeto de reforma da Parte
Geral do Cdigo Penal (Lei n. 7.209, de 11.07.1984). Co-autor do anteprojeto da Lei de Execuo
Penal do Brasil (Lei n. 7.210, de 11.07.1984). Relator do anteprojeto de nova lei de imprensa
(Comisso da Ordem dos Advogados do Brasil. Publicado no Dirio do Congresso Nacional, n. 103,
seo II, de 14.08.1991). Membro da Comisso de Reforma da Parte Especial do Cdigo Penal
(Portaria n. 581, de 10.12.1992, do Ministro da Justia). Membro da Comisso instituda pela
Escola Nacional da Magistratura para a reforma do Cdigo de Processo Penal. Membro da
Comisso instituda pelo Ministro da Justia para promover estudos e propor solues com vista
simplificao da Lei de Execuo Penal. Ex-membro do Conselho Diretor do Instituto Latinoamericano das Naes Unidas para Preveno do Delito e Tratamento do Delinquente. Ex-

222

PAZ E TEORIAS DA JUSTIA

Presidente do Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria. Ex-Magistrado do Tribunal


Regional Eleitoral do Paran. Ex-Secretrio de Estado da Cultura.
PROF. DR. SERGIO ODILON NADALIN.
Possui graduao em Histria (Licenciatura) pela Universidade Federal do Paran (1966), mestrado
em Histria pela Universidade Federal do Paran (1975) e doutorado em Histria e Geografia das
Populaes - Ecole des Hautes Etudes en Sciences Sociales (1978). Professor do Programa de
Ps-Graduao em Histria da Universidade Federal do Paran, membro da Associao
Paranaense de Histria, da Associao Nacional de Histria, da Asociacin Latinoamericana de
Poblacin, da Associao Brasileira de Estudos Populacionais, da Societe de Demographie
Historique e da Union Internationale pour Etude Scientifique de la Population. Pesquisador
cadastrado no Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico (CNPq) desde 1979
e membro fundador do Centro de Documentao e Pesquisa dos Domnios Portugueses
(CEDOPE), do Departamento de Histria da UFPR; Lidera um grupo de pesquisa junto ao CNPq
intitulado Demografia & Histria.
PROF. DR. TEFILO MARCELO DE ARA LEO JNIOR.
Vice-coordenador do Mestrado (2013), Professor do Mestrado (2012), Professor da Graduao
(1999) e Graduado (1996) no UNIVEM (Centro Universitrio "Eurpides Soares da Rocha" de
Marlia-SP), mestre pela PUC (Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo em 2001) e doutor
pela ITE (Instituio Toledo de Ensino de Bauru em 2012). Advoga desde 1996.
PROFA. DRA. VIVIANE COLHO DE SLLOS KNOERR.
Doutora em Direito do Estado e Mestre em Direito das Relaes Sociais pela PUC-SP. Especialista
em Direito Processual Civil pela PUCCAMP. Coordenadora e Professora do Programa de Mestrado
em Direito Empresarial e Cidadania do Centro Universitrio Curitiba UNICURITIBA.
PROF. DR. WAGNER MENEZES.
Professor da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo - USP - no programa de
graduao e ps-graduao em Direito. Mestre (PUCPR), Doutor (USP), Ps-doutor
(UNIVERSIDADE DE PDOVA -ITALIA) e Livre-Docente (USP). Realizou pesquisa e estgio junto
ao Tribunal Internacional Sobre Direito do Mar - Hamburgo, Alemanha - ITLOS (2007). Atualmente
rbitro do Tribunal do Mercosul (Protocolo de Olivos) - Presidente da ABDI - Academia Brasileira de
Direito internacional; Coordenador do Congresso Brasileiro de Direito Internacional; Membro da
Sociedade Brasileira de Direito Internacional - Diretor executivo da Sociedade Latino Americana de
Direito Internacional (SLADI). Editor-Chefe do Boletim da Sociedade Brasileira de Direito
Internacional (Revista jurdica fundada em 1915) e dirige junto a Universidade de So Paulo o
Ncleo de Estudos em Tribunais Internacionais - NETI.