Resumo Direito Sucessões 2016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA
Apostila de Direito Civil VI
DIREITO DAS SUCESSES

I - DA SUCESSO EM GERAL
1.1
CONCEITO DO DIREITO DAS SUCESSES
O Direito das sucesses vem a ser o conjunto de normas que

disciplinam a transferncia do patrimnio de algum, depois de
sua morte, ao herdeiro, em virtude de lei ou de testamento.
Com a morte do autor da herana, o sucessor passa a ter a

posio jurdica do finado, sem qualquer alterao na relao
de direito, que permanece a mesma apesar da mudana de
sujeito.
1.2 - SENTIDO DA PALAVRA "SUCESSO"

1 - Em sentido amplo - a palavra sucesso se aplica a todos os
modos derivados de aquisio do domnio, ou seja, o ato pelo qual
algum sucede a outrem, investindo-se, no todo ou em parte, nos
direitos que lhe pertenciam.
2 - Em sentido estrito - a palavra sucesso significa a
transferncia, total ou parcial, de herana, por morte de algum, a
um ou mais herdeiros.
No presente momento, trataremos apenas da sucesso em sentido
estrito, ou seja, da sucesso causa mortis.
1.3
FUNDAMENTO DO DIREITO DAS SUCESSES
O fundamento do direito sucessrio a propriedade, conjugada

ou no com o direito de famlia.
A possibilidade de transferir bens mortis causa corolrio do

direito de propriedade, uma vez que, em caso contrrio, a
propriedade ficaria despida de um de seus caracteres, ou seja,
a perpetuidade.
1.4
-
CONTEDO DO DIREITO DAS SUCESSES

Em nosso Cdigo Civil, o direito das sucesses divide-se em
1
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

www.ageuadvocacia.com.br
2.016

quatro partes:
1 - Sucesso em geral onde traa normas sobre a sucesso
legtima e testamentria, relativas transmisso, aceitao,
renncia e indignidade;
2 - Sucesso legtima onde abrange a transmisso da herana,
que se opera em virtude de lei s pessoas constantes da ordem de
vocao hereditria;
3 - Sucesso testamentria onde contm disposies relativas
transferncia de bens causa mortis por ato de ltima vontade;
4 - Inventrio e partilha onde estabelece as normas sobre o
processo judicial por meio do qual se descreve os bens da herana,
se lavra o ttulo de herdeiro, se liquida o passivo do monte, se paga o
imposto de transmisso mortis causa e se efetua a partilha dos bens
entre os herdeiros.
1.5 CLASSIFICAO
- Quanto fonte de que deriva:
a) testamentria: oriunda de testamento vlido ou de codicilo.
Vigora em nosso ordenamento jurdico o sistema da liberdade de
testar limitada, por meio do qual se o testador tiver herdeiros
necessrios (descendentes, ascendentes e cnjuge sucessveis - art.
1845, CC), s poder dispor de metade da herana. Assim, o
patrimnio do de cujus dividido em duas partes: legtima (ou
reserva dos herdeiros necessrios) e poro disponvel;
b) legtima ou ab intestato: resulta da lei nos casos de ausncia,
nulidade, anulabilidade ou caducidade do testamento.
Admite-se a existncia simultnea dessas duas espcies de

sucesso, eis que se o testamento no abranger a totalidade
dos bens do falecido, a parte de seu patrimnio no
mencionada no ato de ltima vontade transmite-se aos
herdeiros legtimos na ordem da vocao hereditria.
O ordenamento jurdico ptrio no admite a denominada

sucesso contratual, pois veda contratos que tenham por objeto
2

2.016

herana de pessoa viva (art. 426 CC).
Alguns autores, nos termos do art. 2.018 do CC/2002, apontam

uma exceo a essa regra: possibilidade de partilha feita por
ascendente, por ato entre vivos ou de ltima vontade,
conquanto que no prejudique a legtima dos herdeiros
necessrios.
O Cdigo Civil/2002 no mais admite as chamadas doaes

antenupciais causa mortis, que, na vigncia do Cdigo Civil de
1916 (art. 314), eram consideradas como mais uma espcie de
sucesso contratual.
- Quanto aos efeitos:

a) a ttulo universal - quando houver transferncia da totalidade ou
de uma parte indeterminada (poro abstrata) da herana, tanto no
seu ativo como no passivo, para o herdeiro do de cujus. Se a
sucesso a ttulo universal decorrer de testamento, diz-se que houve
a instituio de herdeiro (herdeiro institudo, nomeado ou
testamentrio). A sucesso legtima sempre a ttulo universal e o
sucessor se denomina herdeiro legtimo. Se houver um nico herdeiro
que recebe a totalidade da herana, d-se a ele o nome de herdeiro
universal;
b) a ttulo singular - quando o testador transfere ao beneficirio
apenas bens certos e determinados. Decorre apenas de testamento e
diz-se que houve a nomeao de legatrio.
O legatrio no responde pelas dvidas e encargos da herana, salvo
em se tratando de dbitos tributrios, caso em que sua
responsabilidade fica limitada ao montante do legado (art. 131, II do
CTN).
1.6 - ABERTURA _DA SUCESSO, DELAO OU DEVOLUO
SUCESSRIA
D-se a abertura da sucesso no momento do falecimento do

de cujus, transmitindo-se a herana, sem soluo de
continuidade, aos herdeiros legtimos e testamentrios
(princpio da saisine), ainda que eles ignorem o fato.
Desde a abertura da sucesso, pertence ao legatrio a coisa

certa, existente no acervo, salvo se o legado estiver sob
condio suspensiva. Entretanto, no se defere de imediato a
posse da coisa, nem nela pode o legatrio entrar por autoridade
prpria.
3

2.016

Sobre o assunto, Carlos Roberto Gonalves leciona: "Quanto

aos legatrios, a situao diferente: adquirem a propriedade
dos bens infungveis desde a abertura da sucesso; dos
fungveis, porm, s pela partilha. A posse, em ambos os
casos, deve ser requerida aos herdeiros, que s esto
obrigados a entreg-la por ocasio da partilha depois de
comprovada a solvncia do esplio".
1.7 - HERANA
-
o objeto da sucesso, confundindo-se com o patrimnio do de

cujus, ou seja, o conjunto de direitos e obrigaes que se
transmitem aos seus sucessores;
Excluem-se da herana os direitos personalssimos que se

extinguem com a morte (ptrio poder, tutela, :curatela, direitos
polticos etc.) e os direitos e deveres patrimoniais que no
passam aos herdeiros, por serem inerentes pessoa do de
cujus (uso, usufruto etc.).
A herana difere da meao. Esta constitui a parte que cada

cnjuge ou companheiro possui sobre os bens comunicveis e
independe da abertura da sucesso.
Aquela o patrimnio do de cujus, abrangendo seus bens

particulares e sua meao sobre os bens comuns. Assim,
quando se fala em herana, deve-se ter em mente que dela no
faz parte da meao do cnjuge ou do companheiro
sobrevivente, j que pertenciam a estes antes mesmo do bito
do de cujus.
O herdeiro no representa o de cujus, pois o sucede apenas nos

bens e no na sua pessoa. Somente assume a titularidade das
relaes jurdicas patrimoniais do falecido.
O direito sucesso aberta considerado bem imvel, exigindo

escritura pblica para a sua cesso e autorizao do cnjuge
para que o respectivo titular possa estar em juzo.
O direito herana, quanto posse e propriedade,

indivisvel at a partilha, regulando-se pelas normas relativas
ao condomnio.
Ela inicialmente deferida como um todo unitrio

(universalidade de direito), ainda que vrios sejam os
herdeiros. Assim, o co-herdeiro no pode vender ou hipotecar
parte determinada de coisa comum do esplio, mas apenas
ceder direitos hereditrios concernentes a sua parte ideal.
O Cdigo Civil /2002 estabelece que " ineficaz a cesso, pelo

4

2.016

co-herdeiro, de seu direito hereditrio sobre qualquer bem da

herana considerado singularmente" (art. 1.793, 2), bem
como que "ineficaz a disposio, sem prvia autorizao do
juiz da sucesso, por qualquer herdeiro, de bem componente
do acervo hereditrio, pendente a indivisibilidade" (art. 1.793,
3).
-
Os demais co-herdeiros tm direito de preferncia, tendo em

vista que, at a partilha, existe um condomnio indivisvel (Arts.
1.794 e 1.795, CC/2002).
Segundo noticia MHD, inexiste consenso na doutrina e na

jurisprudncia a respeito da necessidade da anuncia dos
demais herdeiros para que haja a cesso do quinho hereditrio
de um deles a terceiros.
Qualquer dos co-herdeiros pode reclamar a universalidade da

herana ao terceiro, que indevidamente a possua, no podendo
este opor-lhe, em exceo, o carter parcial do seu direito nos
bens da sucesso. Este direito no personalssimo, razo pela
qual pode o cessionrio se valer do mesmo.
1.8 - LOCAL DA ABERTURA DA SUCESSO E DO JUZO DO

INVENTRIO
O local da abertura da sucesso o do ltimo domiclio do falecido, o
qual passa a ser competente para o inventrio, a partilha, a
arrecadao, o cumprimento de disposies de ltima vontade e
praticamente todas as aes em que o esplio for ru, ainda que o
bito tenha ocorrido no estrangeiro. Se o autor da herana no
possua domiclio certo, o juzo competente o da situao dos bens
e, se, alm disso, possua bens em lugares diversos, o do lugar do
bito.
Ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha ele residido
fora do territrio nacional, compete autoridade judiciria brasileira,
com excluso de qualquer outra, proceder ao inventrio e partilha de
bens situados no Brasil.
Em princpio, cessa a universalidade do juzo do inventrio com o
trmino do estado de indiviso da herana, o que se d com a
partilha.
1.9- CESSO DA HERANCA
Consiste na transferncia que o herdeiro, legtimo ou testamentrio,
faz a outrem de todo quinho hereditrio que lhe compete aps a
5
2.016

abertura da sucesso, ou de parte dele. Pode ser gratuita ou onerosa.
Princpios:
O cedente deve ter capacidade genrica e dispositiva;
A cesso s valer aps a abertura da sucesso e dever ser

feita por escritura pblica, qualquer que seja o valor;
Somente pode ser efetivada antes da partilha;
O cedente transfere sua quota ideal na massa hereditria, sem

discriminar bens, sob pena de ineficcia da cesso (art. 1.793,
2 e 3Q, CC/2002);
O cessionrio sucede inter vivos, sendo sucessor a ttulo

singular;
O cessionrio assume, em relao aos direitos hereditrios, a

mesma condio jurdica do cedente. Todavia, o Cdigo
Civil/2002 ressalva que "os direitos, conferidos ao herdeiro em
conseqncia de substituio ou de direito de acrescer,
presumem-se no
abrangidos
pela
cesso
feita
anteriormente" (art. 1.793, 1);
O cessionrio corre o risco' de ver a herana ser absorvida

pelos dbitos;
negcio jurdico aleatrio;
O cedente, em regra, no responde pelos riscos da evico;
A cesso da herana feita sem a anuncia dos credores do

esplio autoriza que o cedente seja acionado por eles;
Os co-herdeiros tm direito de preferncia na aquisio dos

direitos hereditrios de qualquer um deles (art. 1.794, CC).
Caso esse direito de preferncia no seja observado, o coherdeiro, a quem no se der conhecimento da cesso, poder,
depositado o preo, haver para si a quota cedida a estranho, se
o requerer at 180 dias aps a transmisso. Sendo vrios coherdeiros a exercer a preferncia, entre eles se distribuir o
quinho cedido, na proporo das respectivas quotas
hereditrias (art. 1.795, CC);
O cessionrio intervm no processo de inventrio, sendo

contemplado na partilha, tirando-se em seu nome o pagamento
que caberia ao cedente, desde que nenhum dos coherdeiros use
do direito de preferncia antes da partilha;
A cesso pode ser anulada por qualquer vcio do negcio

jurdico.
6

2.016

1.10 - LEGITIMACO E CAPACIDADE PARA SUCEDER

- Capacidade civil e capacidade-sucessria - No se confunde a
capacidade sucessria com a capacidade civil. Esta a aptido que a
pessoa tem para exercer, por si, os atos da vida civil. Aquela, por sua
vez, a aptido para receber os bens deixados pelo de cujus.
- Momento em que se verifica - A capacidade e a legitimao para
suceder a do tempo da abertura da sucesso, que se regular
conforme alei ento em vigor. Assim, a capacidade e legitimao do
herdeiro institudo e do legatrio deve se aferir ao tempo da abertura
da sucesso, e no da confeco do testamento. Entretanto, se a
instituio de herdeiro ou de legatrio se subordinar a condio
suspensiva, s por ocasio de seu implemento se apreciar dita
capacidade e legitimao.
- Pressupostos para a verificao da capacidade sucessria:
a) morte do de cujus;
b) sobrevivncia do sucessor;
c) pertencer o sucessor espcie humana ou se tratar"de pessoa
jurdica;
d) ttulo ou fundamento jurdico do direito de herdeiro ou
legatrio.
OBS:
1 A pessoa jurdica, exceto os Municpios, o Distrito Federal e a
Unio, no pode suceder ab intestato. Pode, entretanto, suceder por
testamento, desde que exista legalmente, admitindo-se, ainda,
transmisso hereditria condicional, no caso de se contemplar pessoa
jurdica ainda no constituda.
Sobre o assunto, Maria Helena Diniz esclarece: "Entretanto, tolera-se
que o testador transmita bens a um ente moral, sob a condio de
constituir-se regularmente, ou a uma sociedade de fato, aguardandose sua constituio legal, quando, ento, opera-se a transmisso
hereditria". O Cdigo Civil/2002 expresso quanto possibilidade
de se contemplar atravs de testamento "as pessoas jurdicas, cuja
organizao for determinada pelo testador sob a forma de fundao".
A pessoa jurdica em liquidao no pode suceder, porque j deixou
de existir, "uma vez que se prolonga sua personalidade apenas em
ateno aos atos necessrios liquidao patrimonial" (MHD). .
2 A concesso de herana ou legado a uma pessoa com o encargo
de cuidar de determinada coisa inanimada ou de animal no fere o
7
2.016

terceiro pressuposto acima mencionado, eis que o sucessor ser a

pessoa contemplada.
1.10.1 - SITUACO DO EMBRIO CRIOPRESERVADO, DO
NASCITURO E DA PESSOA AINDA NO CONCEBIDA AO TEMPO
DA ABERTURA DA SUCESSO.
Segundo o Cdigo Civil/2002, legitima-se a suceder, as pessoas

nascidas ou j concebidas no momento da abertura da
sucesso (art. 1.798). E o mesmo estatuto preceitua que "a
personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida;
mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do
nascituro" (art. 2).
O primeiro problema que se impe diante dessas disposies

o de definir a partir de que momento considera-se concebida
uma pessoa: se , a partir da nidao do ovo ou zigoto no tero
materno (momento em que h, em tese, uma viabilidade da
gestao ser exitosa), ou se a partir da fecundao do vulo
pelo espermatozide (quando j se tem definida a carga
gentica do potencial ser futuro).
O problema no se propunha quando da edio do Cdigo Civil

de 1916, uma vez que, naquela poca, a cincia no estava
avanada a ponto de, como hoje, existirem inmeros mtodos
de reproduo assistida, inclusive com a fecundao extrauterina
do
vulo
e
subseqente
congelamento
(criopreservao) de embries excedentrios (no implantados
imediatamente).
A questo por demais complexa e ensejaria, a toda evidncia,

um trabalho exclusivo para ela. Assim, sero abordadas apenas
algumas breves consideraes acerca do assunto.
Maria Helena Diniz considera como ser humano concebido o

vulo fecundado in vitro", caracterizando-se como titular de
direitos da personalidade, como vida, integridade fsica e
sade, tanto que h vedaes quanto manipulao gentica
dos mesmos.
No mesmo sentido, Ana Cristina Rafful considera a fecundao

como ato de conceber, antes mesmo da implantao do
embrio no tero materno. Tal autora cita julgado proferido por
um Tribunal dos Estados Unidos, em que, em outubro de 1989,
decidiu-se que os embries so pessoas e devem acompanhar a
8

2.016

me porque a vida humana se inicia na concepo.

-
De fato, o embrio congelado - ou, mais tecnicamente,

criopreservado - j se caracteriza como um ser humano
concebido, pois, segundo Maria Helena Diniz, "com a fuso dos
gametas (masculino e feminino), determinam-se os caracteres
do novo ser humano, surgindo, ento, a pessoa, enquanto
sujeito de direito".
O Cdigo Civil/2002 d respaldo a esse entendimento, pois, no

art. 1.597, IV, refere-se a embries excedentrios decorrentes
de concepo artificial homloga, dando a entender que
aqueles, antes mesmo de implantados, j so seres humanos
concebidos.
A surge a pergunta: esses embries congelados j se

legitimam a suceder, porque consideram-se pessoas concebidas
no momento da abertura da sucesso?
Embora o embrio criopreservado possa ser considerado como

ser concebido, no ostenta a natureza de nascituro, pois, como
tal, somente h que se considerar aquele j implantado no
tero materno. Isso porque apenas a partir desse momento
que se pode falar em vida vivel.
Neste sentido, J. M. Carvalho Santos entende que o embrio

no implantado no possui direito tutela jurdica, por no
possuir condies de desenvolvimento fora do tero materno.
Corroborando esse entendimento, tramita no Congresso

Nacional projeto de lei de autoria do deputado Ricardo Fiza, o
qual, entre outras coisas, visa alterao do art. 2 do Cdigo
Civil/2002, a fim de que o mesmo passe a dispor que "a lei pe
a salvo os direitos do embrio e os do nascituro". Consta de tal
projeto, como justificativa, a afirmao de que o embrio, antes
de implantado e viabilizado no ventre da me, no pode ser
considerado nascituro.
Na mesma linha, o Cdigo de Processo Civil somente admite a

medida denominada posse em nome do nascituro quando h
prova da gravidez, no bastando a mera demonstrao da
existncia de embries.
Por motivos de razoabilidade,

pois, do contrrio, teramos
reserva de bens da herana
direito sucessrio do embrio
nome do nascituro.
esse o melhor entendimento,

que admitir, por exemplo, a
a fim de atender ao eventual
criopreservado ou a posse em
9
2.016

Se essas medidas fossem adotadas, at, quando elas

prevaleceriam? Enquanto a me vivesse, uma vez que at a
sua morte haveria possibilidade de gestao? Enquanto no
fosse reconhecida a inviabilidade de desenvolvimento do
embrio, o que dependeria de comprovao e, talvez,
demandaria muito tempo? E, enquanto isso, os bens ficariam
com quem? Com a me ou com o inventariante? Alm disso, se
a reserva de bens determinada no curso do inventrio tem
natureza cautelar, como seria possvel propor a ao principal
provavelmente petio de herana - no prazo de 30 dias, se,
nesse prazo, no ocorresse sequer a implantao do vulo?
As incertezas que decorrem dessa situao, evidentemente,

no recomendam que o embrio criopreservado tenha seus
eventuais direitos patrimoniais protegidos, seno depois de
implantado no tero materno e demonstrado o estado de
gravidez. Isso porque a ausncia de viabilidade imediata
desautoriza qualquer medida de proteo a um possvel direito
patrimonial, em detrimento de herdeiros j existentes e
dotados de personalidade.
Com isso no se est sustentando que o embrio

criopreservado no teria direitos sucessrios sobre a herana
deixada por seu genitor, caso este falecesse antes da
implantao daquele no tero materno. Mas, simplesmente,
que, apenas aps assumir a condio de nascituro (implantao
no tero), se admitiria a posse em seu nome (providncia
cautelar), assegurando-se seus direitos sucessrios a partir do
nascimento, com efeitos ex tunc, ou seja, desde a concepo in
vitro.
De outra parte, o nascituro - ser humano concebido e com vida

intra-uterina - tem capacidade sucessria excepcional, eis que,
apesar de no possuir personalidade civil, seu representante
legal recebe a herana sob condio resolutiva. Se no nascer
com vida, como se nunca houvesse existido.
Pessoa ainda no concebida ao tempo da abertura da sucesso

no pode herdar. Entretanto, admite-se a confeco de
testamento contemplando "os filhos, ainda no concebidos, de
pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas estas ao
abrir-se a sucesso", caso em que haver transmisso
hereditria condicional.
Em relao a essa prole eventual, o Cdigo Civil dispe, em seu

art. 1.800, 4, que se, decorridos dois anos aps a abertura
da sucesso (prazo de espera), no for concebido o herdeiro
10

2.016

esperado, os bens reservados, salvo disposio em

contrrio do testador1, cabero aos herdeiros legtimos. No
caso dessas pessoas ainda no concebidas serem contempladas
em testamento, "os bens da herana sero confiados, aps a
liquidao ou partilha, a curador nomeado pelo juzo (art.
1.800, caput), de modo que, nascendo com vida o herdeiro
esperado, ser-lhe- deferida a sucesso, com os frutos e
rendimentos relativos deixa, a partir da morte do testador"
(art. 1.800, 3).
2 - INDIGNIDADE
2.1 - Conceito - "Pena civil que priva do direito herana no s o
herdeiro, bem como o legatrio que cometeu atos criminosos ou
reprovveis, taxativamente enumerados em lei, contra a vida, a
honra e a liberdade do de cujus" (MHD), ou de certas pessoas de sua
famlia (Cdigo Civil/2002).
2.2 - Causas:
a) os que houverem sido autores, co-autores ou partcipes de
homicdio doloso, ou tentativa deste, contra a pessoa de cuja
sucesso se tratar, seu cnjuge, companheiro, ascendente ou
descendente. No se aplica a excluso, se tratar-se de
homicdio culposo, de aberratio ictus, de erro quanto pessoa,
de legtima defesa, de estado de necessidade. H autores que
entendem que a instigao ao suicdio se equipara ao
homicdio, para efeito de excluso por indignidade;
b) os que houverem acusado, caluniosamente em juzo o autor da
herana ou incorrerem em crime contra a sua honra, ou de seu
cnjuge ou companheiro;
c) os que, por violncia ou meios fraudulentos, a inibirem ou
obstarem o autor da herana de dispor livremente de seus
be,ns por ato de ltima vontade.
Os casos de excluso do herdeiro ou legatrio por indignidade
Essa expresso "salvo disposio em contrrio" se refere ao destino dos bens, e

no ao prazo de espera de 4 (quatro) anos, contado da abertura da sucesso. Esta
ao no pode ser proposta. pelo ofendido, ao qual assegurado o direito de
deserdar o ofensor.
1
11
2.016

so somente estes, inadmitindo-se interpretao extensiva ou

aplicao analgica.
8.2 - Declarao jurdica da indignidade - A excluso do herdeiro
ou legatrio, em qualquer dos casos de indignidade, ser declarada
por sentena, em ao ordinria, movida por quem tenha interesse
na sucesso. Tal ao encontra-se sujeita ao prazo decadencial
8.3 Efeitos da Indignidade:
1- So pessoais os efeitos da excluso, razo pela qual os
descendentes do herdeiro legtimo excludo sucedem, como se
ele fosse morto antes da abertura da sucesso (sucedem por
representao);
2- O excludo da sucesso no ter direito ao usufruto e
administrao dos bens, que a seus sucessores couberem na
herana, nem sucesso eventual desses bens;
3- O excludo da sucesso obrigado a restituir os frutos e
rendimentos que dos bens da herana houver auferido, mas
tem direito a ser indenizado das despesas com a conservao
deles;
4- So vlidas as alienaes onerosas de bens hereditrios a
terceiros de boa-f, e os atos de administrao legalmente
praticados pelo herdeiro excludo, antes da sentena de
excluso;
mas
aos
co-herdeiros
subsiste,
quando
prejudicados, o direito de demandar-lhe perdas e danos;
5- O excludo dever responder por perdas e danos, no caso de
restar apurada a obstao, ocultao ou destruio do
testamento por culpa ou dolo;
6- Para alguns autores, segundo noticia MHD, o indigno no est
proibido de representar seu pai na sucesso de outro parente,
j que a pena deve ser considerada restritivamente.
Entretanto, MHD e Slvio Rodrigues tm entendimento em
sentido contrrio.
8.4 Herdeiro aparente
-
aquele que se conduz como herdeiro, mas que no possui

qualquer direito sobre os bens da sucesso. O Cdigo de 1916
previa a figurado herdeiro aparente apenas no caso de excluso
por indignidade (art. 1.600 do CC).
12

2.016

- Diante disso perguntava-se se eram vlidos os atos de
alienao e de onerao de bens da herana feitos pelo

herdeiro aparente, fora do caso do art. 1.600 do CC.
Entretanto, o Cdigo Civil/2002 resolveu o impasse, ao dispor
que "so eficazes as alienaes feitas, a ttulo oneroso, pelo
herdeiro aparente a terceiro de boa-f" (art. 1.827, pargrafo
nico).
8.5 - Reabilitao do indigno

-
Afigura-se possvel, mediante ato autntico, ou testamento da

pessoa ofendida, resolvendo admiti-lo na sucesso.
O perdo dado pelo ofendido irretratvel. No entanto, "no

havendo reabilitao expressa, o indigno, contemplado em
testamento do ofendido, quando o testador, ao testar, j
conhecia a causa da indignidade, pode suceder no limite da
disposio testamentria" (art. 1.818, pargrafo nico,
CC/2002).
8.6 - Distino entre incapacidade sucessria e indignidade

(segundo MHD):
-
a incapacidade sucessria impede que nasa o direito

sucesso; a indignidade obsta a conservao da herana;
o incapaz no adquire a herana em momento algum; o indigno

a adquire quando da abertura da sucesso, vindo a perd-la
com o trnsito em julgado de sentena declaratria de sua
indignidade.
9 - ACEITACO OU ADIO DA HERANCA

9.1 - Conceito o ato pelo qual o herdeiro ou legatrio manifesta
a vontade de receber a herana ou o legado que lhe transmitido.
-
Aceita a herana, torna-se definitiva a sua transmisso ao

herdeiro, desde a abertura da sucesso. A transmisso tem-se
por no verificada quando o herdeiro renuncia herana.
Classificao:
- Quanto forma:
a) tcita - quando resulta to-somente de atos prprios da qualidade
de herdeiro. No exprimem aceitao da herana os atos oficiosos,
como o funeral do finado, os meramente conservatrios ou os de
13
2.016

administrao e guarda provisria. No importa igualmente aceitao

a cesso gratuita, pura e simples, da herana, aos demais coherdeiros;
b) expressa - quando se faz por declarao escrita;
c) presumida - o interessado em que o herdeiro declare se aceita,
ou no, a herana, poder, vinte dias depois de aberta a sucesso,
requerer ao juiz que fixe prazo razovel, no maior de trinta dias,
para, dentro nele, se pronunciar o herdeiro, sob pena de se haver a
herana por aceita.
-Quanto pessoa que a manifesta:
a) direta - se manifestada pelo prprio herdeiro;
b) indireta - se algum a faz pelo herdeiro, podendo ser feita:
- pelos herdeiros do herdeiro: se este falecer antes de declarar se
aceita ou no a herana. No se afigura admissvel se se tratar de
vocao adstrita a uma condio suspensiva, ainda no verificada.
"Os chamados sucesso do herdeiro antes da aceitao, desde que
concordem em receber a segunda herana, podero aceitar ou
renunciar a primeira" (art. 1.809, pargrafo nico, CC/2002);
- pelo tutor ou curador: de heranas e legados, com ou sem
encargos, mediante autorizao do juiz;
- por mandatrio ou gestor de negcios: h controvrsias quanto
admissibilidade de aceitao da herana pelo gestor de negcios;
- pelos credores do herdeiro: se a renncia prejudicar os credores,
podero eles, com autorizao do juiz, aceit-la em nome do
renunciante. Entretanto, depois de pagas as dvidas do renunciante,
prevalece a renncia quanto ao remanescente, que ser devolvido
aos demais herdeiros. A habilitao dos credores se far no prazo de
30(trinta) dias seguintes ao conhecimento do fato (art. 1.8t_, 1,
CC/2002).
Contedo: No se pode aceitar ou renunciar a herana em parte,
14
2.016

sob condio, ou a termo o herdeiro, a quem se testarem legados,

pode aceit-los, renunciando a herana, ou aceitando-a, repudi-los.
-
"O herdeiro, chamado, na mesma sucesso, a mais de um

quinho hereditrio, sob ttulos sucessrios diversos, pode
livremente deliberar quanto aos quinhes que aceita e aos que
renuncia" (art. 1808, 2, CC/2002)
Retratao: so irrevogveis os atos de aceitao e de renncia da

herana (art. 1.812, CC/2002).
Anulao: cabvel, por exemplo, se o aceitante no o herdeiro ou
se existirem vcios de consentimento.
10 - RENNCIA OU REPDIO DA HERANA
10.1 Conceito: o ato solene pelo qual o herdeiro ou o legatrio
manifesta a vontade de no aceitar a herana ou o legado que lhe
transmitido.
-
A renncia pura e simples, ou abdicativa, a renncia

propriamente dita, vez que manifestada de forma
incondicional em favor do monte.
Contrape-se a ela a denominada renncia translativa ou em

favor de algum, a qual caracteriza uma aceitao tcita
seguida de uma cesso dos direitos hereditrios em favor de
pessoa certa e determinada.
Requisitos:
- capacidade jurdica do renunciante: exige-se, inclusive, a
capacidade para alienar;
OBS: Segundo MHD, a pessoa casada pode renunciar herana ou
legado independentemente de prvio consentimento do cnjuge.
Entretanto, Amoldo Wald e Slvio Rodrigues tm entendimento em
sentido contrrio.
-
O mandatrio, para renunciar herana pelo mandante,

necessita de poderes especiais e expressos. O representante
legal do menor, por sua vez, necessita de autorizao judicial.
- forma prescrita em Lei: deve constar expressamente de

15
2.016

instrumento pblico, ou de termo judicial, sob pena de nulidade

absoluta;
- inadmissibilidade de condio ou termo: a renncia ato puro
e simples;
- impossibilidade de repdio parcial da herana: admite-se,
entretanto, que o herdeiro que suceder, concomitantemente, a ttulo
universal, como herdeiro, e a ttulo singular, como legatrio, possa
renunciar integralmente herana, conservando o legado, ou viceversa;
-
Ademais, "o herdeiro, chamado, na mesma sucesso, a mais de

um quinho hereditrio, sob ttulos sucessrios diversos, pode
livremente deliberar quanto aos quinhes que aceita e aos que
renuncia" (art. 1.808, 2, CC/2002);
- Abertura da sucesso: somente a partir dela que o herdeiro ou

o legatrio adquire direito herana ou ao legado.
Efeitos:
- o renunciante tratado como se nunca houvesse sido chamado
sucesso;
- na sucesso legtima, a parte do renunciante acresce dos outros
herdeiros da mesma classe, e, sendo ele o nico desta, devolve-se
aos da subseqente (direito de acrescer);
- os descendentes do renunciante no herdam por representao na
sucesso legtima; porm, se ele for o nico legtimo de sua classe,
ou se todos os outros da mesma classe renunciarem herana,
podero os filhos vir sucesso, por direito prprio, e por cabea;
- na sucesso testamentria, a renncia do herdeiro torna caduca a
disposio de ltima vontade que o beneficie, a no ser que o
testador tenha indicado substituto ou haja
direito
de
acrescer
entre Os herdeiros;
- o que renuncia a herana no se encontra impedido de aceitar
16
2.016

legado, e vice-versa; o renunciante pode administrar e ter usufruto

dos bens que, em razo de sua renncia, forem transmitidos a seus
filhos menores sob ptrio poder.
Retratao: A renncia irrevogvel. Pode, entretanto, ser anulada
por vcio de consentimento, por exemplo.
11 - RESPONSABILIDADE DOS HERDEIROS PELAS DVIDAS
-
O herdeiro no responde por encargos superiores s foras da

herana; incumbe-lhe, porm, provar o excesso, salvo se
houver inventrio que a escuse, demonstrando o valor dos bens
herdados (arts. 1.792 e 1.821, CC/2002).
No mesmo sentido, dispe o art. 597 do CPC: "O esplio

responde pelas dvidas do falecido; mas, feita a partilha, cada
herdeiro responde por elas na proporo da parte que na
herana lhe coube".
OBS: Seguindo a mesma orientao, vide os arts. 836 e 1.997 do

CC/2002.
-
Os quinhes hereditrios dos que herdam por direito de

representao no respondem pelas dvidas do representado,
mas apenas pelas do falecido.
Os bens doados, embora a ttulo de adiantamento de legtima,

no respondem pelos encargos da sucesso (WBM).
12 - HERANCA JACENTE
Conceito: aquela relativamente qual no h herdeiro legtimo ou
testamentrio notoriamente conhecido.
Casos:
No havendo testamento: se o falecido no deixar herdeiros
legtimos notoriamente conhecidos;
Havendo testamento: se o herdeiro nomeado no existir ou
renunciar herana, e se o falecido no deixar herdeiros legtimos
notoriamente conhecidos.
17
2.016

Arrecadao: Nos casos em que a herana se considera jacente, o

juiz da comarca onde o falecido tiver domiclio proceder, sem perda
de tempo (deve-se aguardar o prazo legal de 30 dias a contar da
abertura da sucesso); arrecadao de todos os seus bens, na
forma prevista nos arts. 1.144 a 1.151 do CPC.
- No se proceder arrecadao; ou suspender-se- esta quando
iniciada, se se apresentar para reclamar os bens o cnjuge, herdeiro
ou testamenteiro notoriamente conhecido e no houver oposio
motivada do curador, de qualquer interessado, do rgo do Ministrio
Pblico ou do representante da Fazenda Pblica.
- Ultimada a arrecadao, mandar o juiz expedir edital, que ser
estampado 03 (trs) vezes, com intervalo de 30 dias para cada um,
no rgo oficial e na imprensa da comarca, para que a habilitar-se os
sucessores do finado no prazo de 6 meses contados da primeira
publicao.
- Julgada a habilitao do herdeiro, reconhecida a qualidade de
testamenteiro ou provada a identidade do cnjuge, a arrecadao
converter-se- em inventrio.
- A herana jacente ficar sob a guarda e administrao de um
curador at a efetiva entrega ao sucessor legalmente habilitado, ou
at a declarao de vacncia.
- Enquanto no for nomeado curador, o juiz designar um depositrio
e lhe entregar os bens arrecadados, mediante simples termo nos
autos depois de compromissado.
- Habilitao de herdeiro e de credor para receber herana
arrecadada:
1) At o trnsito em julgado da declarao da vacncia:
a) Herdeiro: No prazo de 6 (seis) meses, a contar da primeira
publicao do edital, ou at o trnsito em julgado da declarao
de vacncia. Far-se- nos prprios autos, observando-se o
procedimento dos arts. 1.055 a 1.062 do CPC.
b) Credor:
mediante
habilitao
na
forma
prevista
para
o
18

2.016

inventrio ou ao direta;
2) Aps o trnsito em julgado da declarao da vacncia: o
cnjuge, os herdeiros e os credores somente podero reclamar o seu
direito atravs de ao direta.
13 - HERANA VACANTE
Conceito: " a que no foi disputada, com xito, por qualquer
herdeiro e que, judicialmente, foi proclamada de ningum" (SR).
Declarao da vacncia: Aps um ano da publicao do primeiro
edital, no havendo herdeiro habilitado nem habilitao pendente.
Pendendo habilitao, a vacncia ser declarada pela mesma
sentena que a. julgar improcedente. Sendo diversas as habilitaes,
deve-se aguardar o julgamento da ltima. "Quando todos os
chamados a suceder renunciarem herana, ser esta desde logo
declarada vacante" (art. 1.823, CC/2002).
OBS:
- Para Slvio Rodrigues a declarao da vacncia no confere o
domnio dos bens vagos ao Poder Pblico; apenas aqueles so
entregues a este, que os conserva em condio semelhante do
depositrio. Para Maria Helena Diniz e Washington de Barros Monteiro
com a declarao da vacncia, a propriedade dos bens arrecadados
transferida sob condio resolutiva, ao Municpio ou ao Distrito
Federal, se localizados nas respectivas circunscries, ou Unio,
quando situados em territrio federal.
- Julgados recentes da 3 e da 4 Turmas do STJ parecem considerar
que a propriedade dos bens da herana jacente passa ao Poder
Pblico com a sentena declaratria da vacncia, razo pela qual, at
esse momento, podem os mesmos ser adquiridos por usucapio (DJU
de11/06/2001, p. 196; DJU de 27/11/2000, p. 169).
- Todavia, h julgado proferido em 1994 pela 4 Turma daquele
Tribunal, no qual decidiu-se que "antes do decurso do prazo do artigo
1594 do CC/16 (correspondente ao art. 1.822 do CC/02), os bens de
herana jacente podem ser adquiridos por usucapio" (STJ, 4
19
2.016

Turma, AGA 35437/SP. Rel: Min. RUY ROSADO DE AGUIAR, deciso

de 16/12/1994, DJ de 20/02/1995, p. 3.188).
- Decorridos cinco anos da aberturada sucesso, os bens arrecadados
passaro ao domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se
localizados nas respectivas circunscries, incorporando-se ao do
domnio da Unio, quando situados em territrio federal.
Efeitos:
1 - cessao dos deveres do curador;
2 - afastamento da sucesso legtima dos colaterais que no tenham
se habilitado at a declarao de vacncia;
3 - entrega dos bens vagos ao Municpio, Distrito Federal ou Unio,
conforme o caso;
4 - com a transferncia definitiva do domnio dos bens vagos ao
Poder Pblico, deve este aplic-los em fundaes destinadas a
desenvolver o ensino universitrio.
14 - PETICO DE HERANCA
Conceito: a ao que cabe ao herdeiro para demandar o
reconhecimento de seu direito sucessrio, para obter a restituio da
herana, ou de parte dela, contra quem, na qualidade de herdeiro, ou
mesmo sem ttulo, a possua.
Regras:
-
Ainda que exercida por um s herdeiro, essa ao pode

compreender a totalidade dos bens hereditrios.
O possuidor da herana est obrigado restituio dos bens do

acervo, fixando-lhe a responsabilidade segundo a sua posse (de
boa ou de m-f).
A partir da citao, a responsabilidade do possuidor se h de

aferir pelas regras concernentes posse de m-f e mora. A
esse respeito, vide o estudo da posse na parte relativa ao
Direito das Coisas.
O herdeiro pode demandar os bens da herana, mesmo em

poder de terceiros, sem prejuzo da responsabilidade do
possuidor originrio pelo valor dos bens alienados. Entretanto,
20

2.016

so eficazes as alienaes feitas a ttulo oneroso, pelo herdeiro

aparente a terceiro de boa-f.
-
O prazo para ajuizamento da ao de petio de herana de

10 (dez) anos, a contar da abertura da sucesso.
II -DA SUCESSO LEGTIMA

1 - ORDEM DA VOCAO HEREDITRIA
Conceito: " a relao preferencial, estabelecida pela lei, das
pessoas que so chamadas a suceder o finado" (SR). Muitos
doutrinadores dizem que se trata do testamento presumido do de
cujus.
Ordem (quadro comparativo):
LEGISLAO ANTERIOR AO
CDIGO CIVIL/2002
CDIGO CIVIL/2002
1 - Descendentes
1 - Descendentes e cnjuge ou
companheiro.
2 - Ascendentes
2 - Ascendentes e cnjuge ou
companheiro.
3 - Cnjuge ou companheiro que 3 - Cnjuge sobrevivente.

satisfaa os requisitos do art. 1,
1 da Lei 8.971/94.
4 - Colaterais at o 4 grau.
4 - Colaterais at o 4 grau.
5 - Municpios, Distrito federal e 5 - Companheiro.

Unio.
OBS: Tinha-se o entendimento
que esses entes, em caso de
vacncia da herana, no eram
propriamente herdeiros, no se
aplicando a eles o princpio da
saisine, razo pela qual o Novo
CC no os incluiu na ordem de
vocao hereditria, mantendoos, porm, na condio de
beneficirios da herana vacante.
21
2.016

Regra da convocao para suceder: Geralmente, uma classe

somente chamada quando faltarem herdeiros da classe precedente,
observando-se os seguintes critrios:
CC/02
CDIGO CIVIL/2002
1 - Se houver descendentes, eles Se houver descendentes e no

herdam a totalidade da herana.
houver cnjuge nem companheiro
sucessvel, aqueles herdam a
totalidade da herana.
Se
houver
descendentes
e
cnjuge casado com o falecido por
regime diverso da comunho
universal
e
da
separao
obrigatria, desde que no seja
comunho parcial em que o autor
da herana no totalidade da
herana
haja
deixado
bens
particulares,
tais
herdeiros
dividem
entre
si,
segundo
critrios
a
serem
estudados
adiante, a totalidade da herana.
Se
houver
descendentes
e
companheiro do falecido, tais
herdeiros
dividem
entre
si,
segundo
critrios
a
serem
estudados adiante, a totalidade da
herana.
2 - No havendo herdeiros da
classe dos descendentes, so
chamados
sucesso
os
ascendentes.
2 - No havendo descendentes,
cnjuge
nem
companheiro
sucessvel,
os
ascendentes
herdam a totalidade da herana.
Se houver ascendentes e cnjuge
(qualquer que seja o regime de
bens), tais herdeiros dividem
entre si, segundo critrios a
serem estudados adiante,
a
totalidade da herana. Se houver
descendentes e companheiro do
22

2.016

falecido, tais herdeiros dividem

entre si, segundo critrios a
serem estudados adiante,
a
totalidade da herana.
3 - falta de descendentes e
ascendentes ser deferida a
sucesso
ao
cnjuge
sobrevivente, se, ao tempo da
morte do outro, no estava
dissolvida a sociedade conjugal,
ou ao companheiro que observe
os requisitos da Lei n 8.971/94.
3 - falta de descendentes e
sucesso por inteiro ao cnjuge
sobrevivente, se, ao tempo da
morte'do outro, no estavam
separados judicialmente, nem
separados de fato h mais de 2
(dois) anos, salvo prova, neste
caso, de que essa convivncia se
tornara impossvel sem culpa do
sobrevivente.
4 - Se no houver cnjuge
sobrevivente nem companheiro
sucessvel, sero chamados a
suceder os colaterais at o quarto
grau.
4 - Se no houver cnjuge
sobrevivente nem companheiro
sucessvel, sero chamados a
suceder por inteiro os colaterais
at o quarto grau. Se no houver
cnjuge sobrevivente e houver
colaterais e companheiro do
falecido, eles dividiro entre si a
totalidade da herana, segundo
critrios
a
serem
estudados
adiante.
- vide a 3 regra deste quadro
5 - No havendo parentes nem

cnjuge
sucessvel,
o
companheiro sobrevivente ter
direito totalidade da herana.
6 - No sobrevivendo cnjuge,
companheiro ou qualquer parente
sucessvel,
ou
tendo
eles
renunciado herana, esta se
devolve ao Municpio ou ao
Distrito Federal, se localizada nas
respectivas circunscries, ou
Unio,
quando
situada
em
territrio federal.
6 - No Sobrevivendo cnjuge,
companheiro ou qualquer parente
sucessvel,
ou
tendo
eles
renunciado herana, esta se
devolve ao Municpio ou ao
Distrito Federal, se localizada nas
respectivas circunscries, ou
Unio,
quando
situada
em
territrio federal.
23
2.016

Excees (sucesso anmala ou irregular):

- A sucesso de bens de estrangeiros situados no Brasil ser regulada
pela lei brasileira, em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros,
sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus
(art.5, XXXI, da CF/88, e art. 10, 1, da LICC).
- brasileira, casada com estrangeiro sob regime que exclua a
comunho universal, caber, por morte do marido, o usufruto vitalcio
de quarta parte dos bens deste, se houver filhos brasileiros do casal
ou do marido, e de metade, se no os houver (art. 17 do Decreto Lei
n 3.200/41).
- Ao cnjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de bens, ser
assegurado, sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana, o
direito real de habitao relativamente ao imvel destinado
residncia da famlia, desde que seja o nico bem daquela natureza a
inventariar (art. 1.831, CC/2002).
- O Cdigo Civil, entretanto, no mais confere esse direito real de
habitao ao companheiro sobrevivente ou ao filho portador de
deficincia.
OBS: Entretanto, a nosso ver sem razo, h quem diga (Maria Helena
Diniz e Slvio de Salvo Venosa) que o direito real de habitao em
favor do companheiro continua a existir, pois no teria ocorrido a
revogao tcita do dispositivo correspondente pelo Cdigo
Civil/2002. Slvio Rodrigues (atualizado por Zeno Veloso) faz aluso a
essa divergncia, mas no toma posio sobre o assunto.
- A Lei n 6.858/80, regulamentada pelo Decreto n 85.845/81
manda pagar, em quotas iguais, aos dependentes habilitados perante
a Previdncia Social e, na sua falta, aos sucessores previstos na lei
civil, indicados em alvar judicial, independentemente de inventrio e
arrolamento, os seguintes valores no recebidos em vida pelo titular:
a) Quantias devidas pelos empregadores aos empregados, em
decorrncia da relao de emprego;
b) Importncias devidas pelas pessoas jurdicas de direito pblico
aos respectivos servidores;
c) Saldos das contas individuais de FGTS e PIS/PASEP;
24
2.016

d) Restituies relativas a impostos recolhidos por pessoa fsica;

e) Saldos de contas bancrias, cadernetas de poupana e contas
de fundos de investimento, desde que inexistam outros bens
sujeitos a inventrio e desde que de valor at 500 ORTNs.
2- DESCENDENTES
- So os que primeiro so chamados a suceder o de cujus.
Entretanto; os descendentes podem concorrer herana com o
cnjuge ou companheiro sobrevivente, conforme regras adiante
consignadas.
- Os filhos sucedem por cabea (recebem quinhes iguais), e os
outros descendentes, por cabea ou por estirpe (o quinho do prmorto dividido entre seus herdeiros), conforme se achem, ou no,
no mesmo grau.
- Os filhos, havidos ou no da relao de casamento, ou por adoo,
tm os mesmos direitos sucessrios.
- Os descendentes mais prximos excluem os mais remotos,
ressalvado o direito de representao.
- Os descendentes da mesma classe tm os mesmos direitos
sucesso de seus ascendentes (art. 1.834).
3 - ASCENDENTES
- Os de grau mais prximo excluem os de grau mais remoto, sem
distino de linhas (linha paterna e linha materna).
- Havendo igualdade em grau e diversidade de linha, os ascendentes
da linha paterna herdam a metade, cabendo a outra aos da linha
materna.
- No caso da adoo, recproco o direito sucessrio entre o adotado,
seus descendentes, o adotante, seus ascendentes, descendentes e
colaterais at o 4 grau, observada a ordem de vocao hereditria.
25
2.016

- Os ascendentes podem concorrer herana com o cnjuge ou

companheiro sobrevivente, conforme regras adiante consignadas.
4 - CNJUGE
- Conforme j antecipado, o cnjuge herda ab intestato,
independentemente da sua meao - que no objeto da herana
deixada pelo falecido, em concurso com descendentes e ascendentes
e, no havendo nenhum deles, sozinho.
- Todavia, para que possa participar da sucesso, o cnjuge
sobrevivente no pode estar separado judicialmente, nem de fato por
mais de dois anos do falecido, salvo, neste ltimo caso, se provar que
a convivncia se tornara impossvel sem culpa sua (do sobrevivente).
- Aqui j se apresenta uma inovao, pois no sistema anterior o
cnjuge s era afastado da sucesso se, ao tempo da morte do de
cujus, no estivesse dissolvida a sociedade conjugal, ainda que
houvesse prolongada separao de fato;
- A inovao, nesse aspecto, merecedora de elogios, uma vez que a
prolongada separao de fato, embora continue a no ser causa de
dissoluo da sociedade conjugal, indica ruptura dos vnculos afetivos
existentes entre os cnjuges, afastando a presuno de que o
falecido presumivelmente desejaria contemplar o sobrevivente com
parte de seu patrimnio.
- A crtica, entretanto, fica por conta da exceo: salvo se a
convivncia se tornou impossvel sem culpa do sobrevivente. Se por
um lado, o legislador pretendeu impedir uma eventual punio ao
cnjuge inocente, por outro lado possibilitou o surgimento de
situaes de difcil soluo, como, por exemplo, a possibilidade de
concorrerem mesma herana, em conjunto, cnjuge e companheiro
do falecido, alm de outros parentes, conforme ser abordado mais
adiante. No bastasse isso, a existncia de separao de fato por
mais de dois anos suficiente para, independentemente de culpa de
quem quer que seja, ensejara decretao do divrcio direto, o que
evidencia efetivo rompimento dos laos afetivos existentes entre os
cnjuges separados de fato.
- Como se v, a situao complicada, razo pela qual deveria o
26
2.016

legislador ter afastado a sucesso pelo cnjuge em duas hipteses:

a)
quando, aps separao de fato por qualquer prazo e

independentemente do culpado, o falecido houvesse
estabelecido unio estvel com outra pessoa;
b)
quando houvesse separao de fato por mais de dois anos,

ainda que o falecido no tivesse estabelecido unio estvel
com outra pessoa e ainda que fosse ele o responsvel pelo
impossibilidade da convivncia.
Ainda sobre a sucesso pelo cnjuge, outras consideraes

devem ser feitas:
1) - S concorre com descendentes se o regime de bens no for a
comunho universal (o legislador entendeu que nesse caso no
haveria necessidade), a comunho parcial sem bens particulares do
falecido (porque, de fato, equivaleria comunho universal) e a
separao obrigatria (para no constituir burla indireta
obrigatoriedade do regime).
-
Entretanto, parece haver um contra-senso, pois no incidem

essas restries quando o cnjuge concorre com ascendentes
do de cujus.
2) Concorrendo com descendentes, ao cnjuge sobrevivente caber

quinho igual ao dos que sucedem por cabea, no podendo a sua
quota ser inferior quarta parte da herana, se for ascendente dos
herdeiros com que concorrer.
-
Note-se que, ainda que haja descendentes no comuns, se ao

menos um deles tambm o for do cnjuge sobrevivente, ter
ele direito a, no mnimo, um quarto.
Ora, apesar de o texto legal no ser claro neste aspecto (art.

1.832, CC), deve prevalecer a interpretao mais benfica ao
cnjuge, pois no houve restrio expressa ao mnimo de um
quarto na hiptese de existirem descendentes comuns e no
comuns. A lei poderia ter sido mais clara.
Incio de Carvalho Neto, em artigo publicado na Revista

Consulex, discorda desse entendimento, sustentando que
"havendo herdeiros no descendentes seus do sobrevivente (ainda que em concorrncia com outros descendentes), sua
cota ser sempre igual deles".
27
2.016

3) Concorrendo com ascendentes em primeiro grau (pais ), ao

cnjuge tocar 1/3 da herana; caber-lhe- a metade desta se
houver um s ascendente, ou se maior for aquele grau (art. 1.837,
CC).
4) Cabe ao cnjuge a totalidade da herana, se no houver
descendentes nem ascendentes, ainda que haja colaterais.
5) Se concorrer com descendentes ou com ascendentes, o cnjuge
ainda ter direito real de habitao sobre o imvel que sirva como
residncia para a famlia, desde que seja o nico dessa natureza a
inventariar, independentemente de sua meao e da parte que lhe
couber na herana, qualquer que seja o regime de bens (art. 1.831,
CC).
-
Esse direito, ao contrrio do que ocorria na vigncia do

CC/1916 no se extingue por novo casamento.
4.1 - QUADRO COMPARATIVO DA SITUACO SUCESSRIA DO

CNJUGE ANTES E APS O CDIGO CIVIL DE 2002.
CC/02
- se houver descendentes, o - O cnjuge sobrevivente concorre
cnjuge sobrevivente no herda, com os descendentes, salvo se
ressalvadas algumas hipteses de casado com o falecido no regime
sucesso anmala.
da comunho universal, da
separao obrigatria de bens,
ou se, no regime da comunho
parcial, o autor da herana no
houver
deixado
bens
particulares.
- Em
concorrncia
com
os
descendentes,
caber
ao
cnjuge quinho igual ao dos
que sucederem por cabea, no
podendo a sua quota ser inferior
quarta parte da herana, se
28
2.016

for ascendente dos

com que concorrer.
herdeiros
- Se houver ascendentes, o
cnjuge sobrevivente no herda,
ressalvadas algumas hipteses de
sucesso anmala.
- O cnjuge sobrevivente concorre

com os ascendentes, qualquer
que seja o regime de bens.
Concorrendo com ascendentes em
primeiro grau, ao cnjuge tocar
1/3 (um tero) da herana;
caber-lhe- a metade desta se
houver um s ascendente, ou se
maior for aquele grau.
- A falta de descendentes e
sobrevivente.
- falta de descendentes e
sobrevivente.
- No se reconhece direitos
sucessrios
ao
cnjuge
sobrevivente apenas se, ao tempo
da abertura da sucesso, j
estava dissolvida a sociedade
conjugal.
- No se reconhece direitos
sucessrios
ao
cnjuge
sobrevivente se, ao tempo da
abertura
da
sucesso,
eles
estavam separados judicialmente
ou separados de fato h mais de
2 (dois) anos, salvo prova, neste
caso, de que essa convivncia se
tornara impossvel sem culpa do
sobrevivente.
- Ao cnjuge sobrevivente, casado

sob
regime
da
comunho
universal,
enquanto
viver
e
permanecer
vivo,
ser
assegurado, sem prejuzo da
participao que lhe caiba na
herana,
o
direito
real
de
habitao relativamente ao imvel
destinado residncia da famlia,
desde que seja o nico bem
daquela natureza a inventariar.
Ao
cnjuge
sobrevivente,
qualquer que seja o regime de
bens, ser assegurado, sem
prejuzo da participao que lhe
caiba na herana, o direito real de
habitao relativamente ao imvel
destinado residncia da famlia,
desde que seja o nico bem
daquela natureza a inventariar.
- O cnjuge vivo, se o regime de - O novo Cdigo Civil no mais

bens do casamento no era o da estabelece o usufruto vidual em
comunho universal, ter direito, favor do cnjuge sobrevivente.
enquanto durar a viuvez, ao
29
2.016

usufruto da quarta parte dos bens

do cnjuge falecido, se houver
filhos deste ou do casal, e
metade, se no houver filhos
embora sobrevivam ascendentes
do de cujus.
5 - COMPANHEIRO
-
Primeiramente, a sucesso do companheiro foi disciplinada pelo

Cdigo Civil (art. 1.790) em local bastante distante dos
dispositivos que tratam da ordem da vocao hereditria.
Essa impropriedade tcnica s se justifica pelo fato de que o

projeto original no se referia ao companheiro, tendo sido o
assunto disciplinado, em local imprprio, pelo Congresso
Nacional.
Melhor seria que tivesse sido disciplinado em conjunto com a

ordem da vocao hereditria e os herdeiros nela includos
expressamente pelo Cdigo Civil/2002.
O companheiro, para herdar, dever estar convivendo com o

falecido ao tempo da abertura da sucesso (requisito implcito),
sendo que essa herana no prejudicar seu eventual direito
meao dos bens que se comuniquem (a comunho parcial a
regra).
O companheiro concorre com os descendentes, os ascendentes

e os colaterais do de cujus, ao contrrio do que ocorria
anteriormente.
Com efeito, antes do Cdigo de 2002, o companheiro s

sucedia em no havendo descendentes nem ascendentes
sucessveis, recebendo a totalidade da herana ainda que
houvesse colaterais.
O companheiro, ao concorrer com descendentes, no se

submete s mesmas restries impostas ao cnjuge em
situao similar (regime de bens).
Esse o nico aspecto em que a sucesso do companheiro se

apresenta em situao mais favorvel que a do cnjuge.
A princpio, o companheiro s participar da sucesso do outro

no que tange aos bens adquiridos a ttulo oneroso na
constncia da unio estvel. o que estabelece o caput do art.
1.790 do CC/2002.
30

2.016

Todavia, essa restrio somente se aplica s hipteses em que

o companheiro sobrevivente concorre com parentes do falecido
(descendentes ascendentes e colaterais).
Se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma cota

equivalente que por lei for atribuda ao filho (sem garantia de
no mnimo um quarto) e, se concorrer com descendentes s do
autor da herana, tocar-lhe- a metade do que couber a cada
um daqueles, exclusivamente no que pertine aos aludidos bens.
Se concorrer com filhos comuns e descendentes no, comuns

do autor da herana, deve-se aplicar em seu favor a regra mais
benfica, que, alis, parece decorrer da literalidade da lei,
conforme preconizam Slvio de Salvo Venosa e Incio de
Carvalho Neto.
Todavia, se concorrer com outros parentes do de cujus,

receber 1/3 da herana (apenas no que tange aos bens
adquiridos a ttulo oneroso na constncia da unio estvel). Por
fim, assiste razo a Nelson Nery, quando leciona que, se no
houver parentes sucessveis, o companheiro receber a
totalidade da herana, e no apenas os bens adquiridos
onerosamente na constncia da unio estvel.
Essa interpretao est de acordo com o art. 1.844 do

CC/2002, segundo o qual a herana s se devolver ao Poder
Pblico se no, sobreviver cnjuge, companheiro ou parente
sucessvel.
Diferente a posio de Incio de Carvalho Neto e de Slvio

Rodrigues (atualizado por Zeno Veloso), para quem a sucesso
do companheiro sempre incidir exclusivamente sobre os bens
adquiridos a ttulo oneroso na constncia da unio estvel.
Como se v, melhorou a situao sucessria do companheiro no

que tange possibilidade de concorrer com descendentes e
ascendentes, mas piorou no que tange impossibilidade de
afastar completamente os colaterais.
Tambm piorou, porque no mais se assegura usufruto (L.

8.971/94) ou habitao (L. 9.278/96) ao companheiro
sobrevivente, uma vez que, tendo a matria sucessria sido
tratada integralmente pelo CC/2002, ocorreu a revogao tcita
de tais diplomas legais silncio eloqente da nova lei. H,
entretanto, quem discorde desse entendimento, conforme
consignado anteriormente.
31

2.016

Muitos autores criticam esse tratamento diferenciado entre o

cnjuge e o companheiro (p. exemplo Incio de Carvalho Neto).
Todavia, no lhes assiste razo, pois, embora a Constituio

Federal tenha reconhecido como entidade familiar a unio
estvel entre homem e mulher para fins de proteo do Estado,
no equiparou o instituto ao casamento, nem tampouco imps
tratamento equivalente para ambos.
Pelo contrrio, a idia que se extrai do texto de nossa Lei

Fundamental a de que o constituinte originrio ainda tem
preferncia pela famlia baseada no matrimnio, vez que
apresenta, em tese, bases mais slidas, tanto que determinou
ao legislador que facilitasse a converso da unio estvel em
casamento.
Evidente, pois, que, para a Constituio, o casamento deve

receber tutela mais favorvel que a outorgada unio estvel.
.
11.5.1 - QUADRO COMPARATIVO DA SITUACO SUCESSRIA

DO COMPANHEIRO ANTES E APS O CDIGO CIVIL DE 2002
CDIGO CIVIL/1916 E LEGISLAO
ANTERIOR AO NOVO CODIGO CIVIL
1) Se houver descendentes, o companheiro sobrevivente no herda,
ressalvadas algumas hipteses de sucesso anmala.
2) Se houver ascendentes, o companheiro sobrevivente no herda,
ressalvadas algumas hipteses de sucesso anmala.
3) falta de descendentes e ascendentes ser deferida a sucesso
por inteiro ao companheiro sobrevivente que preencha os requisitos
da Lei n 8.971/94. Havendo companheiro sobrevivente que se
enquadre nessa situao, 'os colaterais do de cujus nada herdam.
4) No se reconhece direitos sucessrios ao companheiro
sobrevivente se, ao tempo da abertura da sucesso, j estava
dissolvida a unio estvel.
32
2.016

5) Ao companheiro sobrevivente que preencha os requisitos da Lei

n 8.971/94 assegurado, enquanto no constituir nova unio, o
usufruto da quarta parte dos bens do "de cujus", se houver filhos
dest_ ou comuns, e da metade, se no houver filhos, embora
sobrevivam ascendentes.
6) Ao companheiro sobrevivente que preencha os requisitos da Lei
n 9.278/96 assegurado direito real de habitao.
CDIGO CIVIL/2002 - ANLISE

SISTEMTICA DOS DISPOSITIVOS
1) O companheiro sobrevivente concorre com os descendentes,
apenas no que tange aos bens adquiridos onerosamente na vigncia
da unio estvel. Se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma
quota equivalente que por lei for atribuda ao filho. Se concorrer
com descendentes s do autor da herana, tocar-lhe- a metade do
que couber a cada um daqueles.
2) O companheiro sobrevivente concorre com os ascendentes
apenas no que tange aos bens adquiridos onerosamente na vigncia
da unio estvel. Nesse caso, ter direito a 1/3 (um tero) da
herana.
3) falta de descendentes, ascendentes e colaterais, o companheiro
sobrevivente ter direito totalidade da herana. Havendo colaterais
do de cujus, o companheiro sobrevivente concorre com eles apenas
no que tange aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio
estvel. Nesse caso, ter direito a 1/3 (um tero) da herana.
4) No se reconhece direitos sucessrios ao companheiro
sobrevivente se, ao tempo da abertura da sucesso, j estava
dissolvida a unio estvel.
5) O novo Cdigo Civil no mais confere esse direito ao companheiro
sobrevivente.
33
2.016

6) O novo Cdigo Civil no mais confere esse direito ao companheiro

sobrevivente.
11.6 - POSSIBILIDADE DO CNJUGE CONCORRER MESMA

SUCESSO COM DESCENDENTES
Antes do Cdigo de 2002, por fora da Lei n
8.971/94, impossvel se afigurava concorrerem mesma herana
companheiro e cnjuge sobrevivente. Todavia, agora, existe essa
possibilidade.
Ora, para a caracterizao da unio estvel, o
Cdigo/2002 exige convivncia pblica, duradoura e contnua entre
homem e mulher com o objetivo de constituir famlia (praticamente
os mesmos requisitos da Lei n 9.278/96), desde que entre eles. no
haja impedimento para se casar. Todavia, ressalva que se o
impedimento matrimonial consistir em casamento anterior de um dos
companheiros, ainda assim admitir-se- a configurao da unio
estvel, desde que o casado esteja separado judicialmente ou de
fato, independentemente do prazo.
Por outro lado, o CC/2002 estabelece que um
cnjuge s afastado da sucesso do outro se estiver separado
judicialmente, ou de fato por mais de dois anos, salvo, neste ltimo
caso, se provar que a convivncia se tornou impossvel sem culpa sua
(do sobrevivente ).
Pois bem. E se o falecido deixou
companheira em condies de suceder? A primeira por
separada judicialmente nem de fato por mais de dois
segunda por estar caracterizada a unio estvel, embora a
de fato do falecido fosse recente.
esposa e
no estar
anos e a
separao
O CC/2002 no contm soluo expressa,

provavelmente porque o legislador no se deu conta de que, pelo seu
texto, poderia haver essa possibilidade de um cnjuge e um
companheiro concorrerem mesma herana. Diante da omisso da
lei, resta ao intrprete dar a soluo para o problema.
Extrai-se
do
sistema
inserido
no
Cdigo
34
2.016

Civil/2002 as seguintes concluses:

1 - o cnjuge, quando participa da sucesso com outros herdeiros
legtimos, recebe parte sobre a totalidade da herana;
2 - o companheiro, quando participa da sucesso com outros
herdeiros legtimos, recebe parte sobre os bens da herana
adquiridos a ttulo oneroso na constncia da unio estvel.
Nessas circunstncias, resta, de
intrprete adotar uma das seguintes linhas de raciocnio:
incio, a
1) ou se garante ao cnjuge parte sobre a totalidade da herana,

inclusive sobre os bens adquiridos onerosamente pelo falecido
durante a unio estvel, mesmo aps, a separao de fato do Casal;
2) ou se afasta a possibilidade de o cnjuge participar da sucesso
no que tange a tais bens, relativamente aos quais sucederiam apenas
os demais herdeiros legtimos, inclusive o companheiro sobrevivente.
Das duas opes, a segunda parece ser a
mais justa, pois no seria razovel o cnjuge participar da sucesso
no que tange aos bens adquiridos pelo falecido aps a separao de
fato e durante a unio estvel estabelecida com outra pessoa.
Logo, se cnjuge e companheiro concorrerem
mesma herana, ser preciso separar-se, dentro do patrimnio do
de cujus, os bens por ele adquiridos a ttulo oneroso na constncia da
unio estvel dos demais.
Aqueles (bens adquiridos onerosamente na
constncia da unio, estvel) submeter-se-o s regras referentes
sucesso do companheiro, ainda que em concurso com parentes do
falecido. Os outros bens, submeter-se-o s regras referentes
sucesso do cnjuge, ainda que em concurso com parentes do
falecido.
A
soluo
gerar
a
possibilidade
de
concorrerem sucesso, concomitantemente, cnjuge, companheiro
e colaterais do falecido, embora pela ordem da vocao hereditria o
cnjuge afaste estes ltimos.
35
2.016

que, sendo aptos sucesso apenas

herdeiros das aludidas classes, o cnjuge receberia a totalidade dos
bens no adquiridos onerosamente na constncia da unio estvel,
enquanto companheiro e colaterais dividiriam entre si (aquele com
1/3 apenas) os adquiridos na aludida situao.
A situao, como se v, complexa, podendo
dar ensejo a inmeras interpretaes. Por isso, seria melhor alterarse o novo Cdigo Civil, afastando qualquer possibilidade de cnjuge e
companheiro concorrerem mesma herana. No mnimo, dever-se-ia
afastar expressamente a possibilidade de o cnjuge separado de fato,
nos casos em que pode suceder, participar da partilha quanto aos
bens adquiridos a ttulo oneroso na constncia da unio estvel
posterior a tal separao.
11.7 - COLATERAIS
- Beneficia apenas at o quarto grau.
- Os mais prximos excluem os mais remotos, ressalvado o direito de
representao concedido aos filhos dos irmos.
- Concorrendo irmos bilaterais ou germanos com irmos unilaterais,
cada um destes receber a metade do que cada um daqueles herdar.
- No concorrendo herana irmo bilateral, herdaro, em partes
iguais, os bilaterais.
- Se com irmo ou irmos do de cujus concorrerem filhos de irmo
unilateral ou bilateral, tero estes, por direito de representao, a
parte que caberia ao pai ou me, se vivessem.
- Em falta de irmos, herdaro os filhos destes e, no os havendo, os
tios. Os sobrinhos, apesar de estarem no mesmo, grau de parentesco
que os tios, herdam com preferncia sobre estes.
- Se s concorrerem herana filhos de irmos falecidos, herdaro
por cabea. Se concorrerem filhos de irmos bilaterais, com filhos de
irmos unilaterais, cada um destes herdar a metade do que herdar
cada um daqueles. Se todos forem filhos de irmos 1terais, ou todos
de irmos unilaterais, herdaro todos por igual.
- Os colaterais podem concorrer herana com o companheiro
sobrevivente, conforme regras anteriormente consignadas.
36
2.016

11.8 - PODER PBLICO

A sucesso pelo Poder Pblico j foi tratada
anteriormente, quando se discorreu sobre a herana jacente e
herana vacante. O Poder Pblico no herdeiro, no lhe sendo
conhecido o direito de saisine.
11.9 - DIREITO DE REPRESENTAO
Conceito - "Consiste na convocao legal para suceder em lugar de
outro herdeiro, parente mais prximo do finado, mas anteriormente
pr-morto, ausente ou incapaz de suceder, no instante em que se
abre a sucesso" (MHO).
Herdeiros passveis de representao:
I -na linha reta descendente, ad infinitum;
II- na linha colateral, unicamente em favor dos filhos de irmos do
falecido, quando com irmo ou irmos deste concorrerem.
* O direito de representao nunca se d na linha reta ascendente.
Requisitos:
I - haver o representado falecido antes do de cujus, sido declarado
ausente (nos casos em que se admite a abertura da sucesso
definitiva) ou declarado indigno;
II - descender o representante do representado;
III - no ocorrer soluo de continuidade no encadeamento dos graus
entre representante e sucedido;
IV - ter o representante legitimao para herdar do representado no
instante da abertura da sucesso.
Efeitos:
I - os representantes herdam o que herdaria o representado, se
vivesse;
II - o quinho do representado partir-se- por igual entre os
representantes;
37
2.016

III - a quota hereditria do representante no responde pelas dvidas

do representado, mas pelas do autor da herana;
IV - os representantes esto obrigados a trazer colao o que o
representado deveria conferir, ainda que aqueles no o hajam
herdado;
V - o renunciante herana de uma pessoa pode represent-la na
sucesso de outra;
VI - o direito de representao s opera em relao sucesso
legtima;
VII - o representante, parente do de cujus em grau mais remoto,
herdar como se fosse do mesmo grau do representado, afastando
outros parentes, mesmo que sejam de grau mais prximo que o seu.
- DA SUCESSO TESTAMENTRIA
1 - TESTAMENTO
Conceito - o ato revogvel pelo qual algum, de conformidade com
a lei, dispe, no todo ou em parte, do seu patrimnio, para depois de
sua morte. Pode, entretanto, conter disposies de carter
extrapatrimonial ou mesmo limitar-se a elas.
Caracteres:
I - revogvel;
II - unilateral e personalssimo;
III - gratuito, admitindo a instituio de encargo;
IV - solene;
V - produz efeitos aps o falecimento do testador.
2 - CAPACIDADE TESTAMENTRIA ATIVA
Em regra, todas as pessoas fsicas possuem
capacidade para testar, exceto os incapazes e os que, no ato de
testar, no tiverem pleno discernimento. Os maiores de 16
(dezesseis) anos, entretanto, podem testar, independentemente de
assistncia.
ocasio
da
A capacidade para testar deve ser aferida por

confeco do testamento. Assim, a incapacidade
38

2.016

superveniente do testador no invalida o testamento eficaz, nem o

testamento do incapaz se valida com a supervenincia da capacidade.
3 - CAPACIDADE TESTAMENTRIA PASSIVA
Em regra, todas as pessoas fsicas e jurdicas,
existentes ao tempo da morte do testador, que no forem excludas
por lei, possuem capacidade e legitimao para adquirir por
testamento.
Caso de incapacidade testamentria passiva:
indivduos no concebidos at a morte do testador. Entretanto,
admite-se que a disposio do testador se refira a: filhos ainda no
concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas
estas ao abrir-se a sucess06; nascituros; sociedades e associaes
com contratos ainda no registrados, que se equiparam ao nascituro
(WBM entende neste sentido. SR tem entendimento em sentido
contrrio); e fundaes a serem criadas com bens livres dotados pelo
testador.
Casos de falta de legitimao:
a) a pessoa que, a rogo, escreveu o testamento, seu cnjuge,
companheiro, ascendentes, descendentes e irmos;
b) as testemunhas do testamento;
c) o concubino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua,
estiver separado de fato do cnjuge h mais de 5 (cinco) anos;
d) O tabelio, civil ou militar, ou o comandante ou escrivo, perante
quem se fizer, assim como o que fizer, ou aprovar o testamento.
So nulas as disposies testamentrias em
favor de pessoas no legitimadas a suceder, ainda quando simuladas
sob a forma de contrato oneroso, ou feitas mediante interposta
pessoa. Presumem-se pessoas interpostas os ascendentes, os
descendentes, os irmos e o cnjuge ou companheira do no
legitimado a suceder. Entretanto, nada obsta a que se comprove a
interposio feita atravs de outras pessoas (p. ex.: noivo, amigo ou
primo do no legitimado).
lcita a deixa testamentria em favor do filho
39
2.016

do concubino, quando tambm o for do testador casado (Smula 447

do STF e art. 1.803, CC/2002).
A lei do domiclio do herdeiro ou do legatrio
regula a capacidade para suceder (art. 10, 2, da LlCC).
A capacidade testamentria passiva deve ser
aferida no momento da abertura da sucesso, salvo se tratar de
deixa testamentria condicional, caso em que tal capacidade dever
ser aferida por ocasio do implemento da condio.
4
HERDEIROS
RESERVATRIOS
LEGITIMRIOS,
NECESSRIOS
OU
Atualmente, so o cnjuge, os descendentes e os ascendentes'

sucessveis do de cujus.
Metade disponvel e legtima: O testador que
tiver herdeiros necessrios, po pode dispor de mais da metade de
seus bens (metade disponvel), eis que a outra metade (legtima ou
reserva) pertence de pleno direito queles. Como conseqncia, os
herdeiras necessrios no podem ser excludos arbitrariamente da
sucesso, salvo nos casos excepcionalssimos de indignidade e
deserdao. Para excluir os demais herdeiras legtimos (colaterais e
companheiro), basta que o testador disponha de seu patrimnio sem
os contemplar.
Clculo da legtima: Calcula-se a legtima
sobre o total dos bens existentes na abertura da sucesso, abatidas
as dvidas e. as despesas do funeral, adicionando-se, emseguida, o
valor dos bens sujeitos colao.
Acerca da colao, uma observao deve ser
feita: embora o CC/2002 estabelea que as doaes feitas a
descendentes e cnjuge consideram-se adiantamento da legtima
(art. 544) o que implicaria em necessidade de serem conferidas
(colao art. 2002) - e de o art. 2003 estabelecer que a colao
tem por fim igualar, na proporo legal, as legtimas dos
40
2.016

descendentes e do cnjuge sobrevivente, no art. 2.002 estabelece

que "os descendentes que concorrerem sucesso do ascendente
comum so obrigados, para igualar as legtimas, a conferir o valor
das doaes que dele em vida recebero sob pena de sonegao.
Apesar de o ltimo dispositivo indicar que
somente os descendentes estariam obrigados colao, o certo que
os demais dispositivos mencionados impem essa obrigao tambm
ao cnjuge quando concorrer com descendentes, tendo havido mero
lapso do legislador a ser corrigido pelo intrprete (tb. MHD, Slvio
Rodrigues, atualizado por Zeno Veloso).
Clausulao da legtima: O Cdigo Civil/2002
estabelece que, "salvo se houver justa causa, declarada no
testamento, no pode o testador estabelecer clusula de
inalienabilidade,impenhorabilidade, e de incomunicabilidade, sobre os
bens da legtima, no sendo permitido ao testador estabelecer a
converso os bens da legtima em outros de espcie diversa (art.
1.848, caput e 1). O mesmo diploma ainda ressalva que,
"mediante autorizao judicial e havendo justa causa, podem ser
alienados os bens gravados, convertendo-se o produto em outros
bens, que ficaro sub-rogados nos nus dos primeiros" (2).
Pode-se indagar se a declarao de causa
exigida pelo art. 1.848 comporta apreciao judicial. Com certeza, a
resposta afirmativa. No haveria razo para o legislador exigir
expressa declarao de justa causa, se a mesma no pudesse ser
objeto de declarao judicial. Mesmo porque nossa Carta Magna
assegura o princpio da acessibilidade ao Poder Judicirio, segundo o
qual sequer a lei pode excluir da apreciao desse Poder so ou
ameaa a direito. A ao cabvel de conhecimento e tem natureza
declaratria, posto que o objeto basicamente a declarao de
nulidade da clusula testamentria que estabelece indevidamente a
deserdao bona mente. Com efeito, segundo o CC/2002, nulo o
negcio jurdico quando tiver por objetivo fraudar lei imperativa - a
proteo legtima tem carter de norma de ordem pblica - e
quando a lei proibira prtica do ato, em cominar sano - a lei probe
a deserdao bona mente que no se baseie em justa causa. Apesar
de se tratar de nulidade absoluta, est a aludida pretenso submetida
ao prazo decadencial de cinco anos, a contar da data do registro do
testamento, j que a aludida ao visa impugnar a validade, ainda
que parcial, do testamento (art. 1.859, CC/2002).
41
2.016

Quanto poro disponvel, no h restries

para a sua clausulao, visto que essa parte do patrimnio do de
cujus pode, inclusive, ser objeto de disposio em favor de outras
pessoas. Assim, se o testador pode o mais - dispor de sua poro
disponvel em favor de outras pessoas, pode tambm o menos
simplesmente clausular sua poro disponvel ser entregue aos
herdeiros legtimos, ainda que necessrios.
Herdeiro necessrio a quem o testador deixa
sua metade disponvel, ou algum gado - No perde o direito
legtima.
5 - DESERDACO
Conceito - " o ato unilateral pelo qual o de cujus exclui da sucesso,
mediante testamento com expressa declarao de causa, herdeiro
necessrio, privando o de sua legtima, por ter praticado qualquer ato
taxativamente enumerado no CC" (MHD).
Requisitos:
1 - existncia de testamento vlido;
2 - declarao expressa de causa;
3 - comprovao da veracidade da causa alegada pelo testador, por
parte do herdeiro excludo ou daquele a quem aproveite a
deserdao. Sujeita-se ao prazo decadencial de 04 anos, contados da
data da abertura do testamento (art. 1.965, pargrafo nico,
CC/2002). No se provando a causa invocada para a deserdao,
nula a instituio, e nulas as disposies, que prejudiquem a legtima
do deserdado;
4 - existncia de herdeiro necessrio. que, para excluir da sucesso
o companheiro ou parentes colaterais, basta que o testador disponha
do seu patrimnio, sem os contemplar
Casos:
1 - casos de indignidade, qualquer que seja o herdeiro necessrio;
2 - ofensas fsicas, se o herdeiro necessrio a ser deserdado for
ascendente ou descendente;
42
2.016

3 - injria grave, se o herdeiro necessrio a ser deserdado for

ascendente ou descendente;
4 - relaes ilcitas com a madrasta ou o padrasto, no caso da
deserdao de descendentes pelos ascendentes;
5 - relaes ilcitas com a mulher ou companheira do filho ou neto, ou
com o marido ou o companheiro da filha ou neta, no caso de
deserdao dos ascendentes pelos descendentes;
6 - desamparo do ascendente em alienao mental ou grave
enfermidade, no caso de deserdao dos descendentes;
7 - desamparado filho ou neto com deficincia mental ou grave
enfermidade, no caso de deserdao dos ascendentes.
* A desonestidade da filha que vive em casa paterna no mais
elencada entre as causas de deserdao.
* Embora o CC/2002 considere o cnjuge como herdeiro necessrio,
deixa de estabelecer casos especficos em que ele poderia ser
deserdado, razo pela qual isso somente ser possvel nas hipteses
em que for cabvel a excluso por indignidade. Entretanto, h quem,
como Incio de Carvalho Neto e Slvio Rodrigues (atualizado por Zeno
Veloso), sustente, impropriamente, que a deserdao do cnjuge no
seria cabvel em nenhuma hiptese.
* Embora muitos doutrinadores critiquem a ausncia de dispositivo
que relacione especificamente outros casos de deserdao do
cnjuge, semelhantemente ao que ocorre com os descendentes e
ascendentes, tal omisso legislativa no se mostra to problemtica.
Com efeito, as outras hipteses (exceto as de indignidade) que do
ensejo deserdao dos descendentes e dos ascendentes, se
aplicadas, no que couber, ao cnjuge, podem ensejar a separao
litigiosa, afastando qualquer possibilidade de sucesso. Sendo assim,
se um cnjuge quiser afastar o outro de sua sucesso legtima em
hipteses como as de adultrio, injria grave, sevcias ou abandono,
poder faz-lo, no atravs da deserdao, mas, sim, atravs da
separao judicial. De qualquer modo, haveria, no mnimo, uma
utilidade em se admitir a deserdao nesses casos. que, sendo
personalssima a ao de separao, em falecendo um dos cnjuges
durante a sua tramitao, o processo se extinguiria sem julgamento
do mrito, possibilitando ao outro participar da sucesso do de cujus.
Neste caso, a deserdao seria til.
43
2.016

Efeitos:
1 - o deserdado, com a abertura da sucesso, adquire o domnio e a
posse da herana; com a publicao do testamento, passa a ter
propriedade resolvel;
2 - no provado o motivo determinante da deserdao, o testamento
produzir efeitos em tudo o que no prejudique a legtima do
herdeiro necessrio;
3 - necessidade de preservar a herana durante a ao movida pelo
beneficirio da deserdao para provar a sua causa geradora,
nomeando-se depositrio judicial;
4 - os descendentes do deserdado o representam, como se ele fosse
morto. Esse o entendimento majoritrio.
Revogao: Somente por meio de revogao testamentria. A mera
reconciliao entre o autor da herana e o deserdado no se afigura
suficiente a acarretar a revogao da deserdao.
Distino entre indignidade e deserdao:
- a indignidade funda-se, exclusivamente, nos casos do art. 1.814 do
CC/2002, enquanto a deserdao repousa na vontade exclusiva do
autor da herana, que a impe ao ofensor no ato de ltima vontade,
desde que fundada em motivo legal;
- a indignidade prpria da sucesso legtima, embora alcance o
legatrio e o herdeiro testamentrio, ao passo que a deserdao s
opera na seara da sucesso testamentria;
- a indignidade priva da herana sucessores legtimos e
testamentrios; a deserdao o meio empregado pelo testador para
excluir da sucesso os seus herdeiros necessrios.
6 REDUCO DAS DISPOSICES TESTAMENTRIAS
Disposio apenas em parte da metade disponvel - Entende-se
que o testador instituiu os herdeiros legtimos na parte
remanescente.
Soluo a ser adotada quando as disposies excederem a
metade disponvel:
44
2.016

* Deve-se promover a reduo das disposies metade disponvel,

observando-se as seguintes regras:
- no havendo previso do testador - sero proporcionalmente
reduzidas as quotas do herdeiro ou herdeiros institudos, at onde
baste, e, no bastando, tambm os legados na proporo do seu
valor;
- havendo previso do testador - conforme dispuser ele no
testamento, podendo determinar que se inteirem, de preferncia,
certos herdeiros ou legatrios, caso em que a reduo far-se- nos
outros quinhes ou legados, observando-se, a seu respeito, a ordem
estabelecida acima;
- quando consistirem prdio divisvel o legado sujeito a
reduo - far-se- a reduo, dividindo-o proporcionalmente;
- quando no for possvel tal diviso - se no for possvel a
diviso, e o excesso do legado montar a mais de um quarto do valor
do prdio, o legatrio deixar inteiro na herana o imvel legado,
ficando com o direito de pedir aos herdeiros o valor que couber na
parte disponvel. Se o excesso no for de mais de um quarto, aos
herdeiros far tornar em dinheiro o legatrio, que ficar com o prdio.
Se o legatrio for ao mesmo tempo herdeiro necessrio, poder
inteirar sua legtima no mesmo imvel, de preferncia aos outros,
sempre que ela e a parte subsistente do legado lhe absorverem o
valor.
7 - SUBSTIUIES
Conceito - "Disposio testamentria em que o testador indica uma
terceira pessoa para receber uma gratificao testamentria, na falta
de um herdeiro, ou legatrio, indicado em primeiro lugar, ou aps
este" (SR).
Regras:
I - o substituto fica sujeito ao encargo ou condio impostos ao
substitudo, quando no for diversa a inteno manifestada pelo
testador, ou no resultar outra coisa da natureza da condio, ou do
encargo;
II - lcito substituir muitas pessoas a uma s, ou vice-versa;
III - o substituto deve ter capacidade para ser institudo em primeiro
grau;
45
2.016

IV - uma substituio condicional, podendo ser subordinada a outra

condio, a um termo ou a um encargo;
V - o substituto pode ser nomeado no mesmo testamento em que for
feita a instituio ou em cdula testamentria posterior, desde que
observados os requisitos legais;
VI - lcito estabelecer substituio com ou sem reciprocidade;
VII - presume-se que a substituio foi determinada para ocaso de o
herdeiro ou legatrio no querer ou no poder aceitar a herana ou o
legado, ainda que o testador se refira a apenas uma dessas
alternativas;
VIII - se, entre muitos co-herdeiros ou legatrios de partes desiguais,
for estabelecida substituio recproca, a proporo dos quinhes,
fixada na primeira disposio, entender-se mantida na segunda. Se,
porm, com as outras anteriormente nomeadas for includa mais
alguma pessoa na substituio, o quinho vago pertencer em partes
iguais aos substitutos.
Espcies:
I - Substituio vulgar ou ordinria - Ocorre quando o testador
designa expressamente uma pessoa que dever suceder no lugar do
herdeiro ou do legatrio que no quis ou no pde aceitar a
liberalidade. Pode ser singular ou simples (se houver um s substituto
ao herdeiro ou legatrio institudo) e plural ou coletiva (se so vrios
os substitutos convocados simultaneamente);
II - Substituio recproca - Ocorre quando o testador institui vrios
herdeiros e/ou legatrios, declarando-os substitutos uns dos outros;
III Substituio compendiosa - Constitui um misto de substituio
vulgar e de substituio fideicomissria, eis que se verifica quando o
testador d substituto ao fiducirio ou ao fideicomissrio;
IV - Substituio fideicomissria - Ocorre quando o testador
(fideicomitente) institu herdeiros ou legatrios, impondo a um deles,
o gravado ou fiducirio, a obrigao de, por sua morte, a certo
tempo, ou sob certa condio, transmitir ao outro, que se qualifica de
fideicomissrio, a herana, ou legado. O fideicomisso no se confunde
46
2.016

com o usufruto testamentrio. A substituio fideicomissria somente

se permite em favor dos no concebidos ao tempo da morte do
testador, sendo que, se, ao tempo da morte do testador, j houver
nascido o fideicomissrio, adquirira este a propriedade dos bens
fideicomitidos, convertendo-se em usufruto o direito do fiducirio
(art. 1.952, CC/2002).
Requisitos para sua verificao:
a) dupla vocao;
b) eventualidade da vocao do fideicomissrio;
c) sucessividade subjetiva nos bens herdados ou legados;
d) capacidade
fideicomissrio;
testamentria
passiva
do
fiducirio
do
e) obrigao do fiducirio de conservar a coisa fideicomitida para

depois restitu-la ao fideicomissrio.
Regras especficas:
a) o fiducirio tem a propriedade da herana ou legado, mas restrita
e resolvel;
b) o fiducirio obrigado a proceder ao inventrio dos bens
gravados, e, se lho exigir o fideicomissrio, a prestar cauo de
restitu-los;
c) se o fideicomissrio aceitar a herana ou o legado, ter direito
parte que, ao fiducirio, em qualquer tempo acrescer;
d) o fideicomissrio responde pelos encargos da herana que ainda
restarem quando vier sucesso;
e) so nulos os fideicomissos alm do segundo grau;
f) a nulidade da substituio ilegal no prejudica instituio, que
valer sem o encargo resolutrio.
Casos de caducidade do fideicomisso:
a)
incapacidade
testamentria
passiva
ou
excluso
fideicomissrio; falecimento do fideicomissrio antes do testador;
do
b) falecimento do fideicomissrio depois do testador, mas antes do

fiducirio ou, antes da realizao do termo ou condio resolutiva do
direito deste ltimo;
47
2.016

c) renncia da herana ou do legado pelo fideicomissrio;

d) perecimento total do bem sujeito ao fideicomisso, sem culpa ou
dolo do fiducirio.
* Nos trs primeiros casos de caducidade do fideicomisso, a
propriedade dos bens gravados consolida-se no fiducirio, salvo se o
testador houver disposto em sentido contrrio;
* Salvo disposio em contrrio do testador, se o fiducirio renunciar
a herana ou o legado, defere-se ao fideicomissrio o poder de
aceitar (art. 1.954, GC/2002).
8- DIREITO DE ACRESCER ENTRE HERDEIROS E LEGATRIOS

Conceito- "Consiste no direito do co-herdeiro ou co-legatrio de
receber o quinho originrio de outro co-herdeiro ou co-legatrio, que
no quis ou no pde receb-lo, desde. que sejam, pela mesma
disposio testamentria, conjuntamente chamados a receber a
herana ou o legado em cotas no determinadas" (MHD).
Direito de acrescer entre herdeiros
- Requisitos:
1 - nomeao
testamentria;
conjunta
dos
herdeiros
na
mesma
disposio
2 - incidncia na mesma herana e ausncia de determinao do

quinho de cada um;
3 impossibilidade de um dos co-herdeiros receberem a herana, nos
casos de premorincia, renncia, excluso da sucesso, no
verificao da condio sob a qual foi institudo, desde que o testador
no tenha nomeado substituto.
Direito de acrescer entre legatrios
-Requisitos:
1 - nomeao conjunta dos co-legatrios;
2 - incidncia sobre a mesma coisa, determinada e certa, ou
insuscetvel de diviso sem risco de desvalorizao;
3 - ausncia de determinao da cota de cada legatrio;
48
2.016

4 - impossibilidade de um dos co-legatrios receber o legado, nos

casos de premorincia, renncia, excluso da sucesso, no
verificao da condio sob a qual foi institudo, desde que o testador
no tenha nomeado substituto.
Conseqncias do acrscimo:
I - transmisso aos co-herdeiros ou co-legatrios beneficiados das
vantagens que deveriam caber ao que deixou de herdar;
II - transmisso aos beneficiados das obrigaes e encargos que
oneravam o quinho do que deixou de herdar;
III - impossibilidade de o beneficirio do acrscimo repudi-lo
separadamente da herana ou legado que lhe caiba, salvo se o
acrscimo comportar encargos especiais impostos pelo testador;
nesse caso, uma vez repudiado, reverte o acrscimo para a pessoa
a favor de quem os encargos foram institudos.
Destino da cota vaga do nomeado, quando no houver direito de
acrescer:
I - se se tratar de quota de herdeiro institudo, haver transmisso da
mesma aos herdeiros legtimos;
II - se se tratar de legado, a quota do co-legatrio que faltar
acrescer ao herdeiro ou ao legatrio, incumbido de satisfazer esse
legado, ou a todos os herdeiros, na proporo dos seus quinhes, se
o legado se deduziu da herana.
Acrscimo no legado de usufruto:
Legado um s usufruto conjuntamente a duas ou mais pessoas, a
parte do que faltar acresce aos co-legatrios. Se, porm, no houver
conjuno entre eles, ou se, apesar de conjuntos, s foi legada certa
parte do usufruto, as cotas dos que faltarem consolidar-se-o na
propriedade, medida que eles forem faltando.
9 - DISPOSIES TESTAMENTRIAS
- Regras interpretativas:
a) Quando a clusula testamentria for suscetvel de interpretaes
49
2.016

diferentes, prevalecer a que melhor assegure a observncia da

vontade do testador. Slvio Rodrigues e Carlos Roberto Gonalves
entendem que o juiz no pode recorrera outras fontes, que no o
prprio testamento. J. Maria Helena Diniz tem entendimento
diverso, admitindo a pesquisa a elementos extrnsecos ao
instrumento formal do testamento.
b) A disposio geral em favor dos pobres, dos estabelecimentos
particulares de caridade, ou dos de assistncia pblica, entender-se-
relativa aos pobres do lugar do domiclio do testador ao tempo de sua
morte, ou dos estabelecimentos a sitos, salvo se manifestamente
constar que tinha em mente beneficiar os de outra localidade. Nestes
casos, as instituies particulares preferiro sempre s pblicas.
c) Se o testamento designar dois ou mais herdeiros, sem discriminar
a parte de cada um, partilhar-se- por igual, entre todos, a poro
disponvel do testador.
d) Se o testador nomear certos herdeiros individualmente e outros
coletivamente, a herana ser dividida em tantas cotas quantos
forem os indivduos e os grupos designados.
e) Se forem determinadas as cotas de cada herdeiro, e no
absorverem toda a herana, o remanescente pertencer aos
herdeiros legtimos, segundo a ordem da vocao hereditria.
f) Se forem determinados os quinhes de uns e no os dos outros
herdeiros, distribuir-se- por igual a estes ltimos o que restar,
depois de completas as pores hereditrias dos primeiros.
g) Dispondo o testador que no caiba ao herdeiro institudo certo e
determinado objeto, dentre os da herana, tocar ele aos herdeiros
legtimos.
- Regras proibitivas:
a) Tem-se por no escrita a designao do tempo em que deva
comear ou cessar o direito do herdeiro, salvo nas disposies
fideicomissrias (proibio de instituio de herdeiro a termo). Aplicase somente ao herdeiro, no se estendendo ao legatrio. No invalida
o testamento; nem anula a disposio; acarreta apenas a ineficcia
do termo.
b) nula a disposio que:
- institua herdeiro, ou legatrio, sob condio captatria de que este
disponha, tambm por testamento, em benefcio do testador, ou de
terceiro;
50
2.016

- se refira a pessoa incerta, cuja identidade se no possa averiguar;

- favorea pessoa incerta, cometendo a determinao de sua
identidade a terceiro, salvo no caso do art. 1.901, I, CC/2002;
- deixe a arbtrio do herdeiro, ou de outrem, fixar o valor do legado,
salvo no caso do art. 1.901, II, CC/2002;
- favorea pessoas no legitimadas a suceder, ainda que por
interpostas pessoas.
- Regras permissivas:
a) A nomeao de herdeiro, ou legatrio, pode fazer-se pura e
simplesmente, sob condio, para certo fim ou modo, ou por certo
motivo.
b) Admite-se a disposio em favor de pessoa incerta que deva ser
determinada por terceiro, dentre duas ou mais pessoas mencionadas
pelo testador, ou pertencentes a uma famlia, ou a um corpo coletivo,
ou a um estabelecimento por ele designado.
c) Admite-se a disposio em remunerao de servios prestados ao
testador, por ocasio da molstia de que faleceu, ainda que fique a
arbtrio do herdeiro, ou de outrem, determinar o valor do legado.
- Outras regras:
a) O erro na designao da pessoa do herdeiro, do legatrio, ou da
coisa legada anula a disposio, salvo se, pelo contexto do
testamento, por outros documentos, ou por fatos inequvocos, se
puder identificar a pessoa ou coisa, a que o testador queria referir-se.
b)A clusula de inalienabilidade, imposta aos bens por ato de
liberalidade, implica impenhorabilidade e incomunicabilidade. No caso
de desapropriao de bens clausulados, ou de sua alienao, por
convenincia econmica do donatrio ou do herdeiro, mediante
autorizao judicial. Alm dessas duas excees clusula de
inalienabilidade, a doutrina ainda cita as seguintes:
I - venda do bem clausulado, no caso de extino do respectivo
condomnio;
II - sub-rogao das clusulas restritivas para outros bens livres, em
conformidade com o disposto nos arts. 1.103 e ss. do CPC,
combinado com o Decreto-Lei n 6.777/44. Em qualquer desses
casos, o produto da alienao se converter em outros bens, sobre os
quais incidiro as restries apostas aos primeiros. Existe
controvrsia a respeito de eventual impenhorabilidade dos frutos e
rendimentos do bem gravado: I - alguns entendem serem
51
2.016

penhorveis os frutos e rendimentos, pois a clusula deve ser

interpretada restritivamente; II - outros entendem que a clusula
alcana os rendimentos dos bens inalienveis, tendo em vista sua
finalidade protetiva (Theotnio Negro, em nota ao art. 650
menciona que: "So impenhorveis os frutos e rendimentos dos bens
gravados com a clusula de impenhorabilidade por disposio
testamentria (JTA 104/106), visto serem indisponveis); III - h os
que entendem serem impenhorveis os frutos dos bens inalienveis
quando o testador assim estipular expressamente (Washington de
Barros Monteiro e Maria Helena Diniz); IV - h, ainda, os que
consideram possvel a penhora dos frutos e rendimentos dos bens
inalienveis, falta de outros bens, ainda que o testador haja vista o
disposto em sentido contrrio, salvo quando tiverem carter de
alimentos (Slvio Rodrigues e Philadelpho Azevedo). O art. 650, I do
CPC, estabelece serem penhorveis, falta de outros bens, os frutos
e os rendimentos dos bens inalienveis, salvo se destinados a
alimentos de incapazes, bem como de mulher viva, solteira,
desquitada, ou de pessoas idosas.
10 - FORMAS DE TESTAMENTO
10.1 - DISPOSIES GERAIS
Como j foi dito, o testamento ato solene,
devendo ser confeccionado com observncia das formalidades legais,
vigentes ao tempo de sua elaborao (ato jurdico perfeito), sob pena
de nulidade.
Nosso ordenamento jurdico admite apenas
seis formas de testamento, sendo trs delas ordinrias (testamento
pblico, testamento cerrado e testamento particular), e outras trs
especiais (testamento martimo, aeronutico e militar).
proibido o testamento conjuntivo (ou de
mo comum aquele que contm disposies de ltima vontade feitas
por mais de uma pessoa, no mesmo instrumento), seja ele
simultneo (aquele em que dois testadores beneficiam, atravs do
mesmo instrumento uma terceira pessoa), recproco (aquele em que
dois
testadores,
num
mesmo
instrumento
beneficiam-se
mutuamente, instituindo herdeiro o que sobreviver) ou correspectivo
(aquele em que dois testadores, num mesmo instrumento, efetuam
disposies
testamentrias
em
retribuio
de
outras
correspondentes).
52
2.016

10.2 -TESTAMENTO PBLICO

Requisitos:
I - ser escrito por tabelio ou por seu substituto legal em seu livro de
notas, de acordo com o ditado ou as declaraes do testador,
podendo este servir-se de minuta, notas ou apontamentos;
II - lavrado o instrumento, ser lido em voz alta pelo tabelio ao
testador e a duas testemunhas, a um s tempo; ou pelo testador, se
o quiser, na presena destas e do oficial.
III ser o instrumento, em seguida, leitura, assinado pelo testador,
pela testemunhas e pelo tabelio;
IV - se o testador no souber, ou no puder assinar, o tabelio ou
seu substituto, assim o declarar, assinando, neste caso, plo
testador, e, a seu rogo, uma das testemunhas instrumentrias;
V - pode ser escrito manualmente ou mecanicamente, bem como ser
feito pela insero da declarao de vontade em partes impressas de
livros de notas, desde que rubricadas todas as pginas pelo testador,
se mais de uma;
V - o indivduo inteiramente surdo, sabendo ler, ler o seu
testamento, e, se no o souber, designar quem o leia em seu lugar,
presentes as testemunhas;
VI - se o testador for cego, seu testamento deve lhe ser lido, em voz
alta, duas vezes; uma pelo tabelio ou por seu substituto legal, e a
outra por uma das testemunhas, designada pelo testador, fazendo-se
de tudo circunstanciada meno no testamento.
Capacidade para testar publicamente:
I - aquele que puder fazer de viva voz as suas declaraes, e
verificar, pela sua leitura, haverem sido fielmente exaradas;
II - o inteiramente surdo, sabendo ler, ler o seu testamento, e se
no o souber, designar quem O leia em seu lugar, presentes as
testemunhas;
III - o cego, a quem s permitida esta forma de testamento.
10.3 - TESTAMENTO CERRADO, SECRETO OU MSTICO
Requisitos:
I - ser escrito pelo testador, ou por outra pessoa, a seu rogo, e por
53
2.016

aquele assinado; pode ser escrito mecanicamente, desde que seu

subscritor numere e autentique, com a sua assinatura, todas as
pginas; pode ser escrito em lngua nacional ou estrangeira, pelo
prprio testador, ou por outrem, a seu rogo;
II - ser entregue pelo testador ao tabelio em presena de duas
testemunhas;
III - haver declarao do testador de que aquele o seu testamento
e quer que seja aprovado;
IV - ser lavrado pelo tabelio, desde logo, o auto de aprovao, na
presena de duas testemunhas, e lido, em seguida, ao testador e
testemunhas;
V - ser o auto de aprovao
testemunhas e pelo testador;
assinado
pelo
tabelio,
pelas
VI - ser o auto de aprovao iniciado imediatamente depois da ltima

palavra do testador, declarando o tabelio, sob sua f, que o
testador lhe entregou para ser aprovado, na presena das
testemunhas; passando a cerrar e coser o instrumento aprovado; se
no houver espao na ltima folha d testamento, para incio da
aprovao, o tabelio apor nele o seu sinal pblico, mencionando a
circunstncia no auto;
VII - se for feito por surdo-mudo, deve ser todo escrito por ele e
assinado a sua mo, bem como, ao ser entregue ao oficial, pblico,
ser escrito por aquele, ante as duas testemunhas, na parte externa
do papel ou do envoltrio, que aquele o seu testamento, cuja
aprovao lhe pede;
VIII - depois de aprovado e cerrado, deve ser o testamento entregue
ao testador, e deve o tabelio lanar, no seu livro, nota do lugar, dia,
ms e ano em que o testamento foi aprovado e entregue;
IX - ser apresentado ao juiz aps a morte do testador, que o abrir e
o far registrar, ordenando seja cumprido, se lhe no achar vcio
externo que o torne eivado de nulidade ou suspeito de falsidade, com
observncia do disposto nos arts. 1.125 e seguintes do CPC.
# Se o tabelio tiver escrito o testamento a rogo do testador,
poder, no obstante, aprov-lo.
Capacidade para testar, atravs de testamento cerrado:
I - quem souber e puder ler;
54
2.016

II - O surdo-mudo, contanto que escreva todo o testamento, o assine

de sua mo, e ao entreg-lo ao oficial pblico, escreva, na parte
externa do papel, ou do envoltrio, que aquele o seu testamento,
cuja aprovao lhe pede.
10.4 - TESTAMENTO PARTICULAR, ABERTO OU HOLGRAFO
Requisitos:
I - ser escrito de prprio punho ou mediante processo mecnico;
II - se escrito de prprio punho, deve ser lido e assinado por quem o
escreveu, na presena de pelo menos trs testemunhas, que o devem
subscrever; se elaborado por processo mecnico, no pode conter
rasuras ou espaos em branco, devendo ser assinado pelo testador,
depois de o ter lido na presena de pelo menos trs testemunhas,
que o devem subscrever;
III ser escrito em lngua nacional ou em lngua estrangeira, caso
em que as testemunhas devem compreend-la;
IV - publicao do testamento em juzo, aps a morte do testador,
com citao dos herdeiros legtimos e intimao do MP;
V - ser confirmado, desde que as testemunhas sejam contestes sobre
o fato da disposio, ou, ao menos, sobre a sua leitura perante elas,
e reconheam as prprias assinaturas, assim como a do testador; se
faltarem testemunhas, por morte ou ausncia, e se pelo menos uma
delas reconhecer, o testamento poder ser confirmado, se, a critrio
do juiz houver prova suficiente de sua veracidade; em circunstncias
excepcionais declaradas na cdula, o testamento particular de prprio
punho e assinado pelo testador, sem testemunhas, poder ser
confirmado, a critrio do juiz;
VI - homologao do testamento pelo juiz, que determinar seu
registro, inscrio e cumprimento.
10.5 - TESTAMENTO MARTIMO E AERONUTICO
Casos:
- Testamento martimo: quem estiver em viagem, a bordo de navio
nacional, de guerra ou mercante;
- Testamento aeronutico: quem estiver em viagem, a bordo de
aeronave militar ou comercial.
55
2.016

* No valer o testamento martimo, ainda que feito no curso de uma

viagem, se, ao tempo em que se fez, o navio estava em porto onde o
testador pudesse desembarcar e testar pela forma ordinria.
Forma: deve ser feito perante o comandante (no martimo) ou pessoa
por ele designada (no aeronutico), em presena de duas
testemunhas, por forma que corresponda ao testamento pblico ou
cerrado. O registro do testamento deve ser feito no dirio de bordo
que ficar sob a guarda do comandante, que o entregar s
autoridades administrativas do primeiro porto ou aeroporto nacional,
contra recibo averbado no dirio de bordo.
Caducidade: O testamento martimo ou aeronutico caducar, se o
testador no falecer na viagem, nem nos 90 dias subseqentes ao
seu desembarque em terra, onde possa fazer na forma ordinria,
outro testamento.
10.6 - TESTAMENTO MILITAR
Caso: Militares e mais pessoas a servio das Foras Armadas em
campanha, dentro ou fora do pas, assim como em praa sitiada, ou
que esteja de comunicaes interrompidas,
no havendo tabelio
ou seu substituto legal.
Formas:
I - Na presena de duas, ou trs testemunhas, se o testador no
puder, ou no souber assinar, caso em que assinar por ele uma
delas. Se o testador pertencer a corpo ou seo de corpo destacado,
o testamento ser escrito pelo respectivo comandante, ainda que de
graduao ou posto inferior. Se o testador estiver em tratamento no
hospital, o testamento ser escrito pelo respectivo oficial de sade,
ou pelo diretor do estabelecimento. Se o testador for o oficial mais
graduado, o testamento ser escrito por aquele que o substituir.
Corresponde ao testamento pblico.
II Se o testador souber escrever, poder fazer o testamento de seu
punho, contanto que o date e assine por extenso, e o apresente
aberto ou cerrado, na presena de duas testemunhas ao auditor, ou
ao oficial de patente, que lhe faa as vezes neste mister. O auditor,
ou oficial, a quem o testamento se apresente, notar, em qualquer
56
2.016

parte dele, o lugar, dia, ms e ano, em que lhe for apresentado. Esta
nota ser assinada por ele e pelas ditas testemunhas. Corresponde
ao testamento cerrado.
III - Nuncupativo - As mesmas pessoas, estando empenhadas em
combate, ou feridas, podem testar oralmente, confiando a sua ltima
vontade a duas testemunhas.
Caducidade:
I - quando o testador, aps o testamento, estiver 90 dias seguidos,
em lugar onde possa testar na forma ordinria, salvo se esse
testamento for elaborado sob a forma que se assemelha ao
testamento cerrado;
II - no caso do testamento nuncupativo, se o testador no morrer na
guerra, ou convalescer do ferimento.
11 - CODICILO
Conceito - o ato de ltima vontade, pelo qual o disponente faz
disposies especiais sobre o seu enterro, sobre esmolas de pouca
monta a certas e determinadas pessoas, ou, indeterminadamente,
aos pobres de certo lugar, assim como lega mveis, roupas ou jias,
de pouco valor, de seu uso pessoal. Pelo codicilo ainda se afigura
possvel
nomear e substituir testamenteiros.
Capacidade ativa - Quem tiver capacidade para testar.
Forma - Escrito particular, datado e assinado pelo disponente.
Revogao - Por atos da mesma espcie; pela supervenincia de
testamento, de qualquer natureza, que no o confirme, ou que o
modifique.
Coexistncia com testamento - Admissvel, desde que posterior a
este, ou confirmado pelo mesmo.
Abertura - Se estiver fechado, dever ser aberto pelo mesmo modo
que o testamento cerrado.
57
2.016

12 - LEGADO
Conceito - "Disposio testamentria a ttulo singular, pela qual o
testador deixa a pessoa estranha ou no sucesso legtima um ou
mais objetos individualizados ou uma certa quantia em dinheiro"
(MHD).
Classificao quanto modalidade:
a) puro e simples - produz efeitos independentemente de qualquer
fato;
b) condicional - se seu efeito estiver subordinado a evento futuro e
incerto, desde que no seja captatrio, caso em que ser nulo;
c) a termo - se sua eficcia estiver sujeita a evento futuro e certo;
d) modal - se o testador gravar o legado com encargo ou obrigao
do legatrio; e) sub-causa ou por certa causa - quando o testador
declara por que fez a liberalidade.
Caducidade:
I - modificao substancial do bem legado;
II - alienao voluntria da coisa legada, por qualquer ttulo;
III - perecimento ou evico da coisa legada;
IV - indignidade do legatrio;
V - premorincia do legatrio;
VI - renncia do legado pelo legatrio;
VII - falecimento do legatrio antes do implemento da condio
suspensiva;
VIII - incapacidade ou falta de legitimao do legatrio para receber
o legado.
13 - REVOGACO DOS TESTAMENTOS
Conceito - o ato consciente do testador, por meio do qual ele torna
ineficaz o testamento anterior. No se admite a revogao do
testamento no que tange ao reconhecimento de filho (Lei n
8.560/92).
58
2.016

Forma - O testamento pode ser revogado pelo mesmo modo e forma

como pode ser feito. No caso especfico do testamento cerrado,
considera-se revogado o mesmo quando o testador o abrir ou
dilacerar, ou for aberto ou dilacerado com seu consentimento.
Repristinao do testamento revogado: Somente se for expressa e
manifestada atravs de novo testamento, com observncia das
formalidades legais.
Espcies:
I - expressa - quando o testamento revogatrio se referir
expressamente ao revogado, retirando-lhe a eficcia, total ou
parcialmente;
II - tcita - quando o testamento posterior no contm clusula
revogatria expressa e , total ou parcialmente, incompatvel com o
anterior; quando o testamento cerrado aparecer aberto ou dilacerado
pelo prprio testador, ou por terceiro com o seu consentimento;
III - presumida, legal ou rompimento - supervenincia de
descendente sucessvel ao testador, que o no tinha, ou no o
conhecia, quando testou, se esse descendente sobreviver ao
testador; testamento feito na ignorncia de existirem outros
herdeiros necessrios. No se rompe, porm, o testamento, em que o
testador dispuser da sua metade, no contemplando os herdeiros
necessrios, de cuja existncia saiba, ou quando os exclua dessa
parte. Logo, se o testador j tinha um descendente conhecido, a
supervenincia de outro no rompe o testamento;
IV - total - quando o testamento anterior totalmente revogado;
V - parcial - quando a revogao dispor apenas sobre parte do
testamento. Se a revogao for parcial, ou se o testamento posterior
no contiver clusula revogatria expressa, o anterior subsiste em
tudo que no for incompatvel com o posterior.
Caducidade e anulao do testamento revogatrio - A revogao
produzir seus efeitos, ainda quando o testamento, que o encerra,
caduque por excluso, incapacidade, ou renncia do herdeiro nele
nomeado; mas no valer, se o testamento revogatrio for anulado
por omisso ou infrao de solenidades essenciais, ou por vcios
intrnsecos.
59
2.016

14 - NULIDADE, ANULAO E INEFICCIA DAS DISPOSICES

TESTAMENTRIAS
Extingue-se em cinco anos o direito de impugnar a va1idade do
testamento, contado o prazo da data do seu registro (art. 1.858,
CC). Isso para hipteses que no sejam de erro, dolo ou coao, por
fora do princpio da especialidade.
"So anulveis as disposies testamentrias inquinadas de erro, dolo
ou coao", sendo que "extingue-se em 04 (quatro) anos o direito de
anular a disposio, contados de quando o interessado tiver
conhecimento do vcio" (art. 1.909, CC).
"A ineficcia de uma disposio testamentria importa a das outras
que, sem aquela, no teriam sido determinadas pelo testador" (art.
1.910, CC).
BIBLIOGRAFIA
- DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro; Direito das
Sucesses. So Paulo: Saraiva;
- idem, Cdigo Civil Anotado. So Paulo: Saraiva;
- CARVALHO, Dimas Messias de e, CARVALHO, Dimas Daniel de.
Direito das Sucesses. Belo Horizonte: Del Rey Editora;
- FHRER, Maximilianus Cludio Amrico. Resumo de Direito Civil.
So Paulo: Malheiros;
- GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil: Curso de Direito das
Sucesses. So Paulo: Saraiva;
- GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil: Direito das Sucesses.
Sinopses Jurdicas. So Paulo: Saraiva;
- MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil; Direito
das Sucesses. So Paulo: Saraiva;
- NEGRO, Theotnio. Cdigo Civil e legislao civil em vigor. So
Paulo: Saraiva;
60
2.016

- NEGRO, Theotnio. Cdigo de Processo

processual em vigor. So Paulo: Saraiva;
Civil
legislao
- NERY Jnior, Nelson e Rosa Maria de Andrade Nery. Novo Cdigo

Civil e Legislao Extravagante Anotados; So Paulo: Revista dos
Tribunais;
- PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil, vol. VI.
Rio de Janeiro: Forense;
- RAFFUL, Ana Cristina. A Reproduo Artificial e os direitos da
Personalidade; So Paulo: Themis Livraria e Editora;
- RODRIGUES, Slvio. Direito civil; Direito das Sucesses. So Paulo:
Saraiva;
- VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil; Direito das Sucesses. So
Paulo: Atlas;
- WALD, Amoldo. Curso de Direito Civil Brasileiro; Direito das
Sucesses. So Paulo: Revista dos Tribunais.
61
2.016

Resumo Direito Sucessões 2016

Enviado por

Dados do documento

Título original

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Resumo Direito Sucessões 2016

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA

Apostila de Direito Civil VI

DIREITO DAS SUCESSES

CONCEITO DO DIREITO DAS SUCESSES

O Direito das sucesses vem a ser o conjunto de normas que

Com a morte do autor da herana, o sucessor passa a ter a

1.2 - SENTIDO DA PALAVRA "SUCESSO"

FUNDAMENTO DO DIREITO DAS SUCESSES

O fundamento do direito sucessrio a propriedade, conjugada

A possibilidade de transferir bens mortis causa corolrio do

CONTEDO DO DIREITO DAS SUCESSES

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA

Admite-se a existncia simultnea dessas duas espcies de

O ordenamento jurdico ptrio no admite a denominada

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA

herana de pessoa viva (art. 426 CC).

Alguns autores, nos termos do art. 2.018 do CC/2002, apontam

O Cdigo Civil/2002 no mais admite as chamadas doaes

- Quanto aos efeitos:

D-se a abertura da sucesso no momento do falecimento do

Desde a abertura da sucesso, pertence ao legatrio a coisa

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA

Sobre o assunto, Carlos Roberto Gonalves leciona: "Quanto

o objeto da sucesso, confundindo-se com o patrimnio do de

Excluem-se da herana os direitos personalssimos que se

A herana difere da meao. Esta constitui a parte que cada

Aquela o patrimnio do de cujus, abrangendo seus bens

O herdeiro no representa o de cujus, pois o sucede apenas nos

O direito sucesso aberta considerado bem imvel, exigindo

O direito herana, quanto posse e propriedade,

Ela inicialmente deferida como um todo unitrio

O Cdigo Civil /2002 estabelece que " ineficaz a cesso, pelo

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA

co-herdeiro, de seu direito hereditrio sobre qualquer bem da

Os demais co-herdeiros tm direito de preferncia, tendo em

Segundo noticia MHD, inexiste consenso na doutrina e na

Qualquer dos co-herdeiros pode reclamar a universalidade da

1.8 - LOCAL DA ABERTURA DA SUCESSO E DO JUZO DO

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA

abertura da sucesso, ou de parte dele. Pode ser gratuita ou onerosa.

O cedente deve ter capacidade genrica e dispositiva;

A cesso s valer aps a abertura da sucesso e dever ser

Somente pode ser efetivada antes da partilha;

O cedente transfere sua quota ideal na massa hereditria, sem

O cessionrio sucede inter vivos, sendo sucessor a ttulo

O cessionrio assume, em relao aos direitos hereditrios, a

O cessionrio corre o risco' de ver a herana ser absorvida

negcio jurdico aleatrio;

O cedente, em regra, no responde pelos riscos da evico;

A cesso da herana feita sem a anuncia dos credores do

Os co-herdeiros tm direito de preferncia na aquisio dos

O cessionrio intervm no processo de inventrio, sendo

A cesso pode ser anulada por qualquer vcio do negcio

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA

1.10 - LEGITIMACO E CAPACIDADE PARA SUCEDER

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA

terceiro pressuposto acima mencionado, eis que o sucessor ser a

Segundo o Cdigo Civil/2002, legitima-se a suceder, as pessoas