MDULO III Direitos e Garantias Fundamentais

Ao final do mdulo, o aluno ser capaz de:

Apresentar e exemplificar os aspectos gerais da Teoria dos Direitos e
Garantias Fundamentais;
Identificar os direitos e garantias do nosso ordenamento e a forma com
que se pode exercit-los e proteg-los.

Unidade 1 Aspectos gerais dos Direitos e Garantias Fundamentais

Nesta unidade, ser apresentada a Teoria Geral dos Direitos e Garantias

Fundamentais. Noes como localizao, dimenses, diferenciao dos
direitos e garantias e suas caractersticas so estudados neste primeiro
momento.

Pg. 2 - Direitos Fundamentais

Neste Mdulo, estudaremos os Direitos e as Garantias Fundamentais.

Primeiramente, apresentaremos um esboo geral do que vem a ser o assunto,
abordando a localizao dele na Constituio de 1988, as suas dimenses, a
diferena entre direito e garantia fundamental, bem como suas caractersticas e
sua abrangncia.

Nas unidades seguintes, analisaremos alguns direitos e garantias fundamentais

de forma mais detalhada, oferecendo ao aluno alguns exemplos para
compreender melhor este tpico.

Nesse passo, comecemos nosso estudo indagando: onde se encontram

disciplinados os direitos e garantias fundamentais na Constituio de 1988?

Se formos procurar, veremos que, no Ttulo II, h a previso: Dos Direitos e

Garantias Fundamentais. Seguindo esse Ttulo, encontraremos as subreas
em que o constituinte dividiu os direitos fundamentais, quais sejam:

Apesar da importncia de todos os tpicos citados acima, concentraremos

nossa ateno nos direitos e garantias individuais, pois, como j vimos,
pertencem originalmente ao Direito Constitucional. Obviamente, no se
excluem do mbito desta disciplina os demais direitos, que tambm possuem
matriz constitucional, mas que os direitos de nacionalidade, por exemplo, so
tratados com mais profundidade na cadeira do Direito Internacional Pblico, ao
passo que os direitos polticos, assim com os partidos polticos, no mbito do
Direito Eleitoral.

Pg. 3 - Direitos e garantias individuais

Dessa forma, os direitos e as garantias individuais so aqueles declarados no

art. 5 da nossa atual Constituio, que composto por 78 incisos e quatro
pargrafos. Sua importncia tamanha que no possvel haver Emenda
Constitucional que vise abolir algum direito ou garantia individual. Eles
compem o grupo das clusulas ptreas, nos termos do art. 60, 4. Alm
dos direitos e garantias individuais, o dispositivo traz como clusulas ptreas,
ou seja, matrias no sujeitas a Emenda Constitucional, a forma federativa de

Estado, o voto direto, secreto, universal e peridico e a separao dos

Poderes.

Todavia, possvel haver emenda constitucional sobre eles, desde que a

modificao seja para ampliar um determinado direito, por exemplo, tornar
imprescritvel o crime de estupro (hoje, ele inafianvel).

Link:
No transcrevemos o dispositivo completo aqui para no ficar entediada a
leitura. Porm, ela extremamente importante e remetemos o aluno para o
link a seguir em que h o texto compilado e atualizado da CF/88.
Clique aqui

Mas cabe questionar uma coisa: somente os direitos enumerados no art. 5 so

considerados clusula ptrea? Ou seja, h no texto constitucional mais algum
direito individual que merece essa proteo?

O STF, julgando a Ao Direta de Inconstitucionalidade 939-7/DF, decidiu que

clusula ptrea a garantia constitucional que veda a cobrana de tributos no
mesmo exerccio financeiro em que institudo pelo Estado, conforme previsto
no art. 150, III, b.

Dessa maneira, a cpula do Judicirio demonstrou que pode haver direitos e

garantias individuais espalhados pela Constituio que merecem a guarida do
art. 60, 4. Alis, essa orientao converge para o que dispe o 2 do art.
5. Veja: os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem
outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos
tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.

Pg. 4 - 1 dimenso dos direitos fundamentais

Outro ponto importante para analisarmos o fato de os direitos fundamentais

no terem aparecido todos de uma vez no ordenamento jurdico ptrio. Em
verdade, isso se aplica a toda a comunidade internacional, pois cada direito
apareceu devido a uma necessidade especfica da sociedade.

Fala-se, portanto, em dimenses dos direitos fundamentais.

Apesar de os variados tipos de direitos fundamentais terem aparecido em

pocas diferentes, eles coexistem no tempo.

Assim, os direitos fundamentais de 1 dimenso so aqueles que representam

o transcurso do Estado Absolutista para o Estado de Direito ou Estado da
Legalidade, em que todos so iguais perante a lei e assegura-se a liberdade
para todos os indivduos.

Alguns autores criticam essa classificao dos direitos fundamentais em

dimenses (ou geraes). Para mais detalhes, clique aqui.

Presentes nas primeiras constituies escritas do sculo XVIII e frutos,

sobretudo, das Revolues Liberais Burguesas da Inglaterra e da Frana e da
Revoluo Americana de 1776 (os direitos fundamentais de primeira dimenso
tambm tm referncia desde a Carta Magna de 1215), os direitos de primeira
dimenso so exemplificados pelas liberdades pblicas perante o Estado e
pelos direitos civis e polticos (direito de votar e ser votado, sem privilgios).
Sua peculiaridade, assim, a subjetividade, pois se destina ao indivduo e so
oponveis ao Estado.

Pg. 5 - 2 dimenso dos direitos fundamentais

A 2 dimenso dos direitos fundamentais diz respeito aos direitos sociais,

culturais e econmicos, intimamente ligados ideia de coletividade. Tem sua
raiz nos movimentos sociais originados aps a Revoluo Industrial do sculo
XIX, em especial o cartista, na Inglaterra, e a Comuna de Paris, na Frana.

No incio do sculo XX, com o fim da Primeira Guerra Mundial, vrias

constituies ao redor do mundo passaram a contemplar os direitos sociais e
deram incio ao Estado Social de Direito, a exemplo da Constituio do Mxico
de 1917 e da Constituio de Weimar (Alemanha) de 1919.

Esse novo paradigma caracterizado no somente pela nova postura do

Estado em relao sociedade, mas, tambm, pela sua interveno na
economia. Superou-se, dessa maneira, o Estado de Direito.

No bastava dizer que todos eram iguais perante a lei. Essa igualdade formal
devia dar lugar a uma igualdade material, que tratasse os iguais de forma igual
e os desiguais de forma desigual.

Surge, portanto, o conceito de aes afirmativas, que obriga o Estado a

intervir em determinada situao desequilibrada, a fim de torn-la mais
razovel. Um bom exemplo, no Brasil, a adoo do sistema de cotas para
entrar em Universidades Pblicas, dando oportunidades a quem se encontrava
marginalizado da sociedade. Muitas crticas so feitas a esse sistema de cotas,
mas no se pode ignorar que ele tenta, no mnimo, contornar uma situao de
injustia social.

Pg. 6 - 3 dimenso dos direitos fundamentais

Com o avano da tecnologia e da cincia, bem como em razo de profundas

mudanas ocorridas na sociedade moderna, no decorrer do sculo XX,
passamos a observar o nascimento de uma 3 dimenso de direitos
fundamentais.

Alm das preocupaes com os direitos da coletividade, tivemos que refletir

sobre o futuro de nosso planeta e as aes necessrias para preserv-lo.
Nessa perspectiva, o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado foi
colocado em pauta, e as Constituies tiveram que abra-lo.

Os direitos do consumidor tambm se inserem nesse contexto, principalmente

em virtude da formao de uma sociedade de massa que clama por melhoria
na prestao de servios e na oferta de produtos.

Outro exemplo seria o direito de propriedade, que ganha uma nova

interpretao, sendo irrigado pela ideia de funcionalismo, ou seja, a
propriedade deve cumprir sua funo social, seno correr o risco de ser
desapropriada. V-se que a terceira dimenso de direitos aponta para a
convivncia mais solidria da sociedade, que precisa enxergar objetivos
comuns da espcie.

Pg. 7 - 4 e 5 dimenses dos direitos fundamentais

Alguns autores defendem, ainda, a existncia de mais duas dimenses. A 4

dimenso decorreria da globalizao dos direitos fundamentais, ao passo que a
5 dimenso englobaria o direito paz.

Veja o que nos ensina Paulo Bonavides, que sustenta haver 5 dimenses de
direitos fundamentais:

Vdeo:
https://www.youtube.com/watch?v=zWnoaRP0jao

ESQUEMA CCLICO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Se existe uma diferena entre os direitos fundamentais em si, haja vista que
uns tratam da liberdade do indivduo, outros de seus direitos sociais e, ainda,
tantos outros sobre princpios de solidariedade, indaga-se qual a diferena
entre direito e garantia fundamental. Isto : eles so a mesma coisa?

Pg. 8 - Direitos e garantias

Tomando emprestada a lio de Rui Barbosa, famoso intelectual brasileiro,

podemos dizer que os direitos so atributos ou bens inseridos na constituio,
ao passo que as garantias so mecanismos que asseguram tais direitos.
Parafraseando Rui Barbosa, os direitos so disposies declaratrias, e as
garantias so disposies assecuratrias.

Para exemplificar, podemos citar alguns direitos e a respectiva garantia, que

por vezes pode ser aplicada a mais de um direito:

DIREITO

GARANTIA

livre a locomoo no territrio

nacional em tempo de paz, podendo
qualquer pessoa, nos termos da lei,
nele entrar, permanecer ou dele sair
com seus bens. (art. 5, XV)

Conceder-se- habeascorpus sempre que algum sofrer ou

se achar ameaado de sofrer
violncia
ou
coao
em
sua
liberdade
de
locomoo,
por
ilegalidade ou abuso de poder. (art.
5, LXVIII)
Ningum ser privado da liberdade
ou de seus bens sem o devido
processo legal. (garantia do devido
processo legal, art. 5, LIV)
Conceder-se- habeas-data: a)
para assegurar o conhecimento de
informaes relativas pessoa do
impetrante, constantes de registros
ou bancos de dados de entidades
governamentais
ou
de
carter
pblico. (...) (art. 5, LXXII, a)

Ningum ser considerado culpado

at o trnsito em julgado de
sentena penal condenatria. (art.
5, LVII)
Todos tm direito a receber dos
rgos pblicos informaes de seu
interesse particular, ou de interesse
coletivo
ou
geral,
que
sero
prestadas no prazo da lei, sob pena
de responsabilidade, ressalvadas
aquelas
cujo
sigilo
seja
imprescindvel
segurana da
sociedade e do Estado. (art. 5,
XXXIII)

livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer

pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus
bens. (art. 5, XV)

Conceder-se- habeas-corpus sempre que algum sofrer ou se achar

ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por
ilegalidade ou abuso de poder. (art. 5, LXVIII)

Ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena

penal condenatria. (art. 5, LVII)

Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo

legal. (garantia do devido processo legal, art. 5, LIV)

Todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse

particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da
lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja
imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. (art. 5, XXXIII)

Conceder-se- habeas-data: a) para assegurar o conhecimento de

informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou
bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico. (...) (art.
5, LXXII, a)

Pg. 9 - Caractersticas

Feita essa diferenciao, cabe discriminar quais so as principais

caractersticas dos direitos e das garantias fundamentais. Com efeito, eles
esto arraigados na histria do ser humano, nascendo e se transformando com
o tempo. Dessa maneira, a primeira marca dos direitos fundamentais a sua
historicidade.

Uma vez que se destinam a todos os seres humanos, indistintamente, falamos

que os direitos fundamentais so tambm dotados de universalidade.

Isso no quer dizer que eles sejam absolutos. J foi dito na Unidade 1 do
Mdulo I que o neoconstitucionalismo ficou marcado pela mudana na tcnica
da interpretao constitucional, apoiando-se na ponderao de princpios e
normas, para resolver uma possvel coliso de direitos fundamentais. Por essa
razo, diz-se que os direitos fundamentais so relativos e devem ser
analisados caso a caso, para julgar-se qual deve prevalecer.

Ainda, dizemos que eles so irrenunciveis (mesmo que no se exera um

direito fundamental), inalienveis (no possuem valor econmico, mas apenas

existencial ou imaterial) e imprescritveis (podem ser exercidos a qualquer

tempo), alm de terem aplicao imediata (conforme art. 5, 1).

Pg. 10 - Concluso da unidade 1

Mas quem faz jus aos direitos e s garantias fundamentais enumerados na

Constituio de 1988?

O caput (cabea) do art. 5 nos fala que: Todos so iguais perante a lei, sem
distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:.

Pela expresso literal da norma, parece que somente os brasileiros, tanto natos
quanto naturalizados, e os estrangeiros que residem no pas, podem invocar a
proteo de um direito fundamental. Assim, um turista a passeio pelo Brasil no
poderia impetrar um habeas corpus, caso ele fosse preso injustamente.

Todavia, o STF vem entendendo que a abrangncia do art. 5 mais ampla do

que prev seu texto. Alm dos estrangeiros que no residem no pas (por
exemplo, estrangeiros no residentes podem impetrar habeas corpus: HC
63142/RJ), nossa Corte Suprema indica que tambm as pessoas jurdicas e
aptridas (aqueles que no possuem nacionalidade de qualquer pas) podem
fazer uso de alguns instrumentos fundamentais.

preciso sublinhar que h instrumentos passveis de utilizao apenas por

cidados brasileiros, como o caso da Ao Popular (art. 5, LXXIII: qualquer
cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo
ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade
administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o

autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da

sucumbncia).

Finalizando esta introduo aos direitos e garantias fundamentais, cumpre

lembrar que, na sociedade atual, no apenas os direitos devem ser colocados
em evidncia. Tambm os deveres fundamentais cumprem um papel essencial
na efetivao de um Estado Democrtico, pois muitas vezes o direito de um
indivduo est condicionado ao cumprimento do dever de outro.

Alguns exemplos: o Estado precisa atuar de maneira diligente para que as

pessoas possam usufruir o direito fundamental sade; o indivduo do sexo
masculino tem o dever de se apresentar ao servio militar obrigatrio (art. 143);
os proprietrios devem exercer o direito de propriedade de maneira que ela
cumpra sua funo social.

Unidade 2 Exemplos de direitos e garantias individuais no cotidiano

Parte 1

Nesta unidade (e na seguinte) sero enumerados os principais exemplos de

direitos e garantias fundamentais. Isso far com que o aluno consiga vislumbrar
como a teoria aprendida na Unidade 1 acontece na prtica.

Pg. 2 - Direitos bsicos

Nesta parte, daremos alguns exemplos de direitos e garantias individuais que

esto presentes em nosso diploma constitucional. Para efeitos didticos, a
norma que diz respeito a um determinado direito ou garantia ser transcrita e
sero feitos alguns comentrios, oferecendo exemplos do nosso cotidiano.

Dessa maneira, observe o que dispe o art. 5 da Constituio Federal:

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de

qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:

Neste dispositivo, destacamos os direitos bsicos colocados pelo

constituinte:
1) igualdade perante a lei;
2) direito vida;
3) direito liberdade;
4) direito segurana; e
5) direito propriedade.

Quando lemos o art. 5 por inteiro, percebemos que muito das garantias e dos
direitos colocados nos incisos so desdobramentos dos direitos acima
destacados. Eles funcionam, assim, como clusulas gerais ou conceitos
abertos, a serem preenchidos pelo intrprete no caso concreto, ou pelo
legislador infraconstitucional, no momento de elaborar uma lei.
Nessa perspectiva, vamos ver o que significa o direito vida, que se eleva em
importncia perante os demais simplesmente porque, sem vida, no h que se
falar em direito individual a ser protegido.

Pg. 3 - Direito vida

Direito vida

O direito vida um direito de primeira dimenso e pode ser entendido sob

dois aspectos: o direito de permanecer com vida, isto , no ser morto, e o
direito de ter uma vida digna. No primeiro caso, observamos que nosso
ordenamento jurdico vedou a instituio da pena de morte, nos termos do art.
5, XLVII, veja:

Art. 5, XLVII - no haver penas:

a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;
(...)

Como se sabe, essa garantia clusula ptrea e nem por Emenda

Constitucional possvel condenar algum pena de morte, salvo se
estivermos em guerra. Saliente-se que, mesmo havendo a ruptura da ordem
constitucional, por meio de um Poder Constituinte Originrio que revogue a
nossa atual constituio, a pena de morte no poder ser inserida no futuro
ordenamento. Isso porque o pensamento jurdico moderno entende que haveria
um retrocesso social muito grande, impedindo tal conduta.

Mas se no h pena de morte, como lidar com a situao do aborto de fetos

que no possuem crebro? Esse tema foi tratado na ADPF n 54. Essa ao
tem por objeto discutir se o aborto de fetos anencfalos compatvel com

nossa ordem constitucional, j que esta assegura o direito vida, em sua maior
abrangncia, e o Cdigo Penal no aborda a matria.

O STF, por 8 a 2, decidiu que no crime o aborto de fetos sem crebro, pois,
segundo eles, a vida comea com a existncia de crebro e, por isso, no
justificaria manter uma gravidez de risco para dar luz um beb que ter
alguns minutos de sobrevida. Alm disso, essa orientao condiz com a
legislao nacional sobre transplantes de rgos, que prev a possibilidade do
transplante, desde que haja morte enceflica (art. 3, da Lei 9.434/1997).

Clique aqui e veja a notcia veiculada no G1, sobre essa deciso do STF.

Pg. 4 - Questes sobre o direito vida

Um beb anencfalo geralmente cego, surdo, inconsciente e incapaz de

sentir dor. Apesar de que alguns indivduos com anencefalia possam viver por
minutos, a falta de um crebro descarta completamente qualquer possibilidade
de haver conscincia. [...] Impedir a interrupo da gravidez sob ameaa penal
equivale tortura.
Luiz Fux, ministro do STF

Se o aborto do anencfalo possvel claro, com a conivncia da gestante ,

como fica a situao dos pacientes em estgio terminal ou vegetativo? Nesses
casos, seria autorizada a eutansia (do grego eu: boa + tanatos: morte)?

Apesar de ainda no haver nenhuma deciso no sentido de autorizar o

desligamento dos aparelhos de pacientes nessa situao, cresce a corrente

que defende o uso da eutansia como meio para interromper o sofrimento tanto
da famlia quanto da pessoa em estado vegetativo. Vamos aguardar novas
decises sobre o tema.

Ainda no que se refere ao direito vida como forma de permanecer vivo, o STF
julgou importante caso, no ano de 2008, sobre a pesquisa com clulas-tronco a
partir de embries congelados.

Ponderando entre a proteo vida e a liberao da pesquisa cientfica, o

Tribunal decidiu que a pesquisa com clulas-tronco obtidas em embries
congelados, da forma como dispe o art. 5 da Lei 11.105/2005, no ofende o
direito vida. Na verdade, ele o protege ainda mais, ao permitir que novos
estudos sejam realizados para a melhoria da qualidade de vida de pessoas
portadoras de doenas como o Mal de Parkinson.

Clique aqui e veja como votaram os Ministros do STF.

Pg. 5 - Lei de Biossegurana

Observe o dispositivo da Lei de Biossegurana. Ele restringe a pesquisa

somente aos embries considerados inviveis, alm de estabelecer outra srie
de condicionantes. Isso fulmina o argumento contrrio, que sustentava estarem
indivduos em potencial sendo descartados em prol de pesquisas ainda
incertas:

Art. 5 permitida, para fins de pesquisa e terapia, a utilizao de clulastronco embrionrias obtidas de embries humanos produzidos por fertilizao
in vitro e no utilizados no respectivo procedimento, atendidas as seguintes
condies:
I sejam embries inviveis; ou
II sejam embries congelados h 3 (trs) anos ou mais, na data da
publicao desta Lei, ou que, j congelados na data da publicao desta Lei,
depois de completarem 3 (trs) anos, contados a partir da data de
congelamento.
1 Em qualquer caso, necessrio o consentimento dos genitores.
2 Instituies de pesquisa e servios de sade que realizem pesquisa ou
terapia com clulas-tronco embrionrias humanas devero submeter seus
projetos apreciao e aprovao dos respectivos comits de tica em
pesquisa.
3 vedada a comercializao do material biolgico a que se refere este
artigo e sua prtica implica o crime tipificado no art. 15 da Lei n 9.434, de 4 de
fevereiro de 1997.

Em relao ao segundo desdobramento do direito vida, a dignidade da

pessoa humana, fundamento da Repblica Federativa do Brasil (art. 1, III) e
princpio-matriz dos direitos fundamentais, assegura que todo indivduo deve
existir de forma digna.

Pg. 6 - Dignidade da pessoa humana

Para isso, a Constituio vedou, por exemplo, que houvesse penas de carter
perptuo, de trabalhos forados, de banimento e penas cruis (art. 5, XLVII).
Paralelamente, no art. 3, estabeleceu, como objetivos da Repblica, construir
uma sociedade livre, justa e solidria; erradicar a pobreza e a marginalizao
e reduzir as desigualdades sociais e regionais; promover o bem de todos,
sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas
de discriminao.

No mesmo sentido, proibiu a tortura e o tratamento desumano ou degradante

(art. 5, III), rompendo profundamente com a ordem histrica anterior, que
utilizou, secretamente, a tortura para obter informaes ou confisses.

Recentemente, o Supremo decidiu no ser objeto de reviso constitucional a

Lei da Anistia (Lei 6.683/1979), que perdoou os policiais e os militares
acusados de praticar crimes de tortura durante o regime militar. A Corte
defendeu que a norma foi uma deciso poltica assumida num determinado
momento histrico e deve ser interpretada segundo os ditames de tal momento.

Pg. 7 - Direito de ter uma vida digna

Outro ponto interessante sobre o tema do direito de ter uma vida digna diz
respeito ao uso de algemas pelos policiais. Ele ofenderia a dignidade da
pessoa humana? Novamente, nosso Supremo Tribunal Federal entendeu que o
uso de algemas, desde que se justifique diante de uma situao excepcional,
no arbitrrio e no ofende a honra do algemado.

Nesse sentido, a cpula de nosso Judicirio editou, em 2008, a Smula

Vinculante n 11, que deve ser cumprida pela Administrao Pblica. Leia seu
inteiro teor:

SV n 11: S lcito o uso de algemas em caso de resistncia e de fundado

receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do
preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de
responsabilidade disciplinar civil e penal do agente ou da autoridade e de
nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da
responsabilidade civil do Estado.

Feitas essas consideraes com relao vida, passemos ao direito

liberdade, tambm de primeira dimenso e que compe nosso segundo bloco
de direitos fundamentais.

Pg. 8 - Direito liberdade

Direito liberdade
.

A expresso direito liberdade, contida no comando do art. 5, genrica e

abrange a liberdade em suas variadas formas. Assim, teremos, por exemplo, a
liberdade de manifestao do pensamento, a liberdade de conscincia e de
crena religiosa, a livre expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e
de comunicao, independentemente de censura, e a liberdade de exerccio de
profisso, desde que atendidas as qualificaes necessrias estabelecidas em
lei. Examinemos algumas dessas liberdades.

Liberdade de manifestao de pensamento (art. 5, IV e V)

Os mencionados incisos dizem o seguinte sobre esse direito:

Art. 5. (...)
IV livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato;
V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da
indenizao por dano material, moral ou imagem.

A norma assegura o direito liberdade de o indivduo manifestar seu

pensamento, vedando que ele o faa de forma annima. No entanto, em
seguida, ressalva que, se houver algum dano, este dever ser reparado, alm
de oferecida a oportunidade de resposta.

Um caso clebre de direito de resposta foi o do ex-governador do Rio de

Janeiro, Leonel Brizola, que obrigou a TV Globo, por meio do jornalista Cid
Moreira, a se retratar em relao s matrias veiculadas sobre ele. Assista ao
vdeo da reportagem:

Vdeo:
https://www.youtube.com/watch?v=ObW0kYAXh-8

Pg. 9 - Liberdade de crena religiosa

Liberdade de crena religiosa (art. 5, VI e VIII)

O direito liberdade de conscincia e crena religiosa est assim disciplinado:

Art. 5 (...)
VI inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o
livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos
locais de culto e a suas liturgias;
VIII ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de
convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de
obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa,
fixada em lei.

Conforme vimos no estudo da histria de nossas constituies, o Brasil um

pas laico, leigo ou no confessional. Ou seja, no adotamos, oficialmente,
nenhuma crena religiosa. Ao lado disso, conferimos o direito de liberdade
religiosa, desde que este no sirva para o indivduo se isentar de alguma
obrigao legalmente imposta, como, por exemplo, o servio militar.

Porm, uma crena religiosa pode impedir que certa pessoa seja salva por
outra, em caso de risco de morte?

Exemplificando: se um indivduo Testemunha de Jeov e necessita de

transfuso de sangue, mas ele no concorda por fundamento religioso, o
mdico deve realizar o procedimento de qualquer maneira ou respeitar a
crena do paciente e deix-lo morrer?

O confronto entre o direito vida e o direito crena religiosa decidido em

favor daquele, pois a vida se mostra como o bem mais importante do ser
humano e no se pode punir o mdico que cumpriu com seus deveres ticos
profissionais.

Mesmo assim, caso o paciente demonstre de forma inequvoca que prefere

falecer a receber a transfuso, isso deve ser feito por escrito, mediante termo
de Livre Consentimento Informado, conforme determinao do Conselho
Federal de Medicina (CFM).

Pg. 10 - Estado laico

E se a crena religiosa for usada como fundamento para cura de doenas? O

tema ainda novo e no chegou a ser decidido pelos Tribunais Superiores. No
entanto, o Cdigo Penal criminaliza a conduta do curandeirismo. Observe:

Art. 284 - Exercer o curandeirismo:

I - prescrevendo, ministrando ou aplicando, habitualmente, qualquer
substncia;
II - usando gestos, palavras ou qualquer outro meio;
III - fazendo diagnsticos:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
Pargrafo nico - Se o crime praticado mediante remunerao, o agente fica
tambm sujeito multa.

Todavia, se a cura prometida advm de crena religiosa, no se pode punir o

indivduo, pois, dessa maneira, estaria cerceando seu direito liberdade
religiosa. Isso, porm, deve ser decidido no caso concreto.

Mais alguns exemplos podem ser dados sobre a condio de estado laico do
Brasil:
a matrcula no ensino religioso facultativa nas escolas pblicas,
conforme o art. 210, 1, da CF;
o casamento religioso tem efeitos civis (art. 226, 2); e
em um assunto polemizado na mdia, os crucifixos nas reparties
pblicas foram considerados smbolos culturais e no religiosos.

Sobre esse ltimo ponto, no entanto, h muita divergncia, sendo que algumas
pessoas determinaram a retirada desses smbolos da repartio pblica, como
foi o caso do Presidente do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro.

Clique no link abaixo e veja a reportagem sobre este fato curioso

http://www.conjur.com.br/2009-fev-03/luiz-zveiter-toma-posse-tj-rio-mandaretirar-crucifixos-cort

Pg. 11 - Liberdade de exerccio de qualquer ofcio, trabalho ou profisso

Liberdade de exerccio de qualquer ofcio, trabalho ou profisso, nos limites da

lei (art. 5, XIII)

Um dos fundamentos do nosso Estado o dos valores sociais do trabalho e

da livre iniciativa (art. 1, IV), sendo que no art. 5 o constituinte assegura que
livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
qualificaes profissionais que a lei estabelecer.

Dessa forma, caso no haja nenhuma determinao legal para se exercer uma
atividade, qualquer um est habilitado a realiz-la. Ao contrrio, se a lei assim o
exigir, somente as pessoas que cumprirem os requisitos legais estaro aptas
para o trabalho.

o que acontece, por exemplo, com os advogados. No basta ser bacharel em

Direito, preciso ser aprovado no Exame da Ordem dos Advogados do Brasil
(OAB) para exercer a advocacia.

O mesmo no se repete, no entanto, com os jornalistas. O STF, em 2009,

derrubou a exigncia de diploma para que o indivduo pudesse atuar na rea.
Em resposta a essa deciso, foi proposta uma Emenda Constituio (PEC
33/2009) para estabelecer que o exerccio da profisso de jornalista seja
privativo do portador de diploma de curso superior de comunicao social, com
habilitao em jornalismo, expedido por curso reconhecido pelo Ministrio da
Educao. Caso seja aprovada, quem quiser atuar na rea de jornalismo ter
que possuir diploma de curso superior especfico.

Pg. 12 - Liberdade de locomoo e liberdade de expresso

Liberdade de locomoo e liberdade de expresso de atividade intelectual ou

artstica (art. 5, IX e XV)

Com a instaurao do Estado Democrtico de Direito, aps a Constituio

Federal de 1988, a liberdade de expresso intelectual voltou a ganhar prestgio,
no sofrendo mais censura por parte do Governo.

De outro lado, a liberdade de locomoo ganhou importante instrumento de

garantia que havia sido expurgado do ordenamento anterior, o habeas corpus.

Leia os dispositivos que tratam da matria:

Art. 5 (...)
IX livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de
comunicao, independentemente de censura ou licena;
XIII livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
qualificaes profissionais que a lei estabelecer;
LXVIII conceder-se- habeas-corpus sempre que algum sofrer ou se achar
ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por
ilegalidade ou abuso de poder;

Finalizando esta unidade, vamos abordar o princpio da legalidade, que uma

garantia do cidado em face do Estado, desde os tempos da transio do
Estado Absolutista para o Estado de Direito.

Pg. 13 - Princpio da Legalidade e concluso da unidade 2

Princpio da Legalidade (art. 5, II)

O princpio da legalidade tem um significado para o particular e outro para o

Estado. Sob o ponto de vista do indivduo, significa que ele pode fazer tudo o
que a lei no probe, ou seja, tudo permitido, desde que no haja uma
proibio legal.

J para o Estado, a legalidade tem outro sentido. Neste caso, vige a legalidade
estrita, isto , o Estado s poder fazer aquilo que a lei permitir. No h espao
para permisso, se no houver uma lei que a confirme. Existem apenas
algumas excees, como o caso da decretao de estado de stio e do

estado de defesa, em que o princpio da legalidade estatal sofre uma

diminuio.

Por exemplo, o Estado no poder punir algum por um ato criminoso se no

existir uma lei anterior que defina aquele ato como crime (art. 5, XXXIX: no
h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal).
Esse dispositivo contm o princpio da anterioridade da lei penal.

Da mesma forma, o Poder Pblico no poder condenar uma pessoa por uma
lei posterior ao fato criminoso. Todavia, se a lei posterior for mais benfica, ela
poder ser usada pelo ru para diminuir sua pena ou mesmo absolv-lo (art.
5: a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru). Est estampado,
aqui, o princpio da irretroatividade da lei penal, com a ressalva de que
possvel a retroatividade da lei penal que melhore a situao do indivduo.

Um bom exemplo sobre isso veio em 2006, com a nova Lei de Drogas
(11.343/2006), que no mais previu a pena de priso para o usurio de drogas.
Essa situao melhorou bastante a condio de rus presos, possibilitando a
reviso da condenao.

Unidade 3 Exemplos de direitos e garantias individuais no cotidiano

Parte 2

Nesta unidade sero enumerados os principais exemplos de direitos e

garantias fundamentais. Isso far com que o aluno consiga vislumbrar como a
teoria aprendida na Unidade 1 acontece na prtica.

Pg. 2 - Direito igualdade

Analisaremos, agora, outro bloco de direitos e garantias individuais.
Comecemos pelo direito igualdade.

Direito igualdade

O direito igualdade (ou princpio da igualdade) surge, na sociedade moderna,

com a queda do Antigo Regime. Esse princpio acaba com os privilgios da
nobreza e do clero e coloca todos em p de igualdade diante da lei. um
direito, portanto, de primeira dimenso.

Mas sabemos que a igualdade inaugurada pelo Estado de Direito do sculo

XVIII uma igualdade formal, porque no leva em considerao inmeros
aspectos sociais que influem no usufruto dessa paridade.

Conforme estudamos em unidades passadas, os movimentos sociais do final

do sculo XIX e do incio do sculo XX do incio a um novo tipo de Estado,
mais compromissado com as causas sociais. o Estado Social de Direito, que
traz a ideia de igualdade material.

O que a igualdade material?

Em resumo, tratar de forma igual todos aqueles que esto no mesmo padro
econmico, social, cultural etc. E, por outro lado, tratar desigualmente

aqueles que esto em situaes diferentes. Pegando emprestada lio de Rui

Barbosa, a igualdade material : tratar igualmente os iguais e desigualmente
os desiguais, na medida de sua desigualdade.

Pg. 3 - Igualdade material

Onde podemos observar a execuo da igualdade material nos dias atuais?

Exemplos podem ser encontrados em nosso dia a dia. Alguns pretendem

corrigir uma distoro histrica, ofertando oportunidades para quem nunca as
teria, como o caso das cotas nas universidades pblicas para negros.

Em outras situaes, o Estado, por meio de aes afirmativas, pretende atingir

o imaginrio da sociedade, fazendo com que haja mudana de pensamento e
superao de preconceitos. Nesse sentido, a nomeao de Joaquim Barbosa e
Ellen Gracie para Ministros do STF enche-se de sentido, pois aquele foi o
primeiro negro a integrar a cpula do Judicirio, e esta, a primeira mulher.

Alm desses casos, a prpria Constituio se encarregou de promover o

reequilbrio, ora punindo uma situao discriminatria, ora assegurando direito
mais amplo para determinada parte.

o que acontece, por exemplo, com o racismo, que considerado crime

inafianvel e imprescritvel (art. 5, XLII a prtica do racismo constitui crime
inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei).
Ou, ento, com a licena-maternidade, que de 120 dias, contra 5 dias da
licena-paternidade, mesmo homens e mulheres sendo iguais em direitos e
obrigaes. Isso se justifica, claramente, pelo fato de a mulher, por fora da
concepo, estar numa situao totalmente diferente da do homem.

A Constituio rica em exemplos que traduzem a igualdade material.

Convidamos o aluno a buscar mais alguns em seu texto.

A ttulo de exemplos:
art. 3, I, III E IV;
art. 4, VIII;
art. 5, XXXVII, XLI, XLII;
art. 7, XX, XXX, XXXI, XXXII, XXXIV, dentre outros.
Ver mais em LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado, p.875-6.

Pg. 4 - Direito segurana

O direito segurana pode ser lido em vrios incisos do art. 5. Um dos
principais deles a inviolabilidade da casa do indivduo. Veja o que diz a
norma:

Art. 5 ()
XI a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar
sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre,
ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial;

A regra, portanto, que ningum pode entrar na casa de uma pessoa. No

entanto, nos casos de flagrante delito, de desastre ou para prestar socorro, a
entrada autorizada. Nos demais casos, somente mediante ordem judicial e
durante o dia.

Primeira pergunta: o que se entende por durante o dia?

Para o STF, o dia o perodo que vai da aurora (nascer do sol) at o

crepsculo (pr do sol), podendo coincidir com o lapso temporal de 6 da manh
s 18 horas.

E casa? somente a residncia da pessoa ou abrange mais algum lugar?

Nosso Judicirio vem entendendo que o termo casa mais amplo do que a
ideia de residncia. Dentre outros lugares, alcana quartos de hotel, escritrio
do advogado e consultrio de profissionais liberais.

Pg. 5 - Direito intimidade

Outros incisos tratam, ainda que de forma indireta, do direito segurana. O
direito intimidade est no inciso X. Veja:

Art. 5. ()
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao;

Lembremos que uma das caractersticas dos direitos fundamentais a

universalidade, pois se destinam a todos os indivduos.

Alm do direito intimidade, o sigilo de correspondncias e comunicaes

telefnicas tambm direito fundamental e se apresenta como mais uma face
do direito segurana. Leia o dispositivo:

Art. 5. ()
XII inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas,
de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem
judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de
investigao criminal ou instruo processual penal;

Pg. 6 - Direito propriedade

Direito propriedade (art. 5, XXII a XXVI)

O direito propriedade ganha importncia com o surgimento da burguesia e se

estabelece, de uma vez por todas, com o surgimento do capitalismo, sobretudo
no sculo XIX.

Num primeiro momento, tal direito era visto de forma absoluta, possibilitando ao
proprietrio usar sua propriedade como bem lhe conviesse. Com as mudanas
da sociedade, o uso arbitrrio desse direito cedeu espao a outro, mais
solidrio e objetivo.

Nesse passo, foi incorporada aos ordenamentos jurdicos internacionais e,

especialmente, no ordenamento nacional, a chamada funo social da
propriedade. Isto : o direito de propriedade s legitimamente exercido se
atender a sua funo social. E ele atende a sua funo social, por exemplo,
quando produtivo, no caso de imveis rurais, ou usado para moradia, no
caso de imveis urbanos.

Assim, o direito de propriedade no absoluto. Ele encontra algumas

limitaes em nosso sistema jurdico, dentre as quais o atendimento a sua
funo social. Existem outras limitaes estampadas na Constituio, como a
desapropriao e o uso para abrigar famlias, em se tratando de iminente
perigo pblico. Atente-se para os incisos que cuidam da matria:

Art. 5. ()
XXII garantido o direito de propriedade;
XXIII a propriedade atender a sua funo social;
XXIV a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por
necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e
prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta
Constituio;
XXV no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder
usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior,
se houver dano;
XXVI a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que
trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de
dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios
de financiar o seu desenvolvimento.

Pg. 7 - Direito ao silncio (art. 5, LXIII)

A Constituio assegura o direito ao silncio para o preso (em sentido amplo,
pois investigados tambm fazem jus a ele). Esse direito decorre da mxima
nemo tenetur se detegere, que, literalmente, significa: ningum obrigado a
se descobrir. Por ele, veda-se a autoincriminao, e a CF/88 o estabeleceu da
seguinte maneira:

Art. 5. (...)
LXIII o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de
permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de
advogado;.

Temos presenciado, quase que diariamente, o uso desse direito em Comisses

Parlamentares de Inqurito (CPIs). Por ter o direito ao silncio, o investigado
nada fala, contribuindo pouco para as investigaes. Por mais que o direito
fundamental ao silncio deva ser preservado, necessrio ponderar se ele
vem cumprindo sua funo perante a sociedade.

Clique no link abaixo e veja a reportagem sobre Carlinhos Cachoeira e o uso

exarcebado de seu direito ao seu silncio.
Clique aqui

Na mesma linha de garantia, a Constituio adota o princpio da presuno de

inocncia ou da no culpabilidade. Segundo este direito, ningum ser
considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria
(art. 5, LVII), isto , at que no haja mais recurso da ltima deciso.

Tambm aqui, alertamos o estudante para o fato de que nosso ordenamento

penal conhecido pela multiplicidade de recursos, e, para as pessoas que
possuem bom advogado, um processo criminal pode no acabar nunca. Dessa
maneira, preciso efetivar outra garantia fundamental, a da razovel durao
dos processos, conforme inciso LXXVIII do art. 5, para evitar a impunidade.

Vdeo - https://www.youtube.com/watch?v=2qTLSS_CGGY

Vdeo 2/2 - https://www.youtube.com/watch?v=JXnb1_NR3Nk

Pg. 8 - Remdios constitucionais

Encerrando nosso curso, no poderamos deixar de dar uma palavra sobre os

denominados remdios constitucionais. Na realidade, eles so espcies de
garantias individuais, cujo objetivo assegurar a efetivao de um direito,
como j foi abordado neste curso.
Apresentamos, a seguir, um quadro esquemtico para que o aluno consiga
visualizar os remdios constitucionais positivados no art. 5:

Remdio Constitucional

Fundamento

Exemplo de aplicao

Constitucional

Habeas corpus

art. 5, LXVIII concederse- habeascorpus sempre que

Priso por fato que no

algum sofrer ou se achar

alcolica em pblico.

considerado crime, por

exemplo, ingerir bebida

ameaado de sofrer
violncia ou coao em
sua liberdade de
locomoo, por
ilegalidade ou abuso de
poder
Mandado de
segurana individual
(o coletivo segue a
mesma linha, cujos
legitimados so os do
inciso LXX)

art. 5, LXIX conceder-

Todo candidato aprovado

se- mandado de

em concurso pblico,

segurana para proteger

dentro do nmero de

direito lquido e certo,

vagas, tem direito lquido

no amparado

e certo nomeao,

por habeas-

possibilitando o uso de

corpusou habeas-data,

Mandado de Segurana

quando o responsvel

no caso de o Poder

pela ilegalidade ou abuso

Pblico recusar-se a

de poder for autoridade

nomear.

pblica ou agente de
pessoa jurdica no
exerccio de atribuies
do Poder Pblico
Mandado de injuno

art. 5, LXXI conceder-

Direito de greve dos

se- mandado de

servidores pblicos: ainda

injuno sempre que a

no h lei

falta de norma

regulamentando a

regulamentadora torne

matria. O STF decidiu,

invivel o exerccio dos

no Mandado de Injuno

direitos e liberdades

20/DF, que se aplicam as

constitucionais e das

regras do setor privado.

prerrogativas inerentes
nacionalidade,
soberania e cidadania

Habeas data

art.

5,

Quando um indivduo

LXXII precisa saber o que

conceder-se- habeas- consta, em relao sua
data:
pessoa, no banco de

a)

para

assegurar

conhecimento

dados de registros

de

pblicos. O simples

informaes relativas

desejo de obter

pessoa do impetrante,

informaes suficiente

constantes de registros

para a impetrao

ou bancos de dados de

dohabeas data.

entidades
governamentais ou de
carter pblico;
b) para a retificao de
dados, quando no se
prefira

faz-lo

processo

por

sigiloso,

judicial

ou

administrativo

Ao popular

art. 5, LXXIII qualquer

Se o prefeito de uma

cidado parte legtima

cidade contrata empresa

para propor ao popular

sem o devido processo

que vise a anular ato

licitatrio, ou ento

lesivo ao patrimnio

emprega parentes em seu

pblico ou de entidade de

gabinete, possvel o

que o Estado participe,

cidado ingressar com

moralidade

ao popular para

administrativa, ao meio

discutir a questo.

ambiente e ao patrimnio
histrico e cultural,
ficando o autor, salvo
comprovada m-f,
isento de custas judiciais
e do nus da
sucumbncia

Perpassando a problemtica da efetivao dos 'Direitos Individuais' e 'Direitos

Sociais' apontados na 'Constituio Cidad', sugerimos o texto 'A Constituio
de 1988 e a nova ordem social', do Professor Walfrido Vianna Vital da Silva,
disponvel na Biblioteca deste curso, em 'Textos complementares'.

Concluso do Mdulo III

Vimos neste Mdulo alguns exemplos de como os direitos e deveres
fundamentais, bem como os chamados "remdios" ou garantias
constitucionais", contemplados pelo artigo 5 da Carta Magna de 1988, tambm
chamada de "Constituio Cidad", vm sendo efetivados desde a sua
promulgao. "Tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na
medida de sua desigualdade"(Rui Barbosa), ou seja, realizar a igualdade
material de todos perante a lei torna-se o pressuposto jurdico em torno ao qual
o atual Estado democrtico de direito organiza-se, objetivando construir uma
sociedade livre, justa e solidria; erradicar a pobreza e a marginalizao e
reduzir as desigualdades sociais e regionais; garantir o desenvolvimento
nacional; e promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo,
cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.

Concluso do curso
O curso Introduo ao Direito Constitucional foi concebido para lhe fornecer um
conjunto de informaes e conhecimentos que auxiliem sua atuao
profissional.

importante que voc, comprometido como esteve com o curso que lhe foi
proposto, tenha atingido os objetivos de aprendizagem, quais sejam:

Diferenciar a travessia histrica por que passou;

Identificar a origem e a evoluo de seu conceito;
Relatar as experincias constitucionais brasileiras;
Nomear os institutos que compem a estrutura da Constituio de 1988;
Discorrer sobre as implicaes do Poder Constituinte no processo de
elaborao das leis;
Compreender a relevncia do Controle de Constitucionalidade das leis;
Apresentar e exemplificar os aspectos gerais da Teoria dos Direitos e
Garantias Fundamentais;
Identificar os direitos e garantias do nosso ordenamento e a forma com
que se pode exercit-los e proteg-los.

Esperamos que voc esteja satisfeito com o curso e que o contedo

apresentado seja efetivamente til ao seu desempenho profissional e que o
ajude a aumentar a credibilidade de sua instituio e de sua equipe de
trabalho.
Igualmente, esperamos que as informaes disponibilizadas no curso sirvam
de instrumentos de crescimento pessoal e, por consequncia, de crescimento
da organizao em que voc trabalha.
Ah! A condio para a realizao da Avaliao Final responder todos os
Exerccios de Fixao ao final de cada mdulo.
O acesso Avaliao Final est disponvel na pgina seguinte.
Boa sorte!