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RESUMO
Toma-se, neste trabalho, como problema central, a questo de " como identificar, em
dado discurso, a norma, e, entre normas, identificar aquela dotada de juridicidade " .
O trabalho segue a ordem sugerida na formulao do problema : estudo das normas em
geral, estudo das normas jurdicas, concluses.
Chega-se ao entendimento de que a norma um comportamento necessrio ao
atingimento de uma finalidade, preservao de um valor, sendo a bilateralidade atributiva o
elemento caracterizador da norma jurdica.
PALAVRAS-CHAVE : Norma; Linguagem Prescritiva; Norma Jurdica.
ABSTRACT.
The rule of law is a concept of most excellent for the agreement and application of the
Right. For Kelsen, it arrives to be central object, that almost exclusive, of the science of the
right. Certainly that the Right is not alone norm. It is phenomenon that manifests, in its
fullness, by means of an integration of the fact to the value, through the norm.
One is overcome, in this work, as central problem, the question of \ "as to identify, in
data speech, the norm, and, between norms, to identify that one endowed with legality \".
The work follows the order suggested in the formularization of the problem: study of
the norms in general, study of the rules of law, conclusions. It is arrived the agreement of that
the norm is a necessary behavior to the reachment of a purpose, to the preservation of a value,
being the atributive bilaterality the characteristic element of the rule of law.
KEY-WORDS: Norm; Prescriptive Language; Rule of law.
INTRODUO.
A palavra " norma " ambgua . Geralmente confundida com o discurso atravs do
qual se exterioriza, ou, ainda, com proposies descritivas de regularidades observadas na
natureza ( leis naturais). Trcio Sampaio Ferraz Jnior 4, citando Lautmann, informa que s no
mbito sociolgico, houve quem j contasse 82 ( oitenta e duas) definies de norma.
Nino5 se prope a examinar a linguagem prescritiva, depois as normas, em seguida as
normas jurdicas. Diz que a linguagem utilizada, muito freqentemente, para transmitir
informaes sobre o mundo. Mas esta no sua nica funo. Citando Genaro Carri, traz
uma lista, no exaustiva, de diversos usos das palavras. Relata o que , em sua opinio,
constitui a classificao geralmente oferecida pelos diversos autores acerca do referido uso: a)
uso informativo; b) uso expressivo; c) uso interrogativo; d) uso operativo; e) uso prescritivo
ou diretivo. Didaticamente, vai explicando cada um dos casos, como tentamos resumir: o uso
informativo ocorre quando se descreve alguma coisa; o uso expressivo ocorre quando, atravs
da linguagem, queremos demonstrar emoes, ou provoc-las no interlocutor; o uso
interrogativo ocorre quando se requer informao do interlocutor; o uso operativo acontece
quando, ao pronunciar certas palavras, em determinadas condies, o emissor realiza as aes
a que essas palavras se referem; o uso prescritivo ou diretivo ocorre quando, mediante a
linguagem, quer-se induzir o interlocutor a adotar determinado curso de ao.
1.1.DO USO PRESCRITIVO OU DIRETIVO DA LINGUAGEM.
A expresso " uso diretivo " , continua lecionando Nino, serve para referir-se a
aes lingsticas diversas, tais como suplicar, rogar, sugerir, recomendar, aconselhar,
solicitar, pedir, reclamar, indicar, ordenar, mandar, impor, etc. Observa, ainda, que as
oraes diretivas se distinguem por estar formuladas com a inteno de influir no
comportamento do outro. Lembra, tambm, que delas no faz sentido predicar verdade ou
falsidade. Tambm nos ensina que o uso do verbo da orao no modo imperativo um
bom recurso para expressar a inteno de dirigir o comportamento do destinatrio.
Contudo, no uma condio necessria nem suficiente para que uma orao expresse
uma " diretiva " . Mostra que as diretivas mais prximas das normas so aquelas de
expresso mais forte: as ordens, os mandados, as imposies. A estas diretivas mais fortes,
costuma-se denominar de " prescries " . As prescries ou ordens, diz o nosso condutor,
caracterizam-se por uma superioridade do emissor em relao ao destinatrio. Esta
superioridade pode ser fsica ou moral, ou ambas. Exemplificando, reporta-se aos casos do
ladro em relao vtima (superioridade fsica), do pregador em relao aos fiis
(superioridade moral), do legislador em relao aos sditos ( superioridade moral e
fsica) .
Se atentarmos para o que Von Wright caracterizou como os trs tipos de normas
secundrias ( as normas ideais, os costumes e as normas morais), encontraremos, sempre, a
evidncia de que a preservao de modelos, atividades e organizaes sociais requer as
pessoas se comportarem de um modo peculiar.
Este modo peculiar o dever-ser da conduta, a norma.
2. A NORMA JURDICA.
Chegamos nossa indagao central: O que identifica uma norma como jurdica ?
Para Austin, " a norma jurdica seria uma ordem, respaldada por ameaas, baixada pelo
soberano a seus sditos ".10 A autoridade da fonte produtora , o carter imperativo e o
destinatrio, eis os critrios de identificao do jurdico trazidos por Austin. No se toma
como jurdico um conselho. A juridicidade requer ordem, imperatividade. Uma ordem, para
merecer o adjetivo de jurdica, tem de ser ditada por um sujeito titular de autoridade ( o
soberano, o Estado). O destinatrio a sociedade civil.
Hans Kelsen considera o direito uma ordem de conduta humana 11, que se distingue de
outras por ser uma ordem coativa :
Como ordem coativa, o Direito distingue-se de outras ordens sociais.
O momento coao, isto , a circunstncia de que o ato estatudo pela
ordem como consequncia de uma situao de fato considerada
socialmente prejudicial deve ser executado mesmo contra a vontade
da pessoa atingida e em caso de resistncia mediante o emprego
da fora fsica, o critrio decisivo.12
Uma leitura rpida dessa breve passagem do pensamento do mestre de Viena pode
induzir-nos ao entendimento de que a sano ( ato coercitivo) seja, para Ele, o elemento
identificador da norma jurdica. Entretanto, mais adiante, Kelsen adverte :
Dizer que o Direito uma ordem coativa no significa como s
vezes se afirma que pertena essncia do Direito " forar " ( obter
fora a conduta conforme ao Direito, prescrita pela ordem jurdica.
Esta conduta no conseguida fora atravs do ato coativo, pois o
ato de coao deve precisamente ser efetivado quando se verifique,
no a conduta prescrita, mas a conduta proibida, a conduta que
contrria ao Direito.13
10 Cfr. Coelho, Sacha Calmon Navarro. Teoria Geral do Tributo e da Exonerao Tributria. 2 ed. Belo
Horizonte, Del Rey, 1999. P. 40.
11 Kelsen, Hans. Teoria Pura do direito. Traduo de Joo Baptista Machado. 6 ed. So Paulo, Martins Fontes,
1998. Pp. 33-35.
12 Kelsen, Hans. Teoria Pura do Direito. Traduo de Joo Baptista Machado. 6 ed. So Paulo, Martins Fontes,
1998. P. 37.
13 Kelsen, Hans. Teoria Pura do Direito. Traduo de Joo Baptista Machado. 6 ed. So Paulo, Martins Fontes,
1998. Pp. 37-38.
Para Kelsen, vamos ver adiante, a identificao da juridicidade da norma est em esta
ter como fonte produtora o Estado. Em discusso sobre comunidade jurdica e " bando de
salteadores " , Ele afirma :
Se esta ordem de coao limitada no seu domnio territorial de
validade a um determinado territrio e, dentro desse territrio, por
tal forma eficaz que exclui toda e qualquer outra ordem de coao,
pode ela ser considerada como ordem jurdica e a comunidade
atravs dela constituda como " Estado " , mesmo quando este
desenvolva externamente segundo o Direito internacional positivo
uma atividade criminosa.14
Em seu ltimo livro,15 Kelsen reviu sua posio sobre a norma primria e a norma
secundria.
Uma ordem normativa contm no apenas normas que impem uma
conduta determinada como uma ordem jurdica positiva mas
tambm normas que estatuem uma sano para a hiptese de no
serem cumpridas e como uma ordem moral positiva- tambm para a
hiptese de serem cumpridas, pois a norma que impe uma conduta
determinada e a norma que estatui uma sano para a hiptese de
no cumprimento da primeira norma mencionada formam uma
unidade. Esta unidade pode no se expressar na formulao real das
normas.
Se se admite que a distino de uma norma que prescreve uma
conduta determinada e de uma norma que prescreve uma sano para
o fato da violao da primeira seja essencial para o Direito, ento
precisa-se qualificar a primeira como norma primria e a segunda
como secundria e no o contrrio, como o foi por mim
anteriormente formulado. A norma primria pode, pois, aparecer
inteiramente independente da norma secundria.16 ( grifos nossos).
Norberto Bobbio, em relato sobre a teoria imperativista da norma jurdica, 17 prope
caracterizar o direito como imperativo hipottico. O imperativo hipottico prescreve uma ao
que no boa em si mesma, mas enquanto condio de se atingir determinado fim. A Norma
jurdica uma norma hipottica : Se queres evitar a sano, deves obedecer ao comando da
lei.
14 Kelsen, Hans. Teoria Pura do Direito. Traduo e Joo Baptista Machado. 6 ed. So Paulo, Martins Fontes,
1998. P. 53.
15 Teoria Geral das normas.
16 Kelsen, Hans. Teoria Geral das normas. Traduo de Jos Florentino Duarte. Porto Alegre, Fabris, 1986. P.
181.
17 Cfr Bobbio, Norberto. O Positivismo Jurdico. Lies de Filosofia do Direito.Traduo de Mrcio Pugliesi et
alii. So Paulo, ICONE, 1999. Pp. 190-192.
10
3.1.
3.2.
Tal dever-ser constitui um modo de conduta, que necessrio
definio, manuteno, preservao, desenvolvimento de um modelo ou de uma
organizao social.
3.3.
O contedo do dever-ser exteriorizado atravs de uma
linguagem prescritiva, veculo comunicador da norma, que com ela se no
confunde.
3.4.
O contedo do dever-ser fixado por um rgo da comunidade,
titular da autoridade. Tal contedo fixado a partir do entendimento da
comunidade, ou do rgo normativo.
3.5.
Na comunidade, preciso garantir a cada um o que seu,
entendido este "suum " como proporo devida de espao existencial.
3.6.
3.7.
A bilateralidade atributiva caracterizadora de um tipo especial
de norma, a norma jurdica, que tem validade e existncia por pertencer a um
ordenamento jurdico existente.
11
B I B L I O G R AF I A.
1. BOBBIO, Norberto. O Positivismo Jurdico. Lies de Filosofia do Direito. Traduo de
Mrcio Pugliesi et alii. So Paulo, Icone, 1999.
2. COELHO, Sacha Calmon Navarro. Teoria Geral do Tributo e da Exonerao Tributria. 2
ed. Belo Horizonte, Del Rey, 1999.
3. FERRAZ JUNIOR, Trcio Sampaio. Teoria da Norma Jurdica. 3 ed. Rio de Janeiro,
Forense, 1999.
4. FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. 2 ed. So Paulo,
Atlas, 1994.
5. KELSEN, Hans. Teoria Geral das Normas. Traduo de Jos Florentino Duarte. Porto
Alegre, Fabris, 1986.
6. KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. Traduo de Joo Baptista Machado. 6 ed. So
Paulo, Martins Fontes, 1998.
7. HART, Herbert L . A . O Conceito de Direito. Traduo de A . Ribeiro Mendes. 2 ed.
Lisboa, Calouste Gulbenkian, 1994.
8. NINO, Carlos Santiago . Introduccin al anlisis del derecho. 2 ed. Buenos Aires, Astrea,
1998.
9. REALE, Miguel. Filosofia do Direito. 18 ed. So Paulo, Saraiva, 1998.
10. REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 24 ed. So Paulo, Saraiva, 1998.