FLVIO GALDINO

Professor de Direito Processual na Faculdade de Direito da UERJ.

Advogado

INTRODUO TEORIA DOS CUSTOS DOS DIREITOS

Direitos no nascem em rvores

EDITORA LUMEN JURIS

Rio de Janeiro
2005

342.7
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Sumrio
Prefcio

ix

Agradecimentos e dedicatria

xi

Introduo e plano do estudo

xvii

PARTE I - FORMULAO TERICA - Os CONCEITOS FUNDAMENTAIS

DO DIREITO E DOS DIREITOS
Captulo I - Direitos Fundamentais so Normas
1. Direitos fundamentais como normas
1.1. Os direitos fundamentais entre o direito objetivo e os direitos
subjetivos
1.2. Norma jurdica: estrutura e funo
1.3. A funo normativa
1.4. Estrutura das normas: regras e princpios
1.5. Conflitos valorativos e normativos
1.6. Princpios materiais e princpios operacionais
1.7. Direitos fundamentais como princpios materiais

5
11
26
32
35
39
50

Captulo II - Direitos Subjetivos: a origem

2. Breve digresso histrica: como nascem os direitos subjetivos?

53
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Captulo III - Direito subjetivo: teorias crticas

3. Direito subjetivo - as principais teorias crticas
3.1. A negao do direito subjetivo atravs das concepes
coletivistas
3.2. A proposta de reduo normativista

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Captulo IV - Direito subjetivo: as figuras correlatas

4. Direito subjetivo - os conceitos e categorias correlatas
4.1. Status
4.2. Situao jurdica
4.3. Pretenso
4.4. Interesse legtimo
4.5. Direitos morais

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83
87
92
96

Captulo V - Os Conceitos, as Categorias e as Definies Jurdica

5. Conceitos, categorias e definies jurdicas

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3

70
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5.1.
5.2.
5.3.
5.4.

Os conceitos jurdicos e os seus objetos

O que so conceitos e definies jurdicas
As categorias jurdicas
O contedo e as medidas dos conceitos e das categorias
jurdicas
5.5. A abertura dos conceitos e categorias jurdicas
5.6. Conceitos e categorias abertas como ferramentas de aplicao
de regimes jurdicos - nota sobre a crtica realista

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106
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110
115
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PARTE II - Os DIREITOS SUBJETIVOS FUNDAMENTAIS E OS SEUS

CUSTOS
Captulo VI - Os Direitos Fundamentais como Direitos Subjetivos
6. Direitos fundamentais como direitos subjetivos
6.1. Direito subjetivo: o conceito
6.2. A operatividade da categoria "direito subjetivo"
6.3. O direito subjetivo como categoria essencial aos direitos
fundamentais

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132
143

Captulo VII - Os Direitos Fundamentais Positivos e Negativos

7. Direitos fundamentais: positivos e negativos
7.1. Direitos positivos e liberdades positivas
7.2. Sobre positividade e negatividade
7.3. A importncia instrumental da distino entre direitos
fundamentais positivos e negativos e a relevncia da anlise
crtica
7.3.1. Do liberal ao social - a histria contada pela lente da
positividade
7.3.2. A escassez dos bens e recursos, as colises de direitos e as
escolhas trgicas da sociedade
7.3.3. Relevncia da anlise crtica

147
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148
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Captulo VIII - Direitos Fundamentais: as Geraes

8. Sobre as chamadas geraes de direitos
8.1. A viso da classificao geracional no pensamento jurdico
brasileiro
8.2. Algumas luzes sobre as geraes brasileiras de direitos
humanos

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Captulo IX - Modelos de Pensamento sobre Direitos no Brasil

9. Evoluo das idias acerca dos direitos positivos e negativos no
Brasil

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153
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163

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9.1.
9.2.
9.3.
9.4.
9.5.
9.6.

Sntese dos modelos tericos sugeridos neste estudo

Modelo terico da indiferena
Modelo terico do reconhecimento
Modelo terico da utopia
Modelo terico da verificao da limitao dos recursos
Modelo terico dos custos dos direitos

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Captulo X - Cass Sunstein, Stephen Holmes e o Custo dos Direitos

10. CASS SUNSTEIN, STEPHEN HOLMES e o custo dos direitos
10.1. A tese fundamental de SUNSTEIN e HOLMES: o custo dos
direitos
10.2. A demonstrao da tese
10.3. Custos dos direitos e responsabilidade social

199
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Captulo XI 11.Direitos no nascem em rvores

11.1. Algumas idias antecedentes
11.1.1. As dificuldades na compreenso das atividades materiais
(fticas) do Estado e seu carter prestacional
11.1.2. Algumas importantes idias antecedentes no Brasil
11.2. Todos os direitos so positivos e integram as opes dadas
s escolhas trgicas
11.3. A superao da idia dos custos como meros bices e de que
os custos so algo externo aos direitos

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PARTE III - DIREITO E ECONOMIA

Captulo XII - Anlise Econmica do Direito: Introduo ao Tema
12. Eficincia: os custos dos direitos e a anlise econmica do
direito
12.1. Um ponto: a anlise econmica do direito
12.2. Contraponto: o risco da economicizao do Direito
12.3. A virtude no meio
Captulo XIII - A Eficincia no Brasil: Descaminhos e Caminhos
13.1. A construo jurdica da eficincia na administrao pblica
brasileira
13.2. O outro caminho
PARTE IV - APLICAO
Captulo XIV - Os Direitos Fundamentais Levados a Srio
14. Gratuito no existe - o grave problema dos consumidores
inadimplentes de servios pblicos essenciais

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14.1. A situao-problema. A jurisprudncia do Superior Tribunal

de Justia
14.2. Servios pblicos e essencialidade
14.3. A prestao de servio pblico como contrato relacional de
consumo: a continuidade
14.4. Essencialidade e continuidade
14.5. A falta de coerncia sistemtica
14.6. Os argumentos perifricos
14.7. A necessria contraprestao
14.8. A correta compreenso dos custos dos direitos: gratuito no
existe

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PARTE V - CONCLUSO: DIREITOS NO NASCEM EM RVORES

Captulo XV - Por uma Teoria Pragmtica do Direito
15.1. Uma viagem ao mundo jurdico
15.2. O conceito de direito subjetivo e os custos dos direitos - em
busca de um conceito pragmtico de direito fundamental
15.3. A ttulo de concluso: os direitos no nascem em rvores

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Referncias Bibliogrficas

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