Direito da Famlia

1-

Noo elementar de famlia e Direito da Famlia

O conceito de famlia primeira vista simples. E tal aparncia favorece a

convico de que o Direito correspondente, que regula as relaes familiares
comunga dessa simplicidade.
A famlia uma entidade social inerente vida humana: as formas atravs das
quais se pode constituir e o comportamento dos sujeitos na vida familiar
exprimem momentos determinantes da existncia e so bem identificados pelas
pessoas.
(JDP)
. O enquadramento tradicional do Direito da Famlia e do Direito das
Sucesses enquanto ramos do Direito Civil
O Direito da Famlia e das Sucesses demarca-se dos demais ramos do Direito
Civil, atravs da contraposio entre Direito Comum (Obrigaes ou Reais) e
Direito Institucional.
Ser que o Direito da Famlia Direito Privado?
Para Jemolo a famlia no pode ser reduzida a uma construo jurdica,
reporta-se sobretudo a afectos, ou seja, um instituto pr-jurdico, cuja
essncia no susceptvel de ser abarcada pela lei.
Para Carbonnier um no direito, dado que no mbito familiar os
indivduos s praticam o Direito de longe em longe, quando no possvel
agir de outra forma.
Para o Prof. Duarte Pinheiro estamos no campo do Direito privado, e alis
nenhuma das posies expostas nega a natureza jurdica ao Direito da
Famlia.
Ser que o Direito da Famlia Direito Pblico?
Proliferao de normas injuntivas.
Esta proliferao motivada por razes de interesse pblico e circunscreve em
muito a autonomia privada, princpio que fundamental no campo do Direito
Privado.
-> As principais situaes jurdico familiares aparecem como deveres e no
como direitos.
Contudo, a lei alude s principais situaes jurdicas emergentes do casamento
e da relao de filiao como deveres e no como direitos (arts. 1672. e
1874.), destacando o aspecto da vinculao.
O estado intervm constantemente no momento da constituio e da
extino das relaes jurdicas familiares.
Tal indispensvel para efeitos de celebrao e invalidao do casamento,
divrcio, estabelecimento da filiao biolgica, constituio do vnculo de
adopo, no sendo de excluir a interveno oficiosa do Estado em relaes
familiares j constitudas (arts. 1915., 1918. e 1920. CC).

Para o Prof. Duarte Pinheiro e se atendermos ao critrio da posio dos sujeitos,

o Direito da Famlia Direito privado. Com efeito, os grupos familiares e
parafamiliares no so entes pblicos, e os seus membros actuam entre si
destitudos de ius imperii.
O regime jurdico da famlia, da unio de facto, da convivncia em economia
comum e da proteco dos menores e idosos vasto e heterogneo, integrando,
a par das normas que esto vertidas no CC, outras que, descrevem e punem
crimes contra a famlia, regulam impostos de harmonia com a situao familiar
ou parafamiliar dos contribuintes, atribuem direitos e benefcios aos
trabalhadores e funcionrios da Adm. Pblica, uqe se integrem em relaes
familiares.
Assim, temos Direito Civil da Famlia e Direito no Civil da Famlia.
. Referncia ao objecto do Direito da Famlia e Sucesses
Orientao tradicional:
Objecto do Direito da famlia: grupo de pessoas unidas entre si por relaes
jurdicas familiares.
Objecto do Direito das sucesses: a instituio, sucesso, transmisso por
morte de situaes jurdicas patrimoniais.
Contudo, embora defina sucesso (art. 2024.), o CC no define famlia. A
doutrina tem, no entanto, definido famlia com base no primeiro art. do Livro IV
do CC: a famlia entendida como o grupo de pessoas unidas entre si por
qualquer uma das relaes jurdicas familiares que se extraem do art. 1576. (o
grupo constitudo por duas pessoas que casaram uma com a outra relao
matrimonial , por pai e filho exemplo de relao de parentesco , por sogro e
genro exemplo de relao de afinidade ou adoptante e adoptado relao de
adopo ).
A lei no confere personalidade jurdica nem personalidade judiciria. As
frmulas legais bem da famlia (art. 1671., n.2) ou interesses da famlia
(art. 1677.-C, n.1) no se traduzem o reconhecimento de um interesse
jurdico autnomo de uma entidade colectiva.
No entanto, no esto em causa interesses individuais ou exclusivos das
pessoas singulares que compem o grupo, mas sim os interesses comuns s
pessoas singulares que integram a famlia. No se pretende aludir aos interesses
individuais dos cnjuges (art. 1671., n.2 e 1677.-C, n.1). Tambm no tm
em vista os interesses individuais dos filhos. Quando alude posio dos
descendentes, o texto legal mais preciso, usando expresses do gnero
interesse do filho (arts. 1673., n.1, 1776., n.2, 1778., 1793., n.1,
1878., n.1).
A CRP qualifica a famlia como elemento fundamental da sociedade art.
67., n.1 o que se reflecte numa constante interveno do Estado no
momento da constituio ou extino do nexo de pertena ao grupo familiar.
Hoje o Direito da famlia alargou-se e no regula somente a famlia, mas
tambm, as relaes parafamiliares.
Relaes parafamiliares: aquelas cuja eficcia jurdica seja em larga medida
idntica d as relaes familiares ou aquelas em que, pelo menos, se verifique de
facto uma vida em comum anloga que de iure exigida entre sujeitos de
relaes familiares (por exemplo, unio de facto, relao entre esposados, entre
ex-cnjuges, a vida em economia em comum, a relao entre tutor e tutelado, a

relao entre um pessoa e outra que est a seu caro). Para alm disso engloba
tambm o que designaremos por proteco de crianas, jovens e idosos
. O critrio de relao jurdica familiar e as relaes familiares
nominadas
A relao jurdica familiar um conceito fulcral. A lei no apresenta uma
definio. Em vez disso, o art. 1576. CC (Livro IV), enumera aquilo que
qualifica como fontes das relaes familiares: casamento, parentesco, a afinidade
e a adopo.
Este elenco no feliz pois o parentesco e a afinidade no so fontes ou factos
constitutivos das ligaes jurdicas familiares; so relaes jurdicas familiares,
cuja fonte so, a procriao e a conjugao do casamento-acto com a procriao.
Quanto ao casamento e adoo, podem ser entendidos ou como factos
constitutivos (casamento-ato, ato de adoo) ou como relaes jurdicas
familiares (casamento-estado ou relao matrimonial).
Assim, como fontes temos: o casamento enquanto estado ou relao
matrimonial, o parentesco, a afinidade e o vnculo de adoo.
A doutrina entende que no h relaes jurdicas familiares para alm das que
se extraem do art. 1576. CC, sendo, pois, taxativo.
Deste modo, e como a lei qualifica certas relaes familiares, e no podendo
presumir-se a arbitrariedade da lei (art. 9., n.3), haver certamente um critrio
que presidiu qualificao. A deteo do critrio exige uma anlise prvia das
relaes familiares nominadas.
2- Contributos da jurisprudncia internacional e portuguesa para a
determinao do conceito de famlia e Dt. Famlia

Famlia e vida familiar

A questo da definio de famlia algo que atravessa todas as fronteiras,
atravessa o Direito em geral e reflete-se nas dificuldades interpretativas que a
prpria Conveno Europeia dos Direitos do Homem suscita, ao abordar esta
matria.
Ex: TEDH -> Caso X e outros vs ustria
O TEDH considera que a vida familiar compreende igualmente os agregados
constitudos por casais matrimonializados e os casais unidos de facto e que o
conceito de famlia no se limita a casais heterossexuais, tendo os casais
homossexuais a mesma dignidade familiar.
A identificao do conceito de famlia parte, quer da origem biolgica, quer da
proximidade entre os seus membros; no caso presente no se suscita a
necessidade de ponderar se outros fatores, como o relacionamento social
concreto existe, a proximidade geogrfica, afetiva, so possveis candidatos
incluso no conceito de famlia.
O ncleo da famlia subsume-se ao relacionamento entre parentes prximos, ao
casal, independentemente da formalidade que presida sua constituio e da
fisionomia homossexual ou heterossexual do mesmo, e aos seus filhos ou
adotados. Assim os adotados por um casal homossexual tero um perfil familiar
anlogo ao da filiao heterossexual, segunda a tese que colheu aceitao.
3- Periodificao do Direito da famlia portugus
Das Leis da famlia da Repblica ao Direito da famlia do Estado Democrtico

Certos aspetos do Direito da famlia foram alvo de alteraes durante os anos,

nomeadamente a questo do casamento, do estatuto dos cnjuges e ainda o
regime jurdico da filiao.
a legislao republicana que se deve dar como ponto de partida do direito da
famlia atual.
O Decreto de 25 de Dezembro de 1910 definia o casamento e a sua natureza e o
Decreto de 3 de Novembro de 1910 concretiza a cessao da relao de
casamento, tal como a celebrao daquele, averbada na conservatria do registo
civil, neste casa margem do assento de casamento.
O pensamento catlico est presente nos principais manuais de autores que
tiveram responsabilidades legislativas entre ns depois da Repblica.
O reconhecimento legislativo do divrcio como um direito, que a Repblica
permiti, no se fez acompanhar, ne do estatuo igualitrio dos cnjuges, pois o
marido continuou a chefiar, nos termos da lei a sociedade conjugal e a vida
familiar em geral, nem da equiparao dos filhos, que continuaram a submeter-se
juridicamente s categorias estigmatizantes de legtimos e ilegtimos.
Apesar da queda da Repblica e com o surgimento do Estado Novo que vai impor
o casamento catlico obrigatrio e proibir o casamento, o seu regime no colhia
adeso de todos os jusfamiliaristas.
II Dogmtica geral da famlia
1- Fontes e relaes jurdicos familiares
Art. 1576 - As relaes familiares exprimem os direito e obrigaes que ligam as
pessoas pelo facto de pertencerem a uma famlia e variam de acordo com a
posio ou estado que o sujeito possua. Os parentes, os cnjuges, os afins, os
adotantes e adotados so titulares de relaes familiares diferentes entre si no
estatuto de que so titulares.
MTS- Quanto s relaes entre os membros da famlia patente a tendncia
para estabelecer uma relao entre iguais. Ao mesmo tempo nota-se uma
atenuao dos laos entre as vrias geraes.
Podemos afirmar que o livro IV do CC o livro do Direito da Famlia e tanto
bastaria para reconhecer a importncia do casamento aqui integrado. Este o
modo de constituio de relaes familiares dominante na ordem jurdica
portuguesa, apesar de no ser o nico.
O CC laborou no primado do casamento e nele fundou, ao menos tacitamente, a
famlia de origem contratual.
At 2010 a lei portuguesa definia o casamento como uma relao entre duas
pessoas de sexos diferentes, mas graas influncia do discurso de gnero e o
impulso de legislao estrangeira e dos movimentos nacionais em favor do
casamento de pessoas do mesmo sexo, a lei alterou-se. Atualmente ao
casamento e mais englobante e tem um perfil menos fixo que anteriormente.
importante referir que os conceitos apresentados no art. 1576 esto
parcialmente errados, porque o s o casamento e a adoo representam tal fonte
de relaes familiares, o parentesco e a filiao j so relaes familiares.
O casamento representa um deciso constitutiva de vida conjugal e o mesmo
com a adoo, j o parentesco e a filiao existem, independentemente da
vontade de sermos parentes ou afinas de algum.

2-

Generalidades sobre o casamento como fonte de famlia

(JDP)
Casamento-acto: contrato celebrado entre duas pessoas de sexo diferente que
pretendem constituir famlia mediante uma plena comunho de vida, nos termos
das disposies deste cdigo.
Casamento-estado: a relao matrimonial consiste no vnculo entre duas
pessoas de sexo diferente que celebraram um contrato vlido pelo qual se
comprometeram a constituir famlia mediante uma plena comunho de vida.
A constituio do vnculo matrimonial faz-se por um contrato que tem de ser
celebrado perante entidade com competncia funcional para o acto (funcionrio
do registo civil, proco ou ministro do culto) ou funcionrio de facto, sob pena de
inexistncia, a no ser que se trate de casamento urgente. Carece ainda de
registo civil obrigatrio, salvo se tiver sido considerado como catlico pelas
autoridades eclesisticas.
Assim, temos uma plena comunho de vida com deveres recprocos de respeito,
fidelidade, coabitao, cooperao e assistncia (art. 1672.), e, de certa fora,
num regime diferenciado em matria de bens e dvidas.
Com a morte de uma das partes, outra cabe uma posio privilegiada na
sucesso legal do de cuius. A extino do vnculo matrimonial por outro motivo
que no a morte exige a interveno de uma entidade estatal (conservador do
registo civil) ou equiparada (autoridade eclesistica).
(MSP)
O casamento uma fonte de relaes familiares, celebrado este, os nubentes
formam a sua famlia, e cada um dos membros integra a famlia do outro.
uma forma de constituio de relao familiar, onde os cnjuges podem
procriar e assim tornar o casamento fonte de parentesco.
O casamento tem caracter pblico, no ser considerado existente um
casamento contrado sem que a comunidade circundante tenha tido acesso sua
futura celebrao, aos preparativos que a lei impe para este efeito. (Vale tanto
para o civil como para o catlico)
A lei admite uma exceo, quem no posso no momento do patrimnio, cumprir
o processo preliminar por razes ponderosas (pr-morte, iminncia de parto)
poder casar prescindindo ento das formalidades: assim o casamento urgente.
Mas, o casamento dever ser homologado dentro de um prazo, sob pena de ser
inexistncia.
Tem de ser celebrado por um proco ou por um conservador.
O casamento tem carcter imperativo, a lei impe consequncias jurdicas
essenciais ao casamento que no obedea tramitao e pressupostos legais, de
acordo com as vicissitudes do mesmo. Assim, h casamentos sancionados em
virtude de irregularidades ocorridas, em tais casos os casamentos tero efeitos
especficos contemplados pela lei.
Casos ocorrem em que a lei impe um regime de bens em funo da idade dos
nubentes ou da existncia de filhos anteriores celebrao do casamento.
Tambm o casamento contrado sem processo preliminar se entender celebrado
em separao de bens.
A lei no obsta aos casamentos de primos, de tios e sobrinhos, embora estes
sejam submetidos a requesitos jurdicos. Mas a regra as pessoas no casarem
dentro da famlia.

3-O parentesco
(JDP)

O art. 1578. define parentesco (vnculo que une duas pessoas, em

consequncia de uma delas descender da outra ou de ambas procederem de um
progenitor comum).
Trata-se de uma relao de consanguinidade e determina-se por linhas e por
grau (cada gerao forma um grau e a srie dos graus constitui a linha de
parentesco art. 1579.). Quando uma das pessoas descende da outra, diz-se
que so parentes na linha recta; quando nenhuma das pessoas descende da
outra, mas ambas procederam de um progenitor comum, diz-se que so parentes
em linha colateral (art. 1580., n.1).

O parentesco na linha recta pode ser descendente ou ascendente (art. 1508.,

n.2). Fora do mbito do Ttulo I do Livro IV do CC, a lei distingue entre linha
paterna e materna (art. 1952., n.3).
A fonte do parentesco a procriao, mas os poderes e deveres emergentes da
filiao ou do parentesco s so atendveis se a filiao se encontrar legalmente
estabelecida (1797., n.1). NO entanto, a filiao no legalmente estabelecida
releva, excepcionalmente, nos termos do art. 1603.. e o estabelecimento da
filiao tem eficcia retroactiva (art. 1797., n.2).
Trata-se de um facto sujeito a registo civil obrigatrio (art. 1., n.1, al. b)
CRC), pelo que, em regra, a eficcia do parentesco s opera havendo registo da
filiao estabelecida (art. 2. CRC).
Nos termos do art. 1582., salvo disposio da lei em contrrio, os efeitos do
parentesco produzem-se em qualquer grau da linha recta e at ao sexto grau da
linha colateral. O direito de representao na sucesso legal em benefcio dos
descendentes do irmo do autor da sucesso (arts. 2024., 2133., n.1, al. c)
e 2145.) constitui um dos raros exemplos em que o parentesco releva na linha
colateral para alm do sexto grau.
A mais relevante espcie de relao de parentesco a relao de filiao. Os
principais efeitos especficos da relao de filiao so a vinculao recproca dos
respectivos sujeitos aos deveres de respeito, auxlio e assistncia (art. 1874.) e
a sujeio dos filhos ao poder paternal at maioridade ou emancipao (arts.
1877 e ss).

Temos tambm a relao que liga parentes em linha recta (avs) ou colateral
(irmos), as quais so protegidas contra o exerccio abusivo do poder paternal
(art. 1887.-A).
Entre os efeitos do parentesco que se produzem em vida de ambos os sujeitos
da relao, de destacar a obrigao de alimentos, que recai sobre os
descendentes, os ascendentes, os irmos e os tios, pela ordem indicada (art.
2009.). Alm disso, o parentesco produz efeitos no domnio matrimonial (art.
1602., als. a) e b) e c)).
Entre os efeitos do parentesco que se produzem por morte de um dos sujeitos
da relao, ou seja, os efeitos da extino do parentesco por morte, assinale-se
os que operam no campo da sucesso legal hereditria, por exemplo, os
descendentes, os ascendentes, os irmos e seus descentes e outros parentes na
linha colateral at ao 4. grau integram, respectivamente a 1., a 2., a 3. e 4.
classes de herdeiros legtimos (art. 2133., n.1).
O parentesco tem relevncia ainda no campo da legitimidade para requerer
providncias destinadas a tutelar a memria do falecido (arts. 71., n.2, 73.,
75., n.2, 76., n.2 e 79., n.2), da atribuio do direito a indemnizao
dos danos no patrimoniais causados por morte da vtima (art. 496., n.2) e da
transmisso por morte do arrendamento para habitao (arts. 1106. CC e
ainda art. 57. do NRAU Lei 6/2006, de 27 de Fevereiro).
A relao de parentesco extingue-se com a morte de um dos sujeitos ou por
aco judicial.
(MSP)
O parentesco a emergncia mais direta de qualquer relao heterossexual.
Na doutrina portuguesa, JDP evidencia o relevo do Direito da filiao tambm em
termos simblicos, antepondo o seu estudo ao estudo do casamento, o que
inverte a ordem legal codificada.
A lei fornece o conceito legal da figura, Parentesco () o vinculo que une
duas pessoas, em consequncias de uma delas descender da outra ou de ambas
procederem de um progenitor comum.
Se A pai de B esta relao entre ambos j uma relao familiar.
O parentesco, diferentemente daquilo que o art.1576 anuncia, no fonte de
relao familiar. Ele prprio relao familiar.
Agora vamos imaginar, A e B so descendes de C, so filho e neto daquele. Cada
gerao forma um grau e a srie de geraes constitui a linha do parentesco
( art. 1579)
Antnia pai de Bernardo e av de Cidlia. Pais e filhos so parentes no 1 grau
da linha reta, avs e netos no 2 grau da mesma linha.
Pires de Lima e Braga da Cruz afirmavam com assertividade que se A pai de B,
B no parente de A no 1 grau mas sim no grau 0.
Apresentamos os principais efeitos do parentesco na linha reta:
Direito ao nome- 1575
Efeitos em NJ As doaes feitas por ascendentes a descendentes tm
implicaes no DS. As doaes entre casados tero um regime prprio
( 1761-66)
Direito Sucessrios- Ascendentes e descendentes so sempre
herdeiros legitimrios
Incapacidades- Os parentes na linha reta no podem contrair
casamento. Este casamento seria anulvel. Sob a epigrafe de impedimento

dirimente relativo (1602 a)) afirma a lei que obsta ao casamento a relao
de parentesco na linha reta. Tanto os nubentes, como os seus descendentes,
ascendentes e colaterais at 4 graus tm competncia para impugnar o
casamento. O perodo durante o qual podero atuar de 6 meses sobre a
data da dissoluo do casamento. O Ministrio Pblico, pode at sua
dissoluo (morte/divrcio) intentar uma ao neste sentido.

Parentesco colateral
(MSP)
Quando dois parentes no descendem um do outro, mas de um ascendente
comum, sero colaterais, ou seja, cada um provm de uma linha recta.
A lei estabelece para o paresnteco na linha colateral duas regras polmicas:
1- Reporta-se ao limite jurdico de relevncia do parentesco na linha
colateral
2- O horizonte de referencia aqui o 6 grau, ou seja, a relao familiar
mais plausvel na ordem natural da vida
A pai de B e C
B e C so colaterais no 2 grau, no descendem uma da outra, mas tm um
progenitor comum.
B me de D
D colateral de C em 3 grau (tia e sobrinha)
J filho de C , logo colateral de B em 3 grau
J e D so primos, colaterais em 4 grau.
Se D tiver um filho E, este e C sero colaterais em 4 grau

Colaterais no 2 grau
Os irmos podem ter sido gerados pelo mesmo casal, logo so irmos plenos,
germanos.
Podem, igualmente, ser filhos apenas de pai comum, e assim so irmos
consanguneos.
Os colaterais no 2 grau, beneficiam de direitos sucessrios diferentes, de acordo
com a classificao apontada. Sem nenhum dos irmos tiver cnjuge ou
descendentes e caso os ascendentes tenham falecido, abre-se em principio a
sucesso dos irmos. OU seja, so os irmos que sero chamados a receber os bens.
Ora, o quinho de cada irmo germano e duplo do quinho consanguneo. Art. 2146

Afinidade
(JDP)

Afinidade: o vnculo que liga cada um dos cnjuges ao parente do outro (art.
1584.). Depende, pois da celebrao de um casamento e da existncia de uma
relao de parentesco entre uma pessoa e um dos cnjuges.
A afinidade determina-se pelos mesmos graus e linhas que definem o
parentesco. Note-se que no h relao de afinidade de um cnjuge e os parentes
do outro (por ex: compadres).

Tendo como fontes o casamento e a procriao em regra, a eficcia da afinidade

apenas pode ser invocada se a filiao estiver legalmente estabelecida e se este
facto e o casamento tiverem sido registados.
A espcie de relao de afinidade com maior importncia a afinidade na linha
recta, designadamente, a que liga os sogros e noras e genros; e padrastos aos
enteados (estes ltimos obrigados a obrigao de alimentos relativamente a
enteados menores que estejam, ou estivessem no momento da morte do cnjuge,
a cargo deste art. 2009., n.1, al. f)). A afinidade na linha recta um dos
impedimentos dirimentes ao casamento (art. 1602., al. c)). O Afim na linha
recta pode beneficiar da transmisso por morte do arrendamento para habitao
(art. 1106. CC e 57. NRAU).
A afinidade no corresponde a um facto designativo na sucesso hereditria
legal, no confere legitimidade para requerer providncias destinadas a tutelar a
memria do falecido, nem fundamenta a indemnizao dos danos no
patrimoniais causados por morte da vtima.
Por fora do art. 1585., 2. parte, afinidade no cessa pela dissoluo do
casamento, o que significa que o vnculo subsiste aps a extino da relao
conjugal.
O vnculo de afinidade extingue-se ex tunc com a anulao e a nulidade do
casamento, a no ser que ambos os cnjuges estivessem de boa f ao celebrar o
acto. Ento, aquele vnculo produzir efeitos at ao trnsito em julgado da
sentena de anulao ou de declarao de nulidade (art. 1647.). Extingue-se
tambm retroactivamente nas situaes de extino retroactiva do vnculo de
filiao do qual decorre o parentesco de um dos cnjuges.
Por fim a afinidade extingue-se ex nunc com a morte de um dos sujeitos da
relao e com a adopo plena do parente do cnjuge, salvo se o adoptado for
filho do cnjuge do adoptante (art. 1986.). Ao determinar a cessao do
parentesco entre o adoptado e o cnjuge, a adopo plena elimina o vnculo de
que depende a relao de afinidade.
(MSP)
Art. 1584
Ex: A casa com B, B filho de C, C passa a ser afim de A. No so parentes, so
pessoas cujo relacionamento resulta do matrimnio.
Esta relao assenta numa relao social gerada por um casal que deu origem a
uma famlia, tem menos consistncia afirmativa no plano social do que ter a
famlia de sangue. E este reconhecimento justifica diferenas de regime, que o
lesgilador introduziu: as analogias com as relaes familiares diretas no tm
substrato que justifique uma sua amplificao forte pelo Direito.
So relaes que exprimem nexos morais que se estabelecem entre as pessoas
que uma circunstncia familiar aproximou e mal seria no fossem reconhecidas
nas manifestaes jurdicas bsicas.

A adoo
A adopo (art. 1586 CC) o vnculo que, semelhana da filiao natural mas
independentemente dos laos de sangue, se estabelece legalmente entre duas
pessoas. A adopo um vnculo de parentesco legal, moldado nos termos
jurdicos da filiao natural, embora com esta no se possa confundir, nem haja
qualquer fico legal a faz-lo.

So admitidas duas modalidades de adopo: a plena e a restrita (art. 1977/1

CC). A adopo restrita pode converter-se, a todo o tempo e a requerimento do
adoptante, em adopo plena, mediante a verificao de um certo nmero de
condies (n. 2).
A adopo plena, tal como a restrita, constitui-se mediante sentena judicial (art.
1973/1 CC). Para que a adopo seja decretada, necessrio preencherem-se os
requisitos do art. 1974 CC: apresentar reais vantagens para o adoptando; fundarse em motivos legtimos; no envolver sacrifcio injusto para os outros filhos do
adoptante; e ser razovel supor que entre o adoptante e o adoptando se
estabelea um vnculo semelhante ao da filiao; e o adoptando ter estado ao
cuidado do adoptante durante prazo suficiente para se poder avaliar da
convenincia da constituio do vnculo.
A adopo plena pode ser feita por duas pessoas casadas h mais de quatro
anos e no separadas judicialmente de pessoas e bens ou de facto, se ambas
tiverem mais de 25 anos; tambm pode adoptar, a ttulo singular, plenamente
quem tiver mais de 30 anos ou, se o adoptando for filho do cnjuge do adoptante,
mais de 25. S pode adoptar plenamente quem no tive mais de 50 anos data
em que o menor lhe tiver sido confiado, salvo se adoptando for filho do cnjuge
do adoptante (art. 1979 CC).
A capacidade do adoptante, para alm das regras indicadas, est submetidas
aos princpios gerais do Cdigo Civil (art. 295 CC).
Podem ser adoptados plenamente os menores filhos do cnjuge do adoptante e
aqueles que tenham sido confiados, judicial ou administrativamente, ao
adoptante.
O adoptado deve ter menos de 15 anos de idade data da petio judicial de
adopo; poder, no entanto, ser adoptado quem, a essa data, tenha menos de
18 anos e no se encontre emancipado, quando, desde idade no superior a 15
anos, tenha sido confiado aos adoptantes ou a um deles ou quando for filho do
cnjuge do adoptante (art. 1980 CC).
Embora se constitua por sentena judicial, a adopo pressupe o
consentimento do adoptando de mais de 14 anos, do cnjuge do adoptante no
separado judicialmente de pessoas e bens, dos pais do adoptando, ainda que
menores e mesmo que no exeram o poder paternal, desde que no tenha
havido confiana judicial (art. 1981/1 CC). Existem algumas derrogaes a esta
norma contidas no art. 1981/2 a 4 CC.
Nos termos do art. 1986/1, pela adopo plena o adoptado adquire a situao
de filho do adoptante e integra-se com os seus descendentes na famlia deste,
extinguindo-se as relaes familiares entre o adoptado e os seus descendentes e
colaterais naturais.
A adopo plena irrevogvel, mesmo por acordo entre o adoptante e o
adoptado (art. 1989 CC), embora a sentena que tenha decretado a aco possa
ser revista nas hipteses previstas no art. 1990/1 CC.
adopo restrita, prevista nos arts. 1992 e segs. CC, so aplicadas, em
princpio, as normas constantes dos artigos que regulam a adopo plena. H
contudo, algumas alteraes. Uma delas a de que qualquer pessoa pode
adoptar restritamente, desde que tenha mais de 25 anos e no mais de 50 anos.
A outra a de que a adopo restrita tem efeitos limitados, descritos na lei: o
adoptado restritamente no adquire a situao de filho do adoptante, nem se
integra com os seus descendentes na famlia deste. Mantm, em relao sua
famlia natural, todos os direitos e deveres (art. 1994 CC). No perde os seus
apelidos de origem, como no caso da adopo plena. Pode ser estabelecida a

filiao natural do adoptado, embora estes efeitos no prejudiquem os efeitos da

adopo (art. 2001 CC). H aqui, pois, uma ligao do adoptado, no s sua
famlia de origem, como tambm sua nova famlia adoptiva.
Quanto aos efeitos sucessrios da adopo restrita (art. 1999 CC), o adoptado
no herdeiro legitimrio do adoptante, nem este daquele. Mas o adoptado ,
por direito de representao, os seus descendentes so chamados sucesso,
como herdeiros legtimos do adoptante, na falta de cnjuge, descendentes ou
ascendentes. O adoptante chamado sucesso como herdeiro legtimo do
adoptado ou seus descendentes, ascendentes, irmos e sobrinhos do falecido.
O poder paternal em relao a adoptado passa para o adoptante (art. 1997 CC),
embora haja aqui algumas alteraes quanto ao exerccio normal do poder
paternal.
O vnculo de adopo restrita gera um impedimento matrimonial (art. 1604-e,
1607 CC), embora seja simplesmente impediente e dispensvel (art. 1609/1-c
CC).

O Casamento
(JDP)

Noo de casamento civil

O art 1577. define casamento: este caracteriza-se por:
Contratualidade: esta caracterstica tem sido contestada. Tem-se atribudo
ao casamento natureza de acto administrativo (os nubentes tinham de manifestar
a vontade de casar perante um funcionrio). Apesar da interveno de um
funcionrio constituir condio de existncia do casamento (art. 1628., al. a)),
a declarao de consentimento que tem o papel principal (arts. 1628., als.
C) e d), 1631., al. b), 1635., 1636., 1638.), sendo a primeira mera
observncia de forma especial legalmente exigida.
Tambm se tem caracterizado o casamento como um negcio jurdico em
sentido estrito ou como a soma de dois actos jurdicos simples (por falta de
liberdade de estipulao e pela amplitude existencial dos efeitos do casamento).
Contudo, no obstante a fixao injuntiva dos efeitos essenciais do casamento
(arts. 1618., 1698., 1699.), as partes gozam de alguma margem de
autonomia: podem decidir quando e com quem querem casar; estipulaes sobre
o modo de cumprimento dos deveres conjugais.
Alm te tudo isto, a relevncia da simulao como vcio do acto matrimonial
(art. 1635., al. d)) confirma a natureza negocial do mesmo.
Diversidade de sexo das partes.
Assuno do compromisso recproco de plena comunho de vida: este
compromisso, assente numa clusula geral, traduz-se em deveres particulares
(art. 1672. - respeito, fidelidade, coabitao, cooperao, assistncia).
As repercusses da obrigao de plena comunho, no excluem o carcter
contratual do casamento. A plena comunho de vida no determina a eliminao

da individualidade das partes, a qual se passa a exercer dentro do espao de vida

em comum.
Pessoalidade: numa das duas possveis acepes do termo, um contrato
pessoal porque na sua realizao indispensvel a presena dos prprios
contraentes (art. 1616., al. a)).
Numa segunda acepo, porque influi no estado das pessoas, projectando-se
principalmente na esfera pessoal e acessoriamente na esfera patrimonial.
Solenidade: porque a celebrao est sujeita a uma forma estabelecida na
lei (art. 1615.), visando levar as partes a reflectir antes de se vincularem
(contrasta com a informalidade da constituio da unio de facto).
Assim, um contrato especial, um contrato familiar, estando marcado pelo
aspecto funcional. O casamento tem uma finalidade comunitria, que impede a
aplicao da excepo de no cumprimento (art. 428.).

Modalidades de casamento
O casamento civil no a nica modalidade do casamento. H o matrimnio
catlico (art. 1587.), o casamento celebrado segundo o Direito Cannico da
Igreja Catlica a que a lei reconhece valor e eficcia de casamento.
O matrimnio catlico uma verdadeira modalidade de casamento (art. 16.
da Concordata entre a Repblica Portuguesa e a Santa S, de 2004, as decises
das autoridades eclesisticas relativas nulidade do casamento e dispensa
pontifcia do casamento rato e no consumado podem produzir efeitos civis, as
quais aplicam Direito Cannico aos requisitos de validade do matrimnio catlico
e incidem sobre uma causa particular da sua dissoluo).
Outro tratamento dado aos demais casamentos religiosos: art. 19., n.1 Lei
da Liberdade da Religiosa reconhecimento de efeitos civis. Contudo estes
casamentos esto sujeitos ao regime que vigora para o casamento civil, salvo
aspectos de forma (arts. 19. e 58. da LLR).
Deste modo, so apenas casamentos civis sob forma religiosa.

. Sistemas de casamento
Sistema de casamento religioso obrigatrio O Estado reconhece
eficcia civil apenas ao casamento celebrado por forma religiosa.
Sistema de casamento civil obrigatrio os casamentos religiosos no
produzem efeitos civis; o Estado s atribui relevncia jurdica ao casamento
civil, celebrado segundo a forma fixada na lei
Sistema de casamento civil facultativo so conferidos efeitos civis
quer ao casamento celebrado por forma civil quer ao casamento celebrado
por forma religiosa. Os nubentes que pretendam contrair matrimnio
relevante perante o Estado podem escolher entre a forma laica e a forma
civil. Comporta duas vertentes:
O Estado s reconhece um regime particular ao casamento religioso nos
aspectos formais; em tudo o resto, aplicvel a lei civil. O casamento laico

e o casamento religioso so apenas duas formas distintas de celebrao do

matrimnio.
O Estado admite a eficcia do direito da igreja ou comunidade religiosa em
aspectos que no so meramente formais. O casamento laico e o
casamento religioso so dois institutos ou duas modalidades diferentes.
Sistema de casamento civil subsidirio. O Estado reconhece o casamento
religioso, apenas admitindo o casamento laico para os casos em que
considerado legtimo pelo Direito da igreja ou da comunidade religiosa.
Em Portugal desde a Concordata de 1940 tem vigorado, em Portugal, o sistema
de casamento facultativo, da segunda vertente referida. Contudo, antes da LLR, o
casamento laico era facultativo para os catlicos, que podiam escolher livremente
entre aquele e o casamento catlico; para os membros de outras confisses
religiosas, era obrigatria a celebrao do casamento laico, pois o Estado no
admitia eficcia civil aos casamentos religiosos no catlicos.
O casamento civil e o casamento catlico so dois institutos diferentes. Contudo
o casamento religioso no catlico no constitui uma modalidade autnoma,
integrando-se no casamento civil, que comporta, assim, duas formas: a civil e a
religiosa.
Assim pode-se escolher entre: casamento civil por forma civil; casamento civil
celebrado por forma religiosa; casamento catlico.
(MSP)
Existem autores que considerem que o casamento se trata de um contrato, o
que suscetvel de algumas controvrsias.
Mesmo os autores que afirmam tratar-se de um contrato em geral, a autonomia
dos nubentes muito reduzida no casamento. E a quantidade de normas
imperativas que a lei contm em matria de efeitos pessoais e patrimoniais do
matrimnio ainda mais contribui para acentuar este ponto. A prof. Diz que esta
viso minimalista.
O segundo ponto de vista diz-nos que o casamento nasce de decises livres e
supe um projeto de vida que, atravs da sua celebrao, se constri
juridicamente ao servio de desenvolvimento da vontade e da dignidade de
ambos os cnjuges.
o aspeto que evidencia a matriz no publica deste instituto. O casamento
entronca no Direto privado e nunca, de outra forma, daria corpo a um projeto de
desenvolvimento de direitos: os direitos de cada cnjuge. Como forma de
desenvolvimento do ser humano em liberdade, promana da sociedade civil qual
se adequa; os aspetos pblicos que a sua perfeio e desenvolvimento impe,
so assim, ancilares. O Direito publico determinante neste projeto de famlia. O
projeto em sim, nasce e desenvolve-se como expresso da natureza humana.

Constituio e Direito da Famlia

art. 36/1 da CRP: a todos se garante a faculdade de fundar famlia e de instituir
uma sociedade familiar em condies de plena igualdade.

Duas vias se abrem ao intrprete para a fixao do sentido que razoavelmente

deve ser atribudo proclamao retrica feita no art. 36/1 CRP, do direito
natural do homem constituio de famlia:
Subordinar a atribuio do direito (constitucional) de fundar ou criar famlia
s prescries da lei ordinria, nos termos gerais e abstractos em que a lei
(ordinria) prev e regula os actos jurdicos constitutivos da famlia. Deste
modo, salvaria a constitucionalidade das normas definidoras dos
impedimentos matrimoniais e dos pressupostos da adopo. Esta soluo
envolve uma abdicao inconstitucional dos critrios do legislador
constitucional perante o pensamento do legislador ordinrio, que no por
certo, a que melhor corresponde inteno dos constituintes.
Integrar a proclamao retorica do art. 36/1 no espirito do art. 13 do
mesmo texto constitucional. como se o art. 36/1 prescrevesse que
todos tm o direito de constituir famlia em condies que no violem o
principio da igualdade definido no art. 13. Ao espirito desta norma
constitucional no repugna, efectivamente, aceitar as limitaes
resultantes da lei vigente, quer em matria de impedimentos matrimoniais,
quer no domnio dos pressupostos da adopo.

Direito a Casar: direito de livre acesso ao casamento. Deste modo, seria

manifestamente inconstitucional a transplantao para a lei civil
portuguesa dos impedimentos de ordens sacras ou do voto publico
perpetuo de castidade, ou as leis que tornem dependentes de autorizao
oficial os casamentos de pessoas que exeram determinadas profisses.
Contudo, este direito natural de casar, reconhecido a todos os cidados, no
pode ser tomado letra da proclamao que os eleva ao firmamento
constitucional, sob pena de serem havidos como inconstitucionais todos os
preceitos da lei ordinria que estabeleam impedimentos matrimoniais.
necessrio interpretar esta afirmao retorica do direito celebrao do
casamento nos mesmos termos restritivos que deve ser subordinada a
proclamao do direito de constituir famlia. No texto constitucional, do art. 36/1,
aparentemente so proclamadas duas faculdades distintas: (1) direito de
constituir famlia; (2) direito de contrair casamento sugere-se que a famlia se
pode constituir fora do casamento, margem do casamento.
Do ponto de vista puramente gramatical, no se pode afirmar que o texto
constitucional consagra duas faculdades autnomas, sem nenhum nexo
instrumental entre si s assim seria se no preceito se proclamasse que
todos tm o direito de constituir famlia E o direito de contrair
casamento em condies de plena igualdade.
Do ponto de vista literal, a norma constitucional refere as duas
faculdades como desmembramentos do mesmo e nico direito, entendase que a constituio da famlia passa normalmente pela celebrao do
casamento.

 Repugnaria naturalmente aceitar a proclamao solene, ainda que velada

ou s indirecta, no texto constitucional, de um princpio terceiromundista, tribalista que assentasse no facto que todos se podem
amantizar, constituir famlia de facto ou constituir famlia por meio de
concubinato, em condies de plena igualdade. No neste sentido, que
a CRP de 67 proclama que a famlia como elemento fundamental da
sociedade, tem direito proteco da sociedade do Estado no a
unio concubinaria o elemento fundamental da sociedade civil.
Nota: h uma forma de constituio legal da famlia, fora do casamento, que
de algum modo pode explicar e justificar a frmula desdobrada do art. 36/1
adopo: a lei coloca-se ao alcance, no s das pessoas divorciadas,
vivas ou separadas (c/s famlia), mas tambm dos solteiros (c/s filhos).
Direito identidade pessoal (art. 26/1): abrange o direito ao nome, que um
elo importantssimo de ligao da pessoa quelas que a conceberam e constitui,
ao mesmo tempo, um instrumento de identificao fundamental do individuo
dentro da comunidade poltica a que pertence. A ligao da pessoa aos seus
progenitores assenta:
Obrigatoriedade da declarao de nascimento
Norma que regula a composio do nome do filho (art. 1875)
Aps a fixao do nome do filho a tutela jurdica da identidade do individuo
possui uma dupla vertente:
Aspecto positivo individuo tem o direito (dever) de usar o seu nome,
completo ou abreviado, como credencial da sua individualidade em todos
os actos da sua vida pblica ou privada (art. 72/1 CC)
Aspecto negativo titular do nome tem o poder de ser opor a que outrem
use ilegitimamente, no apenas o seu nome, mas tambm os seus apelidos
de famlia, quer para identificar outra pessoa, quer para designar um
produto, um animal ou at uma personagem literria (fictcio).
Como a matria dos impedimentos matrimoniais aplicveis ao prprio
casamento catlico se encontra hoje efectiva e exclusivamente regulada na lei
civil, de harmonia com a Concordata de 7 de Maio de 1940, e sendo igualmente
incontestvel a competncia dos tribunais civis para decretarem a dissoluo dos
casamentos catlicos por divorcio, aps a assinatura do Protocolo Adicional
Concordata de 15 de Fevereiro de 75, a nica dvida que se levanta na
sequencia do princpio em anlise a de se saber se se mantm ou no em vigor
a competncia exclusiva dos tribunais e reparties eclesisticas para as causas
respeitantes nulidade do casamento catlico e dispensa do casamento rato e
no consumado (art. 1625)
Fortes razes apoiam a tese que considera salvaguardada pelo novo
princpio constitucional a jurisprudncia dos tribunais eclesisticos
reconhecida na lei civil.
Pereira Coelho: art. 1625 corresponde ao 1paragrafo do art. XXV da
Concordata de 1940, que o art. 2 do Protocolo Adicional expressamente

manteve em vigor. Nada faz crer que os constituintes, um ano volvido

sobre a assinatura do Protocolo que solucionou uma questo
particularmente delicada entre o Governo Portugus e a Santa S
pretendessem alterar unilateralmente posio tao nevrgica como a da
jurisdio dos tribunais eclesisticos em matria de casamento (catlico).
Reforma do CC de 77 manteve intacta redaco do art. 1625, sendo que
foram inmeras as alteraes introduzidas no sector do direito da famlia.
Direito Primrio da Famlia na Educao dos Filhos (art. 36/5 + art. 67/2 al. c) +
art. 68/1): aos pais que, por direito prprio, compete definir e executar as
linhas da formao intelectual, espiritual, moral e profissional dos filhos, enquanto
ao Estado (e sociedade grupos ou organizaes sociais especialmente
dedicadas aos problemas da infncia e da juventude) cabe apenas colaborar ou
cooperar na execuo dessa tarefa prioritria da famlia.
A proteo especial consagrada no art. 69, promete aos rfos e abandonados,
na feio programtica e no estilo descritivo prprio de muitos trechos do
diploma constitucional, no mais que um corolrio da funo supletiva que os
art. 36/5 e 67/2 al) c) atribuem ao Estado (e tambm, o art. 68/1 sociedade)
na educao das crianas em geral. Como corolrio, j no do restrito direito dos
pais educao (art. 36/5 direito dever), mas do poder paternal em geral
(situao jurdica cujas razes mergulham no direito natural), deve-se ainda
considerar o art. 36/6 s quando os pais, ou alguns deles, no cumpram os
deveres essenciais do poder paternal (ex: cuidar do sustento, higiene ou da
educao dos filhos menores) e a falta seja concretamente apurada pelos
tribunais, os filhos podem ser retirados aos pais. E, mesmo neste caso, a
separao ter de ser determinada, no pela autoridade administrativa, mas por
deciso judicial.
Como corolrio do direito natural dos pais educao dos filhos, tirado do plano
da legislao ordinria e j no plano do direito constitucional, deve-se ainda
considerar o poder de os pais decidirem sobre a educao religiosa dos filhos
menores de 16anos (art. 1886) espcie de maioridade legal antecipada em
matria de liberdade religiosa.
A relao aos pais adotivos o art. 36/6 vale como norma de direito positivo
constitucional, visto os pais adotivos serem equiparados, por fora da lei (art.
1986 e 1987), aos pais naturais, com todos os direitos e obrigaes prprios do
poder paternal. Mas j no vale como expresso de direito natural, visto este s
abranger os pais que o so pelo sangue (procriao).

II Igualdade Jurdica dos Cnjuges

Princpio da Igual Capacidade Civil dos Cnjuges: nos termos do art. 36/3,
1parte, encontra-se proclamado o princpio da igualdade de direitos e deveres
dos cnjuges quanto sua capacidade civil e poltica.
Toda a discriminao entre direitos e deveres do marido e da mulher, que
pressuponha a incapacidade desta, passou a ficar ferida de inconstitucionalidade,
sucedendo o mesmo quanto a todas as discriminaes ou limitaes que
assentem no preconceito da incapacidade politica da mulher casada. A disposio
inconstitucional completou, com esta eliminao a ideia da incapacidade da
mulher casada, o pensamento legislativo iniciado no art. 13 com a reao contra

a mulher em geral, ao condenar as descriminaes de tratamento jurdico ditadas

apenas em funo do sexo. Contudo, a igual capacidade dos cnjuges, prudente e
justificadamente proclamada no texto constitucional, aparece convertida no CC,
na igualdade plena de direitos e deveres dos cnjuges dentro do casamento, que
o art. 1671 consagra.

Qualquer discriminao de tratamento jurdico entre marido e mulher

que pressuponha a ideia de incapacidade ou de menor capacidade civil
desta est irremediavelmente ferida de inconstitucionalidade.

Qualquer outra diferena de regime, que beneficie a mulher ou o

marido, quer no mbito do direito civil ou comercial, quer no sector do
direito do trabalho (proteo gravidez, ao parto ou ao perodo de
amamentao do filho) que nenhuma relao tenha com a capacidade civil
do cnjuge, no envolve violao concreta da CRP embora se desvie da
agnstica regra da igualdade jurdica fixada no art. 1671/1.
Igualdade Jurdica dos pais na manuteno e educao dos filhos: o Cdigo de
66 atribua ao marido o poder de decidir nos assuntos de interesse comum, em
que houvesse divergncia de critrios entre os cnjuges e distribua
cuidadosamente entre marido e mulher as competncias especiais contidas no
poder paternal.
Com a CRP de 76 estas disposies tornaram-se manifestamente
inconstitucionais, vindo a ser substitudas pelas novas regras a que a reforma de
77 submeteu o exerccio do poder paternal. O custo principal deste princpio foi o
recurso necessrio aos tribunais para a resoluo dos assuntos de interesse dos
filhos em que haja divergncia insanvel de critrios entre pai e me (pode
suceder logo na escolha do nome do filho, embora no estejamos perante um
caso de manuteno ou educao dos filhos). Outro custo relevante foi a
necessidade de contabilizar, como uma espcie de prestao pecuniria, o
trabalho realizado pela mulher/marido dentro do lar (art. 1676. Este princpio
deve valer, pelo seu espirito quer: (1) para os pais fora do casamento ( art.
1911); (2) para os pais adoptivos (adopo plural ou integradora).
1.

A Centralidade e Dificuldade da Matria dos Deveres Conjugais

I- Art. 1672 C. Civil enumera os deveres recprocos dos cnjuges

Respeito

Fidelidade

Coabitao

Cooperao

Assistncia
- clara a inderrogabilidade dos deveres conjugais, que, se j decorreria do art.
1618 C. Civil, reforada expressamente pelo disposto no art. 1699/1 b) C. Civil
O Dever de Respeito
I- Sentido restrito: consiste em no lesar a honra, sendo indiscutvel a ilicitude
dos comportamentos de um cnjuge que atinjam a integridade moral de outro

II- Antunes Varela, Guilherme Oliveira, Pereira Coelho e Teixeira de Sousa

defendem que o dever surge como um reflexo da tutela geral da personalidade
fsica e moral, assegurada pelo art. 70/1 C. Civil, no domnio dos efeitos
matrimoniais
- Casamento no autoriza o cnjuge a violar os direitos e liberdades pessoais do
outro
- OA e MC consideram que o dever conjugal de respeito ultrapassa a esfera
pessoal, salvaguardando no apenas os direitos pessoais gerais mas tambm os
direitos patrimoniais individuais de cada cnjuge
- O elenco do art. 1672 C. Civil taxativo (contra esta taxatividade: Teixeira de
Sousa): a extenso do dever de respeito torna intil qualquer referncia a um
dever conjugal ni nominado
- Dever de respeito impe obrigaes que no sejam impostas pelos restantes
deveres nominados (Pereira Coelho, Guilherme Oliveira e Eduardo dos Santos)
III- O dever conjugal de respeito encerra uma particularidade: se, por um lado,
garante a vigncia dos direitos individuais pessoais ou patrimoniais, por outro,
limita o respectivo exerccio em funo da preservao da vida em comum
O Dever de Fidelidade
I- Antunes Varela, Pereira Coelho, Guilherme de Oliveira e Teixeira de Sousa
identificam o dever de fidelidade com um duplo dever de absteno

Fidelidade fsica (impede adultrio)

Fidelidade moral (impede qualquer ligao amorosa, no carnal)

II- Certos autores estrangeiros identificam o dever de fidelidade com um dever
de devoo, dedicao e lealdade (Duarte Pinheiro) ou boa-f (Hauser)
- Quem rejeite (Alagna) qualquer conexo com a absteno de relaes fsicas
extramatrimoniais, reconduzindo o dever de fidelidade ao vnculo recproco de
responsabilidade dos cnjuges, enquanto a exclusividade sexual seria objecto de
um dever conjugal normal, mas no necessrio, resultante, por outra via, do
casamento
- Outra anlise: com a descoberta dos mtodos de contracepo, o dever de
absteno de adultrio teria perdido a razo de ser, no pressuposto de que o
mesmo visaria assegurar a conformidade entre a paternidade biolgica e a
paternidade presumida do marido da me
III- A regra da exclusividade no permite o reconhecimento da faculdade de
escolha do parceiro sexual e a relevncia do adultrio, numa aco de divrcio
litigioso, abre a porta a uma prova que recai sobre aspectos ntimos da vida do
alegado infractor (e do seu cmplice)
- A proibio no se destina a evitar a concepo extramatrimonial, porque
vincula tanto a mulher como o marido
- A obrigao de exclusividade sexual decorre da imagem legal do casamento
como comunho tendencialmente plena de vida (art. 1577 C. Civil) e
monogmica (art. 1601 c) C. Civil)
- Numa ptica de senso comum, ser fiel mulher ou ao marido, passa, ainda
hoje por no ter relacionamento sexual com outrem

- O dever de fidelidade resume-se proibio do adultrio

- O alegado dever de fidelidade moral est directamente associado ao dever de
no injuriar, ao domnio mais restrito do dever conjugal de respeito, onde se
enquadra
O Dever de Coabitao
I- Impe comunho de leito, mesa e habitao
- Comunho de leito: partilha de uma cama e prtica de actos sexuais
- Comunho de mesa: comunho de vida econmica
II- A obrigao de comunho de habitao exige a convivncia doa cnjuges a
tempo inteiro ou, pelo menos, habitual, num determinado local (casa de morada
da famlia art. 1673 C. Civil)
- A obrigao de comunho de habitao, na acepo tradicional, torna-se, por
vezes, pouco vivel na sociedade actual, que reclama uma elevada mobilidade
das pessoas por razes profissionais e que valoriza o direito liberdade de
actividade
- De qualquer modo, vigora sempre uma obrigao de comunho de habitao,
se bem que possa assumir uma confiana particular: no sendo exequvel a
convivncia num esquema de residncia habitual, os cnjuges tm de se esforar
por desenvolver uma convivncia que se aproxime o mais possvel daquela e por
eliminar os obstculos ao afastamento do ideal legal
II- natural que o legislador civil nos e tenha referido concretamente
comunho sexual, porque decidiu aludir aos deveres conjugais com recurso a
conceitos indeterminados:
- O reconhecimento de uma dimenso sexual palavra coabitao apoiada por
vrios indcios da regulamentao civil do casamento
- Quanto ao argumento da incompatibilidade com a liberdade sexual, se
sublinhar que os direitos no so ilimitados

Restries traadas pela obrigao de comunho sexual liberdade sexual

tm por fonte o casamento, contrato em que a vontade das partes se encontra
suficientemente acautelada

totalmente vedada a satisfao do dbito conjugal mediante o emprego

de fora, pblica ou privada

Obrigao de comunho sexual no muito intensa, por fora da

sobrevivncia dos direitos de personalidade celebrao do casamento e da
necessidade de estabelecer um ponto de equilbrio entre as exigncias daqueles
direitos e as dos deveres conjugais
- A obrigao da comunho sexual s se entende violada aps recusa
sistemtica, injustificada e prolongada
O Dever de Cooperao
I- Decompe-se em 2 obrigaes

Obrigao de socorro e auxlio mtuos


Obrigao de os cnjuges assumirem em conjunto as responsabilidades
inerentes vida da famlia que fundaram
- Obrigao de socorro e auxlio mtuos equivale ao dever de cooperao na
vida do outro cnjuge, no tendo cariz exclusivamente imaterial
- Obrigao sujeita a limites: a ningum exigvel um comportamento herico ou
prprio de um mrtir

II- Cooperao no sustento, guarda e educao dos filhos, bem

como o apoio a outros familiares que estejam a cargo de um ou de
outro cnjuge (Eduardo dos Santos defende que esta obrigao
tem por objecto apenas os descendentes)
-H uma certa afinidade entre a obrigao de assuno em conjunto das
responsabilidades familiares e a obrigao de contribuir para os encargos da vida
familiar, que origina crticas opo legal de autonomizar o dever de cooperao
perante o dever de assistncia
- A interseco evita-se tendo em conta que o art. 1676/1 C. Civil no obriga
manuteno e educao dos filhos, indica uma forma, entre outras, de satisfao
do dever de contribuir para os encargos da vida familiar
- Liga-se de uma forma muito estreita ao princpio da igualdade dos cnjuges,
impondo o respeito da regra de co-direco da famlia e de deciso bilateral em
matria de orientao da vida em comum (assim se obsta a qualquer tentativa de
reduzir a eficcia do art. 1671/1 C. Civil)
- Mas a obrigao de assuno em conjunto das responsabilidades familiares
mais rica
- Vincula tambm os cnjuges a trabalharem para a prosperidade comum, a
criarem riqueza para os 2, dando expresso a um dever de cooperao
patrimonial
O Dever de Assistncia
I- Dever estruturalmente patrimonial, envolvendo prestaes
suscetveis de avaliao pecuniria
- Nele cabem 2 obrigaes (art. 1675/1 C. Civil)

Obrigao de prestar alimentos

absorvida pela de contribuir para os encargos da vida familiar numa

situao de normalidade conjugal, s adquirindo autonomia numa situao de
rutura

Obrigao de contribuir para os encargos da vida familiar

Vincula o cnjuge quer perante o outro quer perante os familiares a cargo

dos cnjuges, o credor da obrigao conjugal de prestar alimentos unicamente
o cnjuge
- Verificando-se rutura de vida em comum, a obrigao de contribuir para os
encargos da vida familiar converte-se numa obrigao de alimentos que vincula o
cnjuge perante o outro e, se necessrio, noutra obrigao de alimentos,
autnoma, que incumbir a cada um dos cnjuges relativamente aos familiares a
seu prprio cargo
- Embora a lei s aluda a este fenmeno de converso nos casos em que tenha
sido instaurada a curadoria definitiva e em que tenha sido decretada a separao

de pessoas e bens, a obrigao de contribuir para os encargos da vida familiar

pressupe, logicamente, a existncia de vida familiar (art. 1874/2 C: Civil)
- A ltima obrigao extingue-se, portanto, em todas as hipteses em que falta a
vida em comum, nomeadamente, por haver separao de facto ou por haver
alterao grave das faculdades mentais de um dos cnjuges
- A medida dos alimentos conjugais diversa da medida dos alimentos gerais:
no se circunscreve quilo que seja indispensvel ao sustento, habitao e
vesturio, compreende tudo o que esteja em acordo com aquela que era a
condio econmica e social do agregado familiar, antes da separao
- Na falta da norma especfica acerca da separao de facto, seriam aplicados,
com adaptaes, os critrios gerais que presidem constituio da obrigao de
alimentos que valem justamente para a ruptura decorrente da alterao grave
das faculdades mentais de um dos cnjuges
- O legislador entendeu que a obrigao na separao de facto no pode estar
dependente de razes puramente econmicas
- A suspenso do dever de assistncia no um meio conferido a um cnjuge
para pressionar o outro, nico ou principal culpado, da separao de facto, a
restabelecer a vida em comum, mas uma manifestao do regime geral da
obrigao alimentar entre cnjuges que sanciona a culpa com institutos punitivos
e no compulsrios
II- Destina-se a ocorrer a necessidades dos membros do agregado
familiar de base conjugal que vivam em economia comum
- Relevam apenas as necessidades que se coadunam com a condio econmica
e social de um determinado ncleo familiar em contacto
- Art. 1676/1 C. Civil traa uma conexo entre os encargos da vida familiar e o
lar ou a manuteno e educao dos filhos
- Torna-se patente o carcter artificial de uma qualquer tentativa de
contraposio rgida entre os encargos familiares e os encargos profissionais ou
individuais
- O nico tipo de encargos inequivocamente estranhos ao dever conjugal de
contribuio acaba por ser o daqueles que colidem com a prpria ideia de vida
em comum, materializando uma violao de outros deveres conjugais
III- Vincula reciprocamente os cnjuges s que estes no so obrigados
a realizar uma prestao idntica
- A lei impe uma contribuio proporcional, ajustadas s possibilidades de cada
um
- Se a regra da proporcionalidade no for respeitada, presume-se que o cnjuge
que efectuou uma contribuio superior quilo que lhe era exigido renuncia ao
direito de exigir ao outro a correspondente compensao
- A quantificao imprescindvel para que o cnjuge lesado possa beneficiar do
regime constante do art. 1676/3 C. Civil, e para apurar o valor da indemnizao
que um terceiro tem de pagar ao cnjuge lesado pela diminuio ou perda da
capacidade contributiva para o outro cnjuge
- As formas de contribuio para ocorrer a tais encargos podem ser vrias

Afectao de recursos e trabalho despendido no lar

Manuteno e educao dos filhos

- mais problemtica i, avaliao precisa do trabalho direto de um cnjuge em

prol do lar ou dos filhos
- A aluso a um gnero de trabalho como uma forma de cumprir um dever que
incumbe a ambos os cnjuges, de harmonia com as possibilidades de cada um,
mostra que o abandono do exerccio de qualquer atividade profissional por parte
de um cnjuge pode acarretar um violao do dever de assistncia,
nomeadamente, nos casos em que o montante da contrapartida pelo exerccio
daquela atividade constitua o nico contributo imaginvel do mesmo cnjuge
para a satisfao dos encargos da vida familiar (nos casos de satisfao dos
encargos familiares no seja vivel sem realizao de trabalho profissional ou
domstico, o exerccio de uma atividade surge no apenas como um direito mas
como um dever de cada cnjuge)
- A lei no define o conceito de encargos da vida familiar, no os hierarquiza, no
indica o montante que deve ser afetado a cada uma das necessidades familiares,
nem impe esta ou aquela forma de contribuio aos cnjuges
- A contribuio para os encargos da vida familiar um domnio privilegiado dos
acordos sobre a orientao dos acordos sobre a orientao da vida em comum
IV- Na ausncia de acordo, vigora plenamente a prescrio da
contribuio proporcional (art. 1676/3 C. Civil)
- A providncia de contribuio do cnjuge para as despesas domsticas (art.
1416 CPC) apenas tutela o cnjuge credor na medida em que o cnjuge
inadimplente seja, por seu turno, titular de um crdito de rendimentos ou
proventos sobre um terceiro perfeitamente identificvel
- Se o cnjuge faltoso trabalhar por conta de outrem, pode o tribunal notificar a
respetiva entidade patronal para entregar diretamente a outro cnjuge a parte do
vencimento necessria satisfao da dvida peridica de contribuio para os
encargos da vida familiar (providncia inaplicvel se todos os recursos do cnjuge
faltoso provierem do exerccio de comrcio a retalho)

Caratersticas dos Deveres Conjugais e das SJ ativas

Correspondentes
Aos deveres a que os cnjuges esto vinculados correspondem, no lado ativo,
direitos subjetivos (permisso normativa especfica de aproveitamento de um
bem) e no poderes funcionais
- As situaes jurdicas conjugais ativas constituem permisses: o seu titular
livre de as exercer
- So direitos subjetivos peculiares
- As situaes jurdicas conjugais ativas so direitos de comunho, instrumentos
concedidos para a realizao da finalidade do casamento
- O cnjuge titular pode optar entre o exerccio ou o no exerccio, mas, quando
decida agir, tem de proceder de forma a criar, manter e aprofundar os laos de
comunho de vida como outro
III- Os direitos conjugais integram-se na categoria de direitos relativos
que tm por objeto prestaes

A. Os direitos conjugais formam uma espcie do gnero situaes jurdicas

familiares, pelo que no de estranhar o que os marca (acentuada
funcionalidade, tm carcter estatutrio, durabilidade virtual e carcter
erga omnes, so tpicos, indisponveis e gozam de tutela reforada)
- Apresentam natureza estatutria
- Ligam-se ao estado de casado e subsistem enquanto no operar uma alterao
do estado civil, que muda quando se passa a ser separado de pessoas e bens,
vivo ou divorciado
- Os terceiros esto obrigados a no contribuir para o incumprimento ou para a
impossibilidade de cumprimento dos deveres dos cnjuges (oponibilidade erga
omnes)
- So tpicos: no h deveres dos cnjuges que no estejam previstos no art.
1672 C. Civil
B. A tutela especificamente familiar aquela que a lei estabelece
concretamente para a violao de situaes jurdicas familiares (principal
meio de garantia consiste na regulamentao das consequncias do
divrcio e da separao de pessoas e bens)
- [Culpa: nova lei do divrcio]
- A tutela especificamente familiar opera igualmente contra terceiros
- Aquele que contribuir para o incumprimento do dever de fidelidade, mediante
prtica de relaes sexuais com o cnjuge de outrem afectado pela invalidade
das liberalidades que tenham sido feitas pelo cnjuge adltero (arts. 2196 e 1
953 C. Civil)
- Aos direitos conjugais aplica-se ainda a garantia comum (responsabilidade civil
e criminal nos termos gerais)
- A violao de deveres conjugais pode acarretar responsabilidade civil, ao abrigo
das regras gerais (arts. 183 ss. C. Civil)
- Importa que se verifiquem os pressupostos da obrigao de indemnizar
- O princpio ne bis in idem no atingido, porque muitas das sanes familiares
so destitudas de natureza indemnizatria
- Nem mesmo o terceiro que contribuir para o incumprimento ou para a
impossibilidade de cumprimento dos deveres conjugais est isento de
responsabilidade civil
- Em situaes muito excecionais, no de excluir at a tutela compulsria de
deveres inequivocamente pessoais, como o caso do dever de fidelidade (apenas
na casa de morada da famlia)
- Ao cnjuge ofendido facultado o recurso a aes ou providncias cautelares,
para solicitar o afastamento do cmplice do cnjuge adltero da casa de morada
da famlia, sob cominao de uma sano pecuniria compulsria ou da pena
aplicvel ao crime de desobedincia.
III Situao dos Filhos Nascidos Fora do Casamento
Posio dos Filhos Ilegtimos (art. 36/4):
Probe-se que os filhos ilegtimos sejam objeto, como tais, de qualquer
tratamento discriminatrio em face dos filhos legtimos. Passaram a ser
inconstitucionais todas as normas que, no direito sucessrio vigente,
distinguiam, quanto ordem de chamamento dos sucessveis ou quanto
fixao do quinho acessrio, entre parente legtimos e parentes ilegtimos
em geral, e entre filhos legtimos e filhos ilegtimos em especial.

Proibiu-se que na lei ou nas reparties oficiais (nomeadamente, nas

conservatrias de registo civil e nos consulados) se usassem designaes
diferenciadas relativas s diversas categorias de filiao, tendo
especialmente em vista pr fim distino clssica entre filhos legtimos e
filhos ilegtimos e possivelmente s antigas denominaes de filhos
adulterinos e de filhos incestuosos (embora estes no aparecessem nos
registos oficiais).

Casamento Catlico
Prof. Pereira Coelho
1. Noo de Casamento Catlico
O casamento catlico regulado no direito cannico corresponde
fundamentalmente noo geral de casamento: ato de vontade pelo qual
homem e mulher, por pacto irrevogvel, se entregam e recebem mutuamente a
fim de constiturem matrimnio.

Consentimento
o consentimento legitimamente manifestado que origina o matrimnio um
consentimento que no pode ser suprido por qualquer poder humano.
Consideram-se incapazes de contrair matrimonio por no por no poderem
prestar consentimento vlido todos os que:
Carecem de suficiente uso da razo, o qual se presume a partir
dos sete anos
Doenas mentais que revestem caracter permanente ou habitual
(esquizofrenia)
Perturbaes mentais transitrias (alcolicos, toxicmanos) s para
alguns autores, outros entendem que no se tratam de causas de
incapacidade mas sim de falta de deliberao ou de liberdade interna como
requisito do consentimento matrimonial!
Sofrem de grave defeito de discrio do juzo acerca dos
direitos e deveres essenciais do matrimnio, que se devem dar e
receber mutuamente
Perturbaes que retiram ao sujeito a capacidade crtica, ou seja a
capacidade para ponderar concretamente, na prtica o casamento que vai
celebrar e as obrigaes inerentes ao mesmo.
Por causas de natureza psquica, no podem assumir as obrigaes
essenciais do matrimnio.
Anomalias psquicas ou psicossexuais que no permitem assumir as
obrigaes essenciais do casamento: dbito conjugal, quer o

estabelecimento da relao interpessoal que constitui o objeto do

consentimento matrimonial.
basta que uma das partes tenha tal vontade o direito cannico d relevncia
reserva mental, ao contrario do que acontece no Direito Civil. D ainda relevo
simulao parcial, permitindo que o casamento seja declarado nulo se uma u ambas as
partes exclurem alguma das suas propriedades essenciais.

(JDP)

PROMESSA DE CASAMENTO
Promessa de casamento: contrato pelo qual duas pessoas de sexo diferente
se comprometem a contrair matrimnio (art. 1591.). Trata-se de um contrato
promessa de casamento, pelo que, na falta de disposies especficas (arts.
1591.-1595.), se aplicam as regras gerais do contrato-promessa e as regras
gerais dos negcios jurdicos.
Deste modo, no campo dos requisitos da promessa de casamento fundamental
o art. 410., n.1, que determina a aplicao ao contrato-promessa das
disposies legais relativas ao contrato prometido: exceptuadas as relativas
forma e as que, por razo de ser, no se devam considerar extensivas ao
contrato-promessa.
luz daquele preceito, a capacidade exigida para a promessa de casamento a
mesma que se requer para a celebrao do casamento (arts. 1600. e ss). A
promessa de casamento est sujeita s regras gerais dos negcios jurdicos, uma
vez que as regras especiais do casamento em matria de falta ou vcio da
vontade se destinam a garantir a estabilidade de um matrimnio que j foi
celebrado. Ao contrrio do casamento, a promessa pode ser submetida a
condio ou a termo (p.e., condio de obter uma determina colocao
profissional). O objecto da promessa de casamento deve ser legalmente possvel
(art. 280., n.1). A validade da promessa no depende da observncia de uma
forma especial (art. 219.) e no se impe uma declarao expressa (art.
217.). So exemplos de celebrao do contrato-promessa de casamento o
pedido de casamento, uma vez aceite, a oferta do anel de noivado mulher, que
o recebe e coloca no dedo, e a declarao para casamento proferida no processo
preliminar de publicaes (arts. 135.-137. CRC). O simples namoro no tem,
em princpio, o significado de uma promessa de casamento.

Efeitos da promessa de casamento

Mediante a promessa de casamento, as partes ficam vinculadas a casar uma
com a outra. No entanto, a natureza da obrigao de casar obsta execuo
especfica da promessa (arts. 1591. e 830., n.1) No caso de incumprimento,
conferido apenas o direito s indemnizaes previstas no art. 1594. (art.
1591.).
As indemnizaes previstas no art. 1594. so devidas pelo contraente que
romper a promessa sem justo motivo, que, culposamente, der lugar retratao

do outro ou que dolosamente (por si ou por representantes) contribuir para a

prpria incapacidade matrimonial.
Os beneficirios da indemnizao podem ser o esposado inocente, os pais deste
ou terceiros que tenham agido em nome dos pais.
A obrigao de indemnizar por incumprimento da promessa restringe-se s
despesas feitas e s obrigaes contradas na previso do casamento. S
indemnizvel uma parte dos danos patrimoniais emergentes, o que representa
uma limitao extenso da obrigao de indemnizar (que inclui todos os danos
emergentes, os lucros cessantes e os danos no patrimoniais), fruto da
preocupao de salvaguardar, na medida do possvel, a liberdade matrimonial
das partes. Alm disso, a indemnizao fixada segundo o prudente arbtrio do
tribunal, nos termos do n.3 do art. 1594., o que introduz mais um desvio ao
regime comum da responsabilidade civil (art. 494.): ainda que haja dolo do
agente, o montante da indemnizao concedida poder ser inferior ao valor das
despesas feitas e das obrigaes contradas na previso do casamento.
A Aco de indemnizao caduca no prazo de um ano, a partir da data do
rompimento da promessa (art. 1595.).
No caso de rutura de promessa de casamento, cada um dos contraentes
obrigado a restituir os donativos que o outro ou terceiro lhe tenha feito em
virtude da promessa e na expectativa do casamento, segundo os termos
prescritos para a nulidade ou anulabilidade do negcio jurdico (art. 1592.,
n.1). A obrigao de restituio dos donativos, que independente de culpa,
abrange as cartas e retratos pessoais do outro contraente, mas no as coisas
que hajam sido consumidas antes da retrao ou da verificao da incapacidade
(art. 1592., n.2).
No caso de extino da promessa por morte de um dos promitentes, cabe ao
promitente sobrevivo optar entre conservar os donativos do falecido ou exigir
aqueles que lhe tenha feito (art. 1593., n.1). Certos donativos de seu cariz
ntimo, tm um regime especial: o promitente sobrevivo pode reter a
correspondncia e os retratos pessoais do falecido e exigir a restituio das
cartas e retratos pessoais que lhe tenha oferecido (art. 1593., n.2 e 1595.).

Vcios do Casamento
Capacidade
. Os impedimentos matrimoniais em geral
Aparece definido no art. 1600. e tm-na em quem no se verifique qualquer
impedimento.
Estas proibies de casar esto sujeitas a um princpio de tipicidade (art.
1600.2). A apreciao da sua existncia tem como ponto de referncia o
momento da cerimnia do casamento. Havendo impedimentos matrimoniais, o
casamento no deve ser realizado. Se, apesar disso, vier a ser celebrado, a no
observncia das regras sobre impedimentos pode determinar a anulabilidade do
acto (art. 1631., al a))., a aplicao s partes de sanes especiais com
carcter patrimonial (arts. 1649. e 1650.), e a sujeio a responsabilidade
civil, penal e disciplinar do funcionrio do registo civil (arts. 294. e 297., als.
b) e c) CRC3). So concebveis quatro classificaes de impedimentos:

A dispensa compete ao conservador do registo civil e ser concedida quando

haja motivos srios que justifiquem a celebrao do casamento (art. 1609.,
n.2); se algum dos nubentes for menor ser ouvido os pais ou tutor (art.
1609., n.3). O processo vem regulado nos arts. 253. e 254. CRC.
Apesar do o DL n. 272/2001, de 13 de Outubro, aludir declarao de dispensa
do prazo internupcial (art. 12., n.1, al c), e n.3; art. 15.), o prazo
internupcial no um impedimento susceptvel de dispensa. A chamada dispensa
de prazo internupcial permite mulher, que apresente comprovativo da situao
de no gravidez, casar desde que tenham decorrido cento e oitenta dias sobre a
dissoluo ou invalidade do casamento anterior. Ela continua sujeita ao
impedimento do prazo internupcial; no de observar o prazo maior, de
trezentos dias (art. 1605., n.1).

Impedimentos dirimentes
A celebrao do casamento com impedimentos dirimentes acarreta a
anulabilidade (art. 1631., al. a)), decretada por sentena em aco
especialmente intentada para esse fim (art. 1632.).
O art. 1639., n.1 apresenta quem tem legitimidade para intentar ou
prosseguira aco de anulao (a legitimidade do M.P. representa a proteco de
interessa pblico). Esta aco deve ser instaurada at seis meses depois da
dissoluo do casamento (art. 1643., n.1, al. c)). Todavia, o M.P. s pode
propor a aco at dissoluo do casamento (art. 1643., n.2). admissvel a
convalidao do casamento contrado com impedimentos dirimentes absolutos,
mas no com impedimentos dirimentes relativos (art. 1633., n.1, als. a), b)
e c)).
O art. 1601. enumera os impedimentos dirimentes absolutos:
A idade inferior a dezasseis anos (al. a));
Contrado por um dos nubentes quando ainda no tinha idade de dezasseis anos,
aplicam-se regras especiais no que toca legitimidade e prazo para a anulao.
Alm das pessoas mencionadas no art. 1639., n.1, pode intentar ou
prosseguir a aco o tutor do menor (art. 1639., n.2). A aco de anulao,
quando proposta por quem no tinha idade nupcial, deve ser instaurada at seis
meses depois de ter atingido a maioridade; quando proposta por outra pessoa,
deve ser instaurada dentro de trs anos seguintes celebrao do casamento,
mas nunca depois da maioridade (art. 1643., n.1, al. a)).
Considera-se sanada a anulabilidade se, antes de transitar em julgado a
sentena de anulao, o casamento de menor no nbil for confirmado por este,
perante o funcionrio do registo civil e duas testemunhas, depois de atingida a
maioridade (art. 1633., n.1, al. a)).
A demncia notria e a interdio ou inabilitao por anomalia psquica (al.
b));
Demncia qualquer anomalia psquica que torne uma pessoa incapaz de
reger convenientemente a sua pessoa ou/e o seu patrimnio.
Para obstar ao casamento, a demncia que no tenha sido reconhecido por
sentena de interdio ou inabilitao tem de ser notria e habitual. notria a
demncia certa, inequvoca, no duvidosa. O requisito da notoriedade no se
refere cognoscibilidade, visando-se a proteo de interesses pblicos e no,

como sucede no art. 257., n.2, o mero interesse de proteo do declaratrio

ou da outra parte. Impede-se o casamento mesmo celebrado num intervalo
lcido. E s releva como impedimento a demncia de facto notria que seja
habitual, porque o tratamento da demncia acidental, ou no permanente, cabe
noutra sede, no mbito do regime do consentimento matrimonial (art. 1635.,
al. a)).
O regime da invalidade fundada no impedimento da demncia semelhana ao
da que respeita ao da falta de idade nupcial. A par da legitimidade reconhecida
aos sujeitos do art. 1639., n.1, conferida ao tutor ou curador do interdito ou
inabilitado a prerrogativa de intentar ou prosseguir a ao de anulao (art.
1639., n.2). Quando proposta pelo demente (de facto ou de direito), a ao
deve ser instaurada at seis meses depois de lhe ter sido levantada a interdio
ou inabilitao ou de demncia de facto ter cessado; quando proposta por outra
pessoa, deve ser instaurada dentro dos trs seguintes celebrao do
casamento, mas nunca depois do levantamento da incapacidade ou da cessao
da demncia (art. 1643., n.1, al. a)). Considera-se sanada a anulabilidade se,
antes de transitar em julgado a sentena de anulao, o casamento do demente
for confirmado por este, perante o funcionrio do registo civil e duas
testemunhas, depois de lhe ser levantada a interdio ou a inabilitao ou depois
de o demente de facto fazer verificar judicialmente o seu estado de sanidade
mental (art. 1633., n.1, al. b)). Para os Profs. Pereira Coelho e Guilherme de
Oliveira o impedimento justificado por razes eugnicas e sociais: evita-se que
as taras se transmitam, defendendo-se a sociedade e a formao de clulas
no ss e teis socialmente.
Prof. Duarte Pinheiro entende que a variedade de manifestaes de demncia,
pensamos que seria, pelo menos, adequada uma alterao legal que permita
queles que sofrem de demncia de direito ou de facto notria e habitual
contrarem validamente casamento, quando seja judicialmente apurado que a
perturbao mental no impede a vida conjugal (hiptese de
inconstitucionalidade: arts. 71., n.1, 36., n.1 e 18., n.2 e 3 CRP).
O vnculo matrimonial anterior no dissolvido (al. c));
Destina-se a evitar a bigamia (punida pelo art. 247. CP), obsta celebrao de
casamento por uma pessoa j casada, enquanto subsistir o casamento anterior,
seja este civil ou catlico e tenha ou no lavrado o respectivo assento no registo
civil (art. 1601., al. c)).
O impedimento cessa com a dissoluo do casamento anterior, que pode
ocorrer, nomeadamente, por morte ou divrcio. Apesar da declarao de morte
presumida no dissolver o casamento (art. 115.), o art. 116. no consagra
uma exceo proibio da bigamia: com o novo casamento dissolve-se o
anterior.
Na hiptese de bigamia, o primeiro cnjuge do bgamo tem legitimidade para
intentar ou prosseguir a ao de anulao, ao lado das pessoas referidas no art.
1639., n.1 (art. 1639., n.2). Nos termos do art. 1643., n.3, a ao de
anulao fundada no impedimentum ligaminis no pode ser instaurada, nem
prosseguir, quando estiver pendente ao de declarao de nulidade ou anulao
do primeiro casamento do bgamo. E a declarao de nulidade ou anulao do
primeiro casamento do bgamo convalida o segundo casamento do bgamo (art.
1633., n.1, al. c)).

O art. 1602. enuncia os impedimentos dirimentes relativos:

Parentesco na linha recta (al. a)) e no segundo grau da linha
colateral (al. b));
Afinidade na linha recta (al. c));
Apesar de a adopo plena extinguir normalmente as relaes familiares entre o
adoptado e os seus ascendentes e colaterais naturais, mantm-se os
impedimentos de parentesco e afinidade derivados da ligao biolgica (parte
final do art. 1986., n.1, que ressalva o disposto nos arts. 1602. e 1603.).
Por fora do art. 1986., n.1, 1. parte, o adotado adquire a situao de filho
do adotante e integra-se com os seus descendentes na famlia deste. Deste
modo, h impedimentos dirimentes ao casamento do adotado e seus
descendentes com o adotante e seus descendentes (art. 1602., al. a)) isto
quer dizer que, havendo adoo plena, o adotado e os seus descendentes tm de
respeitar os impedimentos e parentesco e afinidade quer quanto famlia
biolgica quer quanto adotiva. Ou seja, o adotado e os seus descendentes tm
de observar os impedimentos de parentesco e afinidade, quanto famlia
biolgica, e esto sujeitos ao impedimento inominado do vnculo de adoo
plena, que aplica famlia adotiva a lgica dos impedimentos de parentesco que
seguida para a famlia biolgica.
Os impedimentos dirimentes do parentesco, da afinidade e da adoo plena
asseguram a proibio do incesto, ou da prtica de atos sexuais entre familiares
prximos, que se funda em razes de ordem eugnica e tica social, no caso de
parentesco na linha reta e no segundo grau da linha reta, e em razes s do
domnio moral social, nos casos de afinidade na linha reta e adoo plena.
Nos termos do art. 1603., n.1, e para os efeitos do disposto nas als. a), b) e
c) do art. 1602., admitida a prova da maternidade e da paternidade no
processo preliminar de publicaes e na aco de declarao de nulidade ou
anulao do casamento. Ou seja, os impedimentos de parentesco e afinidade
relevam ainda que a filiao no se encontre estabelecida, o que configura uma
excepo ao princpio da atendibilidade apenas da filiao legalmente constituda
(art. 1791., n.1). No entanto, o parentesco que venha a ser reconhecido no
processo preliminar de publicaes, ou na aco de declarao de nulidade ou
anulao do casamento, e que no decorra de uma relao de filiao legalmente
constituda no produz efeitos fora do domnio estrito dos impedimentos
matrimoniais. No vale sequer como comeo de prova em aco de investigao
de paternidade ou maternidade. A soluo introduz assim um desvio ao chamado
princpio da indivisibilidade do Estado: uma pessoa pode ser considerada filha de
outrem no que toca celebrao do casamento e j no ser considerada como tal
para outros aspectos (deveres paternofiliais, sucesso legal).
Se a maternidade ou paternidade no estabelecida vier a ser reconhecida num
processo preliminar de publicaes, o art. 1603., n.2 faculta aos interessados
o recurso aos meios ordinrios para obterem a declarao da inexistncia do
impedimento dirimente de parentesco ou afinidade em aco intentada contra
pessoas com legitimidade para requerer a declarao de nulidade ou anulao do
casamento, com base no impedimento em questo.

O art. 1603., n.1 aplica-se na totalidade filiao biolgica daquele que foi
adoptado plenamente. O art. 1987., na parte que determina que no possvel
fazer prova da filiao natural, fora do processo preliminar de publicaes, depois
de decretada a adopo plena, tem de ser alvo de interpretao restritiva:
admissvel a prova da filiao biolgica do adoptado na aco de declarao de
nulidade ou anulao do casamento fundada num dos impedimentos previstos
nas trs primeiras alneas do art. 1602.. Outra concluso seria chocante:
celebrado o casamento, por exemplo, entre uma pessoa adoptada plenamente e
o seu pai natural, a ligao biolgica, no detectada no processo preliminar de
publicaes, no poderia ser invocada para se conseguir a invalidao da
constituio do vnculo matrimonial.
A condenao de um dos nubentes por homicdio doloso contra o
cnjuge do outro (al. d));
Consagra o nico impedimento relativo que no assenta numa relao familiar.
D-se quando o nubente tenha sido condenado, como autor ou cmplice por
homicdio ou tentativa, ainda que o crime no tenha sido cometido com a
inteno de permitir o casamento do agente com o cnjuge da vtima.
Este s se produz quando j tenha transitado em julgado a sentena de
condenao por homicdio; A condenao anterior por sentena que ainda no
transitou em julgado desencadeia o impedimento meramente impediente vertido
no art. 1604., al. f).
Ser este preceito uma sano quele que foi condenado por tentativa ou
homicdio? Nessa leitura, ao fixar-se um impedimento, aparentemente perptuo,
a condenao de um dos nubentes por homicdio doloso, ainda que no
consumado, contra o cnjuge do outro, suscita dvidas de constitucionalidade
(art. 30., n. 1 e 4 CRP: probe com carcter perptuo ou de durao limitada
ou indefinida ). Mas o impedimento funda-se na censurabilidade social e tica
de um casamento celebrado por algum com o assassino do seu cnjuge4. No
se pretende punir a prtica de um crime, at porque o cnjuge da vtima
afectado pela proibio de casar mesmo que no tenha tido comparticipaes no
homicdio.
Impedimentos impedientes
Os impedimentos impedientes so circunstncias que, embora obstem ao
casamento, no o tornam anulvel se ele chegar a celebrar-se. Quanto muito,
uma das partes sofre sanes de carcter patrimonial ( art. 1649 e 1650).
O art. 1604 indica que so impedimentos impedientes, alm de outros
designados em leis especiais:
1) a falta de autorizao dos pais ou do tutor para o casamento de
menores - al.a);
2) o prazo internupcial - al.b);
3) o parentesco no terceiro grau da linha colateral - al.c);
4) o vnculo de tutela, curatela ou administrao legal de bens -al.d);
5) o vnculo de adopo restrita - al.e);
6) a pronncia de um dos nubentes pelo crime de homicdio doloso
contra o cnjuge do outro -al.f).
H porm impedimentos que esto previstos no Cdigo Civil margem do
referido art. 1604 : o impedimento do casamento civil de duas pessoas entre si
por matrimnio catlico anterior no dissolvido ( art. 1589 /2 ).

Todos os impedimentos impedientes mencionados no art. 1604 so relativos,

com excepo dos dois primeiros, que so absolutos.
1-A falta de autorizao dos pais ou do tutor para o casamento de menores
constitui impedimento quando no suprida pelo conservador do registo civil ( art.
1604, al.a). O impedimento impediente refere-se aos menores de 16 e 17 anos
de idade, dado que a idade inferior a 16 anos se traduz num impedimento
dirimente ( cfr.art. 1601, al.a). A autorizao cabe aos pais , biolgicos ou
adoptivos , que exeram o poder paternal5, ou ao tutor ( art. 1612/1) e deve ser
concedida antes da celebrao do casamento ou na prpria cerimnia ( arts.
149, 150/3 e 155, al.b) CRC)
A requerimento do menor, o conservador do registo civil pode suprir a
autorizao ( art. 1612/2). O processo de suprimento de autorizao para
casamento de menores est regulado nos arts. 255 - 257 CRC.
Se o menor casar sem ter obtido a autorizao dos pais ou do tutor, ou o
respectivo suprimento, ele no fica plenamente emancipado ( cfr. art. 133) . Nos
termos do art. 1649, os bens que leve para o casal ou que posteriormente lhe
advenham por ttulo gratuito so administrados pelos pais, tutor ou administrador
legal, at maioridade, e no respondem, em caso algum, pelas dvidas
contradas por um ou ambos os cnjuges durante o perodo de menoridade.
2) O impedimento do prazo internupcial obsta ao casamento daquele cujo
matrimnio anterior foi dissolvido, declarado nulo ou anulado, enquanto no
decorrerem sobre a dissoluo, declarao de nulidade ou anulao, 180 ou 300
dias, conforme se trate de homem ou mulher ( art. 1605/1 ). Se o casamento se
dissolver por morte, o prazo conta-se a partir da data do bito.
O art. 1605/3 rege outras situaes.
Cessa o impedimento do prazo internupcial se os prazos mencionados j tiverem
decorrido desde a data, fixada na sentena de divrcio, em que findou a
coabitao dos cnjuges ou, nos casos de converso da separao de pessoas e
bens em divrcio e dissoluo por morte de um dos cnjuges separados de
pessoas e bens, desde a data em que transitou a deciso que decretou a
separao ( art. 1605/4 e 5).
Tambm no h impedimento do prazo internupcial para a celebrao de novas
npcias do cnjuges do ausente, aps a celebrao de morte presumida ( cfr. art.
116) porque o matrimnio anterior dissolvido no preciso momento da
celebrao do novo casamento.
Atendendo ao disposto nos arts. 1826, 1827 e 1798, o filho nascido na
constncia do segundo matrimnio, antes de decorridos 300 dias sobre a
dissoluo, declarao de nulidade ou anulao do primeiro casamento, presumese que tem como pai o primeiro marido e o segundo marido da me.
O prazo fica reduzido a 180 dias , desde que a mulher obtenha a declarao de
dispensa do prazo internupcial ( mais longo ) ou tenha tido algum filho depois da
dissoluo, declarao de nulidade ou anulao do casamento anterior). A
declarao de dispensa do prazo internupcial ( mais longo ), que compete
conservatria do registo civil ( art. 12/1 , al. c) e pressupe que a mulher
apresente, juntamente com a declarao para casamento , atestado mdico
Quem, homem ou mulher, contrair novo casamento sem respeitar o prazo
internupcial perde todos os bens que tenha recebido por doao ou testamento
do seu primeiro cnjuge ( art. 1650/1 ).

3) O parentesco no terceiro grau da linha colateral, o vnculo da tutela curatela

ou administrao legal de bens e o vnculo de adopo restrita so os nicos
impedimentos susceptveis de dispensa. Note-se que, sendo concedida a
dispensa, o casamento passa a ser lcito e as partes que o contrarem no
incorrem em nenhuma sano. Na falta de dispensa, a celebrao do casamento
pode acarretar para um dos cnjuges uma sano que se enquadra numa
situao de indisponibilidade relativa ( art. 1650/2 ), similar s que esto
previstas nos art. 2192 a 2198 ( artigos aplicveis s doaes nos termos do
art. 953)
O parentesco no terceiro grau da linha colateral bosta ao casamento entre tios e
sobrinhos. Nos termos da parte final do art. 1686/1, que, ressalva o disposto no
art. 1604, a proibio aplica-se ao casamento daquele que foi adoptado
plenamente e seus descendentes com tios e sobrinhos biolgicos. Abstraindo do
caso excepcional da adopo plena, este impedimento impediente s existe
quando o parentesco legalmente constitudo e subsistente: o princpio do art.
1797/1 plenamente aplicvel, na falta de disposies similares s do art. 1603
ou 1986/1. Ao abrigo do art. 1986/1, 1 parte, o impedimento do parentesco do
terceiro grau na linha colateral, que foi pensado para a famlia biolgica
alargado famlia adoptiva.
A infraco do impedimento do parentesco do terceiro grau na linha colateral
importa para o tio ou tia a incapacidade de receber da sobrinha ou sobrinho, com
quem casou, qualquer benefcio por doao ou testamento ( art. 1650/2 ).
Todavia, a sano no ser aplicada no caso de adopo plena, se se tratar de
parentesco (natural) no detectado no processo preliminar de publicaes ( cfr.
art. 1987).
4) O vnculo de tutela, curatela ou administrao legal de bens obsta ao
casamento do incapaz com o tutor, curador ou administrador, ou seus parentes
ou afins na linha recta, irmos, cunhados ou sobrinhos, enquanto no tiver
decorrido um ano sobre o termo da incapacidade e no estiverem aprovadas as
respectivas contas, se houver lugar prestao delas ( art. 1608). A violao
da proibio de casar sancionada com uma indisponibilidade relativa que
implica a nulidade das liberalidades feitas a favor do tutor, curador ou
administrador ou seus parentes ou afins na linha recta, irmos, cunhados ou
sobrinhos, pelo seu consorte ( cfr. art. 1650/2 ).
5) O mbito do impedimento do vnculo de adopo restrita concretizado pelo
art. 1607. No permitido o casamento:
- do adotante, ou seus parentes na linha recta, com o adoptado ou seus
ascendentes (al.a) ,
- do adotado com o que foi cnjuge do adoptante ( al.b),
- do adotante com o que foi cnjuge do adoptado (al.c),
- dos filhos adotivos da mesma pessoa , entre si (al. d),
Esclarea-se que a al. d) , quando alude aos filhos adotivos, abrange apenas as
situaes em que os cnjuges tenham sido adotados restritamente pela mesma
pessoa ( art. 1607 sempre que se refere adoo tem em vista exclusivamente
a adoo restrita ). Se ambos tiverem sido adotados pela mesma pessoa, mas um
tiver sido plenamente e o outro restritivamente, aplica-se a al. a) do art. 1607,
ex vi do art. 1986/1, 1 parte ( que equipara o adotado plenamente a um
parente, no 1 grau da linha recta, do adoptante).

A consequncia da celebrao do casamento com este impedimento a

nulidade das liberalidades feitas pelo adotado restritivamente, ou aquele que foi
cnjuge do adotado, em favor do seu cnjuge, exceto se o ltimo tiver adotado
restritivamente pela mesma pessoa, caso em que no h sano ( cfr. art.
1650/2, que no cobre a hiptese da al. a) do art. 1607)
6) Por fim, h que considerar dois impedimentos sem sano, um previsto no
art. 1604, al.f) e outro no art. 1589/2.
Nos termos do art. 1604, al.f), um impedimento impediente a pronncia do
nubente pelo crime de homicdio doloso, ainda que consumado, enquanto no
houver despronncia ou absolvio por deciso passada em julgada.
de entender que o impedimento existe quando haja pronncia pelo crime ou,
na ausncia de instruo, quando haja despacho do juiz que, confirmando ou
consolidando a acusao, marca dia para a audincia de julgamento ( cfr. art.
312 e 313 CPP ) E o impedimento s cessa com o trnsito em julgado da
sentena absolutria.
O art. 1589/2 no permite o casamento civil de duas pessoas unidas entre si
por matrimnio catlico anterior no dissolvido, o que configura um impedimento
impediente ( por no vir tipificado como dirimente : cfr. art. 1627, inominado e
relativo.

C) Consentimento
Os requisitos do consentimento matrimonial
O contrato de casamento exige o mtuo consentimento das partes que tem de
ser exteriorizado no prprio acto (art. 1617). O art. 1619 estabelece o
princpio do carcter pessoal do consentimento, do qual resulta a necessidade de
a vontade de contrair matrimnio ser manifestada pelos prprios nubentes. A
representao s ilcita nos termos em que a lei admite o instituto do
casamento por procurao. O casamento em cuja celebrao tenha faltado a
declarao da vontade de um ou ambos os nubentes, ou do procurador de um
deles, juridicamente inexistente (art. 1628, al. c).
O consentimento matrimonial deve ser puro e simples, como decorre do art.
1618. A vontade de contrair casamento importa aceitao de todos os efeitos
legais do matrimnio, excepto daqueles que podem ser objecto de conveno
antenupcial (cfr. art. 1698). As estipulaes dos nubentes que pretendem
modificar os efeitos injuntivos do casamento ou submete-lo a condio, a termo
ou preexistncia de algum facto, so irrelevantes.
declarao, prestada pelas partes na cerimnia de casamento, deve estar
subjacente a vontade de contrair matrimnio, o que pressupe a existncia de
uma vontade negocial e a coincidncia entre a vontade e a declarao. Alm
disso, a vontade deve ser livre e esclarecida. A lei presume que declarao de
vontade, no acto de celebrao, corresponde uma vontade de casar e uma
vontade que no est viciada por erro ou coao ( art. 1634 ) .
O casamento por procurao constitui uma excepo ao princpio do carcter
pessoal do consentimento.
lcita a representao por procurador de um, e apenas um, dos nubentes na
celebrao do casamento ( cfr. art. 1619 e 1620/1 ). Se ambos os nubentes
se fizerem representar por procurador, o casamento inexistente, nos termos do
art. 1628, al.c).
A procurao para casamento ou ad nuptias tem de ser outorgada por
instrumento pblico ou por documento escrito e assinado pelo representado, com

reconhecimento presencial da letra e assinatura ( cfr. art. 43/2 CRC ). A

inobservncia da forma determina a nulidade da procurao ( art. 220), que
no chega a conferir quaisquer poderes de representao. O casamento
celebrado com base em tal procurao inexistente, aplicando-se, por igualdade
ou maioria de razo, o disposto no art. 1628, al.d).
A procurao ad nuptias deve conter poderes especiais para o acto, a
designao expressa do outro nubente e a indicao da modalidade do
casamento ( art. 1620/2 ). A procurao que no contenha poderes especiais
para o acto ou a designao expressa do outro nubente nula, sendo inexistente
o casamento que venha a ser celebrado ao abrigo da mesma ( art. 1628, al.
d). No caso de ser contrado casamento por procurao que no indique a
modalidade de casamento, atendendo ao princpio da tipicidade das causas de
inexistncia jurdica ou de anulabilidade, constante do art. 1627, ocorre uma
mera irregularidade que no prejudica nem a existncia nem a validade do
casamento.
Apesar da margem decisria do constituinte, que limita o papel do procurador ad
nuptias, este um verdadeiro representante e no um mero nncio.
A procurao ad nuptias extingue-se pela revogao ou pela caducidade ( art.
1621 ). inexistente o casamento contrado por intermdio de procurador,
depois da revogao ou caducidade da procurao ( art. 1628, al. d ) ).
A revogao, que tem de observar uma das formas legalmente exigidas para a
procurao ad nuptias ( cfr. art. 43, 5 CRC ), pode ser feita a qualquer altura
at ao momento da celebrao do casamento e pe termo aos efeitos da
procurao no preciso momento em que realizada, no dependendo a sua
eficcia extintiva do conhecimento da revogao pelo procurador.
A procurao caduca com a morte do constituinte ou do procurador, ou com a
interdio ou inabilitao de qualquer deles em consequncia de anomalia
psquica.
Falta de vontade negocial e divergncia entre a vontade e a
declarao
O casamento anulvel, por falta de vontade negocial, nos casos em que falte
conscincia do acto ou em que a declarao de casar tenha sido extorquida por
coaco fsica ( als. a ) e c ), respectivamente, do art. 1635 ).
Qualquer causa de falta de conscincia do acto relevante para efeitos de
anulao do casamento, designadamente a incapacidade acidental
(expressamente prevista no art. 1635, al. a)) e o erro na declarao que no
recaia sobre a identidade fsica do outro contraente. O casamento tambm
anulvel por erro acerca da identidade fsica do outro contraente ( art. 1635,
al, b )).
Outra situao de divergncia entre a vontade e a declarao que fundamenta a
anulao do casamento a simulao ( art.1635, al. d )), a que equiparada a
reserva mental de um nubente conhecida do outro ( art. 244, n2, 2 parte ).
Para a divergncia intencional entre a vontade e a declarao construir
fundamento de anulao, indispensvel que no haja a vontade de assumir a
obrigao de plena comunho de vida.
Se, p.e, os nubentes declararem casar no estaro vinculados ao dever de
fidelidade, o casamento vlido; est-se perante simulao parcial a que se
aplica o art. 1618 e no o art. 1635, al. d)
A anulao por simulao pode ser requerida pelos prprios cnjuges ou por
quaisquer pessoas prejudicadas pelo casamento ( art. 1640, n1 ). Nos

restantes casos previstos no art. 1635, a aco s pode ser proposta pelo
cnjuge cuja a vontade faltou ou no coincidiu com a declarao; se ele falecer
na pendncia da causa, podem prosseguir na aco os seus parentes, afins na
linha recta, herdeiros ou adoptantes ( art. 1640, n2 ).
A aco de anulao por falta de vontade negocial ou divergncia entre a
vontade e a declarao s pode ser proposta dentro dos trs anos subsequentes
celebrao do casamento ou, se o casamento era ignorado do requerente
( pessoa prejudicada pelo casamento simulado ou nubente que no teve
conscincia do acto em que participava ), nos seis meses seguintes ao momento
em que dele teve conhecimento ( art. 1644 ).
Erro-vcio e coaco moral
O casamento celebrado com a vontade viciada por erro anulvel nos termos do
art.1636. Para ser relevante enquanto causa de anulabilidade, o erro tem de
recair sobre qualidades essenciais da pessoa do outro cnjuge, tem de ser
desculpvel, essencial e prprio. indiferente se o erro-vcio simples ou
qualificado por dolo.
O casamento celebrado sob coao moral anulvel, desde que seja grave o
mal com que o nubente ilicitamente ameaado, e justificado o receio da sua
consumao ( art. 1638, n1 ). Os requisitos da coao moral, no casamento,
so idnticos aos estabelecidos no regime geral da coao moral proveniente de
terceiro ( cfr. art. 256 ), ainda que o acto destinado a extorquir a declarao de
casar seja praticado pelo nubente e no por terceiro.
De acordo com o art. 1638 n2, a explorao da situao de necessidade que,
na parte geral, corresponde a um manifestao tipificada de negcio usurrio art.
282, n1, equiparada coaco moral.
A anulao fundada em erro ou coao s pode ser pedida pelo cnjuge cuja
vontade foi viciada; se ele falecer na pendncia da causa, podem prosseguir na
aco os seus parentes, afins na linha recta, herdeiros ou adoptantes ( art.
1641 ). A aco caduca se no for instaurada dentro de seis meses
subsequentes cessao do estado de erro ou coaco ( art. 1645 ).
(resumo da catlica)

Capacidade Matrimonial. Impedimentos Matrimoniais.

Art. 1597 e 1610: o processo preliminar de publicaes destina-se
averiguao prvia da capacidade matrimonial dos nubentes.
Capacidade Matrimonial (=) Inexistncia de Impedimentos
h quem chame impedimento ao facto que constitui obstculo celebrao
do casamento. Incapacidade enquanto situao jurdica proveniente da
verificao do facto impeditivo do matrimonio.
Art. 1600: tm capacidade matrimonial os nubentes que no forem atingidos
por qualquer impedimento matrimonial.
A Capacidade Matrimonial, tendo o casamento por fim essencial a constituio
da famlia, aponta directa e exclusivamente para os requisitos essenciais
comunho plena e natural de vida que constitui a base jurdico-sociolgica da
sociedade conjugal h requisitos da capacidade matrimonial que nenhum
reflexo encontram na capacidade negocial ou contratual (idade nupcial;
destinados salvaguardar os interesses morais, sociais e econmicos que se
prendem constituio da famlia em bases ss).

Devido importncia capital que o casamento assume na realizao plena do

comum das pessoas, a capacidade matrimonial um conceito menos exigente,
mais amplo que no abrange todos os impedimentos de ordem geral realizao
do comum dos negcios jurdicos h incapacidades negociais que no
relevam para a celebrao do casamento (interdio ou inabilitao por surdezmudez ou por cegueira).
Impedimento Matrimonial: facto, estranho s declaraes de vontade dos
nubentes (mtuo consenso) e forma de celebrao do acto, que obsta
realizao do casamento entre eles.
Impedimentos Dirimentes (art. 1601 e art. 1602): impedem a
celebrao do acto, como determinam a invalidade do casamento, no
caso de o acto (por ignorncia, desleixo ou m f do oficial do registo)
ter sido celebrado, a despeito da sua verificao.
Absolutos (art. 1601): factos que, gerando verdadeiras
incapacidades, impedem a pessoa a quem respeitam de casar com
qualquer outra.
Relativos (art. 1602): obstam apenas ao casamento entre si das
pessoas a quem dizem respeito, mas no impedem que qualquer delas
possa casar com outro indivduo.
Impedimentos Impedientes/meramente
impedientes/meramente proibitivos (art. 1604): impedem a
celebrao do acto, mas no determinam a invalidade do casamento,
na hiptese de o acto ser celebrado, no obstante a sua verificao. Se
o casamento, sem embargo da existncia do impedimento, tiver sido
celebrado, os cnjuges sujeitam-se apenas a determinadas sanes,
em regra de caracter econmica, mas no deixam de continuar
validamente unidos pelo matrimonio.
Neste ponto, observa-se uma diferena notria entre as incapacidades
negociais e as incapacidades matrimoniais
Incapacidade Negocial, seja de gozo, seja de exerccio, gera a invalidade
do negcio, em qualquer das suas espcies.
Incapacidade Matrimonial: existem algumas que no afectam a validade
do casamento, por virtude do respeito devido relao matrimonial, uma
vez constituda.
Impedimentos Dispensveis VS Impedimentos No Dispensveis:
consoante admitam ou no dispensa.
Impedimentos Susceptveis de Dispensa (art. 1609/1):
Parentesco no 3 Grau da Linha Colateral

 Vnculo da Tutela, curatela ou administrao legal de bens, enquanto no

estiverem aprovadas as respectivas contas
Vnculo de Adopo Restrita
Dispensa: acto pelo qual a autoridade competente, em ateno as circunstancias
especiais do caso concreto, autoriza a celebrao do casamento, a despeito da
verificao do impedimento. Ao conceder-se a dispensa salta-se deliberadamente
sobre o impedimento, por se entender que no h, no caso concreto, razoes que
justifiquem a proibio do matrimonio ou que as circunstncias particulares
favorveis permisso sobrelevam s de ordem geral, que fundamentam a
proibio
.
Embora no se trate de matria de caracter jurisdicional, a concesso de
dispensa compete ao tribunal competente, devendo o juiz ouvir, sempre que
algum nubente seja menor, os pais ou tutor art. 253/1 CRCivil.
Impedimentos Dirimentes Absolutos: impedimentos matrimoniais, que se
referem pessoa, e no s declaraes de vontade dos nubentes ou forma do
acto.
1. Falta da Idade Nupcial, art. 1601 al. a) (inferior a 16anos limite mnimo
de idade, sendo que tambm se poderia designar como maioridade matrimonial,
sob reserva de autorizao art. 1612): quem no tiver atingido a idade de
16anos sofre de uma verdadeira incapacidade de gozo para a realizao do
casamento, visto a vontade de contrair casamento ser estritamente pessoal em
relao a cada um dos nubentes art. 1619. Quem tiver atingido a idade
nupcial, mas no for ainda maior no sofre de qualquer impedimento dirimente
de natureza absoluta, necessitando apenas de autorizao dos pais ou do tutor,
ou do respectivo suprimento judicial, requisito cuja falta constitui mero
impedimento impediente (art. 1612 e 1604 al. a)
A vontade de casar estritamente pessoal, no se concebendo a sua
insero na esfera da representao legal, esta naturalmente indicado que se
faculte a realizao do casamento a todos aqueles que compreendam o alcance
jurdico do acto, logo que tenham maturidade fisiolgica necessria plena
comunho de vida visando o matrimnio.
Nem a lei civil, nem o direito cannico fixam um limite mximo da idade para
casar tal no estranha em relao lei civil, que no considera a impotncia
como impedimento matrimonial, mas j pode causar estranheza ao direito
cannico que o considera como impedimento do casamento razes que
explicam a posio do direito cannico:
No fcil fixar uma idade mdia a partir da qual cesse normalmente a
capacidade das pessoas para a prtica do coito;
Alm da justificada repugnncia da Igreja pelos exames mdicos que
ofendem o pudor das pessoas e a intimidade da vida individual, no se pode
esquecer a compreenso que merecem os casamentos de pessoas idosas com o
mero intuito de regularizar situaes pretritas

2. Demncia e a interdio ou inabilitao por anomalia psquica, art.

1601 al. b):
a) Demncia constituiu impedimento dirimente, mesmo durante os
intervalos lcidos. Esta soluo, contraria tradicional seguida no direito
cannico, revela que a razo essencial do impedimento para o direito civil no
reside propriamente na falta de uma vontade s no momento da celebrao do
acto, ou seja o impedimento da demncia no visa tanto proteger os interesses
individuais do incapaz, como salvaguardar principalmente os interesses sociais
ameaados pela ligao matrimonial do demente. Pretende-se evitar que:
As taras psquicas do nubente se propagem a outras geraes (razo de
ordem eugnica)
No organismo social, com o beneplcito ou a indiferena da lei, se
venham a formar clulas familiares doentes, antecipadamente,
ameaadas na sua estabilidade e no seu funcionamento pelas graves
anomalias de temperamento ou de caracter de um dos cnjuges.
Exige-se que a demncia seja notria, quando ainda no tenha servido de
fundamento deciso judicial decretando a interdio ou a inabilitao do
demente. Demncia notria art. 1601 al. b) incapacidade notria - art. 257:
art. 257: incapacidade notria aquela, que embora desconhecida do
declaratrio, reconhecvel por uma pessoa medianamente arguta.
b) Interdio ou Inabilitao por anomalia psquica, no necessrio
provar que o nubente no tinha, no momento do acto, a necessria capacidade
de entendimento e de auto-determinao. A sentena de interdio ou de
inabilitao constitui presuno da existncia da demncia em tal momento.
Essencial que a sentena de interdio ou de inabilitao seja de data anterior
ao casamento ou que, sendo posterior, se tenha reportado a causa da
incapacidade a data anterior.
A alegao de que o casamento foi celebrado durante um intervalo lcido do
interdito, no procede contra a fora probatria da deciso judicial. Se no releva
contra a demncia notria, por maioria de razo improcede em fase da sentena
de interdio ou inabilitao.
Situao do demente, durante os seus intervalos lcidos, para efeito da
capacidade matrimonial no direito civil e no direito cannico.
Direito Cannico: entre os casos de recusa da transcrio do casamento
catlico haja impedimento de interdio ou anomalia psquica reconhecida
por sentena desde que o impedimento ainda subsista. Se a demncia
surgir acidentalmente deve o conservador sobre estar imediatamente na
sua realizao, de contrario o matrimonio anulvel art. 1635 al. a).
3. Impedimento de Vnculo, art. 1601 al. c): existncia de casamento
anterior no dissolvido. Quem estiver casado, mesmo que o assento do

casamento (catlico ou civil) no conste dos livros do registo civil, no pode casar
de novo. Probe-se a bigamia, considerada crime e consequentemente
penalmente punida (art. 247 CP) o casamento deve ser monogmico. Princpio
da Unidade Matrimonial enquanto essencial comunho plena de vida entre os
cnjuges, no podendo nenhum deles entregar-se a mais do que
uma pessoa s se pode casar o nubente que seja solteiro, vuvo ou
divorciado.
Impedimentos Dirimentes Relativos: impedimentos que obstam ao
casamento entre determinadas pessoas.
1. Parentesco na Linha Recta, art. 1602 al. a): probe-se o casamente
entre pai e filha, entre me e filho, etc. Justificao: depois dos sentimentos
intuitivos e religiosos mais profundos, razoes de ordem moral. Repugnam
profundamente sensibilidade das pessoas de bem as relaes sexuais entre
pais e filhos + razoes de ordem social reforam o imperativo caracter tico. A
simples perspectiva de um casamento possvel entre parentes tao prximos
poderia suscitar os sentimentos mais inadequados (de cime, dio) dentro do lar,
entre os membros da mesma famlia + razes de ordem eugnica o livre
cruzamento de pessoas do mesmo sangue pode contribuir poderosamente para o
agravamento das taras familiares e de males hereditrios, em nada favorecendo
o revigoramento da espcie. O impedimento abrange: o parentesco natural,
assente nos laos de sangue art. 1578 + parentesco criado pelo vnculo da
adopo plena.
Conferindo ao adoptado a condio de filho do adoptante, em cuja famlia o
integra, bem como os seus descendentes (art. 1986), a adopo plena
transporta para as relaes entre o adoptado e o adoptante, os descendentes do
primeiro e os ascendentes do segundo art. 1602 explica-se que o art.
1604 omita qualquer referencia ao vinculo de adopo plena.
Contra o casamento entre o adoptado e o adoptando, no caso de adopo plena,
no existem razoes de natureza eugnica mas apenas razoes de ordem moral e
social.
No caso da adopo plena, embora o novo estatuto do adoptado em face da
famlia adoptiva elimine todos os laos que o prendiam famlia de sangue, h
uma ressalva importante a esse corolrio no art. 1986/1, in fine apesar de
ser tido como filho e como membro da famlia do adoptante, o adoptando
(plenamente) no deixa de ser considerado como filho dos seus pais naturais (de
sangue) para o efeito dos impedimentos do art. 1602.
Art. 1987: a fim de evitar a monstruosidade jurdica do casamento (incestuoso)
do adoptado plenamente com o seu progenitor natural que, excepcionalmente,
depois de decretada a adopo plena, se admite ainda a prova da sua filiao
natural no processo preliminar de publicaes.
Parentesco No Reconhecido: impedimento fundando no parentesco em linha
recta aplica-se: (1) parentesco legtimo (assente no casamento); (2) parentesco
ilegtimo (filiao fora do casamento).
Primitiva verso, o art. 1602 referia-se expressa e discriminadamente ao
parentesco legtimo e ilegtimo Reforma de 77 eliminou tal discriminao em
observncia ao art. 36/1 da CRP. Compreende-se a preocupao da lei em evitar
o casamento (incestuoso) entre parentes ou afins na linha recta (ou entre irmos
que, mesmo no estando legalmente reconhecida a paternidade ou maternidade

em relao a qualquer individuo, se admite que ela seja alegada no processo de

publicaes do casamento e ai seja declarada, para o restrito efeito de impedir a
realizao do casamento incestuoso art. 1603. A relevncia limitada do
parentesco no reconhecido envolve uma derrogao seria do Princpio da
Individualidade ou Unidade do Estado Civil dos Indivduos.
art. 1603/2: admite-se a possibilidade de recurso aos meios (judicirios ou
processuais) ordinrios para o restrito efeito de se declarar a inexistncia do
impedimento, quando este tenha sido infundadamente declarado no processo
preliminar de publicaes.
2. Parentesco de 2 Grau na Linha Colateral, art. 1602 al. b): probe-se o
casamento entre irmos quer se trate de irmos germanos/bilaterais (filhos do
mesmo pai e da mesma me), quer de irmos consanguneos (filhos do mesmo
pai) ou uterinos (filhos da mesma me). As razes que probem o casamento
entre irmaos so praticamente as mesmas que justificam a proibio de
casamento entre parentes na linha recta.
Os efeitos da adopo plena tambm se repercutem neste impedimento -> se o
adoptado no s adquire a condio de filho do adoptante como se integra na
famlia deste, ele passa a ser considerado como irmo dos filhos (legtimos ou
ilegtimos) do adoptante e ate dos demais filhos adoptivos do mesmo adoptante
neste caso, no procedem as razoes de caracter eugnico, mas persistem as
consideraes de ordem moral e social que justificam o impedimento.
Aplicam-se ao impedimento fundado no segundo grau da linha colateral:
Ressalva aberta do art. 1987, a propsito da adopo plena, para a
prova da filiao natural do adoptado no processo preliminar de
publicaes
Possibilidade de, no mesmo processo, se fazer prova da paternidade ou
maternidade no reconhecida, para o restrito efeito de obstar
celebrao do casamento incestuoso.
3. Afinidade na Linha Recta, art. 1602 al. c): sabendo que a afinidade
consiste no vnculo estabelecido entre cada um dos cnjuges e os parentes do
outro, conclui-se que tal impedimento obsta ao casamento de sogro/a com
nora/genro; padrasto/madrasta com enteada/o; etc quando o casamento que gera
a afinidade se tenha dissolvido por morte do outro cnjuge. A afinidade s gera
impedimento na linha recta, e no na linha colateral nada obsta ao casamento
entre cunhados.
(falta o homicdio)
Impedimentos Impedientes, art. 1604: factos que obstam celebrao do
casamento, mas no afectam a validade do matrimnio, se o acto, a despeito da
existncia do impedimento, vier a ser realizado. Nesse caso, a lei aplica ao acto
sanes diferentes da anulabilidade do casamento, em regra de puro caracter
patrimonial ou econmico.

1. Falta de Autorizao dos Pais ou do Tutor para o Casamento de

Menores. Sano, art. 1604 al. a)
Os nubentes com mais de 16anos (art. 1601 al. a)), mas com menos de 18anos
(art. 122) podem casar, na medida em que j atingiram a puberdade legal,
contudo precisam da autorizao dos pais ou do tutor, consoante se encontrem
sujeitos ao poder paternal ou a tutela (art. 1921/1). A falta de tal autorizao
reveste o caracter de impedimento impediente. Se o menor casar sem a
necessria autorizao ou, na sua falta, sem o respectivo suprimento judicial,
duas sanes so aplicveis violao cometida:
O cnjuge infractor continua a ser considerado menor quanto
administrao dos bens que leve para o casal ou que venha a adquirir a
titulo gratuito ate alcanar a maioridade, pertencendo a administrao
desses bens, por fora da lei, aos pais, tutor ou administrao legal art.
1649/2
Os bens assim subtrados administrao do menor, bem como do seu
consorte, no respondem por nenhumas dvidas contradas pelos cnjuges
ate maioridade do infractor.
Nota: para que haja lugar ao suprimento no necessrio que a recusa dos pais
(ou de um deles) ou do tutor constitua um acto (objectivamente) ilcito. Basta que
as razoes favorveis prevaleam sobre as contrarias, numa judiciosa apreciao
da situao o suprimento impor-se- especialmente quando a recusa dos pais se
inspirar em motivos egostas, nos quais pesem mais as convenincias do
recusante do que os legtimos interesses do menor. Ex: me que no quer privarse da colaborao da filha no servio domstico; pai que pretende manter em seu
proveito o rendimento do trabalho do filho.
2. Prazo Internupcial, art. 1604 al. b) e art. 1605: se um dos nubentes
tiver sido casado e o casamento houver sido dissolvido (divorcio ou morte do seu
cnjuge), declarado nulo ou anulvel, no lhe permitida a celebrao de novo
casamento, enquanto no decorrer certo prazo sobre a dissoluo, declarao de
nulidade ou anulao anterior. Ou seja, prazo Internupcial enquanto perodo antes
de cuja expirao se no permite ao nubente, que foi casado celebrar novas
npcias.
h quem designe o prazo Internupcial como prazo de viuvez ou de viduidade,
contudo tal uma expresso incorrecta na medida em que o prazo Internupcial
exigido, no s para o caso de dissoluo (do casamento) por morte, mas
tambm para a dissoluo por divorcio e de anulao ou declarao de nulidade
do casamento.
Razo de ser:
Respeito pelas convenes sociais, que exigem sobretudo um mnimo de
deferncia pela memria do cnjuge falecido. assim no caso de viuvez,
uma espcie de luto oficial genericamente decretado por lei, e no caso de
divrcio, de nulidade ou de anulao do matrimonio, uma atitude de decoro
social, de respeito pelas convenes sociais, de igual modo prescrita por
lei, e que especialmente se justifica quando a mulher estiver grvida do
primeiro marido compreende-se que o prazo Internupcial se aplica
tanto mulher como ao homem.

 Exigncia de ordem jurdica, destinada a prevenir a dvida sobre a

paternidade real do filho que a mulher venha a ter logo aps a realizao
do segundo casamento compreende-se que seja diferente o prazo
Internupcial para o homem e para a mulher, sendo 300dias para a mulher
(limite da presuno de paternidade estabelecido no art. 1798, 1800/1 e
1829/1 em relao ao seu marido) e 180 dias para o homem.
Ou seja, no se permite mulher voltar a casar, sem passarem 300dias sobre a
data da dissoluo, anulao ou declarao de nulidade do casamento anterior,
para evitar dvidas acerca da paternidade do filho que ela tenha dentro de tal
perodo.
Art. 1826 e art. 1829: o filho nascido dentro dos 300dias presume-se que tem
por pai o antigo marido da me. Contudo, se ela tivesse casado de novo, passado
um ou dois meses sobre a data da dissoluo ou anulao do casamento anterior,
o filho que nascesse apos os 180 dias posteriores ao novo casamento teria como
pai o segundo marido - art. 1826 e 1828.
Prevendo a hiptese de a mulher no ter respeitado o prazo Internupcial e ter
dado luz, em termos de haver uma dupla presuno de paternidade, o art.
1834 resolve o conflito a favor do segundo marido.
O impedimento no tem cabimento se, depois de extinto o casamento por
divrcio ou anulao, os cnjuges pretenderem voltar a consorciar-se um com o
outro. Embora no haja absoluta certeza de que o filho nascido dentro dos 180
dias posteriores celebrao do novo casamento seja fruto das relaes entre os
cnjuges, certo que a margem possvel de erro esta contida dentro das
presunes de legitimidade.
Contagem do Prazo Internupcial:
Dissoluo por Morte de um dos cnjuges: a partir da data de bito
Dissoluo por Divrcio ou de anulao no casamento civil, a partir do transito
em julgado da respectiva sentena art. 1605/3
Declarao de nulidade, ou de dissoluo por dispensa do casamento catlico:
a partir da data do registo da deciso proferida pelas autoridades eclesisticas
art. 1605/3
Casos em que no faria sentido a exigncia do prazo Internupcial apos a
dissoluo do casamento, por j ter cessado anteriormente a coabitao entre os
cnjuges art. 1605/4 e 5:
Fixar a sentena de divorcio a data que findou a coabitao dos cnjuges
e ter j decorrido sobre essa data o prazo de 180 ou 300dias, consoante
seja homem ou mulher o nubente que pretende celebrar o casamento
casos em que o pedido de divrcio tenha fundamento em qualquer
situao do art. 1781 al. a) b) c).
Tratar-se de converso da separao judicial de pessoas e bens em
divorcio e ter j decorrido o dito prazo desde a data em que transitou em
julgado a sentena de separao.

 Ter-se o casamento dissolvido por morte de um dos cnjuges, estando

estes separados judicialmente, quando o referido prazo tambm j tenha
decorrido desde o transito em julgado da sentena de separao.
Art. 1605/2: O prazo de 300 dias em relao mulher, pode ser reduzido para a
durao mnima de 180 dias, imposta pelas convenincias sociais, nos casos em
que seja possvel afastar o conflito de presunes de paternidade a mulher pode
contrair novas npcias passados 180 dias sobre a dissoluo do casamento
anterior, se obtiver e juntar a declarao judicial de no estar gravida (art. 1446
do CPC) ou se tiver entretanto outro filho deixa de ter cabimento em relao
ao primeiro marido a presuno de paternidade quanto a qualquer filho que a
mulher venha a conceber posteriormente + casamento se dissolver por morte do
marido, estando os cnjuges separados judicialmente de pessoas e bens,
podendo a mulher celebrar novo casamento passados 180 dias sobre o transito
em julgado da sentena de separao, se obtiver declarao judicial de no estar
gravida ou se tiver tido algum filho depois do transito da sentena a
mulher pode casar-se passados 180 dias neste caso embora ainda no tenha
decorrido o prazo nupcial sobre a data da morte do marido.
Problema: esta possibilidade de novas npcias, antes de decorridos os 180 dias
sobre a data da morte do marido colide com uma das razoes justificativas do
impedimento (decoro social), uma vez que a separao de pessoas e bens no
extingue o vinculo matrimonial entre os cnjuges.
Casando os nubentes, sem ter decorrido o prazo Internupcial, o casamento nada
sofre na sua validade uma vez que nada aproveitaria s finalidades da lei a
anulao do matrimonio. Contudo, o nubente infractor sujeita-se a uma sano de
caracter econmico perder todos os bens que tiver recebido por doao ou
testamento do seu primeiro cnjuge (art. 1650/1), caducando em beneficio do
doador ou dos herdeiros do doador ou testador.
3. Parentesco no 3 Grau da Linha Colateral, art. 1604 al. c):no podem
casar tio com sobrinha, por exemplo. um impedimento impediente susceptvel
de dispensa art. 1609 os interessados podem requerer dispensa do
impedimento, devendo o tribunal concede-la quando haja motivos srios que
justifiquem a celebrao do casamento.
Razes do impedimento: razoes de caracter eugnico, sendo que os elementos
que mais facilmente podem levar o tribunal a conceder a dispensa sero os
pareceres mdicos que afastem ou reduzam o receio dos inconvenientes do
casamento quanto sade da prole.
Conseguindo os nubentes casar, sem terem obtido a dispensa, o casamento no
pode ser anulado a reaco contra o casamento dos parentes no 3Grau na
Linha Colateral mais fraca do que contra o casamento entre irmos porque no
colhem naquele caso, pelo menos com a mesma intensidade, as razoes
justificativas da proibio do art. 1602 al. b).
nica sano contra o casamento dos parentes de 3Grau na Linha Colateral,
sem obteno de dispensa judicial, consiste na impossibilidade/inabilidade de o
tio/a receber do seu consorte qualquer benefcio por doao ou dispensa
testamentria.
Antigamente: quando o art. 1606 ainda se encontrava em vigor dizia-se que o
parentesco ilegtimo do 3 Grau s constitua impedimento quando os vnculos em
que se baseasse estivessem legalmente reconhecidos afastava-se a

possibilidade de invocar no processo preliminar de publicaes uma paternidade

ou maternidade no reconhecida, nos termos em que era licito faze-lo, para
impedir o casamento entre irmos/parentes/afins na linha recta Reforma de
77 revogou o art. 1606 em obedincia ao art. 36/4 da CRP. Contudo tal no
envolve uma eliminao substancial de doutrina limitando o art. 1603 a prova
extraordinria da paternidade/maternidade no reconhecida aos casos
contemplados no art. 1602 dele se depreende, a contrario, que essa prova no
permitida em relao ao impedimento previsto no art. 1604 al. c)

Invalidade e Inexistncia do Casamento

Em razo da solenidade da sua forma e complexidade o casamento pode sofrer
de diversos vcios. Contudo, nem todos os vcios, embora se refiram a elementos
intrnsecos do contrato (capacidade matrimonial, mtuo consentimento e forma
prescrita na lei) acarretam as mesmas consequncias.
Impedimentos Impedientes + irregularidades de forma: no afectam a
validade do contrato.
Impedimentos Dirimentes/ Defeitos de Vontade: prejudicam, em maior ou
menos extenso a validade co casamento.
Causas de Inexistncia (art. 1628):
Causas de Anulabilidade do Casamento (art. 1631):
Confronto nominal entre Causas de Inexistncia e Causas de Anulabilidade,
prpria dos contratos em geral, que distingue entre nulidade e anulabilidade dos
contratos, denuncia os desvios significativos que o regime das invalidades
matrimoniais sofre em relao ao regime geral das nulidades.

Desvios Fundamentais ao Regime Geral das Nulidades

1. No h quanto ao casamento civil, casos de nulidades, que possam
ser declarados oficiosamente (art. 286). O interesse publico de certeza das
relaes familiares exige que a invalidade do casamento, mesmo quando o acto
seja afectado na sua raiz pelos vcios mais graves (parentesco na linha recta ou
em 2 Grau na Linha Colateral) s possa ser declarada em aco especialmente
intentada a esse fim art. 1632. Existe necessidade de destruir, com a
segurana e certeza prprias do processo judicial (anulatrio) a aparncia criada
junto do publico pela cerimonia do casamento.
2. A anulabilidade do casamento (bem como a nulidade do casamento
catlico) no goza de eficcia retroactiva geral caracterstica da
declarao de
nulidade ou da anulao do comum dos negcios jurdicos (art. 289/1). H
efeitos no casamento anulado, que so deliberadamente ressalvados por lei, em
ateno boa f de ambos os cnjuges ou de um deles apenas casamento
putativo.
devido falta de retroactividade em alguns casos de impugnabilidade do acto,
a lei alem criou ao lado da anulao a categoria de revogao do casamento. No
direito portugus, aceitou-se a expresso anulao em relao a todos os casos

de impugnao do matrimonio, devido: (1) a ressalva dos efeitos produzidos pelo

casamento anulado esta em regra condicionada pela boa f dos cnjuges; (2) h
um efeito fundamental vnculo matrimonial que sempre destrudo
retroactivamente pela anulao. O cnjuge cujo casamento anulado volta ao
seu estado de solteiro, ao passo que aquele cujo casamento destrudo pela
morte do outro cnjuge ou pelo divrcio, ou modificado por separao judicial
de pessoas e bens colocado num estado ou categoria (vivo, divorciado,
separado) implicando tal a preexistncia valida ou a manuteno do estado
anterior.
3. Aceita-se a categoria do casamento inexistente (casos em que se julga no
haver aparncia seria de matrimonio, que necessite de ser destruda pela aco
judicial anulatria).

Casos de Inexistncia do Casamento

Prof. Pires de Lima
Razes que levaram a inexistncia a criar razes no direito matrimonial:
Existem casos de matrimnio tao anmalos que seria descabido o recurso
obrigatrio aco de anulao para destruir a sua eficcia, ao invs do
que sucedia nos casos de nulidade do casamento, em que, no obstante as
declaraes radicais com que a lei fulminava o casamento nulo, tal aco
era justificadamente considerada essencial.
Repugna admitir, em relao a tais situaes, a ressalva do casamento
putativo, que as leis consideram aplicvel, no s aos casamentos
anulveis, mas tambm aos prprios casamentos nulos.
Casamento Inexistente art. 1628
Matrimnio Celebrado perante quem carece de competncia funcional (e
no apenas territorial) para o acto, salvo a hiptese de casamento urgente.
Ex: casamento celebrado perante um simples particular (sem nenhuma funo
de autoridade) ou perante uma autoridade, mas sem jurisdio em matria
matrimonial. Ressalva-se apenas a celebrao do acto perante funcionrio (do
registo civil) de facto, a no ser que haja m f, nesse caso, por parte do ambos
os nubentes.
Funcionrio de Facto: o indivduo que, sem ter competncia funcional para o
acto, exera publicamente as funes que para tal o creditaram no plano oficial
art. 1629.
Casamentos (civis) urgentes que no tenham sido homologados, ou
seja casamentos que, por falta da necessria homologao e da
correspondente transcrio no registo, no chegam a criar a aparncia
justificativa da necessidade da aco anulatria.
Casamento em que tenha faltado a declarao de vontade de um um
ou de ambos os nubentes ou do procurador de um deles (e no apenas o
consentimento correspondente declarao emitida casos de falta de
vontade, art. 1635). Ou seja, casos a que na ausncia de uma pea
fundamental do mutuo consenso, falta de maturidade ou suporte fctico
essencial estrutura do contrato.

 Casamentos por Procurao (art. 1620):

Casamento tenha sido celebrado depois de terem cessados os efeitos
da procurao, seja por revogao, morte do constituinte ou do procurador,
pela interdio de qualquer deles por anomalia psquica art. 1628 al. d) e
art. 1621
Procurao falsa, por no ter sido passada por quem nela figura como
constituinte (a despeito da possvel aparncia em contrario, falta o suporte
factual indispensvel consumao do contrato).
Procurao nula, por falta de poderes especiais para o acto ou de
designao expressa do outro nubente, visto no serem reconhecidas como
vlidas, para o efeito, nem as procuraes gerais, nem as procuraes em
branco art. 1620/2
Regime Jurdico do Casamento Inexistente:
Ao invs da anulabilidade, a inexistncia no necessita de aco ad hoc para ser
reconhecida: pode ser invocada por qualquer pessoa (interessada ou no), a todo
o tempo; e pode, por maioria de razo, ser oficiosamente declarada pelo tribunal
art. 1630/2.
O casamento inexistente no produz efeitos, nem como negcio jurdico, nem
como facto jurdico, no lhe aproveitando sequer os efeitos do casamento
putativo, qualquer que tenha sido o estado psicolgico em que os nubentes o
tenham contrado.

Casos de Anulabilidade do Casamento

Carcter Genrico
Verificao de algum impedimento dirimente (eficcia absoluta ou
relativa)
Falta de vontade de algum dos nubentes ou a ocorrncia de alguns dos
vcios relevantes do consentimento (erro ou coaco moral)
Carcter Especfico
A no interveno de testemunhas instrumentrias exigidas por lei (art.
1631)
Regime da Anulabilidade no Casamento no uniforme, contudo existem
algumas notas comuns a todas as causas:
A anulabilidade no opera ipso iure, precisa de ser requerida em aco
ad hoc (art. 1632)
S determinadas pessoas tm legitimidade para propor a aco (art.
1634)

 A anulabilidade pode ser superada em alguns casos, convalidando-se

definitivamente o casamento, por desaparecimento posterior do motivo
que lhe deu origem (art. 1633).
Casos de Convalidao: (1) declarado nulo ou anulado o primeiro
casamento do bgamo (art. 1633/1 al. c)). Neste caso, a convalidao do
segundo casamento opera-se ipso iure, independentemente de
confirmao por parte do bgamo; (2) resultando a anulabilidade do
casamento da falta de idade nupcial, da interdio ou inabilitao por
anomalia psquica ou demncia notria do nubente, a convalidao do
matrimonio pode dar-se por confirmao do nubente art. 1633 al. a) e b).
Legitimidade:
Casos em que se encontram em jogo o interesse particular dos
cnjuges, o interesse moral da famlia e o interesse pblico da estabilidade
da sociedade familiar, como sucede quando haja algum impedimento
dirimente art. 1639
Legitimidade: (1) cnjuges (inc. o cnjuge que tenha agido de m f, como o
bgamo no caso do impedimento dirimente gerador da anulabilidade ser o da
existncia de casamento anterior no dissolvido); (2) herdeiros ou adoptantes dos
cnjuges; (3)parentes em linha recta ou at ao 4 Grau na Linha Colateral (na
defesa do interesse moral da famlia) e o MP (salvaguarda do interesse pblico)
art. 1639/1 art. 1639/2: primeiro cnjuge do bgamo interesse particular.
Casos em que est em jogo o interesse pblico (ex: falta das testemunhas
exigidas por lei, para garantia da genuinidade e publicidade do acto art. 1631
al. c) e art. 1616 al. c).
Legitimidade: MP (como representante do Estado) art. 1642.
Casos em que est em jogo o interesse particular, dos cnjuges, ou
terceiros que se encontrem envolvidos (ex: vcios do consentimento ou
falta de vontade).
Legitimidade: titulares dos interesses protegidos - art. 1640 e 1641 + em caso
de eles terem tomado em tempo oportuno a iniciativa de anulao, possam
prosseguir na aco (no se tratando de casamento simulado), os parentes, afins
na linha recta, herdeiros ou adoptantes do autor falecido na pendencia da causa,
a fim de darem execuo vontade manifestada pelos cnjuges art. 1640/2 e
art. 1641.
Prazos: prazos de caducidade aplicveis propositura da aco de anulao
variam consoante a pessoa do autor (em funo do interesse) e a natureza da
causa que serve de fundamento anulao.
MP, defensor do interesse gerais da colectividade, pode propor a aco
anulatria at dissoluo do casamento (morte ou divrcio) mas nunca
depois de tal art. 1643/2.
Falta de testemunhas, como a gravidade de tal falta menor do que
em comparao com os casos de violao dos impedimentos dirimentes, o

prazo de caducidade da aco funda no termo do ano posterior

celebrao do casamento art. 1646.
Impedimentos temporrios (ex: falta de idade nupcial, demncia
notria, interdio ou inabilitao por anomalia psquica) no se permite
que a anulao seja requerida por outrem que no o incapaz, depois de ter
findado a incapacidade prazos curtos 6meses para o incapaz; 3anos
apos a celebrao do matrimonio para as outras pessoas
Impedimentos dirimentes de caracter perpetuo (ex: parentesco,
afinidade na linha recta ou o parentesco na linha colateral no 2Grau)
prazo de caducidade ate 6 meses depois da dissoluo do casamento art.
1643/1 al. c)
Condenao por homicdio contra o cnjuge de um dos nubentes, em
que o tempo pode ter j uma aco amortecedora de reaces mais vivas
soluo intermdia: prazo de caducidade de 3anos a contar da celebrao
do casamento.
Falta de vontade (+ graves) 3anos a contar da celebrao do
casamento, art. 1644; e vcios do consentimento 6meses a contar da
cessao do vcio, art. 1645.
Casamento Putativo
Se a declarao de nulidade (casamento catlico) ou a anulao do casamento
(civil) desencadeassem os mesmos efeitos caractersticos da nulidade ou da
anulabilidade dos negcios jurdicos em geral a relao matrimonial passaria a
ser considerada como uma pura relao ou unio de facto.
O cnjuge, que tivesse usado o nome do outro, t-lo-ia usurpado,
ressalvada a boa f com que eventualmente tivesse agido
Os actos que tivesse praticado como administrador dos bens do outro
cnjuge ou como administrador dos bens comuns, perderiam a sua
validade em prejuzo dos terceiros com quem tivessem contrato.
Se um dos cnjuges atingissem a maioridade (art. 132) ou determinada
nacionalidade, por virtude do casamento, passaria a ser tratado, quanto
aos actos praticados em tal qualidade como se continuasse a ser menor ou
titular da nacionalidade anterior.
A conveno antinupcial, que os nubentes tivessem celebrado, caducaria
ipso iure, reflectindo-se a caducidade em todos os actos que, ao abrigo
dela, tivessem sido realizados.
Os filhos nascidos do matrimnio passariam a ser considerados como
nascidos fora do casamento, no lhes aproveitando a presuno de
paternidade art. 1826.

Entende-se que devem ser respeitados os efeitos produzidos pelo casamento ate
ao reconhecimento judicial da sua nulidade, se ambos os cnjuges agiram de boa
f, ou que devem ser salvaguardados os efeitos produzidos em favor de um
deles, se s esse tiver actuado de boa f.
Com base nas consideraes anteriormente expostas surge o casamento
putativo, assentando fundamentalmente no pressuposto de os contraentes,
ignorando a realidade dos factos, julgarem ter contrado um casamento isento de
defeito.
O conceito de boa f em que radica o casamento putativo no assenta, hoje,
tanto numa raiz psicolgica (convico da validade do acto), como de sentido
essencialmente tico-jurdico (celebrao do acto em termos no merecedores de
censura, mas perfeitamente justificveis ou compreensveis pelo menos) ex: o
cnjuge coacto no deixa de agir de boa f mesmo conhecendo o vcio de que
enferma o casamento por ele celebrado.
tendncia actual quanto aos filhos, ressalvam-se os efeitos produzidos pelo
casamento declarado nulo ou anulado, mesmo que nenhum dos cnjuges o tenha
contrado de boa f.
Efeitos
1. Tendo ambos os cnjuges agido de boa f (art. 1647/1)
Respeitam-se todos os efeitos que o casamento tenha produzido ate ao transito
em julgado da sentena de anulao ou at ao averbamento da deciso
declaratria de nulidade efeitos mantm-se tanto nas relaes entre os excnjuges, como em relao a terceiros.
Tendo um dos cnjuges contrado qualquer dvida para ocorrer a encargos
normais da vida familiar ou em proveito comum do casal, dentro dos limites dos
seus poderes de administrao, a dvida considerar-se- vlida e o credor poder
exigir o seu cumprimento de qualquer dos cnjuges, e no apenas daquele que a
contraiu, alegando tratar-se de dvida comunicvel.
Se algum dos cnjuges tiver falecido antes do transito em julgado da sentena
anulatria e o outro lhe tiver sucedido como herdeiro ou legatrio, a devoluo
sucessria manter-se- para todos os efeitos.
Os filhos que houverem um do outro sero havidos como filhos nascidos dentro
do casamento.
Quanto s doaes que hajam feito um ao outro, ou que terceiros tenham
efectuados a favor de um deles ou de ambos eles, ser necessrio distinguir
consoante o momento da produo dos efeitos da liberalidade.
Doaes entre vivos, que tenham produzido os seus efeitos antes da data da
anulao ou da declarao de nulidade do casamento eficcia mantm-se,
tratando-se de efeitos produzidos cuja manuteno a boa f dos cnjuges
legitima. O donatrio no ter que restituir os bens doados nem os seus
rendimentos.
Doaes mortis causa, seja de terceiro a um dos nubentes ou a ambos, seja
de um dos nubentes a favor do outro, com ou sem reciprocidade: a eficcia
mantm-se, desde que o doador tenha falecido antes do transito em julgado da
sentena de anulao ou antes do averbamento da deciso declaratria da
nulidade do casamento.

Se a declarao de nulidade ou a anulao do casamento precederem a morte

do doador, a doao caducar, no produzindo efeitos uma vez que no momento
em que ela deveria surtir efeito j no existia o casamento que determinou a sua
realizao art. 1703 e 1760. art. 1703/3.
2. Tendo um s dos cnjuges agido de boa f caso tpico da bigamia
Decreto 25 de Dezembro de 1910: critrio que distinguia entre efeitos favorveis
(do casamento) e efeitos desfavorveis ao cnjuge de boa f.
Tendo um dos cnjuges contrado o casamento de boa f, o casamento s
produzir efeitos a favor dele. Ex: a prescrio entre casados no corria em
benefcio do cnjuge de boa f, mas correria contra o de m; o cnjuge de boa f
tinha direito aos alimentos recebidos at declarao de nulidade ou de
anulabilidade do casamento, ao invs do cnjuge de m f que teria de restituir
as prestaes recebidas, etc.
Reconhecer ao cnjuge de boa f a faculdade de chamar a si os efeitos
favorveis do casamento e repelir ao mesmo tempo os efeitos desfavorveis
equivale a conceder-lhe um estatuto privilegiado, superior ao que desfrutam os
cnjuges unidos por casamento vlido.

(JDP)
Formalidades do casamento civil celebrado por forma civil
As formalidades preliminares do casamento civil sob a forma civil, comum ( no
urgente), integram o processo preliminar de publicaes regulado pelos arts.
134 - 145 CRC e pelos arts. 1610 - 1614. O casamento celebrado sem
precedncia do processo de publicaes vlido, mas considera-se contrado sob
o regime imperativo da separao de bens ( art. 1720/1, al.a).
O processo preliminar de publicaes destina-se verificao da inexistncia de
impedimentos (art.1610 ), organizado pela conservatria do registo civil
territorial competente ( cfr. art.134 CRC ) e tem tres fases:
1) declarao de casamento;
2) afixao de edital;
3) despacho final.
A. na declarao para casamento , que feita pelos nubentes, pessoalmente
ou por intermdio de procurador, numa conservatria do registo civil, eles
comunicam a sua inteno de contrair matrimnio e requerem a
instaurao do processo de publicaes ( art. 135 CRC ). A declarao
apresentada sob a forma de documento assinado pelos nubentes ou de
auto, assinado pelo funcionrio do registo civil e pelos declarantes, se
souberem e puderem faz-lo (art. 136 CRC ). A declarao para
casamento deve conter os elementos indicados no art. 136/2 CRC, e
deve ser instruda com vrios documentos (nomeadamente a certido do
registo de nascimento dos nubentes), nos termos dos arts. 137 - 139
CRC.

B. Uma vez apresentada a declarao para casamento, dada publicidade

pretenso dos nubentes por meio de edital afixado porta da
conservatria organizadora do processo durante oito dias consecutivos no
qual se convidam as pessoas que conheam algum impedimento ao
casamento a virem declar-lo na conservatria ( art. 140/ 1 e 2 CRC ).
Independentemente disto, o conservador tem competncia para proceder
s diligncias necessrias ao apuramento da capacidade matrimonial dos
nubentes ( art. 143/1 CRC ).
C. findo o prazo das publicaes e efectuadas as diligncias eventualmente
necessrias, deve o conservador, no prazo de trs dias a contar da ltima
diligncia , proferir despacho final a autorizar os nubentes a celebrar o
casamento ou a mandar arquivar o processo ( art. 144/1 CRC )
A marcha do processo preliminar de publicaes sofre alteraes se, durante o
prazo dos editais ou at celebrao do casamento, for deduzido algum
impedimento ou a existncia deste chegar , por qualquer forma, ao conhecimento
do conservador: o andamento do processo suspenso at que esse impedimento
cesse, seja dispensado ou julgado improcedente por deciso judicial ( art. 142/2
CRC ).
A existncia de impedimentos pode ser declarada por qualquer pessoa at ao
momento da celebrao do casamento, sendo a declarao obrigatria para o
Ministrio Pblico e para os funcionrios do registo civil logo que tenham
conhecimento do impedimento ( arts. 142/1CRC e 1611/1 e 2 ). A simples
declarao do impedimento obsta celebrao do casamento, enquanto no for
julgada improcedente ou sem efeito ( art. 245/3 CRC ), e determina a abertura
do processo de impedimento do casamento , regulado nos arts. 245 - 252
CRC. Se o impedimento for considerado procedente, o processo preliminar
arquivado. Se a declarao de impedimento ficar sem efeito , por falta de
apresentao atempada dos meios de prova ( cfr. art. 246/1 CRC ), ou for
julgada improcedente, prossegue-se o processo preliminar.
Lavrado o despacho final a autorizar a realizao do casamento, este deve
celebrar-se dentro dos 90 dias seguintes ( art. 1614 ). As formalidades da
celebrao do casamento civil esto previstas nos arts. 153 - 155 CRC e
1615 - 1616. O dia e hora da celebrao so acordados entre os nubentes e o
conservador ( art.153 CRC ). O local ser a conservatria ou, a pedido verbal e
fundado dos interessados, qualquer outro lugar a que o pblico tenha acesso (
art. 57 CRC ).
indispensvel para a celebrao do casamento a presena dos nubentes, ou de
um deles e do procurador do outro, bem como do conservador ( art. 1616, als.
a) e b). A ausncia de um ou ambos os contraentes , ou o procurador de um
deles, implica a inexistncia do casamento ( art. 1628, al.c). A ausncia do
conservador determina tambm a mesma consequncia ( art. 1628, al.a), a
no ser que o casamento tenha sido realizado perante quem, no tendo
competncia funcional para o acto , exercia publicamente as respectivas funes,
salvo se ambos os nubentes conheciam , no momento da celebrao , a falta
daquela competncia ( art. 1629 ).
obrigatria a presena de duas testemunhas sempre que a identidade de
qualquer dos nubentes ou do procurador no possa ser confirmada por uma das
formas previstas no art. 154 CRC (exibio do B.I.). O casamento celebrado
sem a presena das testemunhas, quando obrigatria, anulvel ( art. 1631,

al. c). Mas a aco de anulao s pode ser proposta pelo Ministrio Pblico (
art. 1642 ) dentro do ano posterior celebrao do casamento ( art. 1646 ).
O casamento convalidado se, antes de transitar em julgado a sentena de
anulao , no havendo dvidas sobre a celebrao do acto, o Ministrio da
Justia reconhecer que a falta de testemunhas devida a circunstncias
atendveis ( art. 1633/1, al. d).
A celebrao do casamento publica ( art. 1615 ) e traduz-se numa cerimnia
cujas formalidades esto reguladas no art. 155 CRC. s pessoas que se
encontram no local concedida uma ltima oportunidade de denunciarem
eventuais impedimentos matrimoniais. Depois de referir os direitos e deveres dos
cnjuges, previstos no Cdigo Civil, o conservador pergunta a cada um dos
nubentes se aceita o outro por consorte.
Do art. 155 resulta que o contrato de casamento adopta uma forma oral
particularmente solene.

O registo do casamento
As formalidades subsequentes celebrao do casamento traduzem-se no
registo civil.
O art. 1651 indica quais os casamentos que esto sujeitos a registo. O n1
enumera os casamentos que tm de ser obrigatoriamente registados, entre os
quais se incluem os casamentos celebrados em Portugal (comuns ou urgentes,
civis ou catlicos, civis sob a forma civil ou religiosa). O n2 admite o registo de
quaisquer outros casamentos que no contrariem a ordem pblica internacional
do Estado portugus, a requerimento de quem mostre legtimo interesse.
O registo civil do casamento consiste no assento que lavrado por ( art. 14/1,
al.c) CRC ):
- inscrio ou;
- transcrio
O assento lavrado por inscrio um registo directo do acto de casamento. O
assento lavrado por transcrio um registo que tem por base o assento da
cerimnia feito por uma entidade que no desempenha funes de registo civil .
O art. 1654 enuncia os casos de casamentos lavrados por transcrio. So
lavrados por inscrio os assentos de casamento civil no urgente celebrado por
forma civil em territrio portugus ou realizado no estrangeiro perante um agente
diplomtico ou consular portugus ( art. 52, al. e) CRC )
O assento de casamento civil no urgente celebrado em Portugal por forma civil
deve ser lavrado, lido em voz alta pelo conservador e assinado por este, pelas
partes e pelas testemunhas, logo aps a celebrao ( art. 180/1 e 55/1, al.d)
CRC ). Este assento deve conter os elementos mencionados nos art. 55 e 181
CRC.
Efectuado o registo, os efeitos civis do casamento retroagem-se data da
celebrao do acto (art. 1670/1 ). O princpio da retroactividade no afecta os
direitos de terceiros que sejam compatveis com os direitos e deveres de natureza
pessoal dos cnjuges e dos filhos, a no ser que, tratando-se de registo por
transcrio, esta tenha sido feita dentro dos sete dias subsequentes celebrao
( art. 1670/2).
semelhana de qualquer outro facto sujeito a registo civil obrigatrio ( cfr.art.
2 CRC ), o casamento cujo registo obrigatrio no pode ser invocado enquanto
no for lavrado e respectivo assento, sem prejuzo das excepes previstas na lei.
Uma das excepes atendibilidade do casamento no registado figura no :

- art. 1601, al. c) : o casamento cujo assento no foi lavrado no registo civil
obsta celebrao de novo matrimnio.
- art. 1653/1 : no processo destinado a suprir a omisso do seu prprio registo,
admissvel a invocao do casamento .
A natureza do registo obrigatrio de casamento igual do registo civil
obrigatrio de outros factos ( cfr. art. 3 CRC ).
Em princpio, a certido extrada do assento de casamento o nico meio de
prova legalmente admitido do acto.
(catlica)
2.

Convenes Antenupciais

2.1. Noo de Conveno Antenupcial

- nico modo pelo qual permitido s partes fazerem estipulaes sobre regime
de bens
- Art. 1717 C. Civil: na falta de conveno antenupcial, o casamento considerase celebrado sob o regime de bens supletivos
- As estipulaes sobre regime de bens feitas fora de conveno antenupcial
consideram-se no escritas
- A conveno antenupcial no contm necessariamente clusulas sobre regime
de bens
- Nada obsta validade de uma conveno antenupcial em que se faam apenas
doaes para casamento (art. 1756/1 C. Civil) ou se certas disposies por morte
(art. 1700 C. Civil)
- Acordo mediante o qual os nubentes regulam as relaes patrimoniais que se
iro estabelecer no futuro casamento
- No permitido alterar regras legais sobre administrao e disposio de bens
do casal nem sobre dvidas dos cnjuges
- Ao condicionar a eficcia da conveno ulterior realizao de um casamento
vlido: art. 1716 C. Civil prova cabalmente que se est perante um negcio
acessrio do casamento
- Isto no significa que sejam nulas as clusulas que, estando inseridas num acto
denominado de conveno antenupcial, no tenham em vista a futura realizao
do casamento (elas podem ser vlidas; s no esto subordinadas s regras
legais especficas da conveno antenupcial)
2.2. O Contedo da Conveno Antenupcial
- Em matria de regime de bens, vigora o princpio da liberdade de estipulao
(art. 1698 C. Civil)
- Restries especiais liberdade de estipulao neste domnio

No pode ser convencionada a comunicabilidade dos bens enumerados no

art. 1733 C. Civil (art. 1699/1 d) C. Civil)

No pode ser convencionada a comunicabilidade dos bens objectos de

doaes entre casados (art. 1764/2 C. Civil)


Art. 1699/2 C. Civil determina que no admissvel a escolha do regime da
comunho geral nem a estipulao da comunicabilidade dos bens referidos no
art. 1722/1 C. Civil, se o casamento for celebrado por quem tenha filhos

No permitida a fixao, total ou parcial, do regime de bens por simples

remisso genrica para uma lei estrangeira, para um preceito revogado, ou para
usos e costumes locais (art. 1718 C. Civil)

Casamento celebrado sem precedncia do processo preliminar de

casamento ou por quem tenha completado 60 anos de idade considera-se sempre
contrado no regime imperativo da separao de bens (art. 1720/1 C. Civil)

proibida a adopo do regime dotal, nos casamentos celebrados depois de

1 ed Abril de 1978
- Art. 1733/1 C. Civil uma regra injuntiva que se aplica a todo e qualquer
regime de bens e no apenas ao regime tpico da comunho geral (art. 1699/1 d)
C. Civil)
- Art. 1699/2 C. Civil impe uma proibio, quando o casamento for celebrado
por quem tenha filhos, sem distinguir se os filhos so de ambos os nubentes ou
de apenas um deles
- O preceito alvo de uma interpretao restritiva dominante, consolidada, que
considera a proibio aplicvel unicamente nos casos em que haja filhos de um
nubente com terceiro (tutela dos sucessveis legitimrios em vida do de cujus)
- A estipulao da comunho geral de bens afecta sobretudo a expectativa
sucessria daquele que seja filho apenas de um dos nubente
II- Em geral, admissvel a realizao na conveno antenupcial de quaisquer
actos ou negcios que possam constar de escritura pblica, desde que pelo
menos um dos nubentes figure como autor, parte ou beneficirio (sejam
patrimoniais ou no)
- As clusulas insertas em escritura antenupcial que no tenham em vista o
futuro casamento no esto subordinados ao princpio da imutabilidade (art.
1714/1 C. Civil)
- A ideia do favorecimento matrimonial levou o legislador a estabelecer um
regime excepcional em matria sucessria
- So admitidos pactos sucessrios designativos na conveno antenupcial (arts.
1701, 1702, 1703 e 1705 C. Civil), quando a regra geral probe a sucesso
contratual (art. 2028/2 C. Civil)
- Art. 1704 C. Civil: constitui desvio ao princpio do carcter singular do
testamento (princpio cuja configurao resulta da letra e ratio do art. 2181 C.
Civil)
- permitido estipular que a partilha se faa segundo regras distintas das do
regime de bens adoptado (art. 1719 C. Civil)
- possvel uma regulamentao consensual de assuntos importantes da vida
matrimonial, como o local de residncia de famlia ou a forma de contribuio
para os encargos da vida familiar
- No entanto, a auto-regulamentao alcanada subordina-se s regras prprias
dos acordos sobre a orientao da vida comum (no imutvel)
- Apesar do silncio do art. 1699 C. Civil, tambm o regime legal das dvidas no
susceptvel de modificao convencional (art. 1618/2 C. Civil)

III- vlida a conveno antenupcial sob condio ou termo (art. 1713/1 C.

Civil)
- admissvel a estipulao da vigncia sucessiva de regimes de bens para um
mesmo casamento
- A previso da conveno sob condio ou termo no limita o alcance do
princpio da imutabilidade, em virtude de as eventuais mudanas resultarem no
de um acordo posterior celebrao do casamento, mas de clusulas acessrias
constantes da prpria conveno
- Art. 1713/2 C. Civil: afastada a regra de retroaco dos efeitos do
preenchimento da condio data da concluso do negcio (art. 276 C. Civil),
em relao a terceiros
- A verificao do termo no tem efeito retroactivo
- A incerteza associada clusula condicional torna aconselhvel a introduo de
uma norma que contemplar a obrigatoriedade do registo civil do procedimento da
condio (Pereira Coelho e Guilherme de Oliveira)
A Capacidade Para Celebrar Convenes Antenupciais
- Art. 1708 C. Civil regula somente a capacidade para intervir em convenes
antenupciais na qualidade de esposado ou nubente
- Art. 1708/1 C. Civil tm capacidade para celebrar convenes antenupciais
aqueles que tm capacidade para contrair casamento
- Dada a no coincidncia entre a capacidade genrica de exerccio (arts.122 ss
vs arts. 1600 ss C. Civil), reconhecida capacidade de gozo para realizar
convenes antenupciais a indivduos desprovidos de capacidade genrica de
exerccio (menores com 16 e 17 anos, interditos ou inabilitados por motivo
distinto de anomalia psquica) e negada capacidade de gozo para celebrar as
mesmas convenes a indivduos dotados de capacidade genrica de exerccio
(dementes notrios que no tenham sido interditos ou inabilitados por anomalia
psquica e pessoas que estejam casadas)
- Falta de capacidade de gozo tem como consequncia a nulidade, nos termos
gerais (Mota Pinto)
- Os menores de 16 e 17 anos, bem como os interditos ou inabilitados por motivo
distinto de anomalia psquica, carecem de autorizao ds respectivos
representantes ou assistentes legais
- Na falta de suprimento da incapacidade de exerccio, aplica-se o art. 17009 C.
Civil
- A anulabilidade s pode ser invocada pelo incapaz, pelos seus herdeiros ou por
aqueles a quem competia conceder a autorizao, dentro do prazo de 1 ano a
contar do acto do casamento
- A conveno convalida-se se o casamento vier a ser celebrado aps a cessao
da incapacidade
- O regime da anulabilidade da conveno antenupcial demarca-se de regime
geral da anulabilidade em 3 aspectos (arts. 287 e 288 C. Civil)

Aos representantes ou assistentes legais do incapaz conferida legitimidade

para invalidar a conveno, independentemente de se encontrarem ou no no
crculo de pessoas em cujo interesse a lei estabelece a anulabilidade

O prazo de um ano contado a partir da data do casamento e no a partir

do momento em que cessa a incapacidade


A anulabilidade sanvel mediante a celebrao do casamento depois de
finda a incapacidade e no apenas mediante confirmao
2.3. Forma e Registo da Conveno
I- DL n 324/2007, de 28 Setembro eliminou as restries ao contedo
permitido na conveno efectuada nas conservatrias do registo civil
-Actualmente, art. 1710 C. Civil determina que as convenes antenupciais so
vlidas se celebradas por declarao prestada perante o funcionrio do registo
civil ou por escritura pblica
- Art.189 CRC j no limita o mbito material das convenes feitas por
declarao prestada na conservatria (hoje pode celebrar-se qualquer conveno
antenupcial nas conservatrias do registo civil)
- Os acordos de revogao ou modificao da conveno antenupcial esto
subordinados a idnticos requisitos de forma (art. 1712/2 C. Civil) (exige-se
declarao prestada perante o funcionrio do registo civil ou escritura pblica)
II- A conveno antenupcial est sujeita a registo civil obrigatrio (art.
1/1 e) CRC) nos trmites do art. 190 CRC
- As convenes s produzem efeitos em relao a estes depois de efectuado o
registo (art. 1711/1 C. Civil)
- Em regra, o registo no tem efeito retroactivo perante terceiros (art. 191/1
CRC)
- Contudo, referindo-se ao casamento catlico, o art. 191/1 CRC, estabelece que
os efeitos do registo da conveno lavrado simultaneamente com a transio do
casamento, desde que este tenha sido transcritos dentro dos 7 dias imediatos
- A soluo ajusta-se igualmente ao casamento civil celebrado por forma
religiosa
- Independentemente do registo, a conveno antenupcial oponvel entre as
partes (art. 1711/1 a contrario C. Civil)
- Art. 1711/3 C. Civil: registo civil da conveno antenupcial no dispensa o
registo predial dos factos a ele sujeitos
- A falta do necessrio registo predial obstar oponibilidade do facto perante
terceiros (art. 5 CR Predial)
- As regras sobre requisitos de publicidade registal aplicam-se a todas as
convenes antenupciais, incluindo as que revogam ou modificam uma
conveno anterior (art. 1712/2 C. Civil)
2.4. Revogao e Modificao da Conveno
I- Antes da celebrao do casamento vigora o princpio geral da
modificao ou extino por mtuo consentimento dos contraentes (art.
1712/1 C. Civil)
- Aps a celebrao do casamento, vigora o princpio da imutabilidade (art.
1714/1 C. Civil)
- Dentro da lgica inerente mxima utile per inutile non vitiatur, ao
outorgante na conveno anterior assiste apenas o direito de resolver as
clusulas da nova conveno que lhe digam respeito (art. 1712/3)
II- A razo de ser da regra da proibio evitar que um cnjuge, por
causa do ascendente psicolgico ou afectivo do outro, aceite alteraes

que o prejudiquem sob o ponto de vista patrimonial No tem como

fundamento a natureza das convenes antenupciais enquanto pactos
de famlia
- Obsta modificao do regime de bens que vigorar supletivamente,
abarcando, portanto, situaes em que nem sequer foi celebrada conveno
antenupcial No encontra justificao na tutela de terceiros!
- Bastaria estatuir que as alteraes conveno ou ao regime de bens
legalmente fixado s produzem efeitos a partir da data do respectivo registo
Fundar a imutabilidade num princpio mais geral que probe o enriquecimento
injustificado de um cnjuge custa do outro
-A lei consagra a prevalncia da disciplina inicial, independentemente de um
juzo relativo de equidade Imutabilidade s pode radicar na ideia de que, aps
o casamento, se torna difcil um exerccio autntico da autonomia privada na
relao entre cnjuges
- A interdio de alteraes posteriores celebrao do casamento abarca
fundamentalmente o regime de bens, os pactos sucessrios e as doaes para
casamento
- Excepes ao princpio da imutabilidade:

Art. 1715/1 b), c) e d) C. Civil

Art. 1715/1 a) C. Civil

2.5. Invalidade e Caducidade da Conveno
I- conveno antenupcial aplicam-se as regras gerais sobre invalidade dos
negcios jurdicos
- Art. 1709 C. Civil estabelece um regime especial para a incapacidade de
exerccio
- As clusulas da conveno que no respeitem as restries do art. 1699 C.
Civil ou outros preceitos legais injuntivos so nulas, nos termos do art. 294 C.
Civil
- Entre as clusulas nulas importa destacar aquelas pelas quais os nubentes
pretendem modificar os efeitos do casamento, ou submet-lo a condio, a termo
ou preexistncia de algum facto, que se tm por no escritas (art. 1618/2 C.
Civil)
- As clusulas no escritas nunca determinam a invalidade de toda a conveno
e so insusceptveis de conveno e so insusceptveis de converso, o que
representa um desvio parcial ao que preceituado no art. 292 C. Civil e um
afastamento total da disciplina do art. 293 C. Civil
II- Art. 1716 C. Civil: a conveno antenupcial caduca se o casamento no for
celebrado dentro de um ano, ou, se tendo-o sido vier a ser declarado nulo ou
anulado
- Graas ao princpio da boa f, a no celebrao do casamento no prazo de 1
ano e a declarao de nulidade ou anulao do casamento no implicam
inevitavelmente a ineficcia da conveno

Se ambos os cnjuges tiverem contrado de boa f o casamento anulado ou

declarado nulo, a conveno plenamente eficaz at ao trnsito em julgado da
sentena de anulao ou at ao registo, por averbamento, da declarao de
nulidade pelos tribunais e reparties eclesisticas (art. 1647/1 e 3 C. Civil)


Se apenas um dos cnjuges tiver contrado casamento de boa f, s esse
cnjuge pode analogamente invocar a eficcia mas no das clusulas em que o
mesmo possua a qualidade de beneficirio de liberalidades feitas por terceiro
(Art. 1647/2 C. Civil)

Apesar do silencia da lei, o princpio da boa f susceptvel ainda de obstar

caducidade da conveno, na eventualidade de o casamento no ser celebrado
dentro do prazo de um ano (ac. STJ de 19/04/2001)
3.

Doaes Para Casamento

3.1. Noo e Espcies

I- Doao feita a um dos esposados ou a ambos, em vista do seu casamento (art.
1753/1 C. Civil)
- No se confundem com as prendas para casamento (arts. 1592 e 1593 C.
Civil)
- Sendo feita em vista do casamento, a doao em apreo tem como causa
jurdica o casamento, do qual depende (art. 1760/1 a) C. Civil)
II- Critrio da qualidade do doador (art. 1754 C. Civil

Doaes entre esposados (feitas por 1 dos esposados ou pelos 2

reciprocamente)

Doaes de terceiro (feitas por terceiro a 1 ou ambos os esposados)

- Critrio do momento da eficcia (art. 1755 C. Civil)

Inter vivos (transmisso de propriedade da coisa ou da titularidade do outro

direito produz-se em vida do doador)

Mortis causa (transmisso de propriedade da coisa ou da titularidade do

outro direito produz-se por morte do doador)
- As doaes para casamento mortis causa enquadram-se na categoria dos
pactos sucessrios designativos e figuram entre as raras excepes ao princpio
da proibio da sucesso contratual (art. 2028/2 C. Civil)
3.2. Regime
I- Arts. 1753 a 1769 C. Civil
- As doaes para casamento mortis causa esto subordinadas ainda ao que se
dispe nos arts. 1701 a 1703 C. Civil (art. 1755/2 C. Civil)
- As regras gerais relativas s doaes (arts. 940 a 979 C. Civil) aplicam-se,
subsidiariamente, a toas as espcies de doaes para casamento
- No se trata de remunerar a prestao do consentimento para casar
- A doao para casamento serve para remover eventuais obstculos
patrimoniais deciso nupcial
-Art. 975 a) C. Civil: a doao para casamento no revogvel por ingratido do
donatrio
- Art. 1757 C. Civil contm uma norma supletiva que prev a incomunibilidade
dos bens objecto de doao entre esposados, em qualquer regime de bens

- No obstante o princpio do favor matrimonii, o art. 1759 C. Civil sujeita a

doaes para casamento s regras de reduo por inoficiosidade aplicveis s
doaes comuns
II- As doaes para casamento s podem ser feitas em com conveno
antenupcial (art. 1756/1 C. Civil), celebrada que por escritura pblica quer por
declarao prestada perante o funcionrio do registo civil (art. 1710 C. Civil, na
ausncia de qualquer restrio imposta pela actual verso do art. 189 CRC)
- A consequncia da inobservncia desta forma (art. 1756/2 C. Civil)

Doaes inter vivos no so invlidas

Doaes mortis causa so nulas enquanto tais, podendo quanto muito,

relevar como disposies testamentrias (art. 946/2 C. Civil)
- So subsidiariamente aplicveis as normas das convenes

Capacidade do esposado para fazer doaes para casamento regulada

pelos arts. 1708 e 1709 C. Civil

Doaes s produzem efeitos em relao a terceiros depois de registadas as

respectivas convenes (art. 1711/1 C. Civil)

Antes da celebrao do casamento, todas as doaes em vista do mesmo

so revogveis (art. 1712 C. Civil)
III- Regime de revogao das doaes diversificado

Doaes para casamento feitas por terceiro seguem o regime geral da

revogao por mtuo consentimento (Art. 406/1 C. Civil)

vedado ao autor de doaes mortis causa prejudicar o donatrio por actos

gratuitos de disposio (art. 1701/1 C. Civil)

Doao mortis causa de bem determinado (legado contratual) no havendo

o necessrio consenso para revogao, possvel ao doador conseguir uma
converso do objecto da liberalidade, com a autorizao do donatrio (art.
1701/1 e 2 C. Civil)

Doaes entre esposados, mortis causa ou inter vivos, so irrevogveis (art.

1758 C. Civil)

Clusulas de reverso e fideicomissrias podem ser apostas s doaes

para casamento nos termos do art. 1700/2 C. Civil e so livremente revogveis a
todo o tempo pelo autor da liberalidade (art. 1707 C. Civil)
IV- Casos especiais de caducidade

Art. 1760/1 a) C. Civil

Art. 1760/1 b) C. Civil

Art. 1703/1 C. Civil (nico exemplo de direito de representao na sucesso

contratual, que se explica pelo princpio do favor matimonii. Os descendentes
beneficirios so os que nasceram do casamento conexo com a doao)
4.

Efeitos do Casamento no Campo do Activo Patrimonial

4.1. O Regime de Bens

I- Complexo de normas relativas aos efeitos do casamento que se produzam, no
plano patrimonial, durante a subsistncia do vnculo matrimonial e no estejam
estreitamente ligados disciplina dos deveres dos cnjuges

- Regime patrimonial primrio: regras sobre administrao e disposio dos bens

do casal, bem como as regras da responsabilidade por dvidas (injuntivo)
- Regime patrimonial secundrio: regras sobre titularidade dos bens (supletivo)
- Regime de bens: conjunto de regras cuja aplicao define a titularidade sobre
os bens do casal
IIII.a)- Regimes tpicos: arts. 1721 a 1736 C. Civil
- Regimes convencionais de bens so aqueles que podem ser fixados pelas
partes
- Regimes supletivos so aqueles que vigoram na falta de uma estipulao vlida
e eficaz das partes
- Os regimes imperativos co aqueles que vigoram num casamento mesmo
contra a vontade das partes
II.b)- Art. 1720/1 C. Civil indica 2 situaes em que vigora o regime imperativo
da separao de bens
- Nestas hipteses, alm de se excluir a existncia de bens comuns, nula a
doao entre casados (art. 1762 C. Civil)
- Todavia, vlida a doao entre esposados, entre aqueles que pretendendo
casar ainda no o fizeram (art. 1720/2 C. Civil), e a posio sucessria do
cnjuge sobrevivo no afectada pelo facto de ter contrado casamento sob o
regime imperativo da separao de bens (arts. 2133/3 e 2317 d) C. Civil,
afastam unicamente o chamamento do cnjuge separado de pessoas e bens)
- A imposio legal da separao de bens entendida como um instrumento
dissuasor do casamento por interesse econmico

um instrumento limitado, em virtude de no implicar uma regulamentao

sucessria menos favorvel para o cnjuge sobrevivo

Ratio (combate ao casamento-negcio) torna algo discutvel a sujeio ao

mesmo do casamento celebrado sem a precedncia do processo preliminar de
casamento (a no ser que se trate de casamento urgente in articulo mortis)

Ao negar a um casal a faculdade de escolha do regime de bens por causa da

idade de um dos nubentes, enfrenta dificuldades de harmonizao com o
princpio da igualdade (art. 13 CRP)
III- Regimes tpicos:

Comunho de adquiridos

Comunho geral

Separao de bens
III.a)III.b)- A comunho conjugal de bens e a compropriedade so contitularidades de
natureza diferente
- A comunho conjugal de bens corresponde a um contitularidade de mo
comum ou uma comunho germnica
- Compropriedade tem na base uma pluralidade de direitos da mesma espcie
que recaem sobre o mesmo bem, os sujeitos da comunho conjugal so titulares
de m nico direito sobre o chamado bem comum

- A compropriedade uma comunho por quotas, j a comunho conjugal uma

comunho sem quotas
- Ao contrrio da quota na compropriedade, um cnjuge no pode dispor vlida e
eficazmente da sua meao nos bens comuns enquanto no cessar a prpria
comunho patrimonial, nos termos que a lei prev
- A comunho conjugal subsiste enquanto se no verificar uma das situaes
legalmente estabelecidas de cessao das relaes patrimoniais dos cnjuges ou
separao superveniente de bens, seguida por uma partilha
- No suficiente uma simples manifestao de vontade das partes para pr
termo contitularidade
- Na compropriedade, a contitularidade cessa com a diviso de coisa comum,
que pode ser exigida, a todo o tempo, por qualquer dos consortes, a no ser que
haja uma clusula de indiviso (art. 1412 C. Civil)
- Essa diviso feita amigavelmente ou nos termos da lei do processo (art.
1413/1 C. Civil)
- As quotas na comunho conjugal so idnticas: os sujeitos participam por
metade do patrimnio comum, sendo nula qualquer estipulao em sentido
diverso (art. 1730/1 C. Civil)
- Na compropriedade, os direitos dos consortes podem ser quantitativamente
diferentes (art. 1403/1 C. Civil)
- As regras de administrao e disposio dos bens em contitularidade variam:

Arts. 1678 a 1687 C. Civil para comunho conjugal

Arts 1406, 1407 e 1408/1 e 2 C. Civil para a compropriedade

III.c)- A estipulao ou aplicao de um regime de comunho acaba por levar ao
enriquecimento patrimonial de um dos cnjuges, sem que, porm, se possa
aplicar as regras das liberalidades em sentido tcnico
- A constituio da compropriedade depende de um contrato oneroso ou gratuito
- Se um bem pertence exclusivamente a um cnjuge passar, sem qualquer
contrapartida do outro, a pertencer em compropriedade ponderado para efeitos
de clculo da herana legitimaria (art. 2162 C. Civil9 e vale, normalmente, como
preenchimento antecipado da legtima subjectiva do cnjuge beneficiado
- A expectativa sucessria de eventuais filhos de apenas um dos nubentes no
ser prejudicada
- Art. 1699/2 C. Civil no obsta a uma estipulao de compropriedade entre
cnjuges que abarque os seus bens presentes
IV- Regime da Comunho de Adquiridos
IV.a)- Regime convencional ou supletivo (art. 1717 C. Civil) desde que se no
esteja perante uma das situaes do regime imperativo da separao de bens
(art. 1720/1 C. Civil)
- As normas previstas nos arts. 1722 a 1731 C. civil so idnticas para o regime
convencional e para o supletivo
IV.b)- Art. 1724 a) C. Civil o produto do trabalho faz parte da comunho
- Art. 1724 b) C. Civil: em regra, so comuns os bens adquiridos, a ttulo
oneroso, pelos cnjuges na constncia do matrimnio (art. 1722/1 b) C. Civil
exceptua da comunho os bens que os cnjuges adquiram depois do casamento
por sucesso ou doao)

- Quanto s doaes atente-se:

Art. 1729 C. Civil

Art. 1764/2 C. Civil

Art. Art. 1757 C. Civil

- So ainda bens prprios, os dos:

Art. 1722/1 a) C. Civil

Art. 1722/1 c) C. Civil

Art. 172381 C. Civil

Art. 1726 C. Civil

Art. 1727 C. Civil

Art. 1728/1 C. Civil

Art. 1733/1 C. Civil

- Havendo dvida sobre a natureza dos bens mveis, presume-se que so
comuns (art. 1725 C. Civil
IV.c)- Art. 1722/2 C. Civil procede a uma enumerao meramente
exemplificativa de bens que se consideram adquiridos na constncia do
casamento, por virtude de direito prprio anterior, sem prejuzo da compensao
eventualmente devida ao patrimnio comum
- No pacfica a qualificao dos bens adquiridos depois do casamento, em
cumprimento de contrato-promessa anterior

Para alguma jurisprudncia, s seriam prprio no caso de ter sido atribuda

eficcia real ao contrato promessa

Como o art. 1722/2 d) no distingue e dada a manifesta afinidade entre o

pacto de preferncia e o contrato-promessa, pensamos que os bens adquiridos
depois do casamento, em cumprimento de contrato-promessa anterior, cabem na
previso do art. 1722/1 c) C. Civil, independentemente de o contrato-promessa
ter sido ou no dotado de eficcia real
IV.d)- O art.1723 C. Civil prev situaes de sub-rogao real, directa ou
indirecta, considerando estes bens prprios
- particularmente polmica a consequncia da falta de meno documental da
natureza prpria dos meios utilizados na aquisio de outros bens

Um sector sustenta que os bens adquiridos com dinheiro ou valores prprios

seriam ento comuns, termos do art. 1724 b) C. Civil, cabendo ao cnjuge
adquirente um crdito da compensao sobre o patrimnio comum (Antunes
Varela e Pires de Lima)

Considerando que a exigncia da meno documental visa acautelar os

interesses de terceiros credores, na falta de tal meno, outro sector no exclui o
carcter prprio dos bens, na relao entre os cnjuges (Castro Mendes e Teixeira
de Sousa) ou quando a atribuio desse carcter no afecte interesses de
terceiros (Pereira Coelho e Guilherme de Oliveira)
- Prof. Jorge Duarte Pinheiro segue a 2 orientao
- A simples ausncia de meno no pode ser entendida como uma liberalidade
que tivesse por objecto o dinheiro ou os valores aplicados e, ainda que o
pretendesse ser, no observaria os requisitos da doao entre casados, porque os

bens objecto de doao entre cnjuges nunca se comunicam (art. 1764/1 C.

Civil)
- O direito de compensao s surge, no caso em apreo, se houver razes que
obstem qualificao do bem que foi adquirido com bens ou valores prprios de
um cnjuge como bem prprio desse mesmo cnjuge
- No plano estrito da relao entre os cnjuges, no se detecta um motivo que
afaste de modo consistente a natural aplicao do princpio da sub-rogao real
(subjacente aos arts. 692/1, 794 e 1723 C. Civil), independentemente de ter,
ou no, havido meno de provenincia
- Os interesses de terceiros podem justificar a exigncia formal do art. 1723 c)
C. Civil, e a correlativa preterio do interesse do cnjuge proprietrio do dinheiro
ou dos valores aplicados, confinado titularidade de um direito de compensao
sobre o patrimnio comum (que s satisfeito depois dos direitos de terceiros
credores)
- Com a imposio do requisito da meno de providncia, o preceito visa
proteger o terceiro que beneficia de um crdito, hipotecrio ou no, garantido
pelo patrimnio comum o casal ou pela meao do cnjuge que no era titular do
dinheiro ou dos valores aplicados na aquisio (arts. 1695/1 e 1696/1 C. Civil), e
que confiou legitimamente na natureza comum do bem adquirido, devido regra
geral aplicvel aos bens adquiridos pelos cnjuges na constncia do matrimnio
(art. 1724 b) C. Civil) e ao carcter no directo da sub-rogao a que respeita o
art. 1723 c) C. Civil
- Concluso: se no for afectado p interesse de terceiros, o bem adquirido ser
prprio
- No caso de estar em risco a posio de terceiros, sem que nenhum deles tenha
intervido na escritura de rectificao, o bem adquirido ser comum, restando ao
cnjuge o direito a uma compensao sobre o patrimnio comum
IV.e)- Art. 1726/1 C. Civil dispe que os bens adquiridos em parte com o dinheiro
ou bens prprios de um dos cnjuges e noutra parte com bens comuns revestem
a natureza da mais valiosa das 2 aplicaes
- Art. 1726 C. Civil no resolve o problema da qualificao do bem que seja
adquirido em 50% com bens comuns e em 50 % com bens prprios: o bem ser
comum, por fora do art. 1724 b) C. Civil, beneficiando o cnjuge que contribuiu
com bens prprios de um crdito de compensao sobre o patrimnio comum,
nos termos gerais
- Art. 1728/1 C. Civil a contrario e art. 1724 b) C. Civil: os frutos dos bens
prprios so bens comuns
- Art. 1728/2 C. Civil apresenta 4 exemplos de bens adquiridos por virtude da
titularidade de bens prprios, que no so tidos como frutos destes
V- Regime da Comunho Geral
- Vigora como regime convencional, a no ser nos casos em que seja aplicvel o
art. 1720/1 ou 1699/2 C. Civil
- Vigora como regime supletivo, relativamente aos casamentos celebrados at
31 de Maio de 1967 (DL n 47.244, de 25 de Novembro)
- As normas da comunho geral de bens esto previstas nos arts. 1722 a 1731
C. Civil e so idnticas para o regime convencional e para o regime supletivo
- No regime da comunho geral de bens, o patrimnio comum constitudo por
todos os bens dos cnjuges que no sejam exceptuados por lei (art. 1732 C.
Civil)

Art. 1733/1 C. Civil

Art. 1764/2 C. Civil
Art. 1757 C. Civil

- Nos restantes aspectos, so aplicveis, com as necessrias adaptaes, as

disposies relativas comunho de adquiridos (art. 1734 C. Civil)
- Deste modo, em matria de composio das massas patrimoniais, o regime da
comunho geral de bens est subordinado tambm s regras doas arts. 1723,
1725, 1726, 1727 e 1728 C. Civil
VI- Regime da Separao
- Vigora como regime imperativo (art. 1720/1 C. Civil) ou convencional fora
desses casos e quando tenha sido adoptado pelos nubentes na conveno
antenupcial
- As diferenas de regulamentao produzem-se no campo das doaes entre
casados: so vlidas no regime convencional, nulas no regime imperativo (art.
1762 C. Civil)
- No regime tpico da separao de bens, no h bens comuns: os bens
pertencem a um cnjuge, em propriedade exclusiva, ou a ambos, em
compropriedade
- Art. 1736/1 C. Civil permite a estipulao convencional de clusulas de
presuno sobre a propriedade dos bens mveis
- Havendo bens que pertenam em compropriedade a ambos os cnjuges,
qualquer um deles pode pr termo comunho romana a todo o tempo, salvo se
houver uma clusula de indiviso (arts. 1412 r 1413 C. Civil)
- Art. 1735 C. Civil: cnjuges podem dispor livremente dos seus bens prprios
- Excepo: arts. 1682/3 a), 1682-A/2 e 1682-B C. Civil
- Nem mesmo no regime da separao existe uma total independncia
patrimonial (os cnjuges esto obrigados a um mnimo de comunho de vida
patrimonial)
VII- Regimes Atpicos
VII.a)- So aqueles que se demarcam, em algum aspecto, de um dos regimes
previstos no C. Civil
- Os regimes atpicos tm de ser fixados em conveno antenupcial que tanto
pode ser celebrado por escritura pblica como por declarao prestada perante o
funcionrio do registo civil (art. 1710 C. Civil), e esto submetidos s restries
comuns ao princpio da liberdade de estipulao em matria de regime de bens
VII.b)- Tendo sido fixado um regime atpico, sem que a conveno antenupcial
resolva, directamente ou por remisso, o problema da titularidade de todos os
bens do casal, aplicam-se, primeiro, as regra gerais sobre a interpretao dos
negcios jurdicos (arts. 236 e 238 C. Civil) e, depois, as regras da comunho de
adquiridos naquilo em que a conveno for omissa
- No caso de alienao ou onerao de imvel, o consentimento conjugal s
dispensado se estiver em causa um imvel prprio cujos frutos sejam igualmente
bens prprios

- No caso de repdio, o consentimento comum deixa de ser exigido se, por fora
do regime matrimonial adoptado, tanto os bens adquiridos por via sucessria
como os respectivos frutos forem tidos como bens prprios
- No campo das dvidas, as normas que aludem especificamente a um regime
tpico de bens so analogicamente aplicveis aos regimes atpicos em que
predomine a componente do regime tpico que referido
4.2. A Modificao Superveniente do Regime de Bens
I- Princpio da Imutabilidade do Regime de Bens
- Art. 1714/1 C. Civil: depois da celebrao do casamento, no permitida a
revogao ou modificao da conveno antenupcial nem a alterao do regime
de bens legalmente fixado, a no ser nos casos previsto na lei
- Excepes: art. 1715/1 b). c) e d) C. Civil
- Porque o princpio visa a proteco de um cnjuge perante o outro, teria sido
razovel permitir a modificao consensual do regime de bens sempre que se
verificasse judicialmente no haver risco de prejuzo patrimonial para qualquer
um deles
- Polmica: saber se o princpio da imutabilidade do regime de bens que foi
consagrado no direito portugus impede apenas a modificao dos critrios de
composio das massas patrimoniais dos cnjuges (Pereira Coelho e Guilherme
Oliveira) ou tambm dos negcios que acarretem transferncia de bens concretos
de uma massa para outra (Antunes Varela)
- Deve considerar-se que a imutabilidade no probe os negcios que afectem a
qualificao de bens concretos como comuns, como prprios de um cnjuge ou
prprios do outro (tais negcios so vlidos, na falta de disposio em contrrio)
II- A Simples Separao Judicial de Bens
- A simples separao judicial de bens tem por fundamento o perigo de um
cnjuge perder o que seu pela m administrao do outro cnjuge (art. 1767
C. Civil)
- Legitimidade: art. 1769 C. Civil
- Art. 1770 C. Civil, efeitos: sem prejuzo do disposto em matria de registo, o
regime matrimonial passa a ser o da separao, procedendo-se partilha do
patrimnio comum
- A separao resultante mais estrita do que uma separao convencional ou
imperativa de bens
- O fundamento evitar a perda do que pertencia a um cnjuge por m
administrao do outro
- Com a simples separao judicial de bens, fica excluda a aplicao do art.
1678/2 e) e f) C. Civil, mas no do art. 1678/2 g) C. Civil
- A simples separao judicial de bens irrevogvel (art. 1771 C. Civil),
estatuio compreensvel porque h a possibilidade de serem restaurados os
poderes de administrao do ru mediante contrato de mandato conjugal, que
livremente revogvel pelo mandante
III- Outros Casos de Separao de Bens na Vigncia da Sociedade
Conjugal
- O art. 1715/1 d) C. Civil, alude a outros casos de separao superveniente de
bens, alm da simples separao judicial de bens e da separao de pessoas e
bens

A) Art. 108 C. Civil

B) Art. 115 C. Civil
C) Art. 825 CPC
D) Art. 141/1 b) CIRE

- Neste conjunto de 4 casos, observa-se a disciplina comum resultante do art.

1772 C. Civil:

Mudana para o regime da separao

Admissibilidade da partilha do patrimnio comum

Irrevogabilidade da separao superveniente

Regras sobre a Administrao dos Bens do Casal. Excees

Bens Prprios: em qualquer regime matrimonial de bens, cada cnjuge
administra (livremente) os seus bens prprios, quer mveis, quer imveis (art.
1678/1) Regra.
Verso Primitiva do art. 1678/2 al. b): reconhecia mulher o direito de
reservar para si a administrao desses e outros bens na conveno antenupcial.
Hoje: no necessria a formulao de semelhante reserva, para que a
mulher possa administrar os bens prprios, no sendo sequer permitido abdicar
desse poder, na conveno, a favor do marido (art. 1699/1 al. c).
Tanto a mulher como o marido podem confiar mandato a terceiro para
administrar os seus bens prprios, com manifesta ofensa da unidade institucional
do casamento e da intimidade da vida familiar art. 1678/2 al. f)
O marido perdeu o direito de administrar os bens prprios da mulher, cuja
administrao ela no tivesse reservado para si na conveno antenupcial
Nem o marido nem a mulher tm o dever de administrar os bens prprios do
outro consorte, se este, na vigncia do casamento, por qualquer motivo
pretender atribuir-lhe por procurao esse encargo. O cnjuge ter de recorrer
cooperao de terceiro, quando assim for, se no puder ou no quiser assegurar,
por si, a administrao dos bens que exclusivamente lhe pertencem.
Sobre cada um dos cnjuges recai o dever de colaborar com o outro nas
tarefas a cargo deste, se tal for necessrio e razoavelmente exigvel ao abrigo do
dever de cooperao (art. 1674), mesmo que nenhum lucro lhe advenha do
facto.
Bens Comuns: aplica-se a regra da co-direo ou direo conjunta art. 1678/3,
in fine). Tal regra imperativa conforme se extrai do art. 1699/1 al. c).
Dupla Variante do Princpio da Co-Direo

Umas vezes, a qualquer dos cnjuges permitido realizar, isoladamente,

atos de administrao dos bens comuns (gesto concorrente ou administrao
disjuntiva)
Outras vezes, essencial validao do ato de administrao a participao
conjunta ou simultnea de ambos os cnjuges (art. 1678/3, 2parte:
administrao conjunta)
Bens Prprios cuja Administrao compete ao cnjuge que no seu titular:
pode ocorrer com os bens mveis, prprios de um dos cnjuges, mas
exclusivamente utilizados pelo outro como instrumento de trabalho (art. 1678/2
al. e); generalidade dos bens prprios de qualquer um dos cnjuges, quer mveis
quer imoveis, sempre que o respetivo titular se encontre ausente ou
impossibilitado de os administrar ou com os bens cuja administrao tenha sido
atribuda, por mandato do seu titular, ao outro cnjuge (art. 1678/2 al. f) g))
Instrumento de Trabalho (art. 1678/2 al. e)): consiste em facultar ao
conjugue que tem de servir-se de determinados bens, como elemento
imprescindvel da sua atividade profissional, a liberdade necessria de
movimentos na sua conservao e utilizao, bem como impor-lhe o encargo
correspondente. O poder de administrao no constitui, neste caso, apenas uma
faculdade, mas tambm m encargo, ou seja um dever jurdico que persiste,
enquanto no cessar a utilizao da coisa por um dos cnjuges como seu
instrumento exclusivo de trabalho.
Bens Comuns cuja Administrao cabe a um s dos cnjuges:
Proventos do Trabalho (art. 1678/2 al. a): proventos que cada cnjuge
aufere do seu trabalho, que no deixam, em princpio, de ser considerados bens
comuns nos regimes de comunho (art. 1724, 1732 e 1733).
Renumeraes, certas ou variveis, percebidas no desempenho e uma
atividade por conta de outrem (salrios, abonos, ordenados, gratificaes,
prmios, subsdios) ou no exerccio de alguma profisso liberal (honorrios,
avenas, percentagens, regalias econmicas, comisses).
No incluem: importncias recebidas, no como renumerao do
trabalho, mas como lucro da atividade comercial ou industrial exercida por
contra prpria.
Sobre a aplicao dos proventos do trabalho (colocao em deposito a
prazo ou ordem, compra de aes ou e obrigaes) e a sua utilizao o
cnjuge pode decidir livremente.
Direitos de Autor (art. 1678/2 al. b): a administrao dos direitos de autor
compete exclusivamente ao cnjuge que for o seu titular, mesmo que os
respetivos proventos constituam bens comuns.
Ao cnjuge autor incube decidir livremente sobre os termos da edio
da obra, da sua representao em teatro, etc.

 Direito moral do autor incomunicvel na medida em que

estritamente pessoal. Como a administrao dos direitos matrimoniais ou
patrimoniais do autor encontra-se intimamente associada ao direito moral,
compreende-se que ao autor da obra caiba exclusivamente o poder de
administrar os seus direitos.
Bens Comuns, levados por um dos cnjuges para o casal ou por ele
adquiridos, a ttulo gratuito, depois do casamento (art. 1678/2 al. c)):
embora se tratem de bens comuns, s ao Cnjuge que levou esses bens para o
casal ou que os adquiriu, j na constncia do casamento, a ttulo gratuito,
atribudo legalmente poderes de administrao sobre eles. O poder de
administrao do cnjuge estende-se aos bens sub-rogados, tanto no lugar dos
levados para o casamento, como no lugar dos adquiridos a titulo gratuito na
vigncia do casamento, valendo para a subrogao o disposto no art. 1723.
no regime da comunho de adquiridos, os bens levados por um dos cnjuges
para o casamento ou os adquiridos a ttulo gratuito na constncia do casamento
so considerados bens prprios, estando a sua administrao regulada no art.
1678/1 e no no domnio das excees abertas do n2.
Bens doados ou deixados a ambos os cnjuges, mas com excluso da
administrao de um deles (art. 1678/2 al. d): respeita-se a vontade de
quem dispe gratuitamente dos seus bens a favor dos cnjuges. Ressalva-se a
hiptese de os bens terem sido doados ou legados por conta da legtima do
cnjuge cujos poeres de administrao sejam excludos deixa-se inteiramente
livre o direito do herdeiro legitimrio legtima, no permitindo que o testador
afaste o prprio poder de (livre) administrao e disposio que ao herdeiro
compete sobre essa parte da herana. Deste modo ser necessrio restringir com
a ratio legis o alcance da ressalva expressa no art. 1678/2 al. d, in fine, de
acordo com a ndole especial das disposies por conta da legtima, que no se
confundem com o legado em lugar ou em substituio da legtima (art. 2165)
Bens Mveis Comuns utilizados exclusivamente por um dos Cnjuges
como seu instrumento de trabalho (art. 1678/2 al. e)): tal justifica que s o
cnjuge que utiliza tal bem mvel como instrumento de trabalho tenha poderes
de administrao sobre tais bens, independentemente de estes serem prprios
(de qualquer dos cnjuges) ou comuns.
Ausncia ou Impedimento por um dos Cnjuges ou Mandato para
Administrar conferido por qualquer deles: a lei no se refere
inexplicavelmente a estas hipteses, relativamente aos bens comuns. Contudo
aplica-se aos bens comuns, por analogia, o disposto no art. 1678/2 al. f) e g) para os bens prprios de um
dos cnjuges

3. Atos de Administrao Ordinria sobre os Bens Comuns

(administrao disjuntiva ou gesto concorrente)
Exceo ao Princpio Geral da Administrao Conjunta ou Gesto Simultnea dos
Bens Comuns a que atribui a qualquer dos cnjuges, isoladamente, o poder de
praticar atos de administrao ordinria sobre a generalidade dos bens comuns
sistema de legitimidade (ou legitimao) concorrente e um e outro dos
cnjuges para administrao dos bens comuns, na vasta zona da administrao
ordinria.

Atos destinados a prover conservao dos bens (pintar a casa ou reparar o

cano roto) ou a promover a sua frutificao normal (apanha da azeitona, poda
das arvores) atos de administrao ordinria.
Atos que visem promover a frutificao anormal do prdio (converso de uma
vinha em pomar) ou a realizao de benfeitorias ou melhorias nos bens
(instalao de aquecimento ou ar condicionado no apartamento) atos de
administrao extraordinria
Por um lado, atribui-se a qualquer dos cnjuges a possibilidade de realizar
isoladamente atos de administrao ordinria sobre os bens comuns, criando-se,
contra o espirito do art. 36/3 da CRP, uma posio de vantagem a favor do
cnjuge mais expedito, menos inibido ou menos escrupuloso.
Por outro lado, admite-se a possibilidade a qualquer dos cnjuges de, num raio
muito vasto de ao, realizar atos vinculativos no s para si, mas tambm para o
outro cnjuge, que nenhuma interveno teve no ato, constituindo uma franca
derrogao do Princpio da Autonomia Privada em relao a este.
Importa ainda salientar que a legitimidade simultaneamente reconhecida a cada
um dos cnjuges para a pratica de atos de idntica natureza sobre os mesmos
bens pode gerar situaes de coliso entre os atos realizados pelo marido e os
atos realizados pela mulher.
4. Providncias Administrativas Urgentes
Reconhece-se ao prprio cnjuge no administrador de certos bens o poder de
tomar quanto a eles as providencias necessrias, desde que se verifiquem
cumulativamente duas circunstancias especiais nos termos do art. 1679:
Cnjuge administrador dos bens estiver por qualquer razo (acidental ou
passageira) impedido de atuar
Do retardamento das providencias puderem resultar prejuzos, o outro
cnjuge pode, legitimamente, realizar os atos indispensveis defesa ou
conservao dos bens.
Trata-se de uma faculdade que se refere aos bens prprios do cnjuge ausente
ou impossibilitado, e no de um dever jurdico, sem prejuzo do dever de
cooperao (art. 1674).
O ato praticado pelo cnjuge no administrador ser nulo (e no anulvel), no
caso de no se verificar algum dos pressupostos que legitimam a sua
interveno.
5. Poderes e Deveres do Cnjuge Administrador
Cnjuge que administra bens comuns ou bens prprios do outro cnjuge estatuto especial:
Em princpio, o cnjuge administrador no obrigado a prestar contas (art.
1681/1), nem ser formalmente obrigado a prestar informaes ou a
comunicar a execuo dos seus atos, conquanto no possa, por fora do
dever reciproco de cooperao, deixar de prestar ao outro cnjuge as
informaes que este justificadamente pretenda obter sobre a gesto de
bens.

 O cnjuge administrador s responde pelos danos resultantes de atos

intencionalmente praticados em prejuzo do casal ou do outro cnjuge (art.
1681/1), no sendo obrigado a reparar os prejuzos devidos a mera
negligncia, nem os danos provenientes de pura omisso, ainda que
intencional. Esta responsabilidade especial de que o cnjuge administrador
beneficia deve-se:
Tem-se em linha de conta as graves perturbaes que as aes de
indemnizao de um dos cnjuges contra o outro, facilitadas pela obrigao
peridica de prestao de contas, podem causar nas suas relaes pessoais,
em prejuzo da estabilidade familiar. H toda uma convenincia em as evitar
na medida do possvel, por virtude da relao bem mais ampla que os une
aos cnjuges;
No se considera razovel aplicar-se a uma gesto tao complexa como
a do cnjuge administrador, chamado a curar simultaneamente de assunto
pessoais e patrimoniais, incumbido de zelar pelos interesses do outro
cnjuge e dos filhos, os padres normais de julgamento da administrao
isolada de bens alheios.
Casos de administrao de facto (administrao de bens comuns ou dos
bens prprios do outro cnjuge, sem base legal nem mandato estrito do
outro cnjuge). Se a situao conhecida do outro cnjuge, que a ela
no se ope, aplicvel atuao do cnjuge administrador o regime da
administrao sob mandato. Tudo se passa como se houvesse mandato
de facto, que a prpria lei equipara ao mandado expresso/regular.
Havendo oposio, o cnjuge administrador respondem como possuidor
de m f (art. 1681/3), com as consequncias que da advm,
nomeadamente em matria de frutos e benefcios (art. 1271 e 1275).

Poderes de Disposio do Cnjuge Administrador:

Mveis Comuns, cuja administrao caiba aos dois cnjuges, a sua

alienao ou onerao depende do consentimento de ambos os cnjuges
(art. 1682/1), a no ser que se trate de atos de administrao ordinria.
Atos de disposio ou de onerao que caibam dentro do permetro da
administrao ordinria podem ser validamente realizados por qualquer
dos cnjuges (art. 1678/3)
Mveis Prprios ou Comuns, cuja administrao lhe caiba, nos termos do
art. 1678/2 al. a) a f), o cnjuge administrador tem legitimidade para os
alienar ou onerar por ato entre vivos, sem necessidade de consentimento
do seu cnjuge. Ex: aes ou ttulos de crdito que um dos cnjuges
tenha levado para o casal ou haja adquirido a ttulo gratuito na
constncia do casamento, mesmo sendo bens comuns esta
legitimidade apresenta uma limitao e uma restrio:

Limitao: baseia-se na afetao especial dos bens

Restrio: funda-se na titularidade dos bens

Mveis utilizados conjuntamente por ambos os cnjuges na vida do lar

(mobilirio) ou como instrumento comum de trabalho (biblioteca usada em
comum) s com o consentimento de ambos podem ser alienados ou onerados,
quer pertenam a um s deles, quer sejam comuns no podendo ser alienados
pelo cnjuge que, isoladamente, os administre (art. 1678/2 al. c).
Consequncias da alienao por um dos cnjuges sem o consentimento do
outro:
Mveis comuns, alienados ou onerados, mediante negocio
gratuito, por um dos cnjuges, sem consentimento do outro, o valor
dos bens alienados ou a diminuio do valor dos bens onerados sero
levados em conta na meao do disponente, salvo se a alienao ou
onerao corresponderem a uma doao remuneratria ou a um
donativo usual
No seria justo que, pertencendo os bens comuns a ambos os
cnjuges, um s deles, porque os administra, os pudesse alienar a
ttulo gratuito por conta de um e outro dos titulares, fazendo
eventualmente caridade (em parte) custa alheia, ou seja custa do
outro cnjuge. Deste modo a lei manda imputar na sua meao todo o valor da
alienao ou onerao soluo

especial da lei para os casos de alienao gratuita

dos bens comuns administrador por um s dos cnjuges: a sua validade no depende
do consentimento do outro cnjuge, mas a realizao deles sem esse consentimento
penaliza o alienante pelo custo total da operao, no plano das relaes internas.
Ressalvam-se os casos de doao remuneratria ou dos donativos
usuais por constiturem em regra, verdadeiros encargos da vida
familiar, mesmo quando formalmente realizados por um s dos
cnjuges.
6. Atos que Necessitam do Consentimento de Ambos os Cnjuges

Atos de Administrao Extraordinria (Princpio da Direo Conjunta),

relativamente a bens comuns & Atos de natureza patrimonial, cuja realizao
depende do consentimento de ambos os cnjuges, pela sua grande importncia
que revestem no geral para a economia do lar.

Nenhum dos cnjuges os pode efetuar sem o consentimento do outro. Cada um

deles carece de legitimao (e no, de capacidade) para os praticar.
Nos Regimes de Comunho:
Atos de alienao ou onerao de bens imoveis, quer sejam comuns
ou prprios (art. 1682-A/1 al. A) -os imoveis eventualmente
integrados no patrimnio do casal ainda hoje constituem, na
generalidade dos casos, a base econmica fundamental de cada
famlia, sendo que s em situaes de extrema necessidade as
pessoas se desfazem de imoveis que possuem.

 Arrendamento e a constituio de outros direitos pessoais de gozo

sobre imveis -> o arrendamento goza de uma estabilidade,
independentemente da vontade do senhorio, justificando tal a sua
equiparao aos atos de alienao.
necessrio ter em considerao que quando a lei exige o consentimento de
ambos os cnjuges para os atos de alienao ou de onerao de imoveis prprios
de um deles tem manifestamente em vista apenas as situaes normais em que
essas operaes constituem atos de disposio, no estando deste modo
contemplados as situaes em que a alienao de imoveis constitui um ato de
gesto ordinria da empresa construtora de que o cnjuge nico titular e que se
decida venda de imveis por ele constitudos.

7. Disposies para Depois da Morte

Disposies destinadas a produzir efeitos s depois da morte do cnjuge e da
consequente dissoluo do casamento, no existe as limitaes que os art. 1682
(-A), 1682-B, e 1683 estabelecem no interesse comum do casal.
Cada um dos cnjuges tem a liberdade de dispor, depois da morte, quer dos
bens prprios, quer da sua meao nos bens comuns, desde que tal no ofenda
os direitos dos seus herdeiros legitimrios, se os tiver (art. 1685/1).
Na medida em que nenhum dos cnjuges sabe na vigncia do casamento quais
so os bens que concretamente vo preencher a sua meao, as disposies
mortis causa que faa no podem recair sobre bens comuns determinados, nem
sequer sobre uma frao ideal de bens certos e determinados.
Se, ignorando ou esquecendo esta realidade, o cnjuge dispuser de bens
determinados da massa comum, a disposio no nula, conferindo ao
beneficirio o direito de exigir o valor da deixa em dinheiro (art. 1685/2), no em
espcie a fim de no prejudicar o direito do outro cnjuge livre composio da
sua meao nos bens comuns.
Nos termos do art. 1685/3, existem trs casos em que se admite que tal seja
feito em espcie:
No caso de, por qualquer ttulo legtimo, os bens abrangidos pela disposio
se terem tornando bens prprios do cnjuge disponente, ate ao momento da sua
morte;
No caso de o outro cnjuge ter autorizado a disposio nos termos em que ela
foi efetuada, sendo a autorizao dada por forma autntica ou no prprio
testamento do disponente;
No caso, perfeitamente compreensvel e justificado, de a disposio ser feita a
favor do outro cnjuge.
Em qualquer destes casos excecionais, o contemplado pode exigir a coisa
(legada) em espcie.

4.3. Legitimidade dos Cnjuges Para Contrair Dvidas

- Qualquer um dos cnjuges tem legitimidade para contrair dvidas sem o

consentimento do outro (art. 1690/1 C. Civil)
4.4. Responsabilidades dos Cnjuges Pelas Dvidas
I- Dvida contrada por um cnjuge responsabiliza tambm o outro (dvida
comunicvel que pode existir ainda que os cnjuges estejam casados no regime
de separao de bens)
- A dvida que s responsabiliza o cnjuge diz-se incomunicvel
II- A determinao da responsabilidade dos cnjuges pelas dvidas , por vezes,
condicionada pelo momento em que foram contradas (art. 1691/1 c) C. Civil)
- Art. 1690/2 C. Civil: para efeitos de responsabilizao dos cnjuges, as dvidas
tm a data do facto que lhes deu origem
III- Art. 1691 C. Civil contm um elenco geral de dvidas comunicveis
- Art. 1691 C. Civil no alude s dvidas que onerem bens comuns, nos termos
do art. 1694/1 C. Civil
- Encargos da vida familiar abrange todas as necessidades dos cnjuges, filhos,
outros parentes (ou afins) a cargo dos cnjuges, ditadas pelo padro de vida do
agregado familiar
- A dvida deve ter sido contrada para ocorrer aos encargos normais da vida
familiar
- A normalidade aferida pelo critrio do valor
- A dvida tem de ser pequena, relativamente ao padro de vida do casal,
podendo ser ou no corrente ou peridica
- A aplicao do art. 1691/1 c) C. Civil tem como pressupostos

Dvida contrada na constncia do casamento

Dvida contrada pelo cnjuge administrador e nos limites dos seus poderes
de administrao (art. 1678 C. Civil)

Dvida contrada em proveito comum do casal

- Uma dvida contrada em proveito comum

Quando o cnjuge que a contraiu pretendia obter em benefcio conjunto

para o casal (material ou imaterial)

Que esse benefcio fosse provvel, de acordo com as regras da experincia,

no momento em que a dvida foi contrada
- Entende-se maioritariamente que o proveito comum em questo tem de ser
directo
IV- Art. 1692 C. Civil: elenco geral das dvidas incomunicveis
- Remete para uma disposio legal especial sem chegar a consagrar um elenco
completo de dvidas incomunicveis (falta referncia ao art. 1693/1 C. Civil)
V- Dvidas que Oneram Aquisies a Ttulo Gratuito ou que Oneram
Bens Certos e Determinados
V.a)- As dvidas que oneram aquisies a ttulo gratuito so da exclusiva
responsabilidade do cnjuge aceitante, a no ser que, por fora do regime de
bens adoptado, os bens adquiridos ingressem no patrimnio comum, hiptese em

que aquelas dvidas sero da responsabilidade de ambos os cnjuges (art. 1693

C. Civil)
- A estatuio da responsabilidade exclusiva do cnjuge aceitante no
condicionada pelo facto de a aceitao ter sido ou no efectuada com o
consentimento do outro
- A comunicabilidade das dvidas que oneram aquisies a ttulo gratuito no
impede o direito que tem o cnjuge de impugnar o cumprimento das dvidas com
o fundamento de que o valor dos bens no suficiente para a liquidao das
mesmas
V.b)- Para efeitos do art. 1693 C. Civil, dvidas que oneram aquisies a ttulo
gratuito so aquelas que esto em ligao estreita com os bens adquiridos a
ttulo gratuito (ex. encargos da herana art. 2068 C. Civil dvidas que
resultam de um encargo modal aposto a uma doao ou a um legado)
V.c)- Art. 1694 C. Civil fixa a responsabilidade dos cnjuges pelas dvidas que
oneram bens certos e determinados
- Art. 1694 C. Civil no adopta um sentido tcnico do termo onerao
- Art. 1694/1 C. Civil visa a tutela de um credor que no beneficiava uma
garantia especial
- Mas, abstraindo do caso descrito, para haver onerao, indispensvel uma
ligao estreita entre o bem e a dvida, sob pena de os arts. 1691 e 1692 C.
Civil ficarem quase totalmente privados de sentido
- No basta que um bem tenha sido comprado sem que tenha sido feito o
pagamento do respectivo preo
V.d)- Art. 1694/2 C. Civil tem especialmente em vista dvidas de imposto sobre o
rendimento de bens
V.e)- Concurso Aparente de Normas
- A regulamentao dos arts. 1693 e 1694 C. Civil especial relativamente
dos arts. 1691 e 1692 C. Civil (se se esquecer o que vem disposto no art.
1691/1 e) C. Civil e no art. 1692 c) C. Civil)

Regime das dvidas dos cnjuges (perante terceiros) animado pelo valor
da tutela de terceiros, a par do valor da justia interna do casal, e a disciplina dos
arts. 1693 e 1694 C. Civil protege melhor os credores de dvidas que tm uma
ligao estreita com certos bens (a tais credores interessa a satisfao
preferencial do seu crdito custa do bem onerado)

Na falta de uma hierarquizao que lhe fosse favorvel, os arts. 1693 e

1694 C. Civil dificilmente teriam algum sentido til
4.5. Bens que Respondem Pelas Dvidas dos Cnjuges
I- Bens que Respondem Pelas Dvidas dos Cnjuges
I.a)- Art. 1695/1 C. Civil: responsabilidade subsidiria dos bens prprios de
qualquer dos cnjuges, segundo um esquema de solidariedade
- Art. 1695 C. Civil demarca-se da regra geral de Direito das Obrigaes, que a
da responsabilidade conjunta ou parciria por dvidas que recaem sobre vrias
pessoas (art. 513 C. Civil)

- A responsabilidade pelas dvidas comunicveis justamente parciria no

regime da separao de bens
- Art. 1695/2 C. Civil: patrimnio prprio de cada cnjuge responde pela parte
da dvida que lhe incumbe (normalmente 50%)
II- Bens que Respondem por Dvidas Incomunicveis
- Respondem os bens prprios do cnjuge e, subsidiariamente, a sua meao nos
bens comuns (art. 1696/1 C. Civil)
- Certos bens comuns podem responder com os bens prprios do cnjuge
devedor, a ttulo principal, nos termos comuns (art. 1696/2 C. Civil)
- A meao, que responde subsidiariamente, nunca penhorada ou vendida para
pagamento de dvidas (art. 825 CPC)
III- O regime das dvidas indisponvel, pelo que no so vlidas as estipulaes
entre terceiros e os cnjuges que, contra o disposto nos arts. 1695 e 1696 C.
Civil, excluam a responsabilidade subsidiria de bens ou substituam a
responsabilidade parciria pela solidria
- A violao do impedimento no art. 1604 a) C. Civil isenta certos bens de
responsabilidade pelas dvidas dos cnjuges (art. 1649/2 2 parte C. Civil)
4.6. Compensaes Devidas Pelo Pagamento das Dvidas do Casal
I- A compensao o meio de prestao de contas da transferncia de valores
entre os patrimnios do casal
- Aparece como um crdito de um patrimnio comum perante o patrimnio
prprio de um dos cnjuges, de um patrimnio prprio de um dos cnjuges
perante o patrimnio comum ou de um patrimnio de um cnjuge perante o
patrimnio do outro
- Art. 1697 C. Civil disciplina as compensaes, impondo regras destinadas a
repor a justia patrimonial interna do casal, eventualmente atingida pelo
resultado da aplicao dos arts. 1695 e 1696 C. Civil
II- Quando por dvidas comunicveis tenham respondido os bens de um s deles,
este torna-se credor do outro pelo que haja satisfeito, alm do que lhe cabia
pagar (art. 1697/1 1 parte C. Civil)
- H um crdito do patrimnio do cnjuge que satisfez a sua dvida, que ser
pago pela meao do outro cnjuge no patrimnio comum e, a ttulo subsidirio,
pelo patrimnio prprio do cnjuge obrigado compensao (art. 1689/3 C.
Civil)
- O crdito de compensao por causa do pagamento de dvidas que
responsabilizam ambos os cnjuges s exigvel no momento da partilha dos
bens do casal, a no ser que vigore o regime da separao (art. 1697/1 2 parte
C. Civil)
III- Quando por dvidas incomunicveis tenham respondido os bens comuns
indicados no art. 1696/2 C. Civil, surge um crdito do patrimnio comum perante
o patrimnio do cnjuge devedor, a tomar em conta no momento da partilha (art.
1697/2 C. Civil)
IV- A lei no prev expressamente a actualizao do crdito de compensao, no
momento da partilha, o que representa uma lacuna, a integrar por aplicao

analgica do que estatudo no art. 2029/3 C. Civil, para as tornas devidas na

partilha em vidam e no art. 2109/3 C. Civil, para as doaes sujeitas a colao
- Isto , a compensao deve actualizar-se com base no ndice de preos (art.
551 C. Civil)

11. Dvidas que Responsabilizam Ambos os Cnjuges

I) Dvidas Contradas por Ambos os Cnjuges com o Consentimento do
Outro
Todas as obrigaes contradas por ambos os cnjuges (=) dvidas contradas por
um dos cnjuges com o consentimento do outro
Dvidas anteriores ao casamento, desde que contradas na
expectativa do casamento e tendo em vista a realizao deste.
Dvidas posteriores ao casamento
Aplica-se a qualquer regime de bens (mesmo ao da separao art. 1691/1 al.
a) + art. art. 1691/2 al. d))
No se alude s dvidas contradas por um dos cnjuges, com suprimento judicial
do consentimento do outro, por no ter cabimento este suprimento devido ao
princpio consagrado no art. 1690/1 e doutrina expressa no art. 1691/1 al. b) e
c)
II) Dvidas Destinadas a Ocorrer aos Encargos Normais da Vida Familiar
Responsabilizam ambos os cnjuges, mesmo que contradas por s um deles,
devido sua afetao especial. Tanto faz que sejam contradas antes do
casamento (viagem de npcias), como depois do casamento, e
independentemente do regime de bens.
Exemplos de Encargos Normas da Vida Familiar: despesas do governo
domstico (alimentao, calado, vesturio), outras que o transcendem (renda de
casa, propinas, transportes).
Sero em regra contradas por cada um dos cnjuges dentro dos poderes de
administrao que lhe competem no governo da casa, e mesmo que contradas
pelo cnjuge que no tem o pelouro correspondente gozam do mesmo efeito.
Essencial: no s pela sua natureza como tambm pelo seu valor as dvidas
caibam entre os encargos normais da vida familiar, tendo em conta o padro da
vida familiar.
III) Dvidas Contradas em Proveito Comum do Casal, pelo Cnjuge
Administrador, dentro dos seus poderes
Dvidas nascidas na vigncia do matrimnio, sendo necessrio que tenham sido
contradas pelo cnjuge administrador. (substanciais) para poderem
responsabilizar igualmente o outro cnjuge:
Dvida contrada em proveito do casal :
proveito comum do casal conta a inteno com que a divida foi
assumida (a aplicao desta) e no o seu resultado pratica efetivo.
Pode ser econmico

 Pode ser moral (despesa para o casal participar num movimento de

solidariedade ou numa peregrinao)
Pode ser espiritual (despesa para ambos assistirem a um festival de
arte)
Dvida insere-se nos poderes de administrao do cnjuge que a contraiu
V) Dvida que Onerem Doaes, Heranas ou Legados, tendo os
respetivos Bens Ingressado no Patrimnio Comum (art. 1691/1 al. e)
art. 1693/2)
Se os bens doados ou deixados engrossam o patrimnio comum, cuja
titularidade pertence ao marido e mulher, por uma razo de equidade, ambos
respondem pelas dvidas que onerem a liberalidade.
Essas dvidas englobam:
Obrigaes em sentido estrito (encargos da liberalidade, sendo na sua
estrutura autnticos deveres jurdicos de prestar)
Obrigaes reais
nus reais
Novamente devido equidade, estende-se ao cnjuge, que sendo beneficirio
indireto, na doao ou da deixa, a faculdade de exigir o cumprimento da
responsabilidade intra vivos art. 963/2, 2071/1 e 2; 2276/1
VI) Dvidas Contradas Antes do Casamento, por um dos Cnjuges, em
Proveito Comum do Casal, no Regime de Comunho Geral de Bens
Art. 1691/1: as dvidas contradas antes do casamento, s responsabilizam
ambos os cnjuges, ainda que em proveito comum do casal, e o regime de bens
for o da comunho geral razo:
Na comunho geral so considerados comuns os bens que cada um deles
leva para o casamento, sendo justo que as dvidas contradas por qualquer
um deles, em proveito comum do casal, no deixem de responsabilizar a
ambos, na medida em que foram contradas antes do matrimonio.
Se se comunicam bens (ativo) que cada um deles leva para o casamento,
justo que se comuniquem as dvidas (passivo) anteriores, desde que
contradas em proveito comum.
VII) Dvidas que Onerem Bens Comuns (art. 1694/1) ou tenham por
Causa a Perceo de Rendimentos Comuns (art. 1694/2)
Regras do art. 1694:
As dvidas que onerem bens comuns (rendas devidas a terceiro em virtude
de um imvel comum) responsabilizam ambos os cnjuges
Regime no muda conforme as dvidas sejam posteriores
celebrao do casamento ou anteriores visa evitar que os
credores das dvidas anteriores sejam prejudicados nas suas
expectativas, na medida em que contariam naturalmente com a
responsabilidade dos bens por inteiro, para a realizao do seu

crdito, e no apenas com a agresso ao direito a uma quota ideal

desses bens.
As dvida que onerem bens prprios so da exclusiva responsabilidade
do cnjuge titular desses bens
Ressalva: uma vez que o facto de os bens serem prprios no
impede, nos regimes de comunho, que sejam comuns os respetivos
rendimentos, sempre que a dvida, onerando embora bens prprios,
tenha por causa, a perceo dos respetivos rendimentos e estes
sejam comuns, ela responsabilizara ambos os cnjuges.
12. Dvidas da Responsabilidade Exclusiva de um dos Cnjuges
I) Generalidade das Dvidas Contradas por um dos Cnjuges sem o
Consentimento do Outro
Desde que no representem um encargo normal da vida familiar e no tenham
sido contradas pelo cnjuge administrador, dentro do limite dos seus poderes,
em proveito comum do casal art. 1692 al. a)
II) Dvidas Provenientes de Crimes ou Outros Factos Imputveis a Um s
dos Cnjuges
Dvidas provenientes de factos ilcitos extracontratuais (homicdio, injuria) ou de
factos danosos que envolvam responsabilidade objetiva justo que
responsabilizem apenas o cnjuge autor do facto
Facto praticado por ambos os cnjuges responsabilidade de cada um
deles medida atravs de alguns fatores de caracter pessoal, no se comunica
ao outro.
Ressalva: hiptese de o facto praticado pelo cnjuge envolver pura
responsabilidade civil, estando abrangido pelo art. 1691/1 e 2 a obrigao
(de indemnizao) resultando do no cumprimento de um contrato celebrado no
interesse do casal pelo cnjuge administrador, dentro do limite dos seus poderes,
responsabilizara ambos os cnjuges.
Obrigao de indemnizao proveniente do acidente de viao em que a viatura
causadora dos danos, circule s ordens do cnjuge administrador, em servio do
interesse comum, desde que no haja dolo da parte do cnjuge
responsabilizara ambos os cnjuges
Em suma: ressalva consagrada no art. 1692 al. b), in fine dvidas
provenientes do risco, e no da culpa do agente.
III) Dvidas que Onerem Bens Prprios (art. 1692 al. c)
Dvidas que onerem bens prprios (juros devidos em funo dum imvel
pertencente a um dos cnjuges) pelo critrio geral do art. 1694 exclusiva
responsabilidade do titular dos bens, salvo as dvidas cuja causa resida na
perceo dos rendimentos dos bens prprios, quando tais rendimentos sejam
comuns (art. 1694/2, in fine)
IV) Dvidas que Onerem Liberalidades em Exclusivo Proveito de um dos
Cnjuges (art. 1693/1)
Dvida respeita a bens que foram doados ou deixados a um dos cnjuges e no
se comunicaram ao outro responsabiliza-se apenas o aceitante (art.
1694)

No necessitando o beneficirio do consentimento do outro cnjuge para aceitar

a liberalidade, a prestao desse consentimento envolveria a responsabilidade de
ambos os cnjuges? Na medida em que o consentimento do outro cnjuge no ,
em regra, prestado com semelhante inteno, a divida considera-se da exclusiva
responsabilidade do aceitante, mesmo que a aceitao tenha sido efetuada com
tal consentimento art. 1693/1.

13. Bens que Respondem pelas Diversas Classes de Dvidas. A

moratria na Execuo da Meao de Qualquer dos Cnjuges (art.
1696/1)
Dvidas que responsabilizam ambos os cnjuges:
1Lugar: respondem os bens comuns
Bens Comuns nos Regimes de Comunho: patrimnio coletivo de
afetao especial
Bens Comuns no Regime de Separao: formam apenas objeto duma
relao de compropriedade
2 Lugar: na falta ou insuficincia dos bens comuns, respondem
(subsidiariamente) por essas dvidas os bens prprios de qualquer dos
cnjuges
Respondem por metade do que falta pagar; cada massa de bens
prprios responde, no regime de comunho, pela totalidade do que
faltar para saldar a dvida
Credores podem agredir indiferentemente o patrimnio de qualquer
dos cnjuges, sem prejuzo das compensaes a que haja lugar, entre eles
ou os seus sucessores no domnio das relaes internas.
Regime de Separao de Bens: a responsabilidade dos bens prprios
de cada cnjuge j no solidria, a menos que voluntariamente se
tenham obrigado como devedores solidrios perante o credor.
Na falta de estipulao em contrario: cada cnjuge responde apenas,
com os seus bens prprios, pela parte da divida que lhe compete ou pela
parte que lhe caiba no pagamento do remanescente, apos o sacrifcio dos
bens de que ambos sejam contitulares.

Dvidas da Exclusiva Responsabilidade de um dos Cnjuges

1 Lugar: respondem os bens prprios do cnjuge devedor

Subsidiariamente, responde a meao do cnjuge devedor nos bens comuns
art. 1696/1 (a responsabilidade subsidiria da meao do cnjuge responsvel
processa-se imediatamente).
Permite-se que ao lado dos bens prprios do devedor, o credor possa agredir
imediatamente outros, apesar de comuns.
A limitao ( antiga moratria) abrange:

 Bens levados pelo cnjuge devedor ou por ele posteriormente adquiridos a

ttulo gratuito
Respetivos rendimentos
Bens sub-rogados no lugar deles

Direitos e autor do cnjuge devedor

Reforma de 77 alargou o crculo de bens que, embora comuns, respondem

imediatamente por dvidas da exclusiva responsabilidade de um dos cnjuges.
Separao e Execuo Imediata da Meao do Cnjuge Devedor: baseia-se na
natureza das dvidas, ou melhor no caracter da fonte das dvidas.
Moratria j no funcionava relativamente as dvida provenientes de
crimes ou de outros factos danosos imputveis a um s dos cnjuges
art. 1696/3
Nesses casos, no era justo sacrificar o interesse da vtima, credora
da indemnizao, restituio ou multa, ou o prprio Estado, credor da
multa ou das custas judiciais, aos interesses da famlia do
responsvel, ate porque, nas situaes do primeiro tipo, a vitima pode
ter famlia constituda, que no merece menor proteo art.
1696/3 em conjugao com o art. 1692 al. b)

17. Princpio da Imutabilidade do Regime de Bens. Sociedades entre os

Cnjuges
Princpio da Imutabilidade do Regime de Bens (art. 1714): a regra da
imutabilidade abrange:
A conveno antenupcial, e consequentemente o regime de bens
convencionado entre os nubentes
Regime de bens supletivamente estabelecido por lei (art. 1717)
Regime de bens imperativamente fixado (art. 1720)
Limitando-se a proibio legal s alteraes depois da celebrao do casamento,
nada obsta a que a conveno primariamente lavrada seja modificada uma ou
mais vezes, at data da celebrao do matrimnio, no podendo existir, fora
dos casos previstos na lei, so modificaes post-nupciais da conveno ou do
regime de bens.
Querela no plano do direito constituindo, a questo da modificao ou
imodificabilidade do regime de bens estabelecido, depois da celebrao do
casamento.
O Princpio da Imutabilidade (art. 1714), assenta numa constituio da
soluo radicada no CC de 1867 e na mesma linha de rumo do primeiro artigo
1395 do CC francs (a lei francesa em 65 abriu uma brecha no princpio
admitindo que os cnjuges, ao cabo de dois anos de casados, possam adaptar
melhor a sua conveno matrimonial aos interessas da famlia, mas sujeitando a
alterao a homologao judicial.
Termo das relaes patrimoniais. Partilha
Generalidades. Operaes da partilha: enunciado geral

As relaes patrimoniais entre os cnjuges cessam com a dissoluo, a

declarao de nulidade ou a anulao do casamento (art. 1688) ou com a
separao de pessoas e bens (art. 1795-A).
Cessadas as relaes patrimoniais entre os cnjuges, procede-se partilha dos
bens do casal (art. 1689). Igualmente se procede partilha no caso de ser
decretada a simples separao judicial de pessoas e bens (art. 1770), ou
declarada a ausncia (art. 108) ou a falncia de qualquer dos cnjuges (art.
201/1, al.b) do Cdigo dos Processos Especiais de Recuperao da Empresa e
de Falncia).9
9 O cnjuge sobrevivo, se for herdeiro ou tiver meao em bens de casal, o
cabea-de-casal e, como tal, o administrador da herana at sua morte
liquidao e partilha: arts.2079 e 2080/1, al.a)
Cada cnjuge ou, no caso de dissoluo do casamento por morte, os seus
herdeiros receber na partilha os seus bens prprios e a sua meao no
patrimnio comum, conferindo previamente o que dever a este patrimnio
(cfr.art. 1697/2). o que dispe o art. 1689/1.
A partilha, numa acepo ampla, compe-se de trs operaes bsicas:
1) a separao de bens prprios, como operao ideal preliminar
2) a liquidao do patrimnio comum, destinada a apurar o valor do activo
comum lquido, atravs do clculo das compensaes e da contabilizao das
dvidas a terceiros e entre os cnjuges;
3) a partilha propriamente dita.
Separao dos bens prprios
Em primeiro lugar, tem de fazer-se a separao dos bens prprios de cada
cnjuge. Estes bens pertencem individualmente aos seus titulares e no carecem,
em rigor, de qualquer interveno; separam-se para que as operaes
subsequentes incidam apenas sobre bens comuns que, estes sim, carecem de
diviso.
Liquidao do patrimnio comum
A) Relacionamento dos bens comuns
O relacionamento dos bens comuns inclui os bens e os direitos qualificados como
comuns pelas regras do regime de bens que vigorou durante o casamento, salvas
as excepes previstas nos arts. 1719 e 1790 .
B) Compensaes
Durante o casamento, operam-se transferncias de valores entre os patrimnios
o patrimnio comum e os dois patrimnios prprios dos cnjuges quer porque
se utilizam verbas comuns para financiar obras num imvel prprio ou para pagar
uma dvida da exclusiva responsabilidade de um dos cnjuges.
assim que se forma uma espcie de conta corrente entre o patrimnio
comum e os patrimnios prprios, uma conta que se fecha apenas no momento
da partilha.
No momento da partilha, pode verificar-se que os movimentos de capital no se
equilibram espontaneamente e que algum patrimnio ficou enriquecido enquanto
outro ficou correlativamente empobrecido. A tcnica das compensaes visa
restabelecer as foras dos patrimnios, reconstruir o seu valor, corrigindo os
desequilbrios da conta corrente atravs do reconhecimento de crditos de
compensao em favor de cada patrimnio empobrecido.

Como exemplos de situaes donde resulta um crdito do patrimnio comum

sobre cada cnjuge podem mencionar-se: o financiamento, com valores comuns,
da aquisio ou de benfeitorias num bem que tome a qualidade de prprio do
adquirente (cfr. os arts. 1726, 1727 e 1728); o pagamento, pelas foras do
patrimnio comum, de dvidas da responsabilidade de um dos cnjuges (art.
1697/2); a alienao, a ttulo gratuito, por um dos cnjuges, de mveis comuns
que ele administre (art. 1682/4); a utilizao abusiva, em proveito exclusivo,
dos frutos de bens prprios (arts. 1728/1 e 1733/2).
Como exemplos de situaes em que o patrimnio comum devedor de um
cnjuge e do seu patrimnio prprio, mencionam-se: o financiamento, com
valores prprios, da aquisio ou de benfeitorias num bem que tenha a qualidade
de bem comum, por fora do regime aplicvel (art. 1726); o pagamento de
dvidas comunicveis custa de um patrimnio prprio (art. 1697/1); a subrogao indirecta sem cumprimento do requisito previsto na lei, quando este
cumprimento indispensvel (art. 1723/al.c).
Os textos legais que se referem a este assunto no so claros. Alguns impem
expressamente que os crditos s sejam exigveis no momento da partilha (arts.
1697 e 1726), enquanto outros so omissos neste aspecto (arts. 1727 e
1728/1)
O regime que est em vigor , pois, o do diferimento da exigibilidade para o
momento da partilha.
Outro assunto que ficou omisso foi a questo de saber se as compensaes, no
momento da partilha, so feitas pelo valor nominal ou pelo valor actualizado.
Na falta de uma regra especfica que considere as compensaes como dvidas
de valor, parece impor-se a regra geral do art. 550 (princpio nominalista).
Pode ainda perguntar-se se o regime das compensaes imperativo, ou se
pode ser afastado por acordo dos nubentes, dos cnjuges, ou por mera renncia
do titular.
No ordenamento, porm, em face do limite especial do art. 1699/1, al.b),
parece duvidoso que seja admissvel tal conveno; ela no significaria, afinal,
uma alterao dos direitos (patrimoniais) conjugais?
Ser difcil aceitar que os nubentes convencionem a exigibilidade imediata dos
crditos de compensao, tendo em conta o art. 1697.
Outra coisa ser a renncia, por um dos cnjuges, a uma compensao concreta.
Esta renncia poder admitir-se nos mesmo termos em que se admitem as
doaes entre cnjuges livremente revogveis e sobre bens prprios. Em rigor,
a renncia s seria possvel quando o pagamento viesse a ser feito por bens
prprios do devedor, como no caso do art. 1689/3.
C) Pagamento de dvidas
Quanto s dvidas dos cnjuges um ao outro, so pagas em primeiro lugar pela
meao do cnjuge devedor no patrimnio comum e, no havendo bens comuns
ou sendo estes insuficientes, pelos bens prprios do cnjuge devedor (art.
1689/3).
Estas dvidas podem nascer, designadamente, da responsabilidade civil por
administrao de bens do outro cnjuge, intencionalmente prejudicial (art.
1681/1) ou abusiva (art. 1681/3). Ou porque o patrimnio de um cnjuge
pagou dvidas que cabiam a ambos; a lei, neste caso, reconhece um crdito do
cnjuge prejudicado, sobre o outro, pelo valor que o primeiro pagou alm do que
lhe competia (art. 1697/1).

O art. 1689/2, dispe acerca da satisfao do passivo relativamente a

terceiros.
O patrimnio comum paga em primeiro lugar as dvidas comuns e s depois as
dvidas prprias.
Os patrimnios prprios pagam indistintamente todas as dvidas, as prprias e as
comuns, se os bens comuns no chegarem para pagar estas ltimas; mas os
credores comuns esto sempre em posio mais vantajosa, pois beneficiam da
solidariedade legal do art. 1695/1.
Partilha
A partilha faz-se em princpio segundo o regime adoptado mas, a regra comporta
as excepes dos arts. 1719 e 1790.
O art. 1719 permite aos esposados convencionar, para o caso de dissoluo do
casamento por morte de um dos cnjuges quando haja descendentes comuns,
que a partilha dos bens se faa segundo o regime da comunho geral, embora o
regime adoptado seja outro.
Reveste-se tambm de grande interesse o art. 1790, segundo o qual o cnjuge
declarado nico ou principal culpado na sentena que decretar o divrcio ou a
separao judicial de pessoas e bens no pode na partilha receber mais do que
receberia se o casamento tivesse sido celebrado segundo o regime da comunho
de adquiridos.
Este preceito s se aplica quando o regime de bens do casamento for o de
comunho geral.
Ainda quanto partilha, interessa ter presentes as disposies dos arts. 1105
CC na verso do NRAU e art.1793; 1731 e 2103-A CC.
(JDP)
Quando os cnjuges vivam em casa tomada de arrendamento, o art. 1105 do
CC na verso do NRAU permite-lhes acordar , obtido o divrcio ou a separao
de pessoas e bens, em que a posio de arrendatrio fique pertencendo a
qualquer deles; e, na falta de acordo, permite ao tribunal decidir, tendo em conta
as circunstncias a referidas.
O art. 1793 prev o caso de os cnjuges divorciados ou separados
judicialmente de pessoas e bens viverem em casa prpria (no tomada de
arrendamento, com na hiptese prevista no art. 1105 CC), permitindo ao
tribunal dar arrendamento a qualquer dos cnjuges, a seu pedido, a casa de
morada de famlia, quer esta seja comum, quer prpria do outro.
Os arts. 1731 e 2103-A consagram as chamadas atribuies preferenciais.
Antes da negociao entre os cnjuges, que conduzir ao preenchimento da
meao de cada em no patrimnio comum a prpria lei reserva certos bens para
um dos cnjuges, atendendo especial ligao que esse cnjuge tem com eles.
Assim, o art. 1731 refere-se aos instrumentos de trabalho dos cnjuges que,
por fora do regime de bens, tenham ingressado no patrimnio comum,
reconhecendo ao cnjuge que deles necessite para o exerccio da sua profisso o
direito de ser encabeado nesses instrumentos de trabalho no momento da
partilha, qualquer que seja a causa desta.
Finalmente, no caso de dissoluo do casamento por morte, o art. 2103-A
atribui ao cnjuge sobrevivo direito a ser encabeado, no momento da partilha,

no direito de habitao da casa de morada de famlia e no direito de uso do

respectivo recheio, devendo tornas aos co herdeiros se o valor recebido exceder
o da sua parte sucessria e meao, se a houver.
Poder ser mais difcil admitir que estas atribuies preferenciais sejam
estipuladas pelos cnjuges durante o casamento.
Cremos, porm, que a estipulao de atribuies preferenciais durante o
casamento satisfaz interesses legtimos dos cnjuges que poderiam no estar
presentes antes do matrimnio que, por outro lago, no h modificao do valor;
e que, patrimnio comum e das meaes que cada cnjuge receber ; e que por
ltimo, qualquer m utilizao desta faculdade, que acabe por empobrecer um
cnjuge custa do outro, mesmo sob a aparncia de uma igualdade do valor
contabilstico das meaes, tornar a estipulao nula por contrariar a regra
imperativa que atribui a cada cnjuge, na partilha, metade do activo da
comunho (art. 1730 e 1734)
Tem-se discutido a validade do contrato-promessa de partilha, feito durante a
c0onstncia do casamento, em regra na pendncia de um processo de divrcio, e
para valer logo que transite em julgado a sentena que dissolve o matrimnio.
Tudo tem andado volta de saber se um cnjuge separado de facto ou, de
qualquer modo, no curso de um processo de divrcio, estar ou no estar sujeito
ao eventual ascendente psicolgico do outro, de tal modo que se justifique ou
no se justifique a proteco do art. 1714, independentemente de os cnjuges
se encontrarem em processo de divrcio.
Ao celebrarem um contrato-promessa de partilha dos bens comuns, os cnjuges
nem alteram as regras que valem acerca da propriedade dos bens, dentro do seu
casamento, nem modificam as normas aplicveis comunho (contra o art.
1714/1); e tambm no modificam o estatuto de qualquer bem concreto (contra
o art. 1714/2 e contra um entendimento amplo do princpio da imutabilidade).
Depois de realizado o contrato-promessa, todos os bens comuns do casal
continuam bens comuns; e todos os bens prprios de cada cnjuge continuam
como dantes.
Um contrato-promessa em que se promete uma diviso do patrimnio comum
em partes desiguais um contrato-promessa nulo por fora do art. 1730/1 CC.
Segundo esta norma, os cnjuges participam por metade no activo e no passivo
da comunho, sendo nula qualquer estipulao em sentido diverso.
Estes acordos desiguais parecem esconder doaes que o cnjuge prejudicado
faz ao outro. Se for assim, esses acordos podem ser acusados de pretender fazer
doaes de bens comuns, contra o preceituado no art. 1764/1; e tambm por
isso sero nulos.
Sendo estes acordos nulos, o cnjuge prejudicado tem o direito de invocar a
nulidade a todo o tempo e apenas tem o nus de provar, nos termos gerais, que o
contrato-promessa de partilha lhe reservou uma quota inferior a metade.
Encaremos a partilha sob condio suspensiva do mesmo ponto de vista.
A partilha pura e simples nula, pelas mesmas razes j mencionadas. A
partilha subordinada condio suspensiva da procedncia de um divrcio
vlida porque no faz terminar as relaes patrimoniais antes de a lei o permitir,
nem faz mudar o regime de bens.
Os limites resultaro dos arts. 1730 e 1764/1. S admissvel uma partilha
sob condio que respeite a regra da metade. 48
Subseco VI Contratos entre os cnjuges

Generalidades
A tradio da imutabilidade das convenes antenupciais e dos regimes de bens
andou associada, compreesivamente, a grandes restries da capacidade
negocial dos cnjuges. A permanncia dos regimes exigia que os cnjuges no
tivessem o ensejo para modificar a composio das massa patrimoniais atravs
de negcios jurdicos translativos de domnio que pudessem levar,
indirectamente, ao resultado que a lei proibia.
No direito portugus, a reforma de 1977 introduziu a regra da igualdade jurdica
dos cnjuges, mas no tocou no tradicional princpio da imutabilidade.
Doaes
Tal como a legislao francesa tambm a nossa permite as doaes entre
cnjuges mas as consideram livremente revogveis como as disposies
testamentrias. O nosso legislador segue igualmente esta via media que resulta
do art. 1765CC.
Quanto aos requisitos de fundo e de forma, as doaes entre cnjuges no
oferecem especialidades e mencionar. Valero aqui integralmente as regras
gerais, como se de vulgares doaes se tratasse.
Quanto capacidade, h a notar porm que o nosso direito contm uma
proibio genrica de os cnjuges fazerem doaes um ao outro em todos os
casos de regimes de bens imperativo (art. 1762).
Tambm quanto forma as doaes entre os cnjuges se regem pelos princpios
das doaes em geral (art. 947), com duas especialidades.
Por um lado, a doao de coisas mveis, mesmo quando acompanhadas de
tradio, tem de ser reduzida a escrito (art. 1763/1).
Por um lado, os cnjuges no podem fazer doaes recprocas no mesmo acto
(art. 1763/2). As razes da proibio so as mesmas que valem para a
proibio de testamentos de mo comum (art. 2181)
A proibio comporta, porm uma excepo do n3 do mesmo artigo. O caso
mais vulgar este: os pais fazem uma doao aos filhos de determinados bens
comuns, com a clusula de reserva de usufruto desses bens at morte do
ltimo doador.
As doaes entre cnjuges s podem ter por objecto bens presentes, nos termos
do regime geral das doaes (art. 942/1 e 1753/2).
Por outro lado, as doaes entre cnjuges s podem ter por objecto bens
prprios.
O trao mais caracterstico do regime das doaes entre os cnjuges a sua
livre revogabilidade, com a qual, como vimos, alei julgou obviar satisfatoriamente
aos inconvenientes que as mesmas doaes oferecem. Segundo o art. 1765/1,
as doaes entre casados podem a todo o tempo ser revogadas pelo doador,
sem que lhe seja lcito renunciar a este direito.
As doaes entre cnjuges podem, pois, ser revogadas por qualquer motivo, que
no apenas por ingratido do donatrio (art. 970); o princpio agora o de uma
revogabilidade que no carece de ser motivada ou fundamentada.
Supomos que o princpio da livre revogabilidade se aplica tanto s doaes
directas como s indirectas; mas, por outro lado, cremos que se aplica apenas s
verdadeiras doaes e no aos simples donativos, assim considerados em face
dos usos e do respectivo valor econmico, dadas as condies econmicas dos
cnjuges.
Advirta-se por outro lado que o art. 1765/1 permite a revogao a todo o
tempo e portanto depois da morte do donatrio, quando os bens doados j
pertencem aos herdeiros deste.

A faculdade de revogar a doao no se transmite aos herdeiros do doador (art.

1765/2).
Questo de soluo duvidosa a da validade da clusula de no retroactividade
da revogao. As razes do princpio da livre revogabilidade apontam para a
soluo negativa.
Em concluso, pode dizer-se que as doaes entre os cnjuges produzem
imediatamente os seus efeitos mas estes ficam dependentes de uma condio
resolutiva legal ( a revogao pelo doador), cuja verificao opera
retroactivamente, de um modo geral.
As doaes entre os cnjuges caducam, em primeiro lugar, se o donatrio falecer
antes do doador, salvo se este confirmar a doao nos trs meses subsequentes
morte do donatrio (art. 1766/1, al.a).
Caducam tambm (al.b) no caso de declarao de nulidade ou anulao do
casamento, mas isto sem prejuzo dos princpios do casamento putativo que j
foram expostos (art. 1647). Assim, a doao no caduca havendo boa f de
ambos os cnjuges, pois os efeitos que j produziu mantm-se em ateno a essa
boa f; estando s um dos cnjuges de boa f, tambm a doao no caduca
quando feita pelo cnjuge de m f a favor do outro cnjuge.
Por ltimo, caducam, no caso de divrcio ou separao judicial de pessoas e
bens por culpa do donatrio (al.c), se este for declarado nico ou principal
culpado na sentena de divrcio ou separao (art. 1791). 50
Compra e venda
Conforme o art. 1714/2, consideram-se abrangidos pelas proibies do
nmero anterior os contratos de compra e venda (...) entre os cnjuges....
O fundamento do princpio do art. 1714/2, , pois, o mesmo que justifica a
imutabilidade das convenes antenupciais, a proibio dos testamentos de mo
comum ou a livre revogabilidade das doaes entre cnjuges. Trata-se de evitar
que um dos cnjuges abuse da influncia ou do ascendente que exera sobre o
outro cnjuge.
A proibio do art. 1714/2, supe que o contrato celebrado entre os cnjuges
uma verdadeira venda; e, por outro lado, que o vendedor e o comprador so
casados no momento da concluso do contrato (uma venda entre esposados
permitida, como permitida uma venda entre ex-cnjuges). Pode dizer-se que
so estes dois os pressupostos da nulidade estabelecida naquela disposio legal.
O art. 1714/2, abre, porm uma excepo para os casados separados de
pessoas e bens.
E uma outra hiptese em que a venda entre casados permitida a da venda
executiva.
No igualmente havida como venda proibida entre casados a dao em
cumprimento, feita pelo cnjuge devedor ao seu consorte.
Subseco VII Doaes para casamento
Generalidades
claro que no se trata aqui de negcios entre cnjuges, mas sim entre
esposados; no entanto, trata-se de negcios jurdicos feitos em vista do
casamento, cujos efeitos dependem do estado de casado.
Chamamos doaes para casamento s doaes feitas em vista do futuro
casamento por um dos esposados ao outro ou por um terceiro a qualquer deles.
Doaes entre esposados

A) Noo. Natureza jurdica

As doaes entre esposados so doaes condicionais, cuja eficcia fica
dependente da verificao da condio legal (suspensiva) da futura celebrao do
casamento.
A celebrao do casamento um facto incerto e do qual depende, por lei, a
eficcia da doao; mas s a eficcia, na verdade, pois a doao j est concluda
antes da celebrao do casamento, a doao j existe e vlida, apenas no tem
efeitos.
B) Objecto
As doaes entre esposados, com efeito, podem ter por objecto, no apenas
bens presentes (como na generalidade das doaes: art. 942/1), mas tambm
em certo sentido bens futuros, no sentido de que podem ter por objecto a
totalidade ou uma parte, determinada ou indeterminada, da herana do doador.
Admite a lei, pois, aqui, a figura da doao mortis causa (art. 946).
As doaes entre esposados, como tambm as doaes de terceiros aos
esposados, podem ser inter vivos ou mortis causa, como o art. 1755 reconhece.
E de acordo com a sua natureza e o objecto sobre que recaem que podemos
distinguir trs modalidades nas doaes entre esposados:
1) doaes inter vivos (de bens presentes)
2) doaes mortis causa de bens presentes certos e determinados
3) doaes mortis causa de parte ou da totalidade da herana.
s primeiras referem-se os arts. 1753 e ss; s segundas e terceiras referem-se
especialmente os arts. 1700 en ss. 51
C) Forma
O art. 1756, dizendo que as doaes para casamento s podem ser feitas na
conveno antenupcial, parece ser muito limitativo e considerar nulas as doaes
que constem de uma qualquer escritura pblica.
D) Efeitos
Os efeitos das doaes entre esposados variam consoante a espcie de doao
de que se trate, de modo que necessrio distinguir a este respeito as trs
modalidades de doaes entre esposados:
1) Doaes inter vivos: elas operam a transferncia dos bens doados ou dos
respectivos direitos, no momento da celebrao do casamento, do doador para o
donatrio, o qual adquire, a partir deste momento, um direito pleno sobre esses
bens, de que pode dispor.
2) Nas doaes mortis causa de bens presentes certos e determinados:
de acordo com a estipulao dos nubentes, s morte do doador que a
propriedade dos bens doados passa para o donatrio. No tem, pois, este, em
vida do doador, qualquer direito ou, em geral, quaisquer poderes sobre os bens
doados, mas s uma expectativa, porm, fortemente tutelada. Na verdade, sendo
irrevogvel a doao (art. 1701/1) no pode o doador dispor dos bens doados,
nem a ttulo gratuito nem mesmo a ttulo oneroso; como a doao de bens
certos e determinados, qualquer alienao significaria uma revogao. Uma
alienao a ttulo oneroso s permitida nas condies apertadas do n2,

tornando-se o donatrio um mero credor pelo valor da coisa doada, com

preferncia sobre os demais legatrios ( n3 ).
3) Nas doaes mortis causa de parte ou da totalidade da herana:
tambm s morte do doador os bens doados se transmitem para o donatrio, o
qual, em vida do doador, no tem pois qualquer direito actual sobre os bens, mas
s uma expectativa de os vir a receber quando o doador falecer. Em vida do
doador no pode dispor dos bens doados a ttulo gratuito, mortis causa ou
mesmo inter vivos, mas pode dispor deles a ttulo oneroso.
E) Caducidade das doaes entre esposados
As causas de caducidade so duas. Em primeiro lugar, as doaes entre
esposados, como as doaes subordinadas condio legal caducam se esta
condio falhar, nos termos previstos nas alneas a) e b) do n1 do art. 1760.
Em segundo lugar, tambm caducam no caso de pr-morte do donatrio ao
doador (art. 1703/1)
Doaes de terceiros aos esposados
As doaes de terceiros aos esposados tambm so doaes condicionais, cuja
eficcia fica dependente da verificao da condio legal (suspensiva) da futura
celebrao do casamento.
Alm disso, tambm podem ter por objecto bens presentes ou bens futuros:
podem ser doaes inter vivos ( de bens presentes), doaes mortis causa de
bens presentes certos e determinados e doaes mortis causa de parte ou da
totalidade da herana.
As doaes de terceiros aos esposados tambm tm de ser feitas em escritura
pblica antenupcial.
Quanto aos efeitos, h que distinguir igualmente entre as trs espcies de
doaes mencionadas.
So semelhantes as causa de caducidade. Porm, o predecesso do donatrio no
agora fundamento de caducidade: se o donatrio tiver descendentes do
casamento (que a doao visara favorecer), estes so chamados a suceder nos
bens doados, em lugar do donatrio (art. 1703/2).

Divrcio
Seco I Princpios gerais
Noo de divrcio
Entende-se por divrcio, justamente, a dissoluo do casamento decretada pelo
tribunal (ou, como no CRC de 1995 veio a permitir, pelo conservador do registo
civil), a requerimento de um dos cnjuges ou dos dois, nos termos autorizados
por lei.

Modalidades de divrcio

O divrcio pode revestir duas modalidades : litigioso e por mtuo

consentimento. O primeiro pedido por um dos cnjuges contra o outro e com
fundamento em determinada causa; o segundo pedido por ambos os cnjuges,
de comum acordo e sem indicao da causa por que pedido.

Por sua vez, o divrcio por mtuo consentimento pode ser judicial ou
administrativo, conforme requerido e decidido no tribunal ou na conservatria
do registo civil.
O art. 1773/2 CC na sua redaco actual permitia aos cnjuges, que de
comum acordo, requeressem o divrcio em qualquer conservatria do registo civil
se o casal no tivesse filhos menores ou, se os houvesse, o exerccio do poder
paternal j estivesse judicialmente regulado.

Caractersticas do direito ao divrcio

O direito ao divrcio, litigioso ou por mtuo consentimento, um direito

potestativo, pessoal e irrenuncivel.
a) o direito ao divrcio um direito potestativo, pois no se traduz no poder de
exigir qualquer prestao ou comportamento de outrem mas no poder de
produzir determinado efeito jurdico, a dissoluo do vnculo matrimonial.
Pode classificar-se como direito potestativo extintivo, pois o efeito jurdico que se
destina a produzir no consiste na constituio ou modificao, mas na extino
de uma relao jurdica.
b) Em segundo lugar, o direito ao divrcio um direito relativo ao estado das
pessoas e, como tal, um direito pessoal, que a lei atribui exclusivamente aos
cnjuges ou a um deles, uma ideia que tem no regime do instituto manifestaes
muito importantes.
Uma primeira manifestao do carcter pessoal do direito ao divrcio a sua
intransmissibilidade, quer inter vivos, quer mortis causa. Neste segundo aspecto,
o da intransmissibilidade por morte, h porm a ter em conta a nova doutrina do
art. 1785/3. Se os herdeiros do cnjuge titular do direito ao divrcio no podem
intentar a aco e esta no pode ser proposta contra os herdeiros do cnjuge
falecido, o art. 1785/3, permite, porm, que a aco seja continuada pelos
herdeiros do autor ou contra os herdeiros do ru para efeitos patrimoniais,
nomeadamente os decorrentes da declarao prevista no art. 1787.
Outra manifestao da ideia de que o direito ao divrcio pessoal que no
aqui admitida em princpio a representao voluntria. S no caso de estarem
ausentes do continente ou da ilha onde corre o processo o autor e o ru podem
fazer-se representar por mandatrio com poderes especais na tentativa de
conciliao em processo de divrcio litigioso (art. 1407/1 CPC)
A representao legal porm admitida no art. 1785/1; estando interdito, o
cnjuge ofendido pode ser representado na aco de divrcio nos termos a
previstos.
c) Em terceiro lugar, um direito irrenuncivel. Irrenuncivel porque a lei quer
que o cnjuge a quem pertena esse direito tenha, sempre, a faculdade de
decidir, com inteira liberdade e em face das circunstncias actuais, sobre a
oportunidade do divrcio. Assim, o direito ao divrcio insusceptvel quer de
renncia antecipada quer de renncia superveniente.
insuscetvel quer de renncia genrica, quer de renncia especfica.
insuscetvel quer de renncia total, quer de renncia parcial.

Seco II Divrcio por mtuo consentimento

Noo e esprito do instituto

O divrcio por mtuo consentimento no pedido por um dos cnjuges contra o

outro mas pelos dois, de comum acordo, e os cnjuges no tm de revelar a
causa ou as causas por que pretendem o divrcio. a modalidade de divrcio que
a lei regula nos arts. 1775 a 1778-A CC e, nos seus aspectos processuais,
quanto ao divrcio judicial, nos arts. 1419 a 1422 e 1423-A a 1424 CPC.
O divrcio por mtuo consentimento verdadeiramente um divrcio por causa
no revelada, por causa que a lei permite aos cnjuges manter secreta art.
1775/2.

Pressupostos

Se os cnjuges tivessem completado 25 anos de idade e fossem casados h

mais de 2 anos estes eram os dois pressupostos, que vieram a ser retirados
pela Reforma de 1977 ( eliminou o primeiro, para o qual no se via justificao
suficiente) e pela Lei n 47/98 (que suprimiu pura e simplesmente a exigncia de
um prazo mnimo de durao do casamento, permitindo aos cnjuges requerer o
divrcio por mtuo consentimento a todo o tempo e, portanto, mesmo
imediatamente aps a celebrao do acto.
Assim, o nico pressuposto de que depende hoje o divrcio por mtuo
consentimento, para alm da vontade comum dos cnjuges, que estes estejam
de acordo sobre a prestao de alimentos ao cnjuge que deles carea, o
exerccio do poder paternal relativamente aos filhos menores e o destino da casa
de morada de famlia (art. 1775/2CC). O deferimento do pedido de divrcio por
mtuo consentimento fica condicionado homologao de acordos dos cnjuges.
Se a homologao de algum deles for recusada por estes interesses no ficarem
suficientemente acautelados, o pedido de divrcio indeferido (art. 1778)
A obrigao de prestao de alimentos, no caso de divrcio por mtuo
consentimento, incumbe a qualquer dos cnjuges ( art. 2016/1, al. c) CC ).
O juiz ou o conservador do registo civil homologar o acordo sobre o montante
dos alimentos se este for razovel, tendo em conta todas as circunstncias
atendveis (cfr. art. 2016/3 ): se acautelar devidamente os interesses do
cnjuge que carece de alimentos e oferecer boas perspectivas de que se
manter, sem prejuzo, bem entendido, de alterao dos alimentos fixados se as
circunstncias determinantes da sua fixao se modificarem (art. 2012).
Havendo filhos menores, devem os cnjuges entender-se igualmente sobre a
guarda dos filhos e o exerccio do poder paternal.
Por ltimo, para se divorciarem por mtuo consentimento os cnjuges devem
acordar sobre o destino da casa de morada de famlia.
Assim, os cnjuges podero acordar em que, sendo a casa bem comum da casal,
se destine a habitao de um dos cnjuges ou, sendo propriedade de um deles se
destine a habitao do outro, a ttulo de arrendamento ou de comodato; em que,
tomada a casa de arrendamento por um dos cnjuges, a posio de arrendatrio
fique a pertencer ao outro, nos termos do art. 1105 do CC na verso do
NRAU. 74

Processo
A) Divrcio administrativo

O processo de divrcio por mutuo consentimento est regulado no art. 14. do

DL n. 272/2001, de 3 de Outubro, entre os procedimentos de competncia
exclusiva do conservador.
O processo de divrcio por mutuo consentimento :
a) Administrativo: ainda que, na hiptese de haver filhos menores e o
poder paternal no estar judicialmente regulado, haja lugar a
interveno do tribunal se os cnjuges no concordarem com as
alteraes introduzidas pelo Ministrio Pblico no acordo sobre a
regulao do exerccio do poder paternal.
b) Judicial: s no caso de em processo de divrcio litigioso (art. 12., n.1,
al. b) do DL 272/2001), na tentativa de conciliao ou em qualquer
outra altura do processo, os cnjuges acordarem em se divorciarem
por mutuo consentimento (art. 1407., n.2 e 3 CPC).
O processo instaurado na conservatria do registo civil da rea da residncia
de qualquer dos cnjuges ou em outra por eles designada, mediante
requerimento assinado pelos cnjuges ou elos seus procuradores (art. 271., CRC
e arts. 12., n.2, e 14., n.1 do DL n. 272/2001); o pedido instrudo com os
documentos mencionados no art. 272., n.1 CRC e ainda com o acordo sobre o
exerccio do poder paternal se houver filhos menores e esse exerccio no estiver
j regulado judicialmente (art. 14., n.2, do DL n. 272/2001).
Recebido o requerimento, e se no for caso de indeferimento liminar por o
pedido no vir devidamente instrudo, para vermos quais so os termos ulteriores
do processo temos de distinguir duas hipteses:
A. A de no haver filhos menores, ou havendo o exerccio do poder
paternal j estar judicialmente regulado.
Nesta hiptese, o conservador deve convocar os cnjuges para uma conferncia
em que tente concili-los (art. 14., n.3)13.
indispensvel a presena pessoal dos cnjuges, que s podem fazer-se
representar por procurador com poderes especiais no caso de ausncia do
continente ou da ilha em que a conferncia se vai realizar ou de impossibilidade
de comparncia (art. 1420., n.2 CPC e art. 14., n.8 do DL 272/2001); se
houver fundado motivo para presumir que a impossibilidade cessar dentro do
prazo de 30 dias, o conservador pode todavia adiar a conferncia por perodo no
superior a esse (art. 1420., n.3), assim como pode suspend-la, tambm por
perodo no superior a 30 dias, se houver fundada razo para crer que a
suspenso facilite a desistncia do pedido (art. 1422., n.1). se algum dos
cnjuges faltar conferncia, o processo aguarda que seja requerida a
designao de novo dia (art. 1422., n.2).
No marcando a lei prazo para a apresentao do requerimento, parece que
valer aqui o prazo geral de 10 dias do art. 153., sendo o processo arquivado se
no for requerida nesse prazo a designao de novo dia para a conferncia. Notese ainda que, nos termos do art. 1420., n.1, pode o conservador convocar para
a conferncia parentes ou afins dos cnjuges, ou quaisquer outras pessoas em
cuja presena veja utilidades.
Se conseguir conciliar os cnjuges, ou estes ou algum deles desistirem do
pedido, o conservador far consignar em acta a desistncia e homolog-la- (arts.
1421., n.1 CPC e 14., n.8 DL 272/2001).
Se no o conseguir e os cnjuges mantiverem o propsito de se divorciar, deve
verificar se esto preenchidos os pressupostos legais do divorcio (arts. 12.,

n.5 e 14., n.3 do DL 272/2001) e apreciar, designadamente, os acordos sobre a

prestao de alimentos ao cnjuge que deles carea (art. 272., n.1, al. d) CRC) e
o destino da casa de morada de famlia (al. f)); para o efeito, ode determinar a
prtica de actos e a produo da prova eventualmente necessria (art. 12., n.5
do DL 272/2001).
Nos termos dos arts. 1776., n.2, e 1778.-A CC, o conservador deve homologar
na conferncia os acordos destinados a valer na pendncia do processo, podendo
alter-los, ouvidos os cnjuges, se o interesse dos filhos o exigir; e apreciar os
acordos que valero depois de decretado o divrcio, convidando os cnjuges a
alter-los se os acordos no acautelarem suficientemente os interesses de algum
deles ou dos filhos.
Se os cnjuges no alterarem os acordos ou, mesmo depois das alteraes, os
interesses de um dos cnjuges ou dos filhos no tiverem ficado suficientemente
acautelados, o conservador recusa a homologao dos acordos e indefere o
pedido de divrcio (art. 1778. CC). Se verificar que as alteraes introduzidas
nos acordos j acautelam esses interesses e os pressupostos legais do divorcio
esto preenchido, homologa os acordos e decreta o divorcio, procedendo ao
respectivo registo por averbamento aos assentos de nascimento dos cnjuges e
aos assento de casamento (art. 14., n.3 do DL n. 272/2001; arts. 69., n.1, al.
a) e 70., n.1, al. b) CRC).
B. Os cnjuges terem filhos menores e ainda no estar regulado
judicialmente o exerccio do poder paternal.
Nesta hiptese o art. 14., n.2, do DL n. 272/2001 manda acrescentar aos
documentos referidos no art. 272., n.1 CRC o acordo dos cnjuges sobre o
exerccio do poder paternal.
Neste caso, antes de marcar dia para a conferencia em que tentar conciliar os
cnjuges, deve o conservador enviar o processo de casamento ao MP junto do
tribunal de 1. instncia competente em razo da matria no mbito da
circunscrio a que pertena a conservatria, para que o MP se pronuncie, no
prazo de 30 dias sobre o acordo dos cnjuges acerca do exerccio do poder
paternal (art. 14., n.4 DL 272/2001).
Se o MP entender que o acordo no a cautela suficientemente os interesses dos
menores e que lhe devem ser feitas determinadas alteraes, o processo baixa
conservatria e o conservador notifica os cnjuges de que no prazo de 10 dias
(arts. Do DL 272/2001 e 153 CPC) devem alterar o acordo em conformidade ou
apresentar outro acordo, do qual dada nova vista ao MP para que sobre ele se
pronuncie, igualmente no prazo de 30 dias (art. 14., n.5).
Se o MP ps o visto no acordo inicial, ou entendeu que o acordo alterado nos
termos por ele indicado, ou o novo acordo, j acautela os interesses dos menores,
o conservador marca dia para a conferncia em que tenta conciliar os cnjuges
(art. 14., n. 6, do DL n. 272/2001); no o conseguindo e verificando que esto
preenchidos os outros pressupostos legais do divorcio, designadamente que os
acordos dos requerentes sobre a prestao de alimentos e o destino da casa de
morada de famlia acautelam suficientemente os interesses dos cnjuges e dos
filhos, decreta o divorcio e ordena o averbamento da deciso aos assentos de
nascimento e ao assento de casamento (art. 14., n. 3 e 6).
No caso contrrio, ou seja, se os cnjuges no alterarem o acordo nos termos
indicados pelo MP e mantiverem o propsito de se divorciar, o conservador deve
remeter o processo ao tribunal da comarca a que pertena a conservatria (art.

14., n.7). Embora o DL n. 272/2001 no seja claro neste ponto, parece que ao
tribunal cabe apenas resolver o diferendo e que o processo deve baixar
conservatria para deciso final. Se o tribunal entender, contra a opinio
expressa pelo MP, que o acordo dos cnjuges acautela suficientemente os
interesses dos menores, o conservador deve marcar dia para a conferencia e,
verificado o preenchimento de todos os pressupostos legais, decretar o divorcio
e proceder ao respectivo averbamento aos assentos de nascimento e ao assento
de casamento, nos termos expostos. Se pelo contrrio o tribunal entender, com o
MP, que o acordo dos cnjuges sobre o exerccio do poder paternal no acautela o
interesse dos menores, deve recusar a homologao do acordo e indeferir o
pedido de divrcio (arts. 1778. e 1778.-A CC). A deciso do conservador
notificada aos requerentes e dela cabe recurso para o tribunal da Relao (art.
274. CRC), a interpor nos 15 dias subsequentes data da notificao (art. 288.).

Divrcio judicial
O divrcio por mutuo consentimento s reveste carcter judicial se em processo
de divrcio litigioso os cnjuges acordarem em se divorciar por mtuo
consentimento, correspondendo a iniciativa do juiz nesse sentido ou por iniciativa
prpria (arts. 1774., n.2 CC e 1407., n. 2 e 3 CPC).
Ao divorcio litigioso convertido em divorcio por mutuo consentimento so
aplicveis os arts. 1775.-1778.-A CC e os arts. 1419.-1424. CPC.
O art. 1407., n.3, CPC dispe que na tentativa de conciliao ou em qualquer
outra altura do processo os cnjuges podem acordar no divrcio por mutuo
consentimento quando se verifiquem os necessrios pressupostos; e o n. 4
que, estabelecido esse acordo, se seguem no prprio processo os termos dos
arts. 1419. e ss com as necessrias adaptaes, ou seja, com as adaptaes
resultantes do facto de j terem corrido alguns termos do processo de divrcio
litigioso.
Pretendendo favorecer o divorcio por mtuo consentimento, que julgou prefervel
ao divorcio litigioso, a lei permitiu em qualquer altura do processo a converso do
divorcio litigioso em divorcio por mutuo consentimento, converso que, para
verdadeiramente o ser, exige que no se inicie novo processo, o que sempre seria
permitido aos cnjuge mesmo que a lei no o dissesse, mas que se aproveitem o
mais possvel os actos j praticados no mbito do processo litigioso.
Assim, se a tentativa de conciliao prevista no art. 1407., n.1 e 2 CPC no
tiver resultado mas os cnjuges j manifestaram a vontade de se divorciarem por
mtuo consentimento, no se justifica que o juiz os convoque de novo para a
conferencia a que se refere o art. 1776., n.1 CC. Do mesmo modo, se, nos
termos do art. 1407., n.2 CPC, j tiver obtido o acordo dos cnjuges quanto aos
alimentos e regulao do exerccio do poder paternal, e ainda o seu acordo
quanto utilizao da casa de morada da famlia no perodo da pendncia do
processo, no deve o juiz desconsiderar os acordos estabelecidos, ainda que no
possa dispensar-se de apreciar se tais acordos acautelam suficientemente os
interesses dos cnjuges e dos filhos, pois esse um dos pressupostos legais,
do divorcio por mutuo consentimento.
O processo de divorcio por mtuo consentimento judicial, na nica hiptese em
que a lei o admite, ou seja, no caso de os cnjuges, no mbito de processo de
divorcio litigioso, acordarem em se divorciar por mtuo consentimento, a partir do
momento em que se verifique esse acordo o previsto nos arts. 1420.-1424.

CPC, cumprindo observar que o art. 1423. foi revogado pelo DL n. 272/2001,
que suprimiu a segunda conferncia.
Como dissemos atrs, o processo sofre porm as adaptaes resultantes do
facto de j terem corrido alguns termos do processo de divrcio litigioso e tudo
depende de saber quais foram esses termos; a marcha do processo, na hiptese
de divrcio litigioso convolado para divrcio por mtuo consentimento, depende
de saber em que altura do processo se verificou a convolao.
Se a tentativa de conciliao a que se refere o art. 1497., n.2 CPC j se tinha
realizado, torna-se dispensvel a convocao da conferncia prevista no art.
1420.; mas se aquela tentativa ainda no tinha sido feita deve o juiz fixar o dia
da conferncia em que tentar conciliar os cnjuges, de que falmos quando
expusemos o regime do divrcio administrativo. No caso de a conferncia
terminar por desistncia do pedido por ambos os cnjuges ou de um deles, o juiz
far consignar em acta a desistncia e homolog-la- (art. 1421., n.1; no caso
contrrio, ser exarada em acta o acordo dos cnjuges quanto ao divorcio, bem
como as decises tomadas quanto aos acordos sobre a prestao de alimentos ao
cnjuge que deles carea, ao destino da cada de morada da famlia e ao exerccio
do poder paternal relativamente aos filhos menores, se os houver e esse exerccio
ainda no estiver judicialmente regulado (art. 1421., n.2), acordos que os
cnjuges tero de juntar ao processo se no os tinham j estabelecido no
processo de divorcio litigioso, nos termos do art. 1407., n. 2 e 3. Como dissemos
ao estudar regime idntico no divorcio administrativo, deve o juiz convidar os
conjugues a alterar os acordos que no acautelem devidamente os interesses de
alguns deles ou dos filhos (art. 1776., n.2 CC), no cabendo recurso de tal
convite (art. 1424. CPC). No caso de os cnjuges alterarem os acordos e estes j
acautelarem suficientemente esses interesses, o juiz homologa-os e decreta o
divorcio; no caso contrrio, no homologa os acordos e o pedido de divorcio
indeferido (art. 1778. CC).

Natureza jurdica

Natureza jurdica do divorcio por mutuo consentimento: supe-se aqui um acordo

dos cnjuges e homologao desse acordo pelo conservador do registo civil ou
pelo juiz; e a questo da natureza jurdica do divrcio por mtuo consentimento
a de saber como se articulam estes dois elementos. Cabem aqui trs posies:
a) O elemento constitutivo o acordo.
b) Os elementos constitutivos sero o acordo e a homologao.
c) O acordo simples pressuposto da homologao.
No podemos desvalorizar a homologao at ao ponto de dizer que ser
simples condio legal de eficcia do negcio familiar de divrcio consensual,
mas tambm no podemos dizer que o divrcio j esteja feito antes da
homologao. Assim, est bem claro que os cnjuges no so obrigados a manter
o seu consentimento at que, homologados os acordos do art. 1775., n.2 CC, e
persistindo a inteno de divorcio, este seja decretado. Mas uma concepo
privatista no explicaria a relevncia da interveno do conservador e do juiz.
Na ideia da lei o divrcio por mutuo consentimento essencialmente acto dos
cnjuges (basta pensar no requerimento inicial e na conferncia a qus e
referem os arts. 1776. n. 1 e 2 CC e 14., n.3 DL 272/2001).

A soluo parecer ser a de que este tipo de divrcio ser um acto complexo u
misto, integrado por dois elementos igualmente constitutivos: o acordo dos
cnjuges (art. 1775., n.2) e a homologao. 77

Acordo sobre o divrcio e acordos complementares

J vimos que os cnjuges que pretendam divorciar-se por mutuo consentimento

devem estar de acordo, no s sobre o divrcio, mas tambm sobre trs das suas
mais importantes sequelas: a prestao de alimentos ao cnjuge que deles
carea, o exerccio do poder paternal relativamente aos filhos menores e o
destino da casa de morada de famlia. Entre o acordo sobre o divrcio e estes
acordos h assim uma unio ou coligao negocial gentica que se traduz aqui
numa relao de dependncia bilateral. Por um lado, os acordos previstos no n.2
do art. 1775., CC caducam e ficam sem efeito se os cnjuges ou algum deles no
derem o seu acordo ao divorcio por mutuo consentimento na conferencia (art.
1776.), ou retirarem esse consentimento antes da data em que o divorcio seria
decretado. Por outro lado, o acordo sobre o divrcio depende daqueles acordos e
da sua homologao pelo conservador do registo civil ou pelo juiz; se, no termo
do processo, os acordos previstos no n. 2 do art. 1775. CC no forem
homologados por no acautelarem suficientemente os interesses de algum dos
cnjuges ou dos filhos, o pedido de divrcio indeferido (arts. 1778. e 1778.-A
CPC). Claro, porem, que o acordo sobre o divorcio dica apenas dependente da
celebrao desses acordos e da homologao dos mesmo, e no do seu
cumprimento. Por exemplo, o facto de um dos cnjuges no cumprir o acordado
quanto prestao de alimentos ou ao exerccio do poder paternal no prejudica
o divrcio que tenha sido decretado. 78
Seco III Divorcio litigioso
Subseco I Princpios gerais
Noo de divorcio litigioso
Divorcio litigioso: aquele pedido por um dos cnjuges contra o outro e com
fundamento em determinada causa. Nisto se distingue do divorcio por mutuo
consentimento, que pedido pelos dois cnjuges de comum acordo e sem
indicao da causa por que pedido. Este tipo de divrcio sempre judicial.

Captulo I Constituio da unio de Facto

1.

Noo de unio de Facto

- Unio de facto: coabitao, na tripla vertente de leito, mesa e habitao

- Unio de facto:

Forma-se logo que os sujeitos vivam em coabitao, no sendo necessria

uma cerimnia ou qualquer outra forma especial

Lei no prev direitos e deveres que vinculem reciprocamente os membros

da unio de facto, nem estabelece regras prprias em matria de administrao e
disposio de bens ou de dvidas

Ligao entre os companheiros dissolve-se pela mera vontade de uma das

partes, sem que se exija uma interveno estatal ou um especial formalismo
- Na unio de facto, h comunho de leito, mesa e habitao

- Concubinato duradouro (art. 1871/1 c) C. Civil), no h comunho de mesa e

habitao, verificando-se apenas um relacionamento sexual estvel
- convivncia em economia comum falta o elemento da comunho sexual para
ser igual unio de facto
2.

Modalidades de Unio de Facto

- Modalidades de unies de facto

Heterossexual e homossexual

Protegidas e no protegidas
I- Unio de Facto Heterossexual ou Homologao
II- Unio de Facto Protegida ou No Protegida
- A unio de facto protegida aquela que goza das medidas de proteco
previstas na LUF
3.

Requisitos da unio de Facto Protegida

- Dois requisitos

Durao superior a 2 anos

Inexistncia dos impedimentos estabelecidos no art. 2 LUF

I- Durao
- Se numa certa data deixou de haver comunho de habitao porque um dos
membros da unio de facto revelou o propsito de no a restabelecer, a ligao
extingue-se +pr vontade de uma das partes, ao abrigo do art. 8/1 b) LUF
- A reconciliao no renova a unio de facto, origina uma nova unio com os
mesmos membros da anterior
- Se os membros da unio de facto deixarem de coabitar, sem que haja da parte
de qualquer um deles o propsito de pr fim comunho de habitao o prazo
suspende-se (a falta de coabitao no representa ruptura da ligao)
- Logo que as partes retomem a vida em comum, volta a correr o prazo que
condio da unio de facto protegida; e o ano anterior situao de afastamento
involuntrio ser includo
II- Inexistncia dos Impedimentos Estabelecidos no Art. 2 LUF
II.a)- Correspondem aos impedimentos dirimentes ao casamento, com uma
alterao quanto ao impedimento da bigamia, uma vez que atribuda proteco
unio de acto composta por uma pessoa casada quando ela esteja separada de
pessoas e bens (art. 2 c) LUF)
II.b)- No concebvel que o legislador tenha abdicado do princpio da
monogamia quando esto em causa somente unies de facto
- Dois elementos revelam a necessidade de a unio de facto ser nica para
alcanar relevncia

Propsito que o legislador teve de regular a unio de facto tendo em conta a

semelhana social da ligao com a unio matrimonial, que est sujeita ao
princpio da monogamia

Subsistncia do art. 2020 C. Civil, que , alis, citado pelo art. 6/1 LUF

- Art. 2020 C. Civil refere em situaes anlogas s dos cnjuges, expresso

que pressupe uma vivncia ntima exclusiva entre 2 membros de uma unio de
facto
- Num ordenamento em que a bigamia pode desencadear o funcionamento do
instituto do casamento putativo, afigura-se algo violento negar ao companheiro
de boa f a proteco civil da unio de facto, muito aqum da que cabe em
Portugal ao casamento, em nome do princpio da monogamia
- Nas hipteses de 2 ou mais unies de facto integradas por um mesmo membro,
os 2 companheiros de boa f devem poder solicitar a proteco que foi instituda
a pensar na unio de facto nica, mesmo quando est em causa pessoa de boa f
unida de facto a um companheiro casado e no separado de pessoas e bens
- A ausncia de um sistema de organizado para as unies de facto permite, na
prtica, que os seus membros obtenham plena proteco
II.c)- Levanta o problema de saber se o prazo mnimo de 2 anos se pode comear
a contar a partir do momento do incio da coabitao, ainda que nessa altura se
verifique um impedimento previsto no art. 2 LUF
- Em rigor, a LUF no impe que a unio de facto dure h mais de 2 anos sem os
impedimentos previstos no art. 2 LUF: o que importa que esses impedimentos
se no verifiquem no momento em que se formula a pretenso de eficcia da
unio protegida (a favor Pereira Coelho e Guilherme de Oliveira; contra Telma
Carvalho, para quem a contagem comea quando no h impedimentos)
III- A Questo da Prova dos Requisitos
- pessoas que pretenda beneficiar do regime da unio de facto protegida cabe
a prova de que vive ou viveu em unio de facto h mais de 2 anos
- A prova faz-se nos termos gerais
- A prova de que a unio de facto infringe um dos impedimentos previstos no art.
2 LUF ou viola o princpio da monogamia compete quele contra quem invocada a eficcia da unio
de facto protegida (art. 342/2 C. Civil)
- Na falta de previso anloga do art. 1603 C. Civil, os impedimentos da unio de facto protegida que
constam do art. 2 d) LUF, s relevaro se se fundamentarem em filiao legalmente constituda

Captulo II - Efeitos da unio de Facto

4.

Efeitos Gerais da Unio de Facto

I- Possibilidade de Benefcio das Medidas de Proteco da Convivncia

em Economia Comum
- Art. 1/3 LEC, dispe que a coabitao em unio de facto no constitui facto
impeditivo das medidas de proteco das pessoas que vivam em economia
comum
- Art. 1/2 LUF estabelece que nenhuma das normas constantes do diploma
prejudica a aplicao de qualquer outra disposio legal ou regulamentar
tendente proteco de unies de facto ou de situaes de economia comum
- Os membros de unies de facto no protegidas podem invocar o regime da
convivncia em economia comum protegida
- Aos membros das prprias unies de facto protegidas assiste igual faculdade
II- Repercusses da Unio de Facto no Domnio da Filiao Biolgica

II.a)- Art. 1871/1 c) C. Civil institui uma presuno juris tantum da paternidade
do filho concebido na constncia da unio de facto, relevante no mbito da aco
de investigao
II.b)- O poder paternal ser exercido pelos 2, quando declarem, perante o
funcionrio do registo civil, ser essa a sua vontade (art. 1911/3 C. Civil)
- Em caso de dissoluo da unio de facto por morte, o poder paternal
pertencer ao companheiro sobrevivo (arts. 1911/3 e 1904 C. Civil)
- Havendo dissoluo por ruptura, aplicam-se as regras sobre o exerccio do
poder paternal no caso de divrcio (arts. 1912, 1905 e 1906 C. Civil)
III- A Regra da Subordinao do Regime Comum (No Matrimonial)
As disposies legais sobre efeitos do casamento no se aplicam em bloco
unio de facto
- O direito de no casar impede que se trate uma pessoa que no contraiu
matrimnio como se estivesse casada
- O carcter informal da constituio da unio de facto no suficiente para
desencadear todas as consequncias de um casamento
- No fica, porm, excluda a possibilidade de aplicao analgica unio de
facto de algumas normas prprias da unio conjugal
A lei no impe aos membros da unio de facto deveres anlogos aos que
vinculam reciprocamente os cnjuges(art. 1672 C. Civil)
- Os membros da unio de facto esto naturalmente vinculados ao dever geral
de respeito
- A fidelidade, coabitao, cooperao e assistncia so, quando muito, deveres
morais ou ticos dos membros da unio de facto
- Poder haver entre os companheiros uma obrigao natural de alimentos,
subordinada s normas dos art. 402 a 404 C. Civil, ou at uma obrigao de
alimentos judicialmente exigvel, desde que as partes tenham celebrado
validamente um negcio jurdico com esse objectivo (art. 2014/1 C. Civil)
- Em caso de morte ou leso corporal daquele que prestava alimentos ao
companheiro, no cumprimento de uma obrigao natural ou judicialmente
exigvel, o beneficirio tem direito a indemnizao, nos termos do art. 495/3 C.
Civil
III.d)- analogicamente aplicvel unio de facto heterossexual o art. 1691/1
b) C. Civil, que institui a comunicabilidade das dvidas contradas para ocorrer aos
encargos normais da vida familiar
- Para um terceiro que desconhece a ausncia de matrimnio, a unio de facto
no se distingue da unio conjugal
- E estando em causa dvidas de pequena monta, no lhe exigvel que apure se
a aparncia de unio conjugal corresponde ou no realidade
IV- A Relevncia dos Chamados Contratos de Coabitao
Se o contrato tiver por objecto deveres conjugais especficos, como o de
fidelidade, ele ser invlido nesta parte

- Art. 2014/1 C. Civil: ser possvel a constituio negocial de uma obrigao de

alimentos, que se no confunde com a obrigao de fonte legal que se inclui no
dever conjugal de assistncia
Se o contrato de coabitao tiver por abjecto matrias de regimes de bens,
administrao, disposio e dvidas, as clusulas sero vlidas em tudo o que se
conforme com as regras de direito comum
- A estipulao de um regime de comunho de bens levanta dvidas quanto
sua validade, dada a excepcionalidade da contitularidade em mo comum do
nosso ordenamento (art. 1404 C. Civil)
- As clusulas sobre dvidas sero vlidas na medida em que ampliem a
proteco que, nos termos gerais, assiste aos credores, e desde que no sejam
usurrias para um dos membros da unio de facto (art. 282 C. Civil)
Se o contrato de coabitao tiver por objecto a regulamentao de direitos
associados cessao da unio de facto, as clusulas sero vlidas (ex. no
limitarem significativamente a liberdade na ruptura e no violarem a proibio de
pactos sucessrios)

5.

Efeitos Especficos da Unio de Facto Protegida

I- Efeitos de Direito No Civil da Famlia

- Abstraindo o art. 3 a) LUF, a esmagadora maioria dos efeitos da unio de facto
protegida que a lei indica como tais no cabem no Direito civil da Famlia
II- Efeitos no Domnio da Nacionalidade, da Entrada e Permanncia no
Territrio Portugus
II.a)- Lei da Nacionalidade prev que pode adquirir a nacionalidade portuguesa
mediante declarao o estrangeiro que viva em unio de facto h mais de 3 anos
com nacional portugus, aps reconhecimento judicial dessa relao (art. 3/3 C.
Civil)
- A declarao de vontade de aquisio da nacionalidade deve ser instruda com
certido da sentena judicial, com certido do assento de nascimento do
companheiro portugus e com a declarao deste, prestada h menos de 3
meses, que confirme a manuteno da unio de facto (art. 14/4 Regulamento da
Nacionalidade Portuguesa)
II.b)- Lei n 37/2006, de 9 de Agosto estabelece um regime mais favorvel ao
companheiro de cidado da Unio, em matria de entrada e sada do territrio
nacional, direito de residncia ou proteco contra o afastamento do territrio
portugus
II.c)- Arts. 98 - 108 Lei n 23/2007, de 4 de Julho, disciplinam a autorizao de
residncia para reagrupamento familiar, no caso de unio de facto devidamente
comprovada nos termos da lei (art. 100/1 a) Lei n 23/2007, de 4 de Julho
- O direito ao reagrupamento familiar com o companheiro conferido,
nomeadamente, ao cidado estrangeiro com autorizao de residncia vlida no
territrio nacional, que com ele tenha vivido noutro pas, que dele dependa ou
que com ele coabite (arts. 98/1 e 100/2 C. Civil)
III- Adopo e Procriao Medicamente Assistida

III.a)- Art, 7 LUF reconhece s pessoas de sexo diferente que vivam em unio de
facto protegida o direito de adopo conjunta, em condies anlogas s
previstas no art. 1979 C. Civil
III.b)- As tcnicas de PMA podem ser utilizadas em benefcio de membros de
unio de facto protegida de sexo diferente que sejam maiores de idade e no se
encontrem interditos ou inabilitados por anomalia psquica

Captulo III Cessao da unio de Facto

6. Causas de Cessao da Unio de Facto
- Art. 8/1 LUF prev 3 causas de dissoluo da unio de facto protegida
- Uma quarta causa possvel a reconciliao de um membro da unio de facto
casado, separado de pessoas e bens, com o respectivo cnjuge (art. 1795-A/1 C.
Civil e art. 2 c) LUF)
- A declarao judicial a que alude o art. 8/2 LUF no condio da cessao da
unio de facto, mas da efectivao dos direitos que so legalmente conferidos a
um companheiro no caso de ruptura de uma unio protegida
7.

A liquidao dos Interesses Patrimoniais

I- Para Pereira Coelho, cessada a unio de facto, cada um dos sujeitos da relao
tem direito a participar na liquidao do patrimnio adquirido pelo esforo
comum, devendo essa liquidao fazer-se de acordo com os princpios das
sociedades de facto quando os respectivos pressupostos se verifiquem
- Na jurisprudncia, havendo patrimnio adquirido pelo esforo comum, admitese que a respectiva liquidao seja feita de harmonia com as regras do instituto
do enriquecimento sem causa ou com os princpios das sociedades de facto
- Contudo, a ausncia de finalidade lucrativa da comunho de vida em que se
traduz a unio de facto ope-se ao uso da construo da sociedade de facto
- Por conseguinte, a composio dos interesses patrimoniais em conflito
assentar no instituto do enriquecimento sem causa
II- preciso ter em conta que a coabitao cria confuso quanto titularidade de
bens mveis no sujeitos a registo
- No se conseguindo demonstrar a propriedade exclusiva de um dos membros
da unio de facto, entende-se que esses bens pertencem em compropriedade (e
em quotas iguais) aos membros, pelo que qualquer um deles poder requerer a
diviso da coisa comum (arts. 1412 e 1413 C. Civil)
8.

Efeitos Especficos da Cessao da Unio de Facto

8.1. Efeitos da Cessao Por Morte

- Com a morte de um membro da unio de facto, cabem ao outro os seguinte
benefcios:

Direito a alimentos e s prestaes por morte previstas na LUF

Direito real de habitao sobre a casa demorada comum


Direito de preferncia na sua venda, ou direito ao arrendamento
habitacional
I- O Direito a Alimentao e a Outra Prestao
I.a)- O membro sobrevivo da unio de facto protegido que carea de alimentos e
no possa obt-los do cnjuge separado de pessoas e bens, do ex-cnjuge, dos
parentes na linha recta e dos irmos, pode exigir alimentos da herana do
companheiro falecido (art. 2020/1 C. Civil)
- Este crdito de alimentos perante a herana extingue-se se no for exercido
nos 2 anos subsequentes data da morte do autor da sucesso (art. 2020/2 C.
Civil)
- O direito a alimentos cessa ainda se o alimentado contrair casamento ou se
tornar indigno do benefcio pelo seu comportamento moral (art. 2020/3 C. Civil)
- O regime discutvel:

Fazer depender o direito de exigir alimentos herana do membro da unio

de facto falecido da impossibilidade de o companheiro sobrevivo os obter do
cnjuge ou ex-cnjuge

Determinar que tal direito cessa se o respectivo titular casar, nada

estabelecendo se ele, em vez de casar, passar a viver em unio de facto
- Apesar do art. 2020 C. Civil atribuir o direito a alimentos a quem viva em
condies anlogas s dos cnjuges, os membros das unies de facto
homossexuais tambm o podem pedir
- Art. 6/1 LUF refere-se ao art. 2020 C. Civil sem distinguir pelo que prevalece o
disposto no art. 1/1 LUF
- O entendimento de que o direito a alimentos e a outras prestaes por morte
cabe tambm aos membros de unio de facto homossexuais saiu reforado em
2004, com o art. 13/2 CRP
I.b)- Art. 6 LUF, que visa regular o acesso s prestaes por morte, tem
suscitado alguma controvrsia no que toca penso de sobrevivncia e subsdio
por morte
- Art.2 Decreto-Lei n 153/2008, de 6 de Agosto, ao alterar o art. 3 do DecretoRegulamentar n 1/94, de 18 de Janeiro, tornou claro que a atribuio das
prestaes fica dependente de apenas uma aco judicial
- Pereira Coelho e Guilherme de Oliveira: aquele que pretende ter acesso s
prestaes gerais precisa de alegar e provar que:

Carece de alimentos

Vivia em unio de facto h mais de 2 anos como falecido, no casado ou

separado de pessoas e bens

No pode obter os alimentos necessrios do cnjuge, ex-cnjuge, dos

parentes em linha recta, irmos, nem herana do falecido
II- Os Direitos Sobre a Casa de Morada Comum Pertencente ao
Companheiro Falecido
- Art. 4/1 e 2 LUF
- Os direitos no sero atribudos ao companheiro sobrevivo se o de cujus tiver
feito disposio testamentria em contrrio (art. 4/2 LUF)

III- Direito ao Arrendamento para Habitao da Casa Antes Arrendada

ao Companheiro Falecido
III.a)- Em caso de morte do membro da unio de facto protegida que era o
arrendatrio, art. 1106/1 a) C. Civil estabelece que o direito de arrendamento
para habitao se transmite em favor da pessoa que com o arrendatrio vivesse
no locado em unio de facto e h mais de um ano
- Dvidas

Considerar que o membro sobrevivo da unio de facto beneficia desde que

resida no locado h mais de um ano, ignorando os requisitos gerais da proteco
da unio de facto, fixados na LUF

Num entendimento, a unio de facto no tem de durar h mais de 2 anos,

preciso que dure h mais de um ano e que os seus membros residam h mais de
um ano no locado (Cunhada S e Leonor Coutinho)

Noutra opinio, o membro sobrevivo da unio de facto beneficia desde que

viva em unio de facto h mais de um ano, independentemente do tempo que
residir no locado: a leitura do art. 1106/1 a) C. Civil deve ser feita de harmonia
com o art. 1106 b) C. Civil, pois no faria sentido que as condies materiais da
transmisso por more do arrendamento para habitao fossem mais favorveis
para o convivente em economia comum do que para o membro da unio de facto
no art. 1106 b) C. Civil, para ser transmissrio, parece suficiente que resida
com o arrendatrio em economia comum h mais de 1 ano (Joaquim de Sousa
Ribeiro e Menezes Leito)

Noutra posio ainda, art. 1106 C. Civil prev um requisito adicional aos
requisitos gerais de proteco da unio de facto: assim, preciso que a unio
dure h mais de 2 anos e que, no momento da morte do companheiro
arrendatrio, as partes j coabitassem no locado enquanto membros da unio de
facto h mais de um ano (Pereira Coelho e Guilherme de Oliveira)
- Jorge Duarte Pinheiro defende a ltima posio: o benefcio da transmisso
reconhecido ao membro sobrevivo da unio de facto no art. 1106 C. Civil
depende de 2 requisitos

Dois anos de convivncia em unio de facto

Convivncia em unio de facto no locado h mais de um ano

- Isto no significa, necessariamente, a exigncia de um prazo de 3 anos, mas de
2: o prazo de convivncia no locado pode comear a contar-se desde o momento
da constituio da unio de facto
- A favor desta tese podem-se invocar 3 elementos:

Literal

Teleolgico (tutela da estabilidade que s se compreende quando a vivncia

no locado dure h algum tempo)

Sistemtico
- Em concluso, para que o membro sobrevivo da unio de facto beneficie da
transmisso, exige-se a observncia dos requisitos gerais da proteco da unio
de facto e ainda que ele resida h mais de um ano no locado

- O requisito de convivncia no locado no deve ser encarado rigidamente: no

se pede uma convivncia fsica contnua no locado, chega uma convivncia
normal, compatvel com ausncias temporrias justificadas
III.b)- S beneficia da transmisso por morte do arrendamento habitacional o
membro da unio de facto protegida
III.c)- O arrendamento habitacional decorrente de transmisso por morte em
benefcio do membro da unio de facto est, em regra, limitado, por natureza, a
um perodo mximo de 5 anos, ainda que o falecido fosse o titular de um direito
de arrendamento de durao indeterminada
IV- Art. 496/2 C. Civil no inclui o membro sobrevivo da unio de facto entre os
beneficirios do direito indemnizao por danos no patrimoniais, no caso de
morte da vtima
- O ac. Do TC. 275/2002, de 19/6/2002, julgou inconstitucional, por violao do
art. 36/1 CRP, conjugado com o princpio da proporcionalidade
- A fundamentao do mencionado aresto no convincente, por se basear na
ideia de que a unio de facto uma relao jurdica familiar
- Jurisprudncia posterior, do prprio Tribunal Constitucional e do Supremo
Tribunal de Justia, tem considerado que no materialmente inconstitucional a
norma do art. 496/2 C. Civil, interpretada no sentido de que o membro da unio
de facto est excludo da sua previso (acs. Do TC 86 e 87/2007, ambos de
6/2/2007)
V- Comparao com os Efeitos Civis da Extino por Morte do Vnculo
Matrimonial
- Direitos idnticos aos que cabem ao vivo

Direito a exigir alimentos da herana so companheiro falecido (art. 2020 C.

Civil), que tem um certo paralelo com o apangio do cnjuge sobrevivo (art.
2018 C. Civil)

Direito transmisso por morte da posio de arrendatrio de preencher os

requisitos dos arts. 1106/1 a) C. Civil e art. 57/1 a) NRAU

Direito de preferncia na venda da casa de morada comum pertencente ao

companheiro falecido, pelo prazo de 5 anos (art. 4/1 LUF), que tem um certo
paralelo com as atribuies preferenciais do cnjuge sobrevivo (arts. 2103-A a
2103-C C. Civil)

Direito a constituir nova unio de facto que, aps 2 anos, venha a ser
protegida (cnjuge sobrevivo pode voltar a casar, decorrido o prazo internupcial)

A titularidade exclusiva do poder paternal sobre os filhos menores do casal

(art. 1904 C. Civil)
- No tem

Havendo casamento, a morte extingue a sujeio a um regime inerente ao

status ou ao estado de casado (art. 1688 C. Civil) que se exprime na vinculao
aos chamados deveres dos cnjuges

O cnjuge sobrevivo tem o direito de suceder como herdeiro legal (arts.

2133/1 a) e b), 3 e 2157 C. Civil)

O cnjuge tem direito a indemnizao por danos no patrimoniais sofridos

com a morte do seu cnjuge (art. 496/2 C. Civil), e pode requerer providncias

preventivas ou atenuantes da ofensa memria de cnjuge falecido (arts. 71/2,

73, 75/2, 76/2 e 79/1 C. Civil)
8.2. Efeitos da Cessao Por Ruptura ou Casamento de Um dos Membros
da Unio de Facto Com Terceiro
I- A unio de facto pode dissolver-se com o casamento de um dos membros (art.
8/1 c) LUF)
- A dissoluo por ruptura ter de ser judicialmente declarada quando se
pretendam fazer valer direitos da mesma dependentes, a proferir na aco onde
os direitos reclamados so exercidos, ou em aco que siga o regime processual
das aces de estado (art. 8/2 LUF)
II- Os efeitos principais que a leia associa ruptura da unio de facto referem-se
casa de morada comum
II.a)- Se os membros da unio de facto viviam em casa pertencente a um deles
ou pertencente, em compropriedade, a ambos, na sequncia da separao, o
direito de nela habitar poder vir a ser atribudo exclusivamente quele que no
era proprietrio do imvel ou que era somente um dos comproprietrios,
mediante a constituio de uma relao de arrendamento
- A relao de arrendamento pode ser constituda por acordo ou sentena (art.
1793 C. Civil ex vi art. 4/4 LUF)
II.b)- Aps a separao, se o casal residia em casa arrendada a um dos membros
da unio de facto, aquele que no arrendatrio ou que no o nico
arrendatrio pode vir a adquirir o direito exclusivo de habitar nessa casa, graas
ao mecanismo de transmisso inter vivos do direito de arrendamento
- O art.4/3 LUF prev que, em caso de separao, pode ser acordada entre os
interessados a transmisso do arrendamento em termos idnticos aos previstos
no art. 84/1 RAU, que agora corresponde ao art. 1105/1 C. Civil
- analogicamente aplicvel o art. 1105/3 C. Civil: a transmisso do
arrendamento por acordo do casal tem de ser homologada pelo juiz e deve ser
notificada oficiosamente ao senhorio, notificao que tambm se estende
transferncia do arrendamento por deciso judicial
II.c)- Art. 8/2 LUF: membro da unio de facto que precise de intentar uma aco
para fazer valer os direitos que lhe so conferidos pelo art. 4/3 e 4 LUF, pode ter
de cumular o pedido de transmisso do direito de arrendamento com o da
declarao judicial de dissoluo da unio de facto por separao, sendo aquele
pedido dependncia deste
II.d)- As razes aduzidas para sustentar o cariz quase-alimentar da formao e
da transmisso do arrendamento a favor do cnjuge adequam-se constituio e
transmisso do arrendamento a favor do companheiro, o que tem implicaes
de regime
II.e)- O direito de arrendamento adquirido na sequncia de ruptura, est limitado
a um perodo mximo de 5 anos

- algo discutvel a deciso judicial de constituio forada do arrendamento por

prazo superior a 5 anos, a no ser que o tempo adicional se funde no interesse
dos filhos
III- Comparao com os Efeitos da Dissoluo do Casamento por
Divrcio
- Efeitos paralelos:

Exerccio do poder paternal (art. 1912 C. Civil)

Possibilidade de formao de uma nova unio

- Efeitos sem correspondncia na ruptura da unio de facto

Extingue a sujeio a um regime inerente ao estado de casado (art. 1688

C. Civil)

Ex-cnjuge que carea de alimentos tem direitos a obt-los do outro (Arts.

2009/1 a) e 2016 C. Civil), direito que no conferido ao ex-companheiro
perante o outro
Captulo IV A Convivncia em Economia Comum
9.

Noo e Modalidades de Convivncia em Economia Comum

- Entendimento da Convivncia em Economia Comum

- A convivncia em economia comum corresponde a uma comunho de mesa e
habitao entre 2 ou mais pessoas (art. 2 LEC)
- Outros elementos

Prazo de 2 anos

Estabelecimento de uma vivncia em comum de entreajuda ou partilha de

recursos
- Art. 3 b) LEC (convivncia por prestao de actividade laboral para com uma
das pessoas com quem viva em economia comum): legislador admite que haja
convivncia em economia comum, que no ser protegida, sem a entreajuda ou
partilha de recursos
- Doutrina considera que a comunho de mesa e habitao por perodo inferior a
2 anos beneficia do regime consagrado em normas que se refiram convivncia
em economia comum, a no ser que estas exijam uma durao mnima de 2 anos
(Pereira Coelho e Guilherme de Oliveira)
II- Duas principais classificaes:

Protegida e no protegida

Familiar e no familiar
II.a)- A convivncia em economia comum protegida aquela que goza das
medidas de proteco previstas na LEC (preenche arts. 2 e 3 LEC)
II.b)- A convivncia em economia comum ser familiar ou no familiar, conforme
os membros do grupo estejam ou no unidos por laos familiares
- Nos EUA s a convivncia em economia comum familiar goza de proteco
federal
- A distino tem escasso relevo no direito portugus, uma vez que a LEC no
nega a proteco convivncia em economia comum no familiar

- A classificao aflora ou outros diplomas

Lei de Proteco (arts. 46/2 e 47/1 e 2)

NRAU (art. 57)

C. Civil (art. 1106/1 e 2 C. Civil)

10. Efeitos Especficos da Convivncia em Economia Comum Protegida
I- Efeitos de Direitos No Civil da Famlia
- Art. 4/1 e 2 LEC
II- Os efeitos da convivncia em economia comum protegida resumem-se
essencialmente tutela da casa de morada comum (art. 4 d) e e) LEC)
II.a)- Em caso de morte da pessoa proprietria da casa comum (art. 5/1, 2 e 3
LEC)
II.b)- No caso morte do membro da convivncia em economia comum que era
arrendatrio da casa de morada comum, um dos membros sobrevivos pode
beneficiar da transmisso por morte do arrendamento para habitao (art. 1106
C. Civil)
- Havendo vrios conviventes em economia comum protegida, com residncia no
locado h mais de 1 ano e que tenham sobrevivido ao arrendatrio, a prioridade
na aquisio do arrendamento cabe, sucessivamente, ao parente do arrendatrio,
ao parente mais prximo, ao parente mais velho, ao afim, ao afim mais prximo,
ao afim mais velho, ou, na falta de parentes ou afins, quele que for mais velho
(contando com a limitao a u perodo mximo de 5 anos, ainda que o falecido
fosse titular de m direito de arrendamento de durao indeterminada)
III- Comparao com os Efeitos da Unio de Facto Protegida
- A lei confere benefcios idnticos convivncia em economia comum protegida
e unio de facto protegida (art. 4/1 a), b) e c) LEC e art. 3 b), c) e d) LUF)
- Efeitos no civis exclusivos da unio de facto (art. 3 e), f) e g) LUF)
- Proteco da casa de morada comum tem proteco maior para a unio de
facto: na convivncia em economia comum, os direitos de habitao e preferncia
no sero atribudos se ao proprietrio falecido sobreviverem ascendentes que
com ele convivessem h mais de um ano e pretendam habitar a casa ou no caso
de descendentes menores que no coabitando com o falecido demonstrem ter
absoluta carncia de casa para habitao prpria (art. 5/2 e 3 LEC); o membro
sobrevivo da unio de facto procede o convivente em economia comum na ordem
dos beneficirios da transmisso por morte do arrendamento habitacional (art.
1106 C. Civil)
- No h transmisso inter vivos, nem constituio forada do arrendamento da
hiptese de cessao da convivncia em economia comum, em contraste com o
que ocorre se se verificar a ruptura da unio de facto
- Odireito de exigir alimentos herana do falecido, reconhecido ao
companheiro, no atribudo ao convivente
Captulo V Natureza Jurdica da Unio de Facto e da Convivncia em Economia
Comum

11. A Unio de Facto Enquanto Figura que se Aproxima Mais da

Convivncia em Economia Comum do que da Unio Conjugal
I- Aspectos de Configurao e de Eficcia eu Aproximam a Unio de
Facto da Convivncia em Economia Comum
- Ambas pressupem comunho de mesa e habitao e exigem o prazo de 2 nos
para que sejam protegidas
- LEC e LUF partem do pressuposto de que no h incompatibilidade entre os 2
regimes
II- Semelhana Social e Distncia Jurdica Entre o Casamento e a Unio
de Facto
- Ambas exigem comunho sexual e s so protegidos se compostos por apenas
2 pessoas
- Coabitao no objecto de um dever jurdico na unio de facto
- Existe casamento ainda que as respectivas partes no vivam em comum, o que
inconcebvel na unio de facto
- Tanto a convivncia em economia comum como a unio de facto pressupem a
existncia de uma comunho entre os seus membros, mas no obrigam a uma
vida em comum
12. A Unio de Facto e a Convivncia em Economia Comum Protegidas
Enquanto Relaes Parafamiliares
I- A No Reconduo da Unio de Facto e da Convivncia em Economia
Comum Categoria das Relaes Jurdicas Familiares
- No so relaes jurdicas familiares
- Constituio e extino de uma relao jurdica familiar por facto distinto de
morte implica um acto de uma autoridade estatal ou de autoridade equivalente
(durabilidade virtual representa um elemento essencial das relaes familiares)
II- A Natureza Parafamiliar da Unio de Facto e da Convivncia Em
Economia Comum Protegidas
- A unio de facto e a convivncia em economia comum protegidas so relaes
parafamiliares, por preencherem o critrio da similitude mnima com as relaes
familiares
- A unio de facto e a convivncia em economia comum protegidas tm de durar
h mais de 2 anos, requisito que introduz o paralelo que possvel com a
durabilidade tendencial das relaes jurdicas familiares, e, ao se extinguirem,
produzem um efeito civil de proteco de residncia, parecido com o que
originado pela dissoluo do casamento
13. A Unio de Facto e a Convivncia em Economia Comum Protegidas
Enquanto Relaes Emergentes de Actos Jurdicos
I- Afastamento da Qualificao Como Simples Factos Jurdicos
- As medidas legais de proteco so conferidas em considerao da vontade
que as partes manifestam em viver em comunho (arts. 2/2 e3 d) LEC)
II- Afastamento da Qualificao Como Contratos

- Os membros da unio de facto e da convivncia em economia comum no

podem validamente vincular-se a um dever jurdico de comunho anlogo ao que
vigora em certas relaes familiares
- As medidas de proteco so conferidas aos membros da unio de facto e de
convivncia em economia comum, independentemente de a sua aplicao ter
sido ou no pretendida pelas partes no momento em que a relao se constituiu
ou no momento em que a relao perfez 2 anos
- No casamento, cujo carcter negocial controverso, a validade da constituio
do vnculo , pelo menos, susceptvel de ser prejudicada se os nubentes no
queriam submeter-se aos efeitos essenciais do acto que praticaram (art. 1635 d)
C. Civil)
III- A Unio de Facto e a Convivncia em Economia Comum Protegidas
Enquanto Acto Jurdicos Reais ou Materiais
- So actos jurdicos em sentido estrito (actos reais ou materiais)
- Na constituio e no desenvolvimento da unio de facto e da convivncia em
economia comum protegidas, os respectivos membros assumem
comportamentos voluntrios, cuja voluntariedade suficiente para que se
produzam os efeitos legais de proteco
- Comportamentos que no tm de ter contedo comunicativo, nem finalidade
declarativa
- Dado o seu carcter parafamiliar, a unio de facto e a convivncia em
economia comum protegidas so figuras rebeldes s qualificaes marcadamente
obrigacionais (dificuldade para enquadr-las no seio das relaes contratuais de
facto)

Constituio do Vnculo da Filiao

Seco I Noo e Modalidades de Filiao
1.

Noo de Filiao

I- Em sentido restrito, filiao uma espcie de relao de parentesco,

definindo-se como a relao juridicamente estabelecida entre as pessoas que
procriam e as que foram geradas (arts 1796 ss C. Civil)
- Em sentido amplo, filiao corresponde quer a relao jurdica familiar
constituda pela procriao, quer a relao que, no tendo origem no fenmeno
de procriao, produza efeitos jurdicos similares (filiao constituda por
sentena de adopo)
- Efeitos do vnculo de adopo plena praticamente no se distinguem das do
vnculo de filiao biolgica estabelecida
- adoptado o conceito amplo de filiao (ex. art. 60/1 C. Civil)
- Vantagens do recurso a este conceito:

a ele que a CRP se refere

Ambos os tipos (procriao e adopo) submetem-se ao princpio do

superior interesse da criana


Adopo tratada a par com a filiao biolgica (deve-se associar ao poder
paternal)
IIIII- Na sociedade actual, a criana tornou-se uma preocupao fundamental, o
que justifica muita da presente relevncia de um sector do Direito que
dominado pelo princpio do superior interesse do menor
- O Direito da Filiao assenta numa concepo filiocntrica:

Art. 1875/2 C. Civil: conflitos entre pais sobre o nome do menor so

decididos pelo juiz de harmonia com o interesse do filho

Art. 1878 C. Civil: poder paternal exercido no interesse dos filhos

Art. 1905 C. Civil: nos casos de divrcio, a deciso do tribunal sobre o

exerccio do poder paternal tem que se adequar ao interesse do menor

Art. 36/6 CRP: admite que os filhos sejam separados dos pais se estes no
cumprirem os seus deveres fundamentais para com aqueles

Art. 1974 C. Civil: adopo tem como finalidade o interesse superior da

criana

Art. 1990/3: impede a reviso da sentena de adopo quando os

interesses do adoptado possam ser consideravelmente afectados, salvo se razes
invocadas imperiosamente o exigirem

Art. 2002-C C. Civil: admite a revogao da adopo restrita quando esta se

torne, por qualquer causa, inconveniente para os interesses do adoptado
-Interesse superior um conceito que inclui um ncleo, correspondente
estabilidade das condies de vida da criana, das suas relaes afectivas e do
seu ambiente fsico e social, o que implica a existncia de um ambiente familiar
normal (art. 69/2 CRP) e o seu integral e harmonioso desenvolvimento fsico,
intelectual e moral
- Na lgica do interesse superior do menos se insere a tendencial biparentalidade
(o ideal que a criana tenha um pai e uma me)
- Assim se compreende a averiguao oficiosa da paternidade, a regra do
exerccio conjunto do poder paternal ou a preferncia pela adopo plena
conjunta em detrimento da adopo plena singular
2.

Modalidades de Filiao

2.1. Filiao Biolgica

- Filiao biolgica (ou filiao em sentido estrito) aquela que decorre do
fenmeno da procriao, identificando-se com o parentesco de 1 grau da linha
recta, que uma relao familiar nominada (art. 1578 C. Civil)
-A constituio deste vnculo tem eficcia retroactiva, produzindo efeitos entre os
sujeitos desde a data do nascimento do filho (art.1797/2 C. Civil)
- Subdivide-se em filiao decorrente de procriao por acto sexual e filiao
decorrente de procriao medicamente assistida (PMA)
2.2. Filiao Adoptiva

- A filiao adoptiva aquela que, independentemente dos laos de sangue, se

constitui por uma sentena proferida no mbito do processo de adopo
(art.1973/1 C. Civil)
- Corresponde a uma relao familiar nominada, a adopo (art. 1586 C. Civil)
- A constituio do vnculo de adopo no tem carcter retroactivo
2.3. Filiao por Consentimento No Adoptivo
- Filiao por consentimento no adoptivo constitui-se mediante o consentimento
da parte que ir assumir a posio jurdica de pai, independentemente dos laos
de sangue e sem que tenha havido uma sentena de adopo
- Relao familiar inominada (ex. art.1839/3 C. Civil)
- Reveste carcter retroactivo
3.

Critrio Biolgico e Critrio Social ou Afectivo

I- A filiao biolgica a principal modalidade de filiao, ao passo que a filiao

adoptiva e por consentimento no adoptivo so modalidades subsidirias
- A constituio da filiao adoptiva dificultada pela exigncia de um conjunto
de requisitos
- Quanto filiao por consentimento no adoptivo, estando estreitamente
associada procriao medicamente assistida, um a modalidade limitada, por
um lado, porque o acto sexual continua a ser causa largamente predominante dos
nascimentos e, por outro lado, porque, no seio da prpria procriao
medicamente assistida, razes ticas e outras, tm levado defesa de uma
utilizao excepcional dos processos heterlogos relativamente aos homlogos
- O critrio geral determinante para a constituio do vnculo da filiao
biolgico
II- A prevalncia do critrio biolgico no estabelecimento da filiao decorre da
forma como a lei contrape a filiao em sentido estrito adopo, do que se
prescreve quanto ao estabelecimento da maternidade e, sobretudo, da liberdade
probatria que reconhecida no mbito das aces de filiao
- Art.1586 C. Civil distingue a adopo da filiao natural com base nos laos
de sangue
- Art.1801 C. Civil: nas aces relativas filiao so admitidos como meios de
prova os exames de sangue e quaisquer outros mtodos cientificamente
comprovados (esta abertura da lei ao uso de mtodos cientficos tida como a
expresso mais ldima do princpio da verdade biolgica)
- S que at h pouco tem prevalecido uma opinio que, rejeitando a recolha
coerciva de sangue, restringe o alcance do art. 1801 C. Civil
- Agora muitos outros vestgios chegam sem se pr em causa o direito
fundamental de integridade fsica da pessoa que a eles se tenha de submeter
- A fora do critrio biolgico no estabelecimento da filiao funda-se
genericamente no direito identidade pessoal (do filho) e no direito ao
desenvolvimento da personalidade (dos pais) Art. 26/1 CRP
- Dependendo o poder paternal da constituio do vnculo de filiao, de
esperar um melhor desempenho das responsabilidades parentais por parte
daqueles que so os pais genticos
- Biologismo no constitui um valor absoluto

- Em diversos aspectos, o legislador afastou-se do princpio da vertente biolgica

(ex. arts 1817, 1873 e 1842 C. Civil)
- As excepes regra do biologismo no sistema de estabelecimento da filiao
acabam por ser mais circunscritas, uma vez que paira uma forte suspeita de
inconstitucionalidade sobre as normas legais que sujeitam as aces de filiao a
prazos de caducidade
- O actual movimento de aprofundamento do critrio biolgico no domnio da
constituio da filiao em sentido estrito coexiste com o avano das
modalidades subsidirias de filiao que so tributrias de um critrio social (o da
inteno ou projecto parental)
Seco II Estabelecimento da Filiao, no Caso de Procriao Atravs
de Acto Sexual

4. A distino Entre Estabelecimento da Maternidade e

Estabelecimento da Paternidade
- Art. 1796 C. Civil distingue entre estabelecimento da filiao quanto me
(estabelecimento da maternidade) e estabelecimento da filiao quanto ao pai
(estabelecimento da paternidade)
- A filiao materna resulta do facto do nascimento e estabelece-se nos termos
dos arts. 1803 a 1825 C. Civil (por declarao de maternidade ou
reconhecimento judicial)
- A paternidade presume-se me relao ao marido da me e, nos casos de
filiao fora do casamento, estabelece-se pelo reconhecimento
- Sistema da filiao: a maternidade jurdica resulta do facto do nascimento,
regra que tem em vista a situao comum, em que a me gentica e a me de
gestao so uma e a mesma pessoa (ligao biolgica do filho me)
- Quanto ao estabelecimento da paternidade seguiu-se o sistema de presuno,
para os filhos nascidos dentro do casamento, e o sistema do reconhecimento ou
do decreto, para os demais
- Regime geral portugus de estabelecimento de filiao parte do princpio de
que mais fcil fazer prova da maternidade do que da paternidade
5.

Estabelecimento da Maternidade

5.1. Enunciado de Modos de Estabelecimento da Maternidade

- Dois modos de estabelecimento da maternidade: declarao de maternidade e
reconhecimento judicial
- Averiguao oficiosa no constitui um modo de estabelecer a maternidade, mas
uma actividade imposta por lei com o objectivo de conduzir a tal estabelecimento
dos um dos 2 nicos modos possveis
5.2. Declarao de Maternidade

I- A declarao de maternidade o modo normal de estabelecer a maternidade

(art. 1803 C. Civil) e consiste numa indicao da maternidade que tanto pode ser
efectuada pela me como por terceiro
- Art. 124/1 CRC obsta ao registo da declarao de maternidade em contradio
com a filiao resultante de acto de registo anterior
- Indicao da maternidade efectuada pela prpria me corresponde
declarao da maternidade em sentido estrito
- A lei usa a expresso no sentido mais amplo, abrangendo tambm a indicao
da maternidade feita por terceiro (arts. 1804/2 e 1805/1 e 2 C. Civil)
- A declarao de maternidade faz-se por meno desta no registo de
nascimento do filho (meno de maternidade: art.1803 C. Civil)
II- A declarao de maternidade est normalmente conexa com a declarao de
nascimento: declarante do nascimento deve identificar a me do registando (art.
112/1 CRC art. 1803/1 C. Civil)
- Nascimento um facto sujeito obrigatoriamente a registo (art. 1/1 a) CRC)
- Nascimento deve ser declarado nos 20 dias imediatos, numa conservatria do
registo civil, ou, at ao momento em que a parturiente receba alta da unidade de
sade (art.96/1 CRC)
- Nascimento deve ainda ser declarado na unidade de sade para onde a
parturiente tenha sido transferida, desde que seja possvel declarar o nascimento
at ao momento em que a parturiente receba alta (art. 96/2 CRC)
- Art 97/1 CRC: obrigao de declarar o nascimento cabe a:

Pais ou outros representantes legais do menor ou quem por eles seja, para o
efeito, mandatado por escrito particular;

Parente capaz mais prximo que tenha conhecimento do nascimento;

Director ou administrador ou outro funcionrio por eles designado da

unidade de sade onde ocorreu o parto ou na qual foi participado o nascimento.
- Se o nascimento tiver ocorrido h mais de um ano, a respectiva declarao s
pode ser prestada por qualquer dos pais, por quem tiver o registando a seu cargo
ou pelo prprio interessado se for maior de 14 anos (art. 99/1 CRC)
III- Se o nascimento declarado tiver ocorrido h menos de um ano, a
maternidade (indicada por uma das pessoas com competncia do art. 97/1 CRC)
considera-se estabelecida (art. 1804/1 C. Civil e art. 113/1 CRC)
IV- Quando o nascimento declarado tiver ocorrido h um ano ou mais, a
maternidade indicada considera-se estabelecida se for a me a declarante, se
estiver presente no acto do registo ou nele representada por procurador com
poderes especiais ou se for exibida prova da declarao de maternidade feita
pela me em escritura, testamento ou termo lavrado em juzo (art. 114/1 CRC e
art. 1805/1 C. Civil)
- No se verificando nenhum destes casos, a pessoa indicada como me ser
notificada pessoalmente para, no prazo de 15 dias, vir declarar se confirma em
auto a maternidade, sob a cominao de o filho ser havido como seu (arts. 114/2
CRC e 1805/2 C. Civil)
- Se a pretensa me negar a maternidade ou no puder ser notificada, a meno
da maternidade fica sem efeito (art.1805/3 C. Civil)
- Se confirmar a maternidade ou, se tendo sido notificada, nada declarar, a
maternidade considera-se estabelecida

V- Quando o registo de nascimento omisso quanto maternidade a me pode

fazer a todo o tempo a declarao de maternidade e qualquer pessoa com
competncia para fazer a declarao de nascimento tem a faculdade de
identificar a me do registado (art. 1806 C. Civil) aplica-se o disposto quanto aos
nascimentos ocorridos h menos de um ano
- A declarao de maternidade no pode ser efectuada se se tratar de filho
nascido ou concebido na constncia do matrimnio e existir perfilhao por
pessoa diferente do marido (art. 1806/1, 2 parte C. Civil), hiptese em que resta
o caminho do reconhecimento judicial
- Arts 125 a 129 CRC: registo da declarao de maternidade que no conste do
assento de nascimento, o funcionrio do registo civil lavra um assento de
declarao de maternidade que deve observar os requisitos especiais do art. 126
CRC
- J a declarao de maternidade feita por escritura pblica, testamento ou
termo em juzo registada, por averbamento, ao assento de nascimento do filho
(art.129 CRC)
VI- A me no perfilha, declara maternidade
- A declarao de maternidade em sentido estrito a figura homloga da
perfilhao
- A declarao de maternidade uma declarao de cincia, enquanto que a
perfilhao uma declarao de conscincia
- Art.1807 C. Civil prev a impugnao da maternidade estabelecida com base
em declarao somente quando a maternidade indicada no for a verdadeira
(declarao uma mera comunicao)
VII- A declarao de maternidade efectuada pela prpria me no tem um
regime legal especfico comparvel em extenso ao da perfilhao (arts. 1848/2
e 1849 - 1863 C. Civil)
- Certas normas da perfilhao no se adequam declarao de maternidade
(ex. art. 1855 e parte do art.1854 C. Civil)
- Outras normas so conformes lgica da declarao de maternidade (arts.
1848/2, 1852 e 1858 C. Civil)
- Menos clara a posio a tomar quanto s normas da perfilhao sobre
capacidade (arts. 1850 e 1861 C. Civil), filho pr-falecido (art. 1856 C. Civil),
filho maior (art. 1857 C. Civil), erro-vcio ou coaco moral (art. 1860 C. Civil) e
investigao judicial pendente (art. 1863 C. Civil)
- Regime de perfilhao aplicvel declarao de maternidade nos aspectos
em que no esteja marcado pelo convencimento da filiao e pela vontade de
exteriorizar esse convencimento
- So inaplicveis declarao de maternidade as regras dos arts. 1850, 1860
e 1861 C. Civil (capacidade e vcios da formao da vontade), por estarem
associadas perfilhao enquanto declarao de conscincia
- O disposto nos arts. 1856, 1857 e 1863 C. Civil so analogicamente
aplicveis
5.3. Reconhecimento Judicial da Maternidade

I- O reconhecimento judicial ocorre atravs de uma aco autnoma

(especialmente intentada para o efeito) de investigao da maternidade ou de
declarao da maternidade
- O tribunal deve comunicar a qualquer conservatria do registo civil a deciso
que reconhecer a maternidade, para que seja feito o averbamento da filiao
estabelecida (art.78 CRC)
- No admissvel o reconhecimento judicial de maternidade em contrrio da
que conste no registo de nascimento (art. 1815 C. Civil); ( indispensvel a
impugnao prvia da maternidade registada)
- A aco de investigao de maternidade pode ser:

Comum: incide apenas no plano do estabelecimento da maternidade

Especial: destina-se a reconhecer a maternidade de filho nascido ou

concebido na constncia do nascimento da pretensa me (art. 1822 C. Civil) e
tem repercusses no domnio do estabelecimento da paternidade
II- A aco comum de investigao da maternidade deve ser intentada pelo filho
contra a pretensa me (arts. 1814 e 1819 C. Civil)
- Art. 1818 C. Civil estende a legitimidade activa ao cnjuge no separado de
pessoas e bens aos descendentes do filho e admite que eles prossigam na aco,
se o filho a tiver intentado e falecer na pendncia da causa
- Art. 1819/1 C. Civil prev que, se a pretensa me tiver falecido, a aco deve
ser proposta contra o cnjuge sobrevivo no separado de pessoas e bens e
tambm, numa situao de litisconsrcio necessrio passivo (art. 28 CPC),
sucessivamente, contra os descendentes, ascendentes ou irmos (nas falta de
todas estas pessoas, a aco tem de ser instaurada contra um curador
especialmente nomeado para se opor pretenso do investigante)
- Art.1819/2 C. Civil consagra um listisconsrcio voluntrio passivo (art. 27
CPC): havendo herdeiros ou legatrios cujos direitos sejam atingidos pela
procedncia da aco, esta no produzir efeitos contra eles se no tiverem sido
tambm demandados
- permitida a coligao de vrios investigantes em relao mesma pretensa
me (art. 1820 C. Civil)
- Na aco de investigao, o autor deve provar que o filho nasceu da pretensa
me (art. 1816/1 C. Civil)
- O autor beneficia de 2 presunes de maternidade (art. 1816/2 C. Civil):

Quando o filho houver sido reputado e tratado como tal pela pretensa me e
reputado como filho tambm pelo pblico (posse de estado)

Quando exista carta ou outro escrito no qual a pretensa me declare

inequivocamente a maternidade
- Ambas as presunes so ilidveis mediante contraprova (art. 1816/3 C. Civil)
- Art. 1817 C. Civil regula os prazos para a propositura da aco de investigao
de maternidade
- Art. 1817/2 a 5 C. Civil alargam o prazo geram
- Art. 1817/6 C. Civil acrescenta que incumbe ao ru a prova da cessao
voluntria do tratamento como filho no ano anterior propositura da aco (o
preceito pretende onerar o ru com a prova de que a pretensa me no tratou o
investigante como filho no ano anterior propositura da aco)
- Para o Prof. Jorge Duarte Pinheiro, a propositura da aco de investigao de
maternidade fora dos prazos do art. 1817 C. Civil impede a obteno pelo autor

de benefcios sucessrios com base na filiao pretendida (e no no prprio

estabelecimento da maternidade)
- O filho menor, interdito ou inabilitado tem direito a alimentos provisrios desde
a proposio da aco de investigao de maternidade, contando que o tribunal
considere provvel o reconhecimento da maternidade (art. 1821 C. Civil)
- Se a aco de investigao for julgada improcedente, no sero restitudas as
importncias recebidas pelo filho a ttulo de alimentos provisrios (art. 2007/2 C.
Civil)
III- Art. 1822 C. Civil contm regras especficas de legitimidade para a aco
especial de investigao de maternidade:

Deve ser intentada tambm contra o marido da pretensa me (e, se existir

perfilhao, ainda contra o perfilhante)

Durante a menoridade do filho, a aco pode ser intentada pelo marido da

pretensa me (contra me, filho, e se o houver, perfilhante)
- Em caso de falecimento do autor ou dos rus da aco especial de investigao
de maternidade, aplica-se, com as necessrias adaptaes, o disposto nos arts.
1818 e 1819 C. Civil (art. 1825 C. Civil)
- Na aco especial de investigao de maternidade, pode ser impugnada a
presuno de paternidade do marido da me (art. 1823/1 C. Civil)
- Se existir perfilhao por pessoa diferente do marido da me, a perfilhao s
prevalecer se for afastada a presuno pater is est (art. 1823/2 C. Civil)
IV- Art. 1824 C. Civil destina-se a suprir a impossibilidade de a me declarar a
maternidade por se tratar de filho nascido ou concebido na constncia do
matrimnio e existir perfilhao por pessoa diferente do marido (aco intentada
pela me contra o filho e o marido)
- Em caso de falecimento do autor ou dos rus na aco, aplica-se, com as
necessrias adaptaes, o disposto nos arts. 1818 e 1819 C. Civil (art. 1825 C.
Civil)
- Aplica-se aco de declarao de maternidade o regime especfico da aco
especial de investigao de paternidade (art. 1824/2 C. Civil)
- A lei no limita temporalmente a propositura da aco de declarao de
maternidade
5.4. A Averiguao Oficiosa da Maternidade
I- A averiguao oficiosa da maternidade no constitui um modo de
estabelecimento da maternidade, mas uma actividade imposta por lei com o
objectivo de conduzir a tal estabelecimento por um dos 2 modos possveis
(declarao de maternidade ou reconhecimento judicial)
II- Sempre que a maternidade no esteja mencionada no registo de nascimento,
deve o funcionrio remeter ao tribunal certido integral do registo acompanhada
de cpia do auto de declaraes, havendo-as (arts. 115/1 e 116 CRC)
-A remessa no tem lugar se, existindo perfilhao, o conservador se certificar
de que o pai e a pretensa me so parentes ou afins em linha recta ou parentes
no 2 grau da linha colateral (art. 115/2 CRC)

-Na sequncia da remessa, ser aberto um processo de averiguao oficiosa da

maternidade (art. 1808/1 C. Civil) no tribunal competente, que o tribunal da
famlia (art. 115/1 j) LOFTJ) ou o tribunal comum
- A instruo do processo, de carcter secreto (art. 1812 C. Civil e art.203
OTM), incumbe a um magistrado do Ministrio Pblico, que , na OTM, designado
pela expresso curador (art.202/1 OTM)
- O curador deve proceder s diligncias necessrias para identificar a pretensa
me e, havendo indicaes da respectiva identidade, deve ouvi-la em
declaraes, que sero reduzidas a auto (art. 1808/2 e art. 202/1 OTM)
- Se a pretensa me confirmar a maternidade (art. 1808/3 e art. 117 CRC), ser
lavrado termo e remetida certido para averbamento ao assento de nascimento
do filho (processo termina e maternidade estabelece-se por declarao)
- Se no confirmara maternidade, finda a instruo, o curador emitir parecer
sobre a viabilidade da aco de investigao de maternidade (art. 204 OTM)
- Aps o parecer, o processo concluso ao juiz, para despacho final (art. 205/1
OTM)
- Existindo provas seguras quem abonem a viabilidade da aco de investigao
contra certa mulher, o juiz ordenar a remessa do processo ao magistrado do
Ministrio Pblico junto do tribunal competente, a fim de a aco ser proposta
(art. 1808/4 C. Civil)
- Antes de decidir, o juiz pode efectuar as diligncias que tenha por convenientes
(art. 205/2 OTM)
-Processo tambm ser arquivado se durante a instruo se vier a apurar que,
existindo perfilhao, o pai e a pretensa me so parentes ou afins em linha recta
ou parentes no 2 grau da linha colateral (art. 1809 a) C. Civil), ou se tiverem
decorrido 2 anos sobre a data do nascimento (art.1809 b) C. Civil)
- O despacho de arquivamento admite recurso restrito matria de direito, que
s pode ser interposto pelo curador (arts. 205/3 e 206 OTM)
III- Aps o trnsito em julgado do despacho de remessa, cabe ao magistrado do
Ministrio Publico intentar uma aco oficiosa de investigao de maternidade,
que pode ser comum incide apenas no plano do estabelecimento da maternidade
- A aco especial destina-se a reconhecer a maternidade de filha nascido ou
concebido na constncia do matrimnio da pretensa me (art. 1810 C. Civil) e
tem repercusses no domnio do estabelecimento da paternidade
- Art. 1810 C. Civil: a aco oficiosa especial de investigao da maternidade
est sujeita s regras da aco (no oficiosa) especial de investigao de
maternidade, sem prejuzo do disposto no art. 1809 b) C. Civil
- Art. 1810C. Civil ressalva a aplicao da al. b) e no da al. a) do art. 1809 C.
Civil, pelo que, a contrario, admissvel a aco oficiosa especial se, existindo
perfilhao, a pretensa me e o perfilhante forem parentes ou afins em linha
recta ou parentes no 2 grau da linha colateral
- Sendo procedente a aco oficiosa de investigao da maternidade, comum ou
especial, a maternidade estabeleceu-se por reconhecimento judicial
- O tribunal deve comunicar a qualquer conservatria do registo civil a deciso,
para que seja feito o averbamento da filiao legalmente constituda (art. 78
CRC)
- Sendo a aco oficiosa improcedente, nada obsta a que seja intentada nova
aco se investigao de maternidade, ainda que fundada nos mesmos factos
(art. 1813 C. Civil)

6.

Estabelecimento da Paternidade

6.1. Enunciado de Modos de Estabelecimento da Paternidade

- Art.1796/2 C. Civil: a paternidade se presume em relao do marido da me e
nos casos de filiao fora do casamento, se estabelece pelo reconhecimento
- Presuno de paternidade regulada nos arts. 1826-1846 C. Civil
- Pressupe que a me se encontre casada no momento do nascimento ou da
concepo (modo normal de estabelecer a paternidade)
- O reconhecimento de paternidade o objecto dos arts. 1847-1873 C. Civil
-Art.1847 C. Civil: reconhecimento da paternidade efectua-se por perfilhao ou
reconhecimento voluntrio; e reconhecimento judicial ou deciso judicial em
aco de investigao
- A perfilhao o modo mais comum de estabelecer a paternidade dos filhos
nascidos ou concebidos fora do matrimnio
6.2. Distino Entre Filiao Dentro e Fora do Casamento
I- A presuno pater is est (art.1826/1 C. Civil) constitui um modo mais fcil
de estabelecer a paternidade que se aplica exclusivamente ao filho de uma me
casada
-Art. 1871 C. Civil consagra presunes quanto paternidade do filho de me
no casada, mas tais presunes no constituem modos de estabelecer a
paternidade
- Apesar de os testes de ADN permitirem um resultado praticamente certo sobre
a paternidade biolgica, no desejvel, na perspectiva dos interesses da
criana, que se introduza um factor adicional de indefinio, ainda que
temporrio, quanto filiao dos filhos de mes casadas, fazendo depender o
estabelecimento da paternidade de uma vontade de perfilhar ou do sucesso de
uma aco de investigao
II- No nos parece que a diferenciao feita pela lei colida com a Constituio,
nem que seja possvel estender a presuno de paternidade unio de facto
- Uma extenso legal no ser razovel seno for acompanhada de uma
alterao das regras respeitantes constituio e extino da unio de facto
- Prof. Jorge Miranda: a proibio de discriminao, consagrada no art. 36/4 CRP,
no impede em absoluto a admissibilidade de especificidades materialmente
fundadas em relao ao regime aplicvel aos filhos nascidos fora do casamento
- Funcionamento da presuno pressupe o registo do vnculo que une a me ao
pretenso pai, bem como a certeza quanto ao momento da constituio e extino
desse vnculo
- No direito portugus, a unio de facto no est sujeita a registo e a
informalidade que preside sua constituio e extino no oferece garantias de
segurana quanto ao incio e ao termo da ligao
6.3. O Momento da Concepo
- Presume-se que filho concebido na constncia do matrimnio tem como pai o
marido da me (art. 1826/1 C. Civil)
- Vrias presunes de paternidade tm como referncia temporal o perodo
legal de concepo

-Art. 1798 C. Civil: presume que o momento da concepo ocorre nos primeiros
120 dias dos 300 que precedem o nascimento
- Duas presunes:

Concepo verificou-se em qualquer dos primeiros 120 dias dos 300 que
anteriores ao seu nascimento (presuno omni meliores momento)

Gestao no foi superior a 300 nem inferior a 180 dias

- Presunes so ilidveis pelo art. 1800 C. Civil, que admite aco judicial
destinada a fixar a data provvel da concepo dentro do perodo referido no art.
1798 C. Civil, ou a provar que o perodo de gestao do filho foi inferior a 180
dias ou superior a 300
- Prazo de concepo previsto no art. 1798 C. Civil susceptvel de ser reduzido
se dentro dos 300 dias anteriores ao nascimento do filho tiver sido interrompida
ou completada outra gravidez
- Nesta hiptese de gravidez anterior, no so considerados para a determinao
do momento da concepo os dias que tiverem decorrido at interrupo da
gravidez ou ao parto (art. 1799/1 C. Civil)
- A prova da interrupo de outra gravidez (no havendo registo do facto) s
pode ser feita em aco especialmente intentada para esse fim, por qualquer
interessado ou pelo Ministrio Pblico
6.4. A Presuno de Paternidade
I- Art. 1826/1 C. Civil: filho nascido ou concebido na constncia do matrimnio
da me tem com o pai o marido da me
- Art. 1827 C Civil: presuno de paternidade abrange os casamentos anulados
ou declarados nulos, desde que tenham sido registados
- mbito da presuno de paternidade banalizado pela durao do casamento
- Art. 1826/2 C. Civil determina que o momento da dissoluo do casamento o
do trnsito em julgado da respectiva sentena; e o casamento catlico nulo ou
dissolvido por dispensa s se considera extinto a partir do registo da sentena
pelas autoridades eclesisticas
- Arts.1826/2 e 1827 C. Civil:

Nos casamentos civis anulados, a presuno pater is est vigora at ao

trnsito em julgado da sentena de anulao

Nos casamentos catlicos, a presuno vigora at ao registo civil da

sentena de declarao de nulidade
- A delimitao da presuno de paternidade no tem em conta os avanos
registados nos campos da procriao medicamente assistida
II- A paternidade presumida tem de constar obrigatoriamente do registo do
nascimento, no sendo admitidas menes que as contrariem, salvo o disposto
nos arts. 1828 e 1832 C. Civil (art. 1835/1 C. Civil)
- Se o registo do casamento dos pais s vier a ser efectuado depois do registo do
nascimento, e deste no constar a paternidade do marido da me, a paternidade
ser mencionada oficiosamente (art. 1835/2 C. Civil)
- A presuno abarca a hiptese de concepo antenupcial, anterior ao
casamento
- A regra pater is est apresenta a natureza de presuno legal juris tantum,
sendo ilidvel por impugnao judicial (art.1838 C. Civil)

III- Cessao da presuno de paternidade: arts. 1828, 1829 e 1832 C. Civil

- Art. 1828 C. Civil: a presuno cessa relativamente ao filho concebido antes do
casamento, se a me ou o marido declararem no acto do registo do nascimento
que o marido no o pai
- Art. 1829/1 C. Civil, relativo aos filhos concebidos depois de finda a
coabitao: a presuno de paternidade cessa se o nascimento do filho ocorrer
passados 300 dias depois de finda a coabitao nos termos do art. 1829/2 C.
Civil
- Art. 1829/2 C. Civil enumera as situaes em que se considera finda a
coabitao dos cnjuges
- Guilherme de Oliveira aplica analogicamente o art. 1829 C. Civil a sentenas
que, tendo sido proferidas fora do processo de divrcio ou de separao, fixem o
termo da coabitao (Antunes Varela e Pires de Lima rejeitam esse alargamento)
- A referncia data da primeira conferncia ficou parcialmente prejudicada
pelas alteraes que o DL n272/2001, de 13 de Outubro, introduziu no plano da
separao e do divrcio por mtuo consentimento (desapareceu a chamada
primeira conferncia, razo pela qual se deve entender que releva agora a data
daquela que agora a nica conferncia)
- Elenco do art. 1829/2 C. Civil no taxativo: obviamente considera-se finda a
coabitao dos cnjuges na data da morte do marido
- Presuno de paternidade que cessou por fora do art.1829 C. Civil pode
reiniciar-se ou renascer
- No reincio, a presuno recupera ipso jure os seus efeitos (para o futuro)
- No renascimento, a presuno restabelecida atravs de uma deciso judicial
Quando o incio do perodo legal da concepo for anterior ao trnsito em
julgado do despacho ou da sentena proferidos nas aces de divrcio ou de
separao de pessoas e bens, o art. 1831/1 C. Civil, estatui eu a presuno de
paternidade renasce se, em aco intentada por um dos cnjuges ou pelo filho, se
provar que no perodo legal da concepo existiram relaes entre cnjuges
- Se existir perfilhao do filho, ter de ser demandado o perfilhante na aco
(art. 1831/3 C. Civil)
- Entende-se que o filho beneficia de posse de estado relativamente a ambos os
cnjuges, na ocasio de nascimento, se ento tiver sido reputado e tratado como
filho por ambos os cnjuges e se, cumulativamente, tiver sido reputado como
filho de ambos os cnjuges nas relaes sociais, especialmente nas respectivas
famlias (art. 1831/2 C. Civil)
- Art. 1832/2 C. Civil: a presuno de paternidade cessa se a mulher casada
fizer a declarao de nascimento com a indicao de que o filho no do marido
- imediatamente admissvel a perfilhao (art. 1832/3 C. Civil)
- A presuno que cessou pode renascer, nos termos do art. 1831/1 C. Civil (art.
1832/6 C. Civil)
IV- Havendo bigamia ou casamento sucessivo da me com desrespeito pelo
prazo internupcial, surge um conflito de presunes de paternidade, que
resolvido pelo art. 1834/1 C. Civil: prevalece a presuno de que o pai o
segundo marido
- Se for impugnada com sucesso a paternidade do segundo marido, o art.
1834/2 C. Civil prev que renasce a presuno relativa ao anterior marido da
me
6.5. A Perfilhao

I- A perfilhao o acto pelo qual um pessoa (do sexo masculino) declara

livremente que um ser vivo de espcie humana seu filho
- Caracteriza-se por ser pessoal, livre, solene e irrevogvel
- Acto pessoal: tem que ser feita pelo prprio pai ou por intermdio de
procurador com poderes especiais (art. 1849 C. Civil)
- Acto livre: confirmado pela previso de anulabilidade da perfilhao viciada por
coao moral (art. 1860/1 C. Civil)
- Acto no facultativo: pai biolgico tem o dever jurdico de perfilhar (a no
observncia desse dever susceptvel de originar uma obrigao de indemnizar
perante o filho)
- Acto solene: apenas pode revestir uma das formas indicadas no art. 1853 C.
Civil ou a forma de declarao prestada perante o funcionrio de unidade de
sade no momento do registo do nascimento
- Perfilhao que contrarie a paternidade constante do registo de nascimento
ser vlida desde que seja feita por testamento, escritura pblica ou termo
lavrado em juzo (mas a sua eficcia depende do cancelamento do registo
daquela paternidade: art. 1848/2 C. Civil)
- Qualquer que seja a forma que tenha revestido, a perfilhao irrevogvel (art.
1858 C. Civil)
II- A perfilhao tem de corresponder verdade (art. 1859/1 C. Civil)
- Requisitos relativos ao perfilhante:

Capacidade

S tm capacidade para perfilhar os indivduos com mais de 16 anos se no

estiverem interditos por anomalia psquica ou no ou no forem notoriamente
dementes (art.1601 b) C. Civil) no momento da perfilhao (art. 1850/1 C. Civil)

Menores de 16 e 17 anos, interditos por causa distinta de anomalia psquica

e inabilitados no necessitam, para perfilhar, de autorizao dos pais, tutores ou
curadores (art.1850/2 C. Civil)

Menores de 16 e 17 anos, no emancipados, s podem perfilhar por formas

distintas do testamento (arts. 1853 e 2189 C. Civil)

Consentimento

Tem de ser puro e simples

Condies, termos e clusulas que limitem ou modifiquem os efeitos que

so atribudos perfilhao por lei tm-se por no escritos (art.1852 C. Civil)

Consentimento no deve estar viciado por coaco moral nem por erro
sobre circunstncias quem tenham contribudo decisivamente para o
convencimento da paternidade (art. 1860/1 e 2 C. Civil)
- Requisitos da perfilhao relativos ao perfilhando

Ausncia de outra paternidade estabelecida

No admitida a perfilhao em contrrio da paternidade que conste do

registo de nascimento enquanto este no for rectificado, declarado nulo ou
cancelado (art. 1848/1 C. Civil)

A perfilhao que contrarie a filiao registada ser vlida desde que seja
feita por testamento, escritura pblica ou termo lavrado em juzo, ficando apenas
a sua eficcia dependente do cancelamento do registo daquela paternidade (art.
1848/2 C. Civil)


Concepo do perfilhando

Art. 1855 C. Civil: a perfilhao s vlida se for posterior concepo e o

perfilhante identificar a me

Perfilhao post mortem s produz efeitos em favor dos seus descendentes

(art. 1856 C. Civil)

Existncia do perfilhando

Art. 1854 C. Civil dispe que a perfilhao pode ser feita a todo o tempo,
antes ou depois do nascimento do filho ou depois da morte deste

Assentimento do perfilhando maior ou emancipado ou dos descendentes do

perfilhando que sejam maiores ou emancipados

S produz efeitos se o filho ou os seus descendentes, ou, tratando-se de

interditos, os respectivos representantes, derem o seu assentimento (art.1857/1
C. Civil)

Assentimento pode ser dado antes ou depois da perfilhao, ainda que o

perfilhante tenha falecido

Na falta de um prazo, compreende-se que o art. 1857/4 C. Civil, confira a

qualquer interessado que tenha conhecimento da perfilhao o direito de
requerer judicialmente a notificao pessoal do perfilhando, dos seus
descendentes ou dos seus representantes legais parar declararem, no prazo de
30 dias , se do o seu assentimento perfilhao (silncio vale como
assentimento)
- No constitui requisito da perfilhao o registo de maternidade do perfilhando
(art. 1851 C. Civil)
- No h quaisquer obstculos perfilhao de filhos incestuosos
- Os filhos adulterinos de homem casado so livremente perfilhveis
- Os filhos adulterinos de mulher casada s so eficazmente perfilhveis depois
da iliso da presuno de paternidade e do cancelamento do registo feito com
base nela
III- Perfilhao no pode ser invocada enquanto no for lavrado o respectivo
registo (art. 2/1 b) CRC)
- Se a perfilhao for feita perante o funcionrio do registo civil regista-se por
meio de assento de nascimento do filho (arts. 130/1 e 125 CRC)
- Disciplina especial para o registo de perfilhao realizada por testamento,
escritura pblica ou termo lavrado em juzo averbada ao assento de nascimento
do filho (arts. 130/1 e 129 CRC)
- A perfilhao feita em unidade de sade competente inscrita no assento de
nascimento
- Disciplina especial para o registo de perfilhao que carea de assentimento
(Art. 1857/2 a), 3 e 4; arts 130/2, 131 e 133 CRC) e para o registo do
perfilhao de nascituro (art.132 CRC)
- Registo da perfilhao considerado secreto at ser dado o assentimento
necessrio e, sem prejuzo do disposto no art. 1857/4 C. Civil, s pode ser
invocado para instruo do processo preliminar de casamento ou em aco de
nulidade ou anulao do casamento
- Logo que seja dado o assentimento, lavra-se oficiosamente o respectivo
averbamento
- O assento de perfilhao do nascituro, que s pode ser lavrado se for posterior
concepo e o perfilhante identificar a me, alm dos requisitos gerais, deve

conter a indicao do nome completo, data de nascimento, estado, naturalidade,

residncia habitual e filiao da me do perfilhado, poca da perfilhao e data
provvel do parto
IV- A perfilhao tem a natureza de um acto jurdico no negocial, integrado por
uma declarao de conscincia
- um simples acto jurdico: estabelecimento da perfilhao produz-se por fora
da lei, independentemente de ter sido ou no querido pelo perfilhante (Pedro
Albuquerque e Oliveira e Silva pronunciam-se pelo carcter negocial da
perfilhao)
- A expresso declarao de conscincia utilizada para exprimir o carcter
hbrido da perfilhao, figura a meio caminho entre uma declarao de cincia e
uma declarao negocial (Menezes Cordeiro enquadra a perfilhao na categoria
dos actos quase-negociais
6.6. O Reconhecimento Judicial da Paternidade
I- Realiza-se atravs de uma aco autnoma de investigao de paternidade
- Tribunal que reconhecera paternidade deve comunicar a deciso a qualquer
conservatria do registo civil, para que seja feito o averbamento da filiao
estabelecida (art. 78 CRC)
- A aco de investigao de paternidade no pode ser proposta enquanto a
maternidade no se achar estabelecida, a no ser que seja pedido conjuntamente
o reconhecimento da paternidade e da maternidade (art. 1869 C. Civil)
- No admissvel o reconhecimento judicial da paternidade em contrrio da que
conste do registo de nascimento enquanto este no for rectificado, declarado nulo
ou anulado (art. 1848/1 C. Civil)
- A aco de investigao de paternidade deve ser intentada pelo filho contra o
pretenso pai (arts. 1869, 1873 e 1819 C. Civil)
- conferida legitimidade me menor para intentar a aco em representao
do filho sem necessidade de autorizao dos pais, sendo, porm, representada
em juzo por curador especial nomeado pelo tribunal (art. 1870 C. Civil)
- Art. 1872 C. Civil permite a coligao de investigantes filhos da mesma me,
em relao ao mesmo pretenso pai
- Art. 31-B CPC admite o litisconsrcio passivo alternativo na aco de
investigao de paternidade: o filho que tiver dvidas fundamentadas sobre a
identidade do verdadeiro progenitor pode formular subsidiariamente o mesmo
pedido contra o ru diverso do que demandado
- Nos restantes aspectos da legitimidade, aplicvel investigao de
paternidade, com as necessrias adaptaes o disposto para a aco de
investigao de maternidade (art. 1818 e 1819 C. Civil)
III- Causa de pedir a procriao biolgica do filho pelo ru
- Prova da procriao pode ser feita alternativamente, com base em:

Testes de ADN (art. 1801 C. Civil)

Presunes legais ilididas pelo ru (art. 1871 C. Civil)

Demonstraes de que o pretenso pai teve relaes sexuais com a me

durante o perodo de legal concepo e que dessas relaes resultou o
nascimento do investigante (coabitao causal)

- Invocada uma das presunes, recai sobre o investigado o nus de a ilidir,

levantando dvidas srias sobre a paternidade que lhe imputada (art. 1871/2
C. Civil)
- Art. 1871/1 C. Civil enumera presunes legais de paternidade

Posse de estado

Quando o filho houver sido reputado e tratado como tal pelo pretenso pai e
reputado como filho tambm pelo pblico (art. 1871/1 a) C. Civil)

3 Requisitos:
Nomen- Reputao como pai pelo pretenso pai (convico ntima por parte
do investigado, de que pai do investigante)
Tractus- Tratamento como filho pelo pretenso pai (prtica dos actos de
assistncia que os pais normalmente costumam dispensar aos filhos, incluindo os
cuidados, carinho, amparo, proteco e solicitude prprios de um pai)
Fama- Reputao como filho do pretenso pai pelo pblico (convico, por
parte das pessoas que conhecem o investigante e o investigado, de que este
pai daquele)

Declarao inequvoca de paternidade pelo pretenso pai

Quando exista carta ou outro escrito no qual o pretenso pai declare

inequivocamente a paternidade (art. 1871/1 b) C. Civil)

Unio de facto e concubinato duradouro entre a me e o pretenso pai

Quando durante o perodo legal da concepo, tenha existido comunho

duradoura de vida em situaes anlogas s dos cnjuges ou concubinato
duradouro entre a me e o pretenso pai, durante o perodo legal da concepo
(art. 1871/1 c) C. Civil)

Na unio de facto h comunho sexual e comunho de habitao

No concubinato duradouro, no h comunho de habitao, verificando-se

apenas um relacionamento sexual estvel

Enquanto facto que funda a presuno, a unio de facto heterossexual tem

de ser duradoura, mas no precisa de existir h mais de 2 anos

Seduo da me pelo pretenso pai (art.1871/1 d) C. Civil)

Existncia de relaes sexuais entre o pretenso pai e a me, durante o

perodo legal de concepo (art. 1871/1 e) C. Civil)

Veio aumentar as possibilidades de sucesso da pretenso do investigante

Se a exceptio plurium concubentium (mltiplos parceiros) levantar dvidas

srias sobre a paternidade do investigado, a aco poder proceder, se o
investigante conseguir afastar ou daqueles que juntamente com o pretenso pai
tiveram relaes sexuais com a me do investigante ( ex. anlises ADN)
- As presunes legais de paternidade do art. 1871/1 C. Civil tm uma natureza
diversa da presuno pater is est: estas invertem o nus da prova na aco de
investigao da paternidade e so ilidveis mediante contraprova (art. 1871/2 C.
Civil); presuno pater is est estabelece a paternidade e s ilidvel mediante
aco judicial de impugnao (art. 1838 C. Civil)
IV- A aco de investigao de paternidade s pode ser proposta durante a
menoridade do investigante ou nos 2 primeiros anos posteriores sua
menoridade ou emancipao (arts. 1817/1 ex vi 1873 C. Civil)
- O acrdo do Tribunal Constitucional n 23/2006, de 10 de Janeiro, declarou a
inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, da norma constante do art.
1817/1 ex vi 1873 C. Civil, na medida em que prev, para a caducidade do

direito de investigar a paternidade, um prazo de 2 anos, a partir da maioridade do

investigante, por violao das disposies conjugadas dos arts. 26/1, 36/1 e
18/2 CRP
- Art. 1817/1 C. Civil, ao excluir totalmente a possibilidade de reconhecimento
judicial da paternidade, a partir dos 2 primeiros anos posteriores maioridade do
investigante, acarreta uma afectao do contedo essencial dos direitos
fundamentais identidade pessoal e a constituir famlia
- O dito acrdo consolida uma viragem jurisprudencial que se iniciou com o
acrdo do TC 486/2004
- Acrdo do TC 99/88, de 28 de Abril concluiu que o dito artigo no violava a
CRP
- TC sustentou a sua deciso com o argumento de que, em geral, o
estabelecimento de prazos para a propositura de aco de investigao no
restringe o contedo do exerccio do direito fundamental ao conhecimento e ao
reconhecimento da paternidade (direito resultante dos direitos integridade
moral e identidade pessoal, previstos nos arts. 25/1 e 26/1 CRP,
respectivamente, ou s do direito identidade pessoal), correspondendo a uma
simples condio de exerccio, ou que, independentemente de constituir uma
restrio ou um mero condicionamento ao exerccio, no se traduz num limite
substancial contrrio ao princpio constitucional da proporcionalidade
- Mudana da oppinio juris exposta pelo acrdo do TC 23/2006 justifica-se por
se verificar uma progressiva, mas segura e significativa, alterao dos dados do
problema, constitucionalmente relevantes, a favor do filho e da
imprescritibilidade da aco; designadamente com o impulso cientfico e social
para o conhecimento das origens, os desenvolvimentos da gentica e a
generalizao dos testes cientficos de muito elevada fiabilidade
- O acrdo de 2006 identifica como justificaes para a excluso do direito de
investigar a paternidade depois dos 20 anos de idade do pretenso filho:

Risco da incerteza das provas

Valor da segurana jurdica do alegado pai e dos seus herdeiros

Perigo de se estimular a cala s heranas

- Estes so as mesmas razes genericamente apontadas para a previso de
obstculos temporais a uma aco de reconhecimento judicial da maternidade ou
paternidade
- Prof. Jorge Duarte Pinheiro considera que j no razovel a imposio de
prazos para a investigao da paternidade ou maternidade (testes de ADN)
- Soluo: havendo um meio processual que permitisse determinar a paternidade
ou maternidade sem introduzir consequncias no plano dos direitos e deveres
familiares, ficaria certamente garantido o direito ao conhecimento e ao
reconhecimento da filiao, que se inscreve nos direitos de identidade pessoal e
no direito de constituir famlia
- A investigao da paternidade ou maternidade dificilmente assegurar o direito
do alegado filho a ter uma vida familiar com o pretenso progenitor
- A caducidade da investigao da paternidade ou da maternidade obsta ao
exerccio de direitos familiares, de direitos emergentes da ligao familiar, como o
direito a alimentos de fonte legal ( a que corresponde, no lado passivo, o dever
paternal de sustento ou assistncia), to cuidadosamente protegido pelo
legislador

V- A principal razo que determinou a soluo do art. 1817/1 C. Civil foi evitar o
uso da aco de investigao unicamente para alcanar benefcios sucessrios
- Os prazos do art. 1817 C. Civil devem ser observados se o investigante quiser
obter benefcios sucessrios do vnculo de filiao
- A propositura da aco fora dos prazos do art. 1817 C. Civil no obsta ao
estabelecimento da filiao, sendo assegurado sempre, o exerccio do direito
identidade pessoal e do direito a constituir famlia
- Art. 1817 C. Civil conserva um sentido til (dissuadir a caa herana) e
traduz uma concretizao da figura do abuso de direito
- Concluso: Art. 1817 C. Civil, no seu todo, aplicvel directamente
maternidade e, por fora do art. 1873 C. Civil, paternidade, susceptvel de
uma interpretao conforme Constituio: a proposio de uma aco de
investigao fora dos prazos nele previstos no impede a obteno de uma
sentena que estabelea a filiao, obstando somente relevncia do
reconhecimento da posio de filho na sucesso legal
VI- O filho menor, interdito ou inabilitado tem direito a alimentos provisrios
desde a proposio da aco, contanto que o tribunal considere provvel o
reconhecimento da paternidade (art. 1821 ex vi 1873 C. Civil)
- Art. 1884/1 C. Civil, o pai no unido pelo matrimnio me do filho obrigado,
desde a data do estabelecimento de paternidade, a prestar-lhe alimentos
relativos ao perodo de gravidez e ao primeiro ano de vida do filho, sem prejuzo
das indemnizaes a que por lei ela tenha direito
- A me pode pedir os alimentos na aco de investigao de paternidade e tem
direito a alimentos provisrios se a aco foi proposta antes do termo do perodo
de um ano de vida do filho, desde que o tribunal considere provvel o
reconhecimento da paternidade (art. 1884/2 C. Civil)
- Se a aco de investigao de paternidade for julgada improcedente, no sero
restitudas as importncias recebidas, pelo filho ou pela me, a ttulo de
alimentos provisrios (art. 2007/2 C. Civil)
6.7. A Averiguao Oficiosa da Paternidade
III- Sempre que seja lavrado o registo de nascimento de menos apenas com a
maternidade estabelecida ou sempre que seja eliminada a meno da
paternidade dele constante, deve o conservador remeter ao tribunal certido
integral do registo, a fim de se averiguar oficiosamente a identidade do pai
(art.1864 C. Civil e art. 121/1 e 2 CRC)
- A remessa no tem lugar se, conhecido o nome do pretenso pai, o conservador
se certificar de que este e a me so parentes ou afins em linha recta ou parentes
no 2 grau da linha colateral (art. 121/3 CRC)
- Recebida a certido pelo tribunal, inicia-se a instruo do processo de
averiguao oficiosa da paternidade, que tem carcter secreto (arts. 1812 e
1868 C. Civil) e incumbe ao curador (art. 202/1 OTM)
- O curador deve proceder s diligncias necessrias para identificar o pretenso
pai e, havendo indicao da respectiva identidade, deve ouvi-lo em declaraes
que sero reduzidas a auto (art. 1865/1 e 2 C. Civil e art. 202/1 OTM)
- Se o pretenso progenitor confirmar a paternidade, ser lavrado termo d
perfilhao (arts. 207 OTM e art. 1865/3 C. Civil)

- Se o pretenso progenitor no confirmar a paternidade, o tribunal proceder s

diligncias necessrias para averiguar a viabilidade da aco de investigao de
paternidade (art. 1865/4 C. Civil)
- As declaraes prestadas pelo pretenso pai que no confirmou a paternidade,
durante o processo de averiguao oficiosa, no implicam presuno de
paternidade nem constituem sequer princpio de prova (arts. 1811 e 1868 C.
Civil)
- Se o juiz concluir pela existncia de provas seguras da paternidade, ordenar a
remessa do processo ao magistrado do Ministrio Pblico junto do tribunal
competente (um tribunal comum), a fim de ser intentada a aco de investigao
(art. 1865/5 e art. 205/1 OTM)
- O processo ser arquivado se durante a instruo se vier a apurar que a me e
o pretenso pai so parentes ou afins em linha recta ou parentes no 2 grau da
linha colateral (art. 1866 a) C. Civil), ou se tiverem decorrido 2 anos sobre a data
do nascimento (art. 1866 b) C. Civil)
- O despacho de arquivamento admite recurso restrito matria de direito, que
s pode ser interposto pelo curador (arts. 205/3 e 206 OTM)
III- Aps o trnsito em julgado do despacho de remessa, cabe ao ministrio
Pblico intentar uma aco oficiosa comum de investigao de paternidade
- Apesar de ser regulada no art. 1867 C. Civil, a investigao com base em
processo crime no precedida pelo processo de averiguao oficiosa, nem est,
por conseguinte, dependente de um despacho final de viabilidade
- aco oficiosa de investigao de paternidade com base em processo crime
no se aplica os arts. 1864 e 1865 C. Civil, nem as normas do CRC e da OTM
que esto conexas com tais artigos
- A investigao com base em processo crime intentada quando em processo
crime se considere provada a cpula em termos de constituir fundamento para a
investigao da paternidade e se mostre que a ofendida teve um filho em
condies de o perodo legal da concepo abranger a poca do crime (art. 1867
C. Civil) (a aco pode ser instaurada mesmo que tenham decorrido 2 anos
sobre a data do nascimento)
- O tribunal comunicar a deciso a qualquer conservatria do registo civil, para
que seja feito o averbamento da filiao legalmente constituda (art. 78 CRC)
- Sendo a aco oficiosa improcedente, nada obsta a que seja intentada nova
aco de investigao de paternidade, ainda que fundada nos mesmos factos
(arts. 1813 e 1868 C. Civil)