36 Encontro Anual da Anpocs

GTO8 Educao e Sociedade

A NECESSRIA MUDANA PARADIGMTICA DE ABORDAGEM DOS

CONFLITOS NO ENSINO JURDICO BRASILEIRO

Marcela Rodrigues Souza Figueiredo

Fabiana Alves Mascarenhas
Cibele Carneiro da Cunha Macedo Campos

Programa de Ps-Graduao em Sociologia e Direito da Universidade Federal

Fluminense (PPGSD/UFF)
Laboratrio Fluminense de Estudos Processuais (LAFEP/UFF)

A NECESSRIA MUDANA PARADIGMTICA DE ABORDAGEM DOS

CONFLITOS NO ENSINO JURDICO BRASILEIRO
Marcela Rodrigues Souza Figueiredo1
Fabiana Alves Mascarenhas2
Cibele Carneiro da Cunha Macedo Campos3

Resumo
O presente trabalho analisa o ensino jurdico praticado no pas frente s novas
exigncias de releitura do conflito e s inovaes legislativas das ltimas dcadas que
previram a conciliao, a arbitragem e a mediao como formas alternativas de
administrao de conflitos. No entanto, no raras vezes tais prticas so desvirtuadas,
pois as mesmas estariam sendo absorvidas pela sistemtica dominante de abordagem dos
conflitos. Isto ocorreria porque as faculdades de direito continuariam a praticar um
modelo de ensino baseado no estudo binrio do conflito, perpetuando uma cultura
beligerante, o que geraria reflexos na prpria sociedade, para quem o direito serve. Por
outro lado, analisa-se os benefcios do estudo de prticas no adversariais de conflitos na
formao dos aplicadores do direito, mais especificamente a Mediao, vista no seu vis
pedaggico, como instrumento de emancipao do cidado, que apreende e exercita a
verdadeira cidadania.

Advogada das reas de Direito de Famlia e das Sucesses do Ncleo de Prtica Jurdica Evandro Lins e
Silva da Faculdade de Cincias Sociais Aplicadas do Grupo Ibmec Rio. Mediadora em capacitao pelo
Mediare com atuao do Frum Regional da Barra da Tijuca da Comarca do Rio de Janeiro. Mestranda em
Cincias Sociais e Jurdicas do Programa de Ps-Graduao em Sociologia e Direito da Universidade
Federal Fluminense PPGSD/UFF. Pesquisadora do Laboratrio Fluminense de Estudos Processuais
LAFEP/ UFF Niteri/RJ. Professora. (marcelafigg@hotmail.com)
2
Mestranda em Cincias Sociais e Jurdicas do Programa de Ps-Graduao em Sociologia e Direito da
Universidade Federal Fluminense PPGSD/UFF. Bolsista CAPES. Pesquisadora do Laboratrio
Fluminense de Estudos Processuais LAFEP/ UFF Niteri/RJ. Mediadora Judicial do TJ/RJ
(famascarenhas@live.com)
3
Professora Assistente da Universidade Federal Fluminense, mestre em direito pela PUC/SP e doutoranda
do Programa de Ps-Graduao em Sociologia e Direito da Universidade Federal Fluminense
PPGSD/UFF. Pesquisadora do Laboratrio Fluminense de Estudos Processuais LAFEP/ UFF
Niteri/RJ (cibele.carneiro@hotmail.com)

Palavras-Chave: ensino jurdico novo paradigma meios alternativos de

resoluo de conflitos - Mediao
Introduo
A partir da dcada de 1980, com a redemocratizao houve a reconfigurao das
funes estatais brasileiras, tornando mais aparente a crise na administrao do
Judicirio, em especial sua lentido e dificuldade de acesso pelos hipossuficientes. Neste
contexto, surgiram os chamados Juizados Especiais de Pequenas Causas (1984),
estimulando a conciliao e facultando a participao do advogado.
Mas a justia conciliatria no novidade no Brasil. Desde a poca do imprio, a
legislao j previa a conciliao como forma de solucionar conflitos. A sociedade civil e
rgos pblicos tambm j vinham se mobilizando em iniciativas de justia conciliatria.
Mas nunca antes o Estado tinha se preocupado com a institucionalizao em nvel
nacional e obrigatrio de uma poltica voltada para o desenvolvimento e implementao
de formas alternativas de tratamento dos conflitos como hoje se v na Resoluo n. 125
do Conselho Nacional de Justia a qual instituiu a Poltica Judiciria Nacional de
tratamento adequado dos conflitos de interesses no mbito do Poder Judicirio.
A despeito da presena formal de formas no adversariais de resoluo de
conflitos em outras normas legais, verifica-se a ausncia de preparo especfico nos cursos
de Graduao em Direito. O ensino jurdico formal e autoritrio vem sendo apontado
pela literatura sociojurdica como um dos responsveis, desvirtuando assim a finalidade
emancipatria e de construo da cidadania de tais mtodos, quais sejam a conciliao, a
mediao e a arbitragem.
Com a implantao de projetos de mtodos alternativos de resoluo de conflitos,
no contexto de reformas judicirias nos ltimos anos, percebe-se que a funo de
capacitar mediadores e conciliadores vem sendo assumida pelo Poder Judicirio, seja
pelo Conselho Nacional de Justia, seja pelos Tribunais Estaduais.
A pesquisa busca inventariar os vigentes projetos de capacitao de mediadores e
conciliadores, nos Ncleos de Prtica Jurdica das Faculdades de Direito e nos rgos
judicirios, comparando suas prticas e resultados. No entanto, dados iniciais estatsticos

apontam que mais da metade das Instituies de Ensino Superior pesquisadas no

oferecem disciplinas relacionadas mediao, arbitragem e conciliao.
O presente trabalho ento visa fazer uma anlise do ensino jurdico praticado nas
universidades brasileiras quanto preocupao de capacitar os novos profissionais do
direito frente a uma nova cultura jurdica, uma vez que sero eles os participantes deste
campo, sejam como juzes, promotores, advogados, defensores, procuradores,
conciliadores, mediadores. Podero ser eles agentes de transformao, verdadeiros
multiplicadores de uma forma nova de agir frente s diversidades e de enfrentar os
conflitos. Dentro desta perspectiva, utilizaremos a noo de dimenso pedaggica da
mediao defendida por Luiz Alberto Warat, como uma ferramenta de emancipao do
cidado atravs da apreenso e exerccio da autonomia que humanizam o direito,
retirando dele uma concepo normativa de resoluo de conflitos, que burocratizou o
estabelecimento de litgios e desumanizou seus operadores.
Assim, pretendemos analisar as disfunes deste ensino, baseada ainda num
tecnicismo e numa viso binria do conflito (vencedor/vencido) e as suas repercusses na
efetividade de outras formas de resoluo de conflitos e, por via de consequncia, como
essa formao repercute na sociedade, pois a humanizao dos operadores do direito
refletiria na forma de aplicao do direito, mais atenta s diversidades e portanto mais
solidrias.
Destarte, pretendemos analisar essas transformaes do Poder Judicirio e a
necessidade de adequao do curso de Direito, para uma formao que atenda aos
processos pedaggicos de autonomizao, dentro do que ensina Paulo Freire: segundo o
qual no contexto do conflito, da liberdade, da deciso que se instaura a necessidade de
exerccio da autonomia. E prticas educacionais que estimulam a autonomia levam ao
verdadeiro exerccio da cidadania.
Histrico legislativo da justia conciliatria no Brasil
Os instrumentos autocompositivos de resoluo de conflitos, apesar de serem
chamados de alternativos, na realidade, foram cronologicamente os meios mais antigos
de se gerenciar controvrsias, de forma que a justia estatal, criada posteriormente, que

deveria ser assim chamada4. E parece ser esta a viso atual do papel secundrio da
jurisdio nos dias de hoje. Neste sentido,
Cabe registrar que, segundo uma perspectiva tradicional de direito
processual, a jurisdio considerada uma atividade secundria,
sendo definida, portanto, como poder estatal atribudo a uma
determinada autoridade para aplicar a norma ao fato concreto, visando
composio de lides em razo da inexistncia dessa resoluo de
controvrsia ter sido alcanada espontaneamente pelas partes. Assim, o
dever principal ou primrio de resoluo de conflito considerado
como sendo das prprias partes devendo o Estado intervir to
somente quando as partes no so bem sucedidas nesta atividade. Sob
esta tica da substitutividade da jurisdio (CHIOVENDA,
Instituies de direito processual civil, v. 2, p. 17), pode-se afirmar que
a principal forma de resoluo de disputas a negociao entre as
partes e a forma alternativa seria a interveno estatal por meio da
jurisdio. 5

Da mesma forma,
Quando no for possvel a resoluo dos conflitos pelos meios
suasrios ou parajurisdicionais seja porque foram frustrados, seja por
peculiaridades de matria ou de pessoa, seja porque complexidade da
crise jurdica exige cognio por juiz togado resta, ento acesso
Justia estatal, a qual, portanto, sob tal perspectiva atualizada e
contextualizada, deve apresentar-se num registro residual e subsidirio,
e no operar em ligao direta com o histrico de direito resistido ou
insatisfeito, como hoje se passa.6

No Brasil, mesmo antes de sua independncia, havia previso legal de que, em

primeiro lugar, deveriam as partes tentar um acordo antes de buscarem o provimento
jurisdicional. As Ordenaes Filipinas, em seu Livro 3, T. 20, 1, trazia norma que,
nestes termos, dizia E no comeo da demanda dir o Juiz a ambas as partes, que antes
que faam despezas, e se sigam entre elles os dios e dissenses, se devem concordar, e

Embora se fale, comumente, em meios alternativos de soluo de conflitos (alternative dispute

resolutions ADRs, na nomenclatura norte-americana), em verdade as formas de autotutela que foram,
cronologicamente, os instrumentos mais antigos para dirimir controvrsias, de modo que, por esta
perspectiva histrica, a justia estatal, instituda posteriormente, que, a rigor, se poderia chamar
alternativa. MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Acesso justia: condicionantes legtimas e ilegtimas.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011. p. 475
5
AZEVEDO, Andr Gomma de. Fatores de efetividade de processos de resoluo de disputas: uma anlise
sob uma perspectiva construtivista. In: CASELLA, Paulo Borba; Souza. Luciane Moessa de (coord.)
Mediao de Conflitos. Novo paradigma de acesso justia. Belo Horizonte: Frum, 2009. p. 18.
6
MANCUSO, op. cit. p.475

no gastar suas fazendas por seguirem suas vontades, porque o vencimento da causa
sempre he duvidoso... 7
Dois anos depois da independncia, a justia conciliatria tornou-se regra durante
o imprio com a figura do chamado juiz de Paz, conforme se verifica nos artigos 161 e
162 da Constituio de 1824:
Art. 161 Sem se fazer constar, que se tem intentado o meio de reconciliao,
no se comear processo algum.
Art. 162 Para este fim haver juzes de Paz, os quaes sero electivos pelo
mesmo tempo, e maneira, por que se elegem os Vereadores das Camaras. Suas
attribuies, e Disctrictos sero regulados por Lei.
Noticia-nos Watanabe8 que em novembro de 1832, o Cdigo de Processo
Criminal trouxe Disposio Provisria acerca da Administrao da Justia Civil,
disciplinado o procedimento de conciliao e outros aspectos relevantes do processo
civil, inspirado nas ideias liberais e com vistas a tornar menos formal e complicado o
processo civil. Foram dadas muitas atribuies aos juzes de Paz, inclusive jurisdicionais,
o que favorecia as intenes descentralizadoras dos liberais. Os juzes de paz eram
eleitos e no precisavam ser formados em Direito. O cargo foi primeiramente
disciplinado pela Lei de 15 de outubro de 1827, seguida da Lei de 1 de outubro de 1828.
Mas no embate entre conservadores e liberais, foi editada a Lei de 3 de dezembro de
1841, reformando o Cdigo de Processo, que esvaziou as atribuies do juiz de paz.
Depois disso, no se teve notcia de intensa utilizao dos juzes de paz no campo
da mera conciliao. O captulo do Regulamento 737, de 1850, que disciplinava a
conciliao, ainda de acordo com Watanabe, foi revogado pelo decreto n. 359, de 26 de
abril de 1890, sendo a conciliao assim inteiramente eliminada de nossas leis, pois
considerada uma inutilidade dispendiosa.

WATANABE, Kazuo. Poltica Pblica do Poder Judicirio Nacional para tratamento adequado dos
conflitos
de
interesses.
Disponvel
em
<http://www.tjsp.jus.br/Download/Conciliacao/Nucleo/ParecerDesKazuoWatanabe.pdf>. Acesso em 04
Ago. 2012.
8
Ibdem.

Da mesma forma, o Cdigo de Processo Civil de 1939 no previu a conciliao

no procedimento comum ordinrio, apesar de haver, desde 1943, previso de conciliao
nos processos instaurados perante a Justia do Trabalho, conforme art. 7649 do DecretoLei n. 5.452 de 1 de maio de 1943 que consolida as Leis do Trabalho.
Na dcada de 1960, os americanos debruaram-se sobre o tema da gesto de
conflitos e cunharam o termo ADRs Alternative Dispute Resolutions para designar
procedimentos que possibilitavam a resoluo de conflitos sem que houvesse recurso
fora e ou interveno de um juiz, como a negociao, conciliao, mediao e
arbitragem.
Em 1973, motivado pela tendncia global de estmulo conciliao, o Cdigo de
Processo Civil a insere como etapa processual antes da audincia de instruo e
julgamento, em seus artigos 447 a 449.
Por sua vez, em 1984, surgem os Juizados de Pequenas Causas, criados pela Lei
n. 7.244/84, cujo embrio foi a experincia do Conselho de Conciliao e Arbitramento
no Rio Grande do Sul, que consistia em reunies semanais nas quais dez advogados
tentavam solucionar causas de reduzido valor monetrio, 10 a partir da qual
A ideia de uma justia que chamavam de alternativa passou a ser
proposta do Poder Executivo Federal, atravs do Ministrio da
Desburocratizao. Este rgo, sob a chefia de Hlio Beltro e tendo
como consultor jurdico Joo Geraldo Piquet Carneiro, elaborou um
anteprojeto para o Juizado Especial de Pequenas Causas (JEPC),
tentando solucionar a crise do judicirio que se encontrava, segundo
eles, numa situao de amesquinhamento em face do Executivo e com
diminuio de sua prestabilidade (sic) populao.11

Em 1994, o Cdigo de Processo Civil foi reformado pela Lei n. 8.952/94,

impondo ao juiz o dever de tentar conciliar as partes em qualquer fase do processo, nos
termos do art. 125, IV, instituindo uma audincia especfica para este fim, conforme art.
331.

Art. 764 - Os dissdios individuais ou coletivos submetidos apreciao da Justia do Trabalho sero
sempre sujeitos conciliao.
10
MOREIRA-LEITE, Angela. Em tempo de conciliao. Niteri: Editora da Universidade Federal
Fluminense, 2003. P. 47 e 48.
11
Ibdem. p. 47

Em 1995, foram criados, tendo em vista comando constitucional contido no art.

98, I, da CF/88, os Juizados Especiais Cveis e Criminais, que previam e incentivam a
conciliao e a transao penal em variados dispositivos da Lei n 9.099/95 que os
regulamentou, substituindo os Juizados de Pequenas Causas.
Em 1996, foi editada a Lei n. 9.307/96, regulamentando a arbitragem no Brasil
para dirimir conflitos de direitos patrimoniais disponveis de pessoas maiores e capazes,
atravs da escolha de rbitro da confiana das partes que elaborar um laudo, colocando
fim ao litgio.
Em 2000, a Lei n. 9.958/2000 deu redao ao art. 625-A da CLT, criando as
Comisses de Conciliao Prvia, rgos paritrios formados por representes dos
empregadores e dos empregados, institudos nas sedes das empresas e nos sindicatos.
Atualmente, segue tramitando nas casas legislativas o Projeto de Lei n.
8.046/2010 que institui o Novo Cdigo de Processo Civil, confirma a tendncia e o
caminho para uma justia coexistencial e participativa uma vez que seu art. 118 prev
que incumbe ao juiz (...) IV- tentar, prioritariamente e a qualquer tempo, compor
amigavelmente as partes, preferencialmente com o auxlio de conciliadores e mediadores
judiciais. Ademais, o referido projeto dedica uma seo inteira (Seo V, do Captulo
III, do Livro I) para a regulamentao da conciliao e da mediao judiciais.
Confirmando a tendncia de implantao de uma justia conciliatria brasileira,
em 29 de novembro de 2010 foi editada Resoluo n. 125 do Conselho Nacional de
Justia, que, dentro de suas atribuies contidas no art. 103-B da Constituio Federal de
1988 e na Resoluo n. 70, de 18 de maro de 2009, institucionalizou a Poltica
Judiciria Nacional de tratamento adequado dos conflitos de interesses no mbito do
Poder Judicirio.
Tal resoluo tem as seguintes justificativas: 1) que o direito de acesso Justia,
previsto no art. 5, XXXV, da Constituio Federal alm da vertente formal perante os
rgos judicirios, implica acesso ordem jurdica justa; 2) que, por isso, cabe ao
Judicirio estabelecer poltica pblica de tratamento adequado dos problemas jurdicos e
dos conflitos de interesses, que ocorrem em larga e crescente escala na sociedade, de
forma a organizar, em mbito nacional, no somente os servios prestados nos processos

judiciais, como tambm os que possam s-lo mediante outros mecanismos de soluo de
conflitos, em especial dos consensuais, como a mediao e a conciliao; 3) que existe a
necessidade de se consolidar uma poltica pblica permanente de incentivo e
aperfeioamento dos mecanismos consensuais de soluo de litgios; 4) que a conciliao
e a mediao so instrumentos efetivos de pacificao social, soluo e preveno de
litgios, e que a sua apropriada disciplina em programas j implementados nos pas tem
reduzido a excessiva judicializao dos conflitos de interesses, a quantidade de recursos e
de execuo de sentenas; 5) que imprescindvel estimular, apoiar e difundir a
sistematizao e o aprimoramento das prticas j adotadas pelos tribunais; 6) que
relevante e necessrio organizar e uniformizar os servios de conciliao, mediao e
outros mtodos consensuais de soluo de conflitos, para lhes evitar disparidades de
orientao e prticas, bem como para assegurar a boa execuo da poltica pblica,
respeitadas as especificidades de cada segmento da Justia; 6) que a organizao dos
servios de conciliao, mediao e outros mtodos consensuais de soluo de conflitos
deve servir de princpio e base para a criao de Juzos de resoluo alternativa de
conflitos, verdadeiros rgos judiciais especializados na matria.
D-se nfase j na justificativa que a conciliao e a mediao so instrumentos
efetivos de pacificao social, soluo e preveno de litgios e o art. 1 prev que o
programa visa a assegurar a todos o direito soluo dos conflitos por meios adequados
sua natureza e peculiaridade. E com a implementao da referida poltica, haveria uma
mudana de mentalidade, uma passagem da cultura da sentena para a cultura da
paz, nos termos da 1 parte do seu art. 2, uma vez que dentre as atribuies do CNJ est
o de organizar o programa com o objetivo de promover aes de incentivo
autocomposio de litgios e a pacificao social por meio da conciliao e da mediao.
Para tanto, e com vista boa qualidade dos servios e disseminao da cultura de
pacificao social, sero observados: centralizao das estruturas judicirias, adequada
formao e treinamento de servidores, conciliadores e mediadores, bem como
acompanhamento estatstico especfico. (art. 2)
A Resoluo ainda prev que o programa ser implementado com a participao
de rede constituda por todos os rgos do Poder Judicirio e por entidades pblicas e
privadas parceiras, inclusive universidades e instituies de ensino (art. 5, caput). Estas
ltimas devero criar disciplinas que propiciem o surgimento da cultura da soluo

pacfica dos conflitos. Por sua vez, as Escolas de Magistraturas devero oferecer mdulo
voltado aos mtodos consensuais de soluo de conflitos, no curso de iniciao funcional
e no curso de aperfeioamento. (inc.V, art. 5)
Percebe-se assim primeira vista um esforo para uma mudana de mentalidade,
uma mudana mesmo de paradigma da forma de enfrentamento dos conflitos pelos
operadores do Direito. A prpria resoluo recomenda que as universidades e instituies
de ensino criem disciplinas voltadas para as prticas no adversariais de conflitos para
que propiciem o surgimento da cultura da soluo pacfica das demandas. Est assim
aberto o caminho para uma nova formao de juristas que refletir consequentemente na
cultura de gerenciamento dos conflitos pela sociedade brasileira, at ento litigante,
paternalista e dependente.
Ensino Jurdico e Meios Alternativos de Soluo de Conflitos
O ensino jurdico, por vezes transmitido com distanciamento das demandas
sociais, sob o fundamento de neutralidade e autoridade, com mtodos que no estimulam
a criatividade, a reflexo e o senso crtico do mundo ao seu redor. Isso acaba impedindo
o seu enfrentamento com as crises estatais e sociais. preciso mudar esse cenrio para
que o Direito possa oferecer respostas satisfatrias aos seus prprios problemas e aos da
sociedade. Para que isso seja possvel, deve-se pensar no ensino jurdico de forma
realmente interdisciplinar e rever a forma de sua aprendizagem prtica.
Os novos tempos impem uma educao voltada para a emancipao, ou seja, no
se pode mais distanci-la do mundo da vida. O educando no pode ser mero espectador
indiferente s mudanas que vem ocorrendo numa velocidade quase assustadora, deve ser
protagonista do meio em que est inserido, e preparar-se para as adaptaes impostas por
tantas transformaes em prol de uma realidade melhor. No caso do ensino jurdico, estar
apto para contribuir para uma realidade mais justa.
Tradicionalmente, os cursos de Direito serviam queles que futuramente iriam
atuar na esfera pblica como legisladores ou governantes, alm dos juristas prticos
estudiosos da processualstica. Srgio Rodrigo Martinez

12

12

faz uma anlise da evoluo

MARTINEZ, Srgio Rodrigo. A Evoluo do Ensino Jurdico no Brasil. Disponvel em

www.ensinojuridico.pro.br. Acesso em 22 ago. 2012.

do ensino jurdico no Brasil, em paralelo a trs momentos destacados da teoria poltica:

Estado Liberal, Social e Neoliberal.
Acompanhando o citado autor, a primeira fase dos cursos jurdicos no Brasil,
marcada pelos Cursos de Direito de So Paulo e Olinda institudos pela Carta de lei de 11
de agosto de 1827, sofreram forte influncia liberal dos alunos brasileiros que estudaram
na Faculdade de Direito de Coimbra. A Europa ratificava os ideais liberais da Revoluo
Francesa e essa realidade era assimilada pela academia. Tal expanso ideolgica
influenciou os estudantes brasileiros da Coimbra clssica. Estes, por sua vez, vieram a
ocupar cargos de relevncia poltica e consequentemente, influenciaram os currculos das
primeiras escolas jurdicas brasileiras.
Neste momento, o currculo do curso de Direito destinava seu quarto ano ao
estudo do direito civil e comercial e o quinto ano prtica processual e economia
poltica. As relaes sociais marcadas pela regulao liberal favorecia o estudo de
maneira normativista/positivista e entrava em conflito com a ala eclesistica da
academia. A disciplina de Direito Eclesistico inicialmente obrigatria, tornou-se
optativa em 1871 e foi excluda em 1895. Era o discurso jusracional reclamado pela
sociedade da poca. Esse momento positivista era ratificado pelo surgimento do projeto
do Cdigo Civil Brasileiro inspirado no Cdigo Napolenico, primeiramente com
Teixeira de Freitas, mas s concretizado por Clvis Bevilqua no incio do sculo XX.
Com a proposta codificadora do positivismo, juntamente com transformaes
econmicas e com a Nova Repblica, surge a necessidade de novas escolas de Direito
alm das duas primeiras j criadas. Assim, surge uma legislao estatal, permitindo a
criao de novas Faculdades de Direito, sendo criada a da Bahia em 1891, quebrando o
monoplio estatal sobre o ensino jurdico. Acreditava-se que a expanso do ensino seria a
fora inovadora da sociedade. E assim, um sculo aps a criao dos primeiros cursos,
em 1927, o Brasil contava com 14 cursos de Direito e 3.200 alunos matriculados.13 Essa
realidade fez com que surgisse o termo fbrica de bacharis em aluso ao modelo
fordista de produo industrial em srie.

13

Idem, pg. 4.

Os currculos dos cursos refletiam a ascenso da burguesia inclusive sobre a

produo do conhecimento ampliando e predominando as disciplinas de direito privado,
ratificando assim, o modelo liberal. Os professores da poca eram os melhores prticos
que se limitam a repetir o conhecimento atravs de exposies orais de contedo.
Destarte, direcionava-se a formao do bacharel. No havia exigncias qualitativas para a
profisso de professor de Direito, o que favoreceu a oferta desse profissional, bastando
que se destacasse em sua atuao.
O segundo estgio da evoluo do ensino jurdico sofreria influncia do Estado
social, ou Welfare State, que trazia uma interveno mnima do Estado liberal na
sociedade civil. No Brasil podemos destacar as vrias modificaes polticas ocorridas
entre 1930 e 1945. Em 1931, ocorre a Reforma Francisco Campos que institucionaliza
a figura da universidade e traz atualizaes curriculares, inicialmente para a
Universidade do Rio de Janeiro, especialmente no ensino jurdico. No mbito do Direito,
mantinha-se o estudo do Direito Positivo, mas trazia metodologia. O modelo de escola
livre do Estado Liberal cedia espao para a Escola Nova com novas pedagogias para o
Estado Novo com grande produo legislativa. Surgem os Cdigos de Processo Civil, de
Processo Penal e a Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Nessa fase, surgem mais leis que
autorizam a criao de novos cursos de Direito e se mantm a falta de preocupao
qualitativa. Em 1955, iniciam-se os discursos para novas metodologias no ensino
jurdico, insatisfeitos com o distanciamento da escola e das criaes legislativas,
embasados no modelo americano de case system. Para diminuir o descompasso, em
1961 cria-se o currculo mnimo para os cursos de Direito, controlados pelo Conselho
Federal de Educao. Mas o currculo mnimo de to extenso, transformou-se num
currculo mximo.
O autoritarismo estatal vigente no Golpe Militar de 1964 veio a
direcionar as possibilidades de alterao na estrutura dos cursos de
Direito. No havia mais espao para a Escola Nova na esfera poltica
de influncia. O momento era da valorizao do tecnicismo. Essa
tendncia foi confirmada com o estabelecimento do acordos
MEC/USAID, embasando a reforma educacional de 1968.
(...)

A tcnica aliada ao controle do pensamento crtico, era o referencial a

ser seguido, porquanto atendia s leis de mercado e mantinha a ordem
perante o aparato estatal autoritrio.14

A resoluo n. 3 de 1972 do Conselho Federal de Educao trouxe nova

reformulao matriz curricular dos cursos de Direito. Tal resoluo compreendia as
matrias consideradas bsicas e as profissionais, aqui inseria as de Estgio
Supervisionado/Prtica Forense. Em 1963 a Resoluo 15 tambm do CFE, trazia o
estgio supervisionado de carter obrigatrio e o estgio de prtica forense e organizao
judiciria de carter facultativo. Este ltimo garantia ao aluno, se aprovado, inscrio nos
quadros da OAB, independente do exame de ordem.
Esse modelo instaurado pelas Resolues e contido pelo sistema autoritrio
permanece at a Constituio de 1988. Com a sua promulgao, surge a necessidade e
profissionais melhor preparados para os conflitos instaurados diante de novos direitos,
em especial as garantias fundamentais que rompiam com o regime anterior. Os cursos de
direito que mantiveram seus currculos no davam conta de atender s novas demandas
de mercado para os seus egressos. Surge ento a Portaria 1886/94, seguida da Lei de
Diretrizes e Bases da Educao (Lei 9.394/96) e da Lei 9.131/95 que instituiu o Exame
Nacional de Cursos para avaliar os discentes e as Instituies de Ensino Superior.
Para os cursos de Direito, a Portaria 1886/94 representou o trabalho de uma
Comisso de Especialistas que subdividiu o currculo em dois segmentos, um de ordem
pragmtica (matrias profissionalizantes) e outro ideolgico (fundamentais). O pargrafo
nico do artigo 6 desse texto normativo assim dispe: As demais matrias e os novos
direitos sero includos nas disciplinas a se desdobrar o currculo pleno de cada curso,
de acordo com suas peculiaridades e com observncia de interdisciplinaridade.(g.n.)
Alm disso, trouxe como atividades para o curso de direito, a monografia de final
de curso, cargo horria mnima para atividades complementares, e a obrigatoriedade de
desenvolver atividades de ensino, pesquisa e extenso interligadas de forma a atender s
necessidades de formao fundamental, scio-poltica, tcnico-jurdica e prtica do
bacharel em direito. (art. 3).

14

Idem. Pag. 9.

Quanto ao estgio, solucionou dvida sobre a Resoluo 15/73 do CFE,

estabelecendo que obrigatrio e integrante do currculo pleno, e no vinculou sua
realizao e aprovao inscrio nos quadros da OAB.
Posteriormente Portaria 1886/94, o agora Conselho Nacional de Educao
editou a Resoluo CNE/CES n. 9 de 29 de setembro de 2004, para instituir as Diretrizes
Curriculares Nacionais do Curso de Graduao em Direito dentre outras providncias.
Neste texto, dois dispositivos merecem especial destaque para o trabalho: o artigo 3 e o
5, a saber:
Art. 3. O curso de graduao em Direito dever assegurar, no perfil do
graduando, slida formao geral, humanstica e axiolgica, capacidade
de anlise, domnio de conceitos e da terminologia jurdica, adequada
argumentao, interpretao e valorizao dos fenmenos jurdicos e
sociais, aliada a uma postura reflexiva e de viso crtica que fomente a
capacidade e a aptido para a aprendizagem autnoma e dinmica,
indispensvel ao exerccio da Cincia do Direito, da prestao da
justia e do desenvolvimento da cidadania. (g.n.)
Art. 5 O curso de graduao em Direito dever contemplar, em seu
Projeto Pedaggico e em sua Organizao Curricular, contedos e
atividades que atendam aos seguintes eixos interligados de formao:
I - Eixo de Formao Fundamental, tem por objetivo integrar o
estudante no campo, estabelecendo as relaes do Direito com outras
reas do saber, abrangendo dentre outros, estudos que envolvam
contedos essenciais sobre Antropologia, Cincia Poltica, Economia,
tica, Filosofia, Histria, Psicologia e Sociologia.
II - Eixo de Formao Profissional, abrangendo, alm do enfoque
dogmtico, o conhecimento e a aplicao, observadas as peculiaridades
dos diversos ramos do Direito, de qualquer natureza, estudados
sistematicamente e contextualizados segundo a evoluo da Cincia
do Direito e sua aplicao s mudanas sociais, econmicas,
polticas e culturais do Brasil e suas relaes internacionais,
incluindo-se necessariamente, dentre outros condizentes com o projeto
pedaggico, contedos essenciais sobre Direito Constitucional, Direito
Administrativo, Direito Tributrio, Direito Penal, Direito Civil, Direito
Empresarial, Direito do Trabalho, Direito Internacional e Direito
Processual;

Diante de tais diretrizes, aliadas s recentes regulamentaes pelo Conselho

Nacional de Justia (Resoluo 125, em especial) e o projeto do novo CPC, no se pode
negar formao do profissional do Direito, o estudo de disciplina terica especfica,
desdobrada do Processo, voltada para a compreenso dos meios alternativos de soluo

de conflitos. Alm disso, a implementao obrigatria e urgente nos Ncleos de Prtica

Jurdica dessa modalidade de pacificao social em todos os seus possveis aspectos.
Atualmente, se torna insuficiente a formao dos estudantes dos cursos de direito
preparados para enfrentar apenas os litgios judiciais, qualquer que seja o segmento
escolhido. Se optar pela advocacia, dever ser hbil o bastante para utilizar os melhores
argumentos em prol de uma sentena favorvel ao seu cliente. Se membro do Ministrio
Pblico dever zelar pelo interesse pblico, como parte ou custus legis num processo
judicial, se membro da magistratura dever se preparar para ser o boca da lei. Essa
perspectiva deve ser alterada para atender aos novos anseios sociais.
Hoje, no basta mais uma sentena que coloque fim a um litgio, mas muito mais
que isso, busca-se a soluo definitiva e eficaz da controvrsia. Para alcanar essa
definitividade e eficcia. Da o surgimento de meios mais adequados (ou alternativos)
para resolver a lide. Requer-se do juiz mais proximidade com as partes e o conflito entre
elas instaurado e do advogado mais habilidade para o dilogo e a convergncia dos
interesses. E quanto ao Ministrio Pblico mais atuao nas suas funes institucionais
de rbitro e mediador atravs de ajustamento de conduta.
Embora esse seja o panorama atual da prtica jurdica, as Faculdades de Direito
ainda resistem em tornar como obrigatrias disciplinas tericas ou prticas de meios no
jurisdicionais de soluo de conflitos, a saber: conciliao, mediao e arbitragem.
Destes, a mediao ganhou destaque com as resolues do Conselho Nacional de Justia,
em especial a de nmero 125, e o Manual de Mediao que este rgo lanar, conforme
notcia em seu site oficial.15
Os Tribunais de Justia dos Estados, Federais e do trabalho passaram a estimular
mutires de conciliao para encerrar processos atravs de programas como, por
exemplo, conciliar legal.
Isso refora a ideia de que a soluo de conflitos no exclusividade do poder
judicirio, atravs do juiz. Ainda que exista um processo jurisdicional, os envolvidos
podem por fim ao litgio atravs de concesses recprocas. Mas as faculdades de direito,
esto preocupadas com esse novo perfil de atuao do profissional que formam? I
15

Disponvel em www.cnj.jus.br. Acesso em 21 ago. 2012.

Infelizmente, os dados estatsticos indicam que ainda no, embora o MEC, como
j citado, tenha normas que exigem dos cursos de Direito, em especial durante o estgio
supervisionado, a lidar com essas outras formas no-adversariais de resoluo de
conflitos, isso ainda no regra.
Dados estatsticos revelam que dos cursos de graduao em Direito, 53,8% no
oferecem disciplinas relacionadas mediao, arbitragem e conciliao; 26,9% oferecem
como disciplina eletiva; e apenas 19,2% de forma obrigatria.16 Esses nmeros indicam
como o estudante de direito no est preparado para o novo mercado de trabalho com
essas novas demandas sociais. A Portaria 1.886/94 do Ministrio da Educao que em
seu artigo 11, assim dispe:
Art. 11. As atividades do estgio supervisionado sero exclusivamente
prticas, incluindo redao de peas processuais e profissionais, rotinas
processuais, assistncia e atuao em audincias e sesses, visitas a
rgos judicirios, prestao de servios jurdicos e tcnicas de
negociaes coletivas, arbitragens e conciliao, sob o controle,
orientao e avaliao do ncleo de prtica jurdica.

Em recente pesquisa17 realizada pelo Projeto de Extenso apoiado pela

FUNEMAC Fundao Educacional de Maca, que se iniciou em abril de 2012,
intitulado: Meios alternativos de soluo de conflitos no Centro de Assistncia Judiciria
CAJUFF/Maca, revelou que entre os Ncleos de Prtica Jurdica de 46 (quarenta e
seis) Faculdades de Direito pblicas, apenas 14 (quatorze) tm atividades ligadas a
mediao nos seus NPJ. Destes cursos pesquisados duas curiosidades: o da Universidade
Federal de Gois possui disciplina sobre mediao, mas no tem atividade no NPJ e o da
Federal de Santa Maria possui atividade no NPJ desenvolvida de forma interdisciplinar
com outros cursos de graduao.
Os textos normativos do Ministrio da Educao, citados ao longo desse trabalho,
embora anteriores aos do Conselho Nacional de Justia, j previam a necessidade da
formao do profissional jurdico voltado para o dilogo na soluo de conflitos. Apesar
disso, a tradio dos cursos ainda para um modelo mais contencioso, que privilegia a
distncia entre as partes envolvidas no conflito. O ensino jurdico tem responsabilidade
16

GAIO JUNIOR, Antnio Pereira e RIBEIRO, Wesllay Carlos. O Ensino Jurdico e os Meios No
Contenciosos de Soluo de conflitos. Revista Jurdica, n. 24, Temtica n.8, p. 13-25,2010-1, p. 16.
17
Pesquisa realizada atravs dos sites das Faculdades e por envio de e-mail para os endereos eletrnicos
disponibilizados pelos alunos extensionistas: Marcia Valria Rodrigues Ferreira e Christiam Belm.

direta na formao do perfil profissional de seus egressos que iro militar na rea. Uma
formao mais humanista, voltada para uma prtica dialgica, mostra-se muito mais
eficaz para atender as novas demandas sociais. No basta conhecer as normas jurdicas
para ser um bom profissional, necessrio envolver-se delas e fazer com que elas se
relacionem com outras reas do saber, como por exemplo, a psicologia, a sociologia, tudo
isso voltado a pacificao.
A partir do momento que esses profissionais demonstrem para as partes em
conflito que elas tm condies de encontrar uma melhor soluo, atingir-se- dois
objetivos simultneos: o primeiro e imediato que a soluo definitiva para o litgio, e o
segundo, mediato, mas no menos importante, a emancipao atravs do conhecimento
de seus direitos e deveres enquanto cidado de uma polis.
Contextualizando o incentivo aos meios alternativos de resoluo de conflitos: a
crise do poder judicirio, movimento de acesso justia e o novo operador do
direito

Observa-se um momento de aguda crise em nosso sistema Judicirio. H uma

efetiva sobrecarga de demandas frente ao nmero de juzes e auxiliares, alm de se contar
com um processo muito complexo, que de to formal acaba se distanciando do cidado
comum18. As decises por atacado, muito mais amparadas nas jurisprudncias do que
na anlise dos casos em concreto, juntamente morosidade da Justia tm como
consequncias a perda da efetividade das decises jurdicas, a impunidade, a sensao de
injustia e a descrena gradativa nas instituies jurdicas como promotoras de
estabilidade social, requisitos estes que obstam o exerccio efetivo da democracia, uma
vez que o garantidor da realizao dos direitos individuais o Estado, atravs do prprio
Judicirio.
Este o ponto de partida para entender a aclamada crise da jurisdio a partir da
crise do prprio Estado, onde incapaz de impor uma regulao social, e aprisionado entre
18

Nosso Direito frequentemente complicado e, se no em todas, pelo menos na maior parte das reas,
ainda permanecer assim. Precisamos reconhecer, porm, que ainda subsistem amplos setores nos quais a
simplificao tanto desejvel, quanto possvel. Se a lei mais compreensvel, ela se torna mais acessvel
s pessoas comuns. No contexto do movimento de acesso justia, a simplificao tambm diz respeito
tentativa de tornar mais fcil que as pessoas satisfaam as exigncias para a utilizao de determinado
remdio jurdico. CAPPELLETTI, Mauro et GARTH, Bryant. Acesso Justia. Traduo e reviso de
Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 2002. p. 156.

um nvel internacional mais co-ativo e um nvel infranacional que procura libertar-se de

sua tutela, este se encontra em uma crise de legitimidade.19
E neste cenrio que surge a necessidade de uma reestruturao do acesso
Justia. O ponto que no h como desafogar o Judicirio por atos administrativos, de
gesto ou de disponibilidade de verbas. preciso admitir que faz-se necessria uma
substancial mudana de mentalidade acerca desta realidade, definida como conscincia
de que os problemas so todos ligados numa rede subjacente global, e por isso, de
maneira alguma constituem fatos isolados autnomos.20
A adequao dos procedimentos jurisdicionais a fim de que qualquer sujeito de
direitos obtenha uma resposta do Estado justa e efetiva, realizada no menor tempo
possvel, tem suscitado debates em todas as esferas da sociedade civil organizada, como
atestam Mauro Cappelletti e Bryant Garth:
(...) Em muitos pases, as partes que buscam uma soluo judicial
precisam esperar dois ou trs anos, ou mais, por uma deciso exeqvel.
Os efeitos dessa delonga, especialmente se considerados os ndices de
inflao, podem ser devastadores. Ela aumenta os custos para as partes
e pressiona os economicamente fracos a abandonar suas causas, ou a
aceitar acordos por valores muito inferiores queles a que teriam
direito. (...) A Justia que no cumpre suas funes dentro de um prazo
razovel , para muitas pessoas, uma Justia inacessvel.21

Ainda nesta esteira, corrobora Luiz Otvio Linhares Renault:

(...) no se pode mais conceber uma possvel efetividade do direito
material sem a efetividade do direito processual. No se tolera mais a
ineficcia do direito material, pela falta de resultado do processo. O
direito material no pode se frustrar no bojo do processo. Se o tempo
sempre invadiu a vida do homem, agora ele invade tambm a vida do
processo e exige uma resposta efetiva, que no seja a demora.22

Hoje em dia no h como se falar em acesso Justia23 sem vislumbrar a

utilizao de mtodos alternativos de soluo de conflitos, visando assegurar e garantir a

19

ROTH, Andr-Noel. O Direito em crise: fim do Estado Moderno? in: FARIA, Jos Eduardo.
Globalizao econmica: implicaes e perspectivas. So Paulo: Malheiros. 1996.
20
BARBOSA. guida Arruda. Mediao Familiar: instrumento para a reforma do judicirio. In:
PEREIRA, Rodrigo da Cunha (coord.). Afeto, tica, Famlia e o Novo Cdigo Civil Brasileiro. Anais do
IV Congresso Brasileiro do Direito de Famlia. Belo Horizonte. 2006. p. 387.
21
CAPPELLETTI, Mauro et GARTH, Bryant. Acesso Justia. Traduo e reviso de Ellen Gracie
Northfleet. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 2002. p. 20-21.
22
RENAULT, Luiz Otvio Linhares. Das comisses de conciliao prvia: entre a penumbra e a luz. In:
RENAULT, Luiz Otvio Linhares; Viana, Mrcio Tlio (coord.). Comisses de Conciliao Prvia:
quando o direito enfrenta a realidade. So Paulo: LTr, 2003. p. 273.
23
A expresso acesso Justia reconhecidamente de difcil definio, mas serve para determinar duas
finalidades bsicas do sistema jurdico o sistema pelo qual as pessoas podem reivindicar seus direitos e
ou resolver seus litgios sob os auspcios do Estado. Primeiro, o sistema deve ser igualmente acessvel a
todos; segundo, ele deve produzir resultados que sejam individual e socialmente justos. CAPPELLETTI,

aplicao dos direitos ameaados em questo, uma vez que cada vez mais o Judicirio
vem sendo atravessado pelas justias emergentes, nos mbitos nacionais e internacionais,
representadas por formas extra oficiais de tratamento das demandas. No significa negar
a prestao jurisdicional por parte do Estado, mas propor alternativas porventura at
menos onerosas e mais rpidas para a satisfao das controvrsias, com mtodos mais
humansticos, que garantam, com maior qualidade, a obteno da justia.
No rol destes mtodos alternativos de soluo de conflitos, destaca-se o instituto
da mediao, que nas palavras de Marilene Marodin e John Haynes:
(...) o processo no qual uma terceira pessoa o mediador auxilia os
participantes na resoluo de uma disputa. O acordo final trata o
problema com uma proposta mutuamente aceitvel e ser estruturado
de modo a manter a continuidade das relaes das pessoas envolvidas
no conflito.24

Logo, no h parte vencedora ou parte perdedora. composto um acordo pela

flexibilizao de ambas as partes, tendo o dilogo como instrumento facilitador, incitado
pela figura do mediador.
possvel observar que o principal objetivo da mediao o restabelecimento da
comunicao entre as partes envolvidas, uma vez que esta, em meio a um conflito, fica
prejudicada, tensa, acabando por aumentar a intensidade do mesmo. O papel do mediador
melhorar a capacidade de comunicao entre os mediandos na busca de uma soluo
conjunta para o problema25, onde h preocupao fundamental com a preservao
emocional das partes. Ao reconhecer e atuar no universo sentimental das crises, o
processo da mediao permite o reconhecimento, por meio dos envolvidos, de que as
emoes so tanto parte do problema como de sua soluo. Neste sentido, guida Arruda
Barbosa enfatiza:
(...) A mediao uma estrutura que se apia na dicotomia
pensamento/sentimento, exigindo mudana de mentalidade para se
valer desta prtica, pressupondo estudos que contemplam o
entendimento da essncia da efetiva demanda jurisdicional, que vem a
ser o reconhecimento do valor maior da vida em sociedade a
cidadania que promove a insero do homem enquanto ser social,

Mauro et GARTH, Bryant. Acesso Justia. Traduo e reviso de Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre:
Srgio Antnio Fabris Editor, 2002. p. 8.
24
HAYNES, John M.; MARODIN, Marilene. Fundamentos da Mediao Familiar. ASSUMPO, Eni;
MARODIN, Fabrizio Almeida (Trad.). Porto Alegre: Artes Mdicas. 1996. p. 11.
25
OSTERMEYER, Melinda. Realizar La Mediacin. In: DUFFY, Karen Grover; GROSCH, James W;
OLCZAC, Paul V. La Mediacin y sus contextos de aplicacin uma introducin para profesionales e
investigadores. Buenos Aires: Paids. 1996.

porm, a inovao a ser agregada a conscincia de que o humano ,

sobretudo, um ser afetivo.26

Ainda nessa esteira, nas palavras de Carreira Alvim:

(...) o direito s se transforma em justia quando passa pela alma, pelo
sentimento de quem julga. A lei, dizia So Toms de Aquino, padece
do pecado original, que ser uma regra geral a aplicar-se a casos
particulares. uma roupa que no serve em todos os corpos, a no ser
que haja um costureiro habilidoso, para fazer com que ela sirva, tanto
nas pessoas grandes, como nas pequenas; tanto nos ricos como nos
pobres. A teremos, ento, justia. E por isso que justia no
privilgio de juiz togado. Alis, a verdadeira justia aquela feita com
base nos princpios da equidade; aquela que feita para cada caso;
aquela que, ainda que moldada na lei, atende s circunstncias
peculiares, especficas, de cada caso concreto.27

Apesar do movimento global que abraa tanto a mediao como os outros

mtodos alternativos de soluo de conflitos, estes institutos no tm encontrado muita
aceitao ao ingressar em nossas fronteiras. Um aspecto de vital importncia a ser
considerado neste sentido, a cultura adversarial que de certo modo impregna os
profissionais do Direito ainda durante sua formao, nas escolas, universidades, cursos
jurdicos, dentre outros. Essa postura, proveniente de uma educao jurdica clssica e
obsoleta, calcada na pura falta de informao, mostra-se em total desacordo com a
tendncia mundial da desjudicializao dos conflitos, e certamente um dos fatores que
obstam a eficiente consolidao das formas extrajudiciais de soluo de controvrsias,
em nosso pas. Segundo Maria Nazareth Serpa, sobre a mentalidade do advogado
brasileiro:
(...) O mapa psicolgico do advogado, que Riskin descreve, aquele
utilizado pela maioria dos profissionais do Direito, e que apresentado
e instrudo nas Faculdades. O que aparece, nesses mapas, determinado
pelo poder de duas presunes sobre matrias, que os advogados
sustentam:
- Disputantes so adversrios, se um ganha, o outro tem que perder.
- Disputas tem que ser resolvidas atravs do emprego de uma terceira
parte, baseado em alguma disposio legal. Ao que se pode acrescentar
uma terceira, quarta e quinta presuno:
- Disputas envolvem somente questes legais.
- Advogados somente podem ter em mente os direitos de seu cliente, e
estes so incompatveis com os direitos da outra parte.
- S existe uma verdade jurdica, e esta s tem uma face.

26

BARBOSA. guida Arruda. Mediao Familiar: instrumento para a reforma do judicirio. In:
PEREIRA, Rodrigo da Cunha (coord.). Afeto, tica, Famlia e o Novo Cdigo Civil Brasileiro. Anais do
IV Congresso Brasileiro do Direito de Famlia. Belo Horizonte. 2006. p. 387.
27
ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Arbitragem e o Poder Judicirio: convergncias e divergncias. in: 1
Seminrio Internacional sobre Direito Arbitral. Belo Horizonte: Cmara de Arbitragem de Minas Gerais.
2003.

Estas presunes chocam-se, diametralmente, com as presunes

existentes na mediao:
- Disputas envolvem questes psicolgicas, sociais e legais.
- Disputantes nem sempre so adversrios, e podem ter interesses
comuns, ou interesses que se combinam entre si sem determinar um
ganhador e um perdedor, e oferecer vantagens para ambos.
- Raramente uma norma genrica e abstrata pode comportar as
contingncias nicas de um caso concreto, e que ningum melhor do
que as prprias partes conhecem o caso e ningum melhor do que elas
podem regular a respeito.28

Gladston Mamede, referindo-se ao art. 2, pargrafo nico, IV, do Cdigo de tica

e Disciplina da Ordem dos Advogados do Brasil, que estabelece ser um dever dos
advogados estimular a conciliao entre os litigantes, prevenindo, sempre que possvel,
a instaurao de litgios, afirma que:
(...) Percebe a norma, indubitavelmente, que a demanda um mal, por
vezes necessrio, mas que, sempre que possvel deve ser evitado e que
a sociedade, assim como seus membros, lucram mais quando possvel
compor os litgios do que quando arrastam longas pendengas
judicirias, nas quais se gasta tempo, dinheiro, para no falar em bens
de natureza pessoal (fadiga, ansiedade, estresse, etc.). ... de boa
poltica discutir os interesses do cliente, expor-lhe possibilidades,
riscos, oportunidades, etc. O advogado no contratado para litigar,
mas para resolver o problema do cliente e, para tanto, o litgio nem
sempre a melhor soluo.29

O grande desafio a ser proposto, que vai alm da efetivao do instituto da

mediao no ordenamento jurdico brasileiro, segue no intento de promover uma
mudana de paradigma acerca do limite da interferncia estatal no universo dos conflitos
humanos, estimulando um alargamento da conscincia das partes e dos prprios
operadores do Direito, no sentido de permitir e incentivar a prtica da mediao dentro
dos moldes de proteo que uma Constituio garantista deve ser capaz de exercer,
tornando-se verdadeiramente equivalente ao processo judicial enquanto forma legtima
de soluo de conflitos no Estado Democrtico de Direito, como uma ferramenta de
emancipao do cidado atravs da apreenso e exerccio da autonomia que humanizam
o direito, retirando dele uma concepo normativa de resoluo de conflitos, que
burocratizou o estabelecimento de litgios e desumanizou seus operadores.

28

SERPA, Maria de Nazareth. Teoria e prtica da mediao de conflitos. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
1999. p. 304-305.
29
MAMEDE, Gladston. A advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil. Porto Alegre: Sntese, 1999. p.
246-247.

Nesta lgica, os mecanismos da oralidade, informalismo e conciliao, presentes

na mediao, se coadunam fazendo frente concretizao de novos direitos,
aproximando a justia de seus demandantes, permitindo o exerccio da cidadania.

O mediador de conflitos como meio para a pacificao social e emancipao do

sujeito
A sociedade aprendeu a levar os conflitos para os tribunais. Com as leis aprendeu
a evitar a violncia, a guerra e a cobrana de seus interesses, necessidades e direitos, com
as prprias mos. Mas esqueceu como resolver conflitos em meio a estas mesmas
necessidades e interesses, delegando poderes que s ela por si pode exercer. Esqueceu
como conquistar e administrar a paz.30 Neste sentido, o mediador aquela terceira pessoa
imparcial escolhida ou aceita pelas partes, com o intuito de facilitar a comunicao,
auxiliar o dilogo entre os envolvidos, diminuir a hostilidade, visando transformar o
impasse apresentado e possibilitar que as prprias partes encontrem o caminho
satisfatrio para a soluo do conflito.
O mediador deve ser capaz de ouvir e tranqilizar as partes, fazendo-as
compreender que ele entende o problema; passar confiana s partes; explicitar sua
imparcialidade; mostrar s partes que seus conceitos no podem ser absolutos; fazer com
que as partes se coloquem uma no lugar da outra, entendendo o conflito por outro prisma;
auxiliar na percepo de caminhos amigveis para a soluo do conflito; ajudar as partes
a descobrir solues alternativas, embora no deva sugerir o enfoque; compreender que,
ainda que a mediao se faa em nome de um acordo, este no o nico objetivo.31
E neste contexto que emerge a importncia de se fixar as habilidades que
devem possuir estes profissionais, consideradas no somente necessrias como tambm
indispensveis para o exerccio da funo, incluindo os conhecimentos especficos,
dependendo da matria em discusso, e tambm importantes habilidades pessoais, onde
destaca-se a capacidade de comunicao e a sensibilidade, como opina Warat, com total
propriedade:
(...) O grande segredo da mediao, ao meu ver, como todo segredo
muito simples, to simples que passa despercebido. No digo que
tentemos entend-lo, pois no podemos entend-lo. Muitas coisas em
30

SERPA, Maria de Nazareth. Teoria e Prtica da Mediao de Conflitos. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
1999. p. 62.
31
WARAT, Valria. Mediao e psicopedagogia: um caminho para construir. in: WARAT, Luiz Alberto
(Org.). Em nome do acordo a mediao no direito. 2. ed. Argentina: Almed. 1999. p. 122-123.

um conflito esto ocultas, mas podemos senti-las. Se tentarmos

entend-las, no encontraremos nada, e correremos o risco de agravar o
problema. Para mediar, como para viver, preciso sentir o
sentimento.32

De acordo com Jean Six, so necessrios perceber trs componentes para a

formao do mediador: a matria-prima (homem), a teoria e a prtica.33 Por matriaprima se entende o homem, e o bom mediador entende que sua formao contnua,
justamente por estar o ser humano em contnuo desenvolvimento. A identidade do
mediador inventada constantemente, no se d de uma vez por todas, sempre afinada,
trabalhada, atualizada. Em relao teoria, necessria uma boa fundamentao da
mediao como instrumento democrtico e sua adequao para os determinados tipos de
conflitos. Finalmente, o estudo dos casos prticos e o trabalho com casos concretos
possibilitam que o mediador saiba quando e como comear, quando continuar e quando
encerrar uma mediao.34
O mediador, ainda, no pode calcar sua identidade na lgica binria, do ou isto
ou aquilo, to difundida no mundo atual devido propagao das cincias e da
tecnologia, mas utilizar como ferramenta a percepo dialtica, aquela que admite uma
terceira possibilidade, sendo esta postura vantajosa por melhor condizer com a
complexibilidade do real. Ainda de acordo com Six, nas palavras de Bolzan de Morais,
neste ponto deve se engajar a luta do mediador:
(...) Olhar o 3, tarefa de todo o mediador, perceber a terceira
dimenso e valoriz-la ali onde se tem a tendncia de aplainar o real e
de mostrar o mundo e os seres em duas dimenses. Fazer o 3
provocar as pessoas e situaes para que elas no se deixem aprisionar
no preto e branco, no maniquesmo. Isso s se pode viver tendo o gosto
pela complexidade: a inteligncia objetiva da complexidade do
mundo, no a ignorncia ou a inefabilidade, que pode hoje fundar
novamente os smbolos no senso comum.35

No mesmo sentido, segundo Resta:

(...) dito em uma frmula, enquanto o juiz pensado, nos sistemas
modernos, como o nec utrum, nem um nem outro, nem isto nem aquilo,
justamente neutro, o mediador deve ser isto e aquilo, deve perder a
neutralidade e perd-la at o fim. Enquanto as partes litigam e s vem
seu ponto de vista, cada uma de maneira espetacular em relao outra,
o mediador pode ver as diferenas comuns aos conflitantes e recomear
daqui, atuando com o objetivo de as partes retomarem a comunicao,
32

WARAT, Luis Alberto. O ofcio do mediador. Florianpolis: Habitus. 2001.

SIX, Jean-Franois. Dinmica da mediao. Belo Horizonte: Del Rey. 2001. p. 271.
34
SALES, Lilia Maia de Moraes. Mediare guia prtico para mediadores. 3. ed. Rio de Janeiro: GZ
Editora. 2010. p. 49.
35
MORAIS, Jos Luis Bolzan de; SPENGLER, Fabiana Marion. Mediao e arbitragem Alternativas
jurisdio. 2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora. 2008. p. 162.
33

exatamente o mnus comum a ambas. O mediador agora meio para a

pacificao, remdio para o conflito graas ao estar entre os
conflitantes, nem mais acima, nem mais abaixo, mas no seu meio.36

Luis Alberto Warat entende a mediao como um projeto de valor pedaggico

uma vez que consiste numa (...) ferramenta pedaggica para que o homem encontre, no
conflito, o sentido de si mesmo, a humanizao do Direito, o carter tico de qualquer
vnculo com o outro, e um sentido de cidadania, de democracia e dos direitos
humanos37. O autor sugere um caminho mais libertador a ser encontrado pelas partes
envolvidas no conflito, caminho libertador este que possui um grau de autonomia
significativo, na proporo em que os indivduos podem visualizar uma soluo pacfica
para o conflito, e uma transformao na forma como o mundo se apresenta. Alm disso, a
mediao vista como projeto pedaggico possui um alcance enorme, pois favorece
mudanas sociais relevantes, construdas atravs de um processo democrtico baseado no
dilogo e na busca do consenso.
Na mesma esteira, Jos Eduardo Elias Romo entende que
(...) no contexto do conflito, da liberdade, da deciso que se instaura
a necessidade de exerccio da autonomia, como ensinou Paulo Freire, e
se neste mesmo contexto que se estabelece o procedimento descrito,
parece correto afirmar que a mediao processo pedaggico de
autonomizao. Vale reiterar, em sntese, que o procedimento de
mediao restabelece a autonomia como lastro do Direito e o recupera
como processo de aprendizagem social para estabilizao de
expectativas de comportamento. Neste perspectiva democrtica referida
justia, a mediao se revela uma possibilidade de emancipao do
sujeito, uma convocao para o exerccio da cidadania38

Consideraes finais
Hoje caminhamos indubitavelmente para uma mudana paradigmtica do ensino
jurdico, caracterizada por uma forma diferente de ensinar o Direito e de entender e
resolver conflitos. Independentemente das razes que levam a essa mudana de
paradigma, ela se apresenta a olhos vistos. Independentemente da legislao que existe e
existiu no Brasil sobre uma justia de paz, hoje o que se percebe um movimento forte
36

RESTA, Eligio. O direito fraterno. Santa Cruz do Sul: Edunisc. 2004. p. 126.
WARAT, Luis Alberto. Surfando na pororoca: o oficio do mediador. Coordenadores Orides Mezzaroba,
Arno Dal Ri Jnior, Aires Jos Rover, Cludia Sevilha Monteiro. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2004b,
vol. III.
38
ROMO, Jos Eduardo Elias. Justia Procedimental: a prtica da mediao na teoria discursiva do
Direito de Jrgen Habermas. Braslia: Maggiore/UnB, 2005
37

de implementao de meios alternativos de resoluo de conflitos ao instrumentrio do

Poder Judicirio atravs da Resoluo n. 125 do CNJ, com o intuito de disseminar uma
cultura de pacificao social no pas. De acordo com informaes do Portal CNJ39,
atualmente no mbito da justia estadual, existem 71 ncleos e/ ou centros de
conciliao, no mbito da justia federal, 8 ncleos e no mbito da justia do trabalho, 22
ncleos.
Esta realidade impe obrigatoriamente que os cursos de Direito adequem seus
currculos para que possibilitem a formao de profissionais capacitados a atuarem
dentro de um contexto que no comporta apenas uma posio beligerante frente aos
conflitos. A forma exclusivamente binria de se resolver os conflitos est ultrapassada. A
partir do momento em que se possibilita formas diferentes de gerenciar as demandas,
permite-se, consequentemente, uma mudana cultural na prpria sociedade, pois a
atuao do profissional do direito at ento est ligada a uma prtica contenciosa e
litigante de resoluo de conflitos, que afeta diretamente a forma como a sociedade
aprende a resolver seus problemas. A partir do momento em que se comea a disseminar
novos meios de resoluo de conflitos, longe das amarras do silogismo e do formalismo
do direito, que visem ao estmulo do dilogo das partes e criao de uma justia
aplicvel para cada caso, os cidados conseguem emancipar-se atravs do estmulo ao
exerccio da sua autonomia.
A mediao assim permite a criao de espaos emancipatrios da cidadania, uma
vez que o mediador tem como funo primeira facilitar o dilogo entre as partes,
devolvendo-as as rdeas de suas prprias vidas. Por isso um processo pedaggico, pois
educa um povo que at pouco tempo foi ensinado a esperar que o Juiz resolvesse todos os
seus problemas Mas para isso, necessrio que o mtodo no se desvirtue em nome de
interesses estruturais do poder judicirio, atualmente afogado de demandas. A mediao,
assim como outros meios de resoluo de conflitos no adversariais, serve primeiramente
para dar solues adequadas aos conflitos da sociedade e, apenas em via secundria,
servir para resolver problemas estruturais do Poder Judicirio.

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http://www.cnj.jus.br/programas-de-a-a-z/acesso-a-justica/conciliacao. Acesso em 03 ago. 2012.

Mas, conseguir a cultura da paz sobreviver ao rano da cultura beligerante que

ainda impregna nossas prticas?
Referncias
ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Arbitragem e o Poder Judicirio: convergncias e
divergncias. in: 1 Seminrio Internacional sobre Direito Arbitral. Belo Horizonte:
Cmara de Arbitragem de Minas Gerais. 2003.
AZEVEDO, Andr Gomma de. Fatores de efetividade de processos de resoluo de
disputas: uma anlise sob uma perspectiva construtivista. In: CASELLA, Paulo Borba;
Souza. Luciane Moessa de (coord.) Mediao de Conflitos. Novo paradigma de acesso
justia. Belo Horizonte: Frum, 2009.
BARBOSA. guida Arruda. Mediao Familiar: instrumento para a reforma do
judicirio. In: PEREIRA, Rodrigo da Cunha (coord.). Afeto, tica, Famlia e o Novo
Cdigo Civil Brasileiro. Anais do IV Congresso Brasileiro do Direito de Famlia. Belo
Horizonte. 2006. p. 387.
CAPPELLETTI, Mauro et GARTH, Bryant. Acesso Justia. Traduo e reviso de
Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 2002.
CASELLA, Paulo Borba; Souza. Luciane Moessa de (coord.) Mediao de Conflitos.
Novo paradigma de acesso justia. Belo Horizonte: Frum, 2009
eito. 2. ed. Argentina: Almed. 1999
FUZ, Luiz. O NovoEnsino Jurdico. Revista da EMERJ: revista da Escola da
Magistratura do estado do Rio de Janeiro, Rio de Janeiro, v. 3, n. 9, p. 174-179, 2000.
GAIO JUNIOR, Antnio Pereira e RIBEIRO, Wesllay Carlos. O Ensino Jurdico e os
Meios No Contenciosos de Soluo de conflitos. Revista Jurdica, n. 24, Temtica n.8,
p. 13-25,2010-1.
NETTO, Fernando Gama de Miranda e MEIRELLES, Delton Ricardo Soares Meirelles.
Mediao Judicial no Projeto do novo Cdigo de Processo Civil (PL 8.046/2010).
Revista de Arbitragem e Mediao 2012. Vol. 33, So Paulo: Revista dos Tribunais

HAYNES, John M.; MARODIN, Marilene. Fundamentos da Mediao Familiar.

ASSUMPO, Eni; MARODIN, Fabrizio Almeida (Trad.). Porto Alegre: Artes
Mdicas. 1996.
MAMEDE, Gladston. A advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil. Porto Alegre:
Sntese, 1999.
MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Acesso justia: condicionantes legtimas e
ilegtimas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011.
MARTINEZ, Srgio Rodrigo. A Evoluo do Ensino Jurdico no Brasil.
www.ensinojuridico.pro.br. Acesso em 22 ago. 2012.
MEDEIROS, Dayanna de A.B.; THEOBALD, Maria Ceclia de Arajo; BENTES, Hilda
Helena Soares. Conceito de mediao em Warat e seu reflexo no ensino jurdico. VI
Jornada Carioca de Iniciao Cientfica do IBMEC, 2011.
MORAIS, Jos Luis Bolzan de; SPENGLER, Fabiana Marion. Mediao e arbitragem
Alternativas jurisdio. 2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora. 2008.
MOREIRA-LEITE, Angela. Em tempo de conciliao. Niteri: Editora da Universidade
Federal Fluminense, 2003.
MOTA, Ivan Dias da. STASIAK, Vladimir. A Legislao Educacional Brasileira sobre
o Estgio do Curso de Direito: em busca de novos paradigmas metodolgicos.
Revista Jurdica CESUMAR v. 4, n. 1 2004.
OSTERMEYER, Melinda. Realizar La Mediacin. In: DUFFY, Karen Grover;
GROSCH, James W; OLCZAC, Paul V. La Mediacin y sus contextos de aplicacin
uma introducin para profesionales e investigadores. Buenos Aires: Paids. 1996.

RENAULT, Luiz Otvio Linhares. Das comisses de conciliao prvia: entre a

penumbra e a luz. In: RENAULT, Luiz Otvio Linhares; Viana, Mrcio Tlio (coord.).
Comisses de Conciliao Prvia: quando o direito enfrenta a realidade. So Paulo:
LTr, 2003.
RESTA, Eligio. O direito fraterno. Santa Cruz do Sul: Edunisc. 2004. p. 126.

ROMO, Jos Eduardo Elias. Justia Procedimental: a prtica da mediao na teoria

discursiva do Direito de Jrgen Habermas. Braslia: Maggiore/UnB, 2005
ROTH, Andr-Noel. O Direito em crise: fim do Estado Moderno? in: FARIA, Jos
Eduardo. Globalizao econmica: implicaes e perspectivas. So Paulo: Malheiros.
1996.
SALES, Lilia Maia de Moraes. Mediare guia prtico para mediadores. 3. ed. Rio de
Janeiro: GZ Editora. 2010.
SERPA, Maria de Nazareth. Teoria e prtica da mediao de conflitos. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 1999.
SIX, Jean-Franois. Dinmica da mediao. Belo Horizonte: Del Rey. 2001. p. 271.
WARAT, Luis Alberto. O ofcio do mediador. Florianpolis: Habitus. 2001.
___________________ Surfando na pororoca: o oficio do mediador. Coordenadores
Orides Mezzaroba, Arno Dal Ri Jnior, Aires Jos Rover, Cludia Sevilha Monteiro.
Florianpolis: Fundao Boiteux, 2004b, vol. III.
WARAT, Valria. Mediao e psicopedagogia: um caminho para construir. in: WARAT,
Luiz Alberto (Org.). Em nome do acordo a mediao no direito . 2. ed. Argentina:
Almed. 1999.
WATANABE, Kazuo. Poltica Pblica do Poder Judicirio Nacional para
tratamento

adequado

dos

conflitos

de

interesses.

Disponvel

em

<http://www.tjsp.jus.br/Download/Conciliacao/Nucleo/ParecerDesKazuoWatanabe.pdf>.
Acesso em 04 Ago. 2012.