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Direito Empresarial
__________________________
NDICE
I. Direito comercial no Brasil 2
II. Obrigaes empresariais............................................................................................ 9
III. Nome empresarial / nome comercial.......................................................................12
IV. Estabelecimento empresarial..................................................................................15
V. Propriedade industrial............................................................................................... 18
VI. Ttulos de crdito..................................................................................................... 23
VII. Direito societrio.................................................................................................... 37
VIII. Falncia e recuperao judicial..............................................................................56
Bibliografia: Manual de Direito Comercial - Fabio Ulhoa Coelho (vol. nico).
I. Direito comercial:
1. Parte histrica:
Na Idade Antiga, bero das primeiras civilizaes, a despeito de at j
existirem algumas leis esparsas para a disciplina do comrcio, ainda no
se pode falar na existncia de um direito comercial, entendido este como
um regime jurdico sistematizado com regras e princpios prprios.
Mesmo em Roma no se pode afirmar a existncia de um direito
comercial, uma vez que na civilizao romana as eventuais regras
comerciais existentes faziam parte do direito privado comum, ou seja, do
direito civil (jus privatorum ou jus civile).
Durante a Idade Mdia, todavia, o comrcio j atingira um estgio mais
avanado, e no era mais uma caracterstica de apenas alguns povos,
mas de todos eles. justamente nessa poca que se costuma apontar o
surgimento das razes do direito comercial.
- requisitos: segundo se extrai do art. 966 CC, para ser considerado empresrio,
necessrio o preenchimento dos seguintes elementos:
atividade profissional: aquela atividade exercida com habitualidade /
continuidade.
atividade econmica organizada: sem exerccio de atividade econmica,
no h empresa.
Obs. 1: no haver organizao quando a atividade-fim depender
exclusivamente do exerccio da pessoa natural ou dos scios (ex:
vendedor de herbalife, docinhos).
Obs. 2: ainda que a figura "pessoa" desempenhe um papel importante, no
caso do empresrio o papel primordial da "organizao" (ex: no posto de
gasolina self-service, o sistema que faz o posto funcionar a organizao
e o empresrio o gestor daquele sistema, no exercendo atividade de
forma pessoal).
- atividade econmica: a finalidade lucrativa, o objetivo o lucro,
o que no significa realmente atingi-lo.
- organizada (= organizao empresarial): o posicionamento
majoritrio da doutrina de que a organizao empresarial a
reunio dos 04 fatores de produo:
Obs.: segundo Fabio Ulhoa Coelho, na ausncia de um dos fatores
de produo, no haver organizao.
mo de obra: mo de obra contratada (ex: garons, chef).
Obs.: mesmo quando no h mo de obra contratada pode
haver a organizao empresarial (ex: posto de gasolina "self-
service"), desde que presentes os demais fatores de
produo.
matria-prima [insumos]: o que vai se consumir, o que vai
se comercializar.
capital: o investimento realizado para manter a estrutura.
tecnologia: o mnimo necessrio para poder manter a
atividade (computadores, mquinas de carto de crdito etc.)
produo ou circulao de bens ou servios: requisito genrico - abrange
qualquer tipo de atividade que possa ser enquadrada nestes moldes,
respeitados os requisitos anteriores.
Exemplo: atividades bancrias (produo de servios), loja de roupas
(circulao de bens), agncia de turismo (circulao de servios).
- anlise subjetiva: se possuir a organizao empresarial, com os
fatores mencionados, e produzir ou circular bens ou servios, j
incidir no conceito de empresrio.
Obs.: diferente do que ocorria no cdigo de 1850 em que o rol era
taxativo, com base na teoria da empresa basta a atividade habitual,
organizada e com produo ou circulao de bens ou servios.
Obs.: os empresrios individuais tambm possuem CNPJ, mas isso foi uma
manobra do direito tributrio, para fins de tributao, o que no o torna uma
pessoa jurdica.
Questo de concurso: cabe desconsiderao da personalidade jurdica para o
empresrio individual?
- no, pois o empresrio individual no possui personalidade jurdica. Ademais, o
empresrio individual j responde com o seu prprio patrimnio, diferente do que
ocorre com a PJ, que possui responsabilidade limitada ao capital integralizado, em
que a despersonalizao medida que se impe s sociedades irregulares, para
permitir a invaso ao patrimnio pessoal dos scios.
- requisitos:
capital mnimo: deve ser integralizado o valor mnimo de 100 salrios-
mnimo (nacional), vigente poca da integralizao, independente de
futuras atualizaes (enunciado 04 da I Jorn. Dir. Comercial).
Obs.: a doutrina pacfica no sentido de que a redao deveria mencionar
o salrio mnimo nacional (federal) e no o regional, em homenagem ao
princpio da isonomia.
- forma de integralizao: em dinheiro, bens (mveis ou imveis) ou
crditos.
Obs.: no se admite integralizao com prestao de servios
(diferente do que ocorre na sociedade simples, onde permitido).
titular nico: a titularidade deve ser correspondente a apenas um CPF,
sendo que a mesma pessoa s poder ser titular de apenas uma EIRELI.
- requisitos do titular: existem 02 correntes quanto aos requisitos
para consitituir uma EIRELI e se tornar titular:
1 corrente (majoritria): apenas pessoa fsica - em razo
da IN 117 do DNRT - Departamento Nacional do Registro de
Comrcio (atual ), somado ao enunciado 468 da V Jorn. Dir.
Civil. Esta corrente defende que a ideia da EIRELI acabar
com a informalidade do empresrio individual (exerccio da
atividade sem o devido registro, ou registro de sociedade
com empresrio laranja) e, ao mesmo tempo, limitar a
responsabilidade deste empresrio. Ademais, em
interpretao ao 4 (vetado em razo da desconsiderao) e
ao 2, possvel extrair se refere pessoa natural como
quem constitui a EIRELI.
2 corrente (minoritria): admite PJ como titular - leva em
considerao que no h proibio expressa de a PJ figurar
como titular da EIRELI. Ademais, alega que o DNRT no tem
competncia de legislar sobre a matria, o que no poderia
importar em vedao portanto.
Ao mesmo tempo, pela autorizao de aplicao subsidiria
das regras da Soc. Ltda, se extrai que tanto a PJ como a PF
pode figurar como titular.
Da mesma forma, o caput do art. 980-A menciona "pessoa",
sem especificar se PJ ou PF, e se a inteno fosse excluir a PJ,
o artigo no teria omitido a expresso "fsica".
expresso "EIRELI" na firma/denominao: deve constar expressamente
logo aps a firma ou denominao da empresa.
- classificao:
EIRELI originria: aquela que desde a sua criao EIRELI ("nasce
EIRELI").
EIRELI derivada: aquela EIRELI que veio da transformao, isto ,
decorrente de aproveitamento de ente anterior.
- EIRELI simples: a EIRELI sem natureza empresria, que pode ser aplicada com
base no art. 982, p. nico, CC.
Obs.: os integrantes de sociedade simples (sem natureza empresria - ex:
engenheiro, contador, arquiteto etc.), podem constituir EIRELI simples
individualmente. Todavia, no se aplica ao advogado, em razo do art. 17 do
EOAB, uma vez que o scio de escritrio advocacia responde ilimitadamente, no
podendo figurar, portanto, como titular da EIRELI.
II. Obrigaes empresariais: se aplicam s sociedades empresariais,
empresrios individuais e EIRELI.
1. Registro:
- SINREM (Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis): lei 8.934/94 -
composto por:
antigo DNRC, substitudo pelo agora DREI (Departamento de Registro
Empresarial e Integrao): um rgo federal que tem como finalidade
fiscalizar e normatizar os atos de registro.
junta comercial: um rgo estadual, ou seja, cada estado possui uma
junta. o rgo executor, ou seja, na junta que se faz o registro de um
empresrio ou sociedade empresria.
Obs.: o registro ato obrigatrio (art. 967 CC) composto pela: matrcula +
arquivamento + autenticao.
matrcula: diz respeito aos auxiliares do comrcio (tradutor intrprete, leiloeiro).
arquivamento: concerne aos atos de constituio, modificao e extino da atividade
empresarial.
autenticao: est relacionada aos livros comerciais, que devem ser levados junta
para serem autenticados.
Exceo: registro facultativo - empresrio rural: art. 971 CC - no tem obrigatoriedade
de registro. a PF ou PJ que exerce a atividade agrria, seja ela agrcola, pecuria,
agroindustrial ou extrativa (vegetal ou mineral), procurando conjugar, de forma
racional, organizada e econmica, os fatores terra - trabalho - capital.
Obs. 2: escriturao autenticao - a lei determina a autenticao dos
instrumentos de escriturao, nunca arquivamento.
2. Modalidades:
- firma:
individual: aplicvel ao empresrio individual, composta por: nome
civil do empresrio + ramo de atividade*facultativo.
Obs. 1: o nome civil pode ser completo ou abreviado.
Obs. 2: o ramo de atividade facultativo nos termos do art. 1.156 CC.
Art. 1.156. O empresrio opera sob firma constituda por seu nome, completo
ou abreviado, aditando-lhe, se quiser, designao mais precisa da sua pessoa ou
do gnero de atividade.
3. Quadro geral:
Obs.: soc. em conta de participao NO tem firma nem denominao (art.
1.162 CC).
Art. 1.162. A sociedade em conta de participao no pode ter firma ou
denominao.
- soc. LTDA: por ter responsabilidade limitada, deveria ter denominao. Todavia,
por exceo regra geral, podem ter, eventualmente, firma (art. 1.158 CC).
Obs.: a expresso Ltda. necessria ao final do nome empresarial tanto na
firma como na denominao - a omisso da expresso determina
responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores (art. 1.158, 3).
- EIRELI: por ter responsabilidade limitada, deveria ter denominao. Todavia, por
exceo regra geral, podem ter, eventualmente, firma (art. 980-A, 1, CC),
cabendo ambas, portanto.
Obs.: assim como ocorre na soc. Ltda., por aplicao subsidiria das regras
desta, aplica-se o art. 1.158, 3, na medida em que ser responsabilizado o
titular de forma ilimitada se no fizer constar a expresso EIRELI ao final do
nome empresarial.
7. Conflito entre nome empresarial e marca: quando uma marca for a mesma de
nome empresarial. Em primeiro lugar, o registro da marca ser impedido se o
nome empresarial tiver averbado em todas as juntas estaduais, ou seja, se tiver
proteo nacional. Por outro lado, se tiver a proteo nacional, parte-se para o
princpio da especialidade (ver se atuam no mesmo ramo) e, se assim o for, ser
protegido aquele que foi registrado primeiro.
- STJ: segue os determinados critrios para resolver o conflito:
a) critrio da especificidade ou especialidade: analisar o ramo de
atividade, se h conflito com o mesmo ramo de atividade, passa-se ao
critrio seguinte, seno, possvel sua coexistncia.
Exemplo: golden garden jardinagem vs. golden garden imobiliria - podem
coexistir.
b) critrio da anterioridade: identificar qual foi registrado primeiro.
- dissoluo da sociedade.
- cessao da atividade (no caso de empresrio individual).
- inatividade (art. 60, lei 8.934/94): ser presumida em 10 anos, devendo ser
comunicado junta da permanncia da sociedade, isso ocorre nos casos em que
durante os 10 anos no houver movimentao das atividades junto
junta comercial.
Obs.: deciso judicial - diante de violao do nome empresarial, a deciso
judicial no implica em anulao automtica do respectivo registro, sendo
preservado ao empresrio o direito de alterar o nome empresarial (enunciado I
da 1 jornada dir. comercial).
IV. Estabelecimento empresarial (= estabelecimento comercial / fundo
de comrcio / azienda): art. 1.142 a 1.149 CC
- desenho industrial: deve ser registrado junto ao INPI pelo prazo de 10 anos
(prorrogveis por + 5, no mximo 3x), contados do depsito.
a forma plstica ornamental de um objeto ou um conjunto ornamental de
linhas e cores, que possa ser aplicado a um produto, proporcionando resultado
visual novo e original na sua configurao externa (= mudana esttica).
Obs.: no confundir com modelo de utilidade, que no muda a esttica, e sim a
utilidade, configurando uma melhoria funcional.
formas de extino do registro: art. 119, lei 9.279/96.
Art. 119. O registro extingue-se:
I - pela expirao do prazo de vigncia;
II - pela renncia de seu titular, ressalvado o direito de terceiros;
III - pela falta de pagamento da retribuio prevista nos arts. 108 e 120; ou
IV - pela inobservncia do disposto no art. 217.
- marca: art. 122 lei 9.279/96 - deve ser registrado junto ao INPI (instituto
nacional de propriedade industrial), pelo prazo de 10 anos, prorrogveis
indefinidamente, contados da concesso da marca.
o sinal distintivo, visualmente perceptvel, no compreendido nas proibies
legais.
Obs.: sinal sonoro no pode ser objeto da marca no Brasil.
titularidade: art. 128 - pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou
privado.
requisitos da marca:
- novidade relativa: a marca deve ser nova dentro do ramo de
aatividades que se destina.
- no colidncia com marca notria: a marca notria aquela de
reconhecimento internacional, que ainda que no seja registrada no
INPI ser reconhecida e protegida no Brasil, mas apenas dentro do
seu ramo de atividade.
Obs.: marca notria (art. 126) marca de alto renome (art. 125) - a
marca notria marca internacional, no necessariamente
registrada no INPI, e recebe proteo no mbito do ramo de sua
atividade, enquanto a marca de alto renome recebe proteo
especial, devendo ser registrada no INPI, tem exclusividade em
todas as reas, reconhecido o alto renome pelo prprio INPI,
somente em medida administrativa (ex: pirelli, natura, moa (leite
condensado), banco do Brasil, coral (tintas), etc.)
- ausncia impedimentos legais: os impedimentos do art. 124.
Exemplo (impedimentos): braso, bandeiras, marcas que
contrariem moral bons costumes, falsa representao
geogrfica (ex: charuto cubano ou perfume francs, quando
produzidos no Brasil).
1. Legislao aplicvel:
- letra de cmbio ou nota promissria: Dec. 57.663/66 (Lei uniforme de Genebra,
repecionada pelo referido decreto).
- autonomia:
(a) as relaes jurdico-cambiais so autnomas e independentes entre si:
uma relao no se relaciona com outra, ainda que tenha decorrido uma
da outra (ex: NP de uma relao endossada a um terceiro de boa f).
(b) o devedor no poder opor excees pessoais terceiros de boa-f: os
defeitos ou vcios de uma relao no compromete as demais, isso
porque, o possuidor de boa f exercita um direito prprio que no pode ser
restringido ou destrudo pelas relaes ocorridas entre os possuidores
anteriores.
Exemplo: o endosso ou aval dado por pessoa incapaz no atinge as
demais obrigaes assumidas no ttulo.
subprincpios: decorrem do princpio da autonomia, sendo deste
subprincpios:
(1) abstrao: a desvinculao do ttulo da causa que lhe deu
origem (causa subjacente = causa debendi), que s ocorre diante
da circulao do ttulo (transferncia).
Exemplo: a NP que decorre de uma compra e venda, ao ser
transferida para o terceiro, se desprende da causa que lhe deu
origem e inaugura nova relao jurdico-cambiria.
Obs.: meno ao contrato no ttulo de crdito - se na transferncia
do ttulo houver meno expressa ao contrato que deu origem ao
ttulo, eventuais vcios que prejudiquem o negcio originrio
comunicam o terceiro, ainda que de boa-f.
(2) inopolibilidade terceiros de boa f: as excees pessoais sao
oponveis apenas na relao entre o credor e devedor (no pode ser
contra terceiros), exemplo da exceo de compensao ou vcio
da relao causal.
Obs.: exceo no pessoal - possvel ser apresentada, mesmo
para o terceiro de boa-f, exemplo da prescrio ou nulidade do
ttulo.
Obs.: sum. 233 STJ - contrato de abertura de crdito NO ttulo executivo, no
podendo, portanto, ser objeto da ao de execuo, constituindo mero
documento hbil para ajuizamento da ao monitria (sum. 247 STJ).
cuidar: a "manobra" que o banco vinha utilizando, de preencher nota
promissria que havia sido firmada em branco pelo correntista quando do
contrato de abertura de crdito, e transferi-la a outro banco, para se aproveitar
da autonomia do ttulo, foi barrada pela sum. 258 STJ ("nota promissria
vinculada ao contrato de abertura de crdito no goza de autonomia, em razo
de iliquidez do ttulo que a originou") - relativizao do princpio da autonomia.
cuidado 02: frente ao obstculo da sum. 258 STJ, os bancos passaram a se
utilizar do instrumento da confisso de dvida, que serve como ttulo executivo
extrajudicial.
- obrigao pro solvendo OU pro soluto: poder conter no ttulo uma destas
modalidades de obrigao:
pro solvendo: "para pagamento" - no implica em novao no que se
refere relao causal que subsiste junto com a relao cambiria, porque
as duas coexistem, dando ao credor 02 opes diante do
inadimplemento:
(a) ajuizamento ao de execuo:
(b) resciso contratual:
Obs.: a relao causal s ser extinta com o pagamento do ttulo.
Exemplo: NP datada para dezembro para pagamento de um imvel, a
obrigao da compra e venda s se extingue quando houver o pagamento
em dezembro, at ento, o credor tem direito a ajuizar a ao de
execuo ou pleitear a resciso contratual.
pro soluto: "em pagamento" - o pagamento na hora em que se paga;
tem esta natureza o pagamento que, quando emitido, visa a extino da
obrigao que deu origem ao ttulo, ou seja, o pagamento dado
obrigao da relao causal. Este ttulo opera novao, pois exingue a
relao originria do ttulo (relao causal), restando a obrigao apenas
de pagar o ttulo emitido, j que a entrega do ttulo j significou a quitao
da relao causal, restando ao credor apenas 01 opo diante do
inadimplemento: ajuizamento da ao de execuo.
Exemplo: dar em pagamento, vista, o valor correspondente ao imvel
que se compra. A compra e venda finalizada (quitada) e, portanto,
extinta a relao causal.
- quanto estrutura:
ordem de pagamento: todos ttulos exceto a NP, constando deles:
- quem d a ordem.
- quem recebe a ordem.
- tomador/beneficirio (credor)
promessa de pagamento: a nota promissria.
- promitente (quem promete)
- tomador/beneficirio
- partes:
sacador:
sacado:
tomador (credor):
- prazo prescricional:
devedor principal ou avalista deste: para executar o devedor principal ou
o avalista nestas condies, o prazo ser de 03 anos contados do
vencimento do ttulo.
codevedor ou avalista deste: o prazo para executar ser de 01 ano,
contado do protesto (nica hiptese que requer o protesto para execuo).
direito de regresso: tem prazo de 06 meses contados do pagamento, ou
de quando demandado.
7. Nota promissria: tambm regulada pelo Dec. 57.663/66 (lei uniforme
genebra), o ttulo de crdito pelo qual uma pessoa (emitente) faz outra
pessoa (beneficirio/tomador) uma promessa pura e simples de pagamento de
quantia determinada, em seu favor ou de outrem a sua ordem, nas condies
nela constantes.
- diferenas com a letra de cmbio: o art. 77 do Dec. 57.663 determina que ser
aplicvel, no que couber, as regras da letra de cmbio, com as seguintes
excees:
no h aceite: na nota promissria o devedor principal o
emitente/subscritor, isso porque quem recebe a nota o beneficirio,
diferente do que ocorre na letra de cmbio, em que quem recebe o
sacado e que ao dar o aceite se torna devedor principal.
aval em branco: via de regra, o endosso e o aval seguem as regras da
letra de cmbio, ressalvada a hiptese do aval em branco, em que o
avalizado no caso da NP ser o emitente/subscritor.
vencimento a certo termo de vista: como no h aceite, est modalidade
segue a regra do art. 78 do decreto ("termo de vista conta-se da data do
visto dado pelo subscritor"). Este visto funciona como um aceite pelo
prprio subscritor, seguindo o prazo prescricional da letra de cmbio, a
depender de ser devedor principal, codevedor ou direito de regresso (3
anos, 1 ano e 6 meses, respectivamente).
nota promissria prescrita: se o ttulo est prescrito, perde sua natureza
cambial (perde a fora executiva), mas continua sendo um instrumento
particular de dvida, aplicando-se o prazo prescricional do art. 206, 5,
I CC (05 anos), contados a partir do dia seguinte do vencimento, para o
ajuizamento da ao monitria (sum. 504 STJ).
Obs.: art. 9, lei 9.492/97 (lei de protestos) - no cabe ao tabelionato
investigar a prescrio, de forma que o ttulo poderia ser protestado ainda
que j prescrito.
- aes cabveis:
ao de execuo: o cheque ttulo executivo, podendo ser executado
dentro de 06 meses, contados aps o prazo de 30 ou 60 dias da
emisso, a depender de ser ou no na mesma praa, e
independentemente de quando tenha sido apresentado.
Obs.: endossante ou avalista - o prazo de 06 meses contados do
protesto, ou, segundo o art. 42, o protesto pode ser substitudo pela
declarao da cmara de compensao ("carimbo que confirma que o
cheque voltou por falta de fundos").
cuidar: protesto interrompe a prescrio (art. 202, III CPC).
Obs. 2: execuo contra conta conjunta - h uma solidariedade ativa
entre os correntistas, que podem fazer as movimentaes individualmente
etc., mas no h solidariedade passiva, ou seja, apenas o emitente
devedor, no podendo constar, portanto, no polo passivo da ao, o outro
correntista, porque no pode transformar o outro em codevedor.
Obs. 3: juros de mora - contam-se da data da primeira apresentao
do cheque, e no da citao do devedor (info 532 STJ).
Obs. 4: juzo competente - o foro competente o do local do
pagamento, sendo irrelevante os domiclios do autor ou ru,
independentemente da condio de idoso, ou at de o ru estar em local
incerto ou no sabido (STJ).
ao monitoria: foi introduzida aps a lei do cheque, servindo como
ferramenta mais adequada para quando o cheque j estiver prescrito
(sum. 299 STJ).
O cheque prescrito vale como instrumento particular de dvida,
observando-se, portanto, o prazo de 05 anos para sua interposio,
contados do dia seguinte da data de emisso do cheque (sum. 503 STJ +
art. 206, 5, I, CC - prescreve em 05 anos a pretenso de cobrana de
dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular)
Obs.: ao de cobrana / de locupletamento ilcito (art. 61 da lei
cheque) - quando o cheque j estiver prescrito mas ainda no houver
passado 02 anos do fim do prazo prescricional de 06 meses.
Obs. 2: dispensa de demonstrao da causa debendi -
desnecessrio a comprovao da causa / relao causal que deu origem a
emisso da crtula para o ajuizamento da ao monitria.
Obs. 3: extino das obrigaes cambiais - com a prescrio do ttulo
executivo, no h mais responsabilidade do avalista, que no pode figurar
no polo passivo da ao monitoria, pois a prescrio tem como
consequncia a extino das obrigaes cambiais (STJ).
(a) sociedade comum: aquela que no foi levada registro, seja porque no
havia contrato, seja porque no foi registrada junto ao rgo competente (art.
986 CC).
Obs.: a antiga denominao da sociedade de fato ou sociedade irregular.
Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade,
exceto por aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas,
subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da sociedade
simples.
- classificaes:
I. quanto natureza:
- sociedade simples: uma forma residual, quando no for
empresria ser simples, exemplo da sociedade intelectual,
artstica, cultural. H divergncia doutrinria quanto
responsabilidade dos scios ser limitada ou ilimitada, quando no
constituda nos moldes de outros tipos societrios, havendo quem
defenda que, com fora no art. 997, VIII, considerando que os scios
devem estipular se respondem ou no de forma subsidiria, quando
for determinado que no o faro, respondem de forma ilimitada,
no se aplicando o art. 1023, que se refere ao benefcio de ordem.
Por outro lado, se for determinado que respondem de forma
subsidiria, ento se aplica o art. 1023, de forma que respondero
com seus bens apenas se os da sociedade no forem suficiente.
Obs.: cooperativa (art. 982, p. nico, parte final, CC) - sempre
ser sociedade simples, independentemente da atividade que
exera.
Obs. 2: art. 983, parte final, CC - a sociedade simples pode se
constituir nos moldes da sociedade em nome coletivo, comandita
simples, limitada ou cooperativa. Em no o fazendo, se subordina as
normas que lhe so prprias (sociedade simples como tipo
societrio - art. 997 e segs CC).
cuidar: a doutrina entende que so regras gerais da sociedade
simples como gnero, que inclusive o prprio CC menciona que
sero aplicadas subsidiariamente outras modalidades.
- sociedade empresria: tem por objeto a atividade de empresrio,
isto , que explora atividade econmica organizada para a produo
ou circulao de bens ou servios (art. 966 CC).
Obs.: sociedade por aes (art. 982, p. nico CC) - sempre ser
empresria, independente da atividade que exera (= sociedade
annima e sociedade em comandita por aes).
constituio: art. 983 CC - deve adotar uma das
modalidades: em nome coletivo, em comandita simples, em
comandita por aes, sociedade annima, sociedade
limitada.
registro: na junta comercial (art. 1.150 CC).
requisitos especficos:
(a) pluralidade de scios: no momento da constituio
desta sociedade contratual, necessita-se 02 ou mais
scios no contrato social.
Obs.: unipessoalidade incidental - aps ter sido
constituda, admite-se que apenas um scio figure na
sociedade, de forma temporria (180 dias), sendo
que aps este perodo dever haver ingresso de novo
scio, dissoluo da sociedade ou ser transformada em
EIRELI (art. 1.033, IV, CC).
(b) contribuio dos scios para a formao do capital
social: o capital social o dinheiro provido da
contribuio dos scios, que voltado ao exerccio da
atividade da sociedade.
Obs.: subscrio - o ato de comprometimento do
scio com uma determinada porcentagem do capital
social.
Obs. 2: integralizao - o ato de pagamento do
scio da porcentagem que havia subscrito. At a
integralizao, respondem os scios de forma
ilimitada.
(c) distribuio dos resultados: como todos os scios
participam da integralizao do capital social, todos
participam nos lucros (= distribuio de resultados).
(d) affectio societatis: a disposio dos scios em
formar e manter a sociedade uns com os outros.
Quando no existe, ou desaparece, esse nimo, a
sociedade no se constitui, ou deve ser dissolvida
(Fbio Ulhoa Coelho). Em outras palavras, a vontade
comum entre os scios.
Obs.: enunciado 67 da I JDC - a quebra da affectio
societatis no causa para excluso do scio
minoritrio, mas apenas para dissoluo parcial da
sociedade.
cotas dos scios: para Rubens Requio, tem natureza jurdica de direito
de duplo aspecto, isso porque configura direito patrimonial e direito
pessoal do scio.
Direito patrimonial porque as cotas possuem valor econmico e integram
o patrimnio da pessoa que, por estar na condio de scio, participa dos
lucros da sociedade, assim como tem direito ao crdito da transferncia
de suas cotas ou da partilha decorrente de dissoluo parcial ou total. E
direito pessoal porque o que se revela no status que a condio de scio
proporciona, no sentido de poder fiscalizar as contas, no direito de influir
nas decises sociais e at no direito de preferncia para a subscrio de
cotas sociais.
- quem pode ser scio: pessoa fsica ou jurdica podem ser scias da
sociedade simples.
Obs.: scio incapaz - possvel, desde que: (1) esteja assistido ou
representado; (2) no exera administrao; e (3) o capital social j
esteja totalmente integralizado - art. 974, 3, CC (aplicao deste
artigo para todas as sociedades, segundo entendimento STJ).
Obs. 2: cnjuges (art. 977 CC) - "faculta-se aos cnjuges contratar
sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado
no regime da comunho universal de bens, ou no da separao
obrigatria".
O art. 977 foi introduzido pelo CC/02, s se aplicando, portanto, s
sociedades posteriores ao CC/02, permanecendo as anteriores na
forma em que estiverem. O artigo diz respeito aos cnjuges na
mesma sociedade, seja entre eles ou entre eles com terceiros, no
se admitindo nos regimes elencados, como forma de proteger o
patrimnio dos scios, seja para evitar a confuso patrimonial
(regime comunho) ou a fraude ao regime de separao (porque
poderia burlar o regime se fossem colocados na sociedade bens que
no se comunicariam).
- formas de integralizao das cotas sociais: pode ser feito por
dinheiro, crdito (ex: duplicata), bens mveis ou imveis ou por
prestao de servios (art. 1.006 CC).
Obs.: imunidade especial ITBI (art. 156, 2, I, CF) - no caso de
transferncia de bem imvel para integralizao do capital social,
no haver incidncia de imposto.
Obs. 2: no caso de prestao de servios deve ser exclusivo da
sociedade, inclusive no podendo ser scio de outra sociedade,
nem ter outro emprego, a menos que autorizado expressamente no
contrato social.
cuidar: este o nico tipo societrio que admite a integralizao
por meio da prestao de servio.
Obs. 3: scio remisso - aquele que no integralizou suas cotas,
seja de forma total ou parcial. Como consequncia, possvel a
indenizao (via execuo judicial), excluso do scio ou reduo da
cota (art. 1004, p. nico, CC), a depender do que os scios optarem.
cuidar: as medidas previstas s podero ocorrer aps a
notificao do scio remisso, para que efetue o pagamento em 30
dias.
- parcial:
(a) pela vontade em comum dos scios:
(b) pelo exerccio do direito de retirada: seguindo a regra de
que se o contrato for de prazo determinado, s poder
ocorrer por ao judicial demonstrando a justa causa, ou com
notificao com antecedncia de 60 dias, quando o contrato
social for sem prazo.
(c) pela excluso do scio: existem hipteses autorizadores
da excluso do scio, exemplo do scio remisso (art. 1.004
CC), do scio que praticar falta grave ou lhe sobrevier
incapacidade (art. 1.030 CC).
(d) morte do scio:
(e) falncia do scio: a falncia da pessoa do scio acarretar
no prosseguimento da sociedade com os demais scios
remanescentes, importando na dissoluo parcial, j que ser
afastado o scio falido.
(c) sociedade annima: lei 6.404/76 - aquela cujo capital social est dividido
em aes, motivo pelo qual se considera uma sociedade de capital e no de
pessoas.
espcies de SA: art. 4, lei 6.404.
- cia aberta: a espcie de S.A. onde seus valores mobilirios so
admitidos negociao no mercado de valores mobilirios
("possvel que qualquer um compre aes" - aes so espcies de
valor mobilirio, no caso, quando negociadas na bolsa de valores,
se tratar de cia aberta).
- cia fechada: aquela em que seus valores mobilirios no so
admitidos negociao no mercado de valores mobilirios.
Obs.: no h cia mista, ou seja, ou se adota a espcie aberta ou a
fechada, nunca havendo combinao entre ambas. O que existe a soc.
economia mista, como modalidade de sociedade annima, mas que no
se confunde com as espcies desta (aberta ou fechada).
reorganizao societria:
- transformao: alterao do tipo societrio sem que haja
dissoluo ou liquidao, permanece o CNPJ (ex: de SA para
Ltda).
Obs.: mudar de espcie mas continuar no mesmo tipo societrio
no transformao (ex: SA de cia aberta para SA de cia fechada).
- fuso: 2 ou mais sociedades so extintas e do origem a uma
nova.
- incorporao: 1 ou mais sociedades so absorvidas (incorporadas)
por outra (incorporadora), que lhes sucede em todos os direitos e
obrigaes. Apenas as sociedades incorporadas que sero
extintas, enquanto a incorporadora permanece em atividade
- ciso: quando uma sociedade transfere o seu patrimnio para uma
ou mais sociedades j existentes ou constitudas para este fim, de
forma integral ou parcial.
ciso parcial: ha uma transferncia parcial do patrimnio,
no acarretando em extino da sociedade, j que parte dela
permanece inalterada.
ciso total: quando a transferncia do patrimnio integral
e, por consequncia, haver a extino da sociedade.
VIII. Falncia e recuperao judicial: lei 11.101/05.
- legitimidade processual:
legitimidade ativa: art. 97 da lei 11.101 -
Art. 97. Podem requerer a falncia do devedor:
I - o prprio devedor, na forma do disposto nos arts. 105 a 107 desta Lei;
II - o cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor ou o
inventariante;
III - o cotista ou o acionista do devedor na forma da lei ou do ato
constitutivo da sociedade;
IV - qualquer credor.
1 - O credor empresrio apresentar certido do Registro Pblico
de Empresas que comprove a regularidade de suas atividades.
2 - O credor que no tiver domiclio no Brasil dever prestar
cauo relativa s custas e ao pagamento da indenizao de que
trata o art. 101 desta Lei.
- juzo competente: art. 3 da lei 11.101 - sempre justia comum estadual (est
expressamente excludo do rol taxativo da competncia da justia federal - art.
109, I, CF).
Art. 3. competente para homologar o plano de recuperao extrajudicial,
deferir a recuperao judicial ou decretar a falncia o juzo do local do
principal estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que tenha
sede fora do Brasil.
- sentena:
improcedente: sentena denegatria de falncia.
Obs.: recurso cabvel (art. 100 da lei 11.101) - apelao.
cuidar: legitimados para interpor - credor, MP (custos legis), ou at o
devedor (nos casos de autofalncia).