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OBEDIÊNCIA
OBEDIÊNCIA
1 Tenente da Polcia Militar do Estado de So Paulo. Autor das obras Direito Administrativo
Disciplinar Militar, Manual Prtico dos Atos de Polcia Judiciria Militar, Tropa de Choque Aspectos Legais e
Roteiro de Investigao e Registro dos Crimes Militares.
I INTRODUO.
Trata-se a obedincia hierrquica de uma dirimente penal prevista no Cdigo Penal
Militar determinante da excluso da culpa do sujeito ativo de um delito castrense prevista em seu
artigo 38, que reza:
Art. 38. No culpado quem comete o crime:
a) sob coao irresistvel ou que lhe suprima a faculdade de agir segundo a prpria
vontade;
b) em estrita obedincia a ordem direta de superior hierrquico, em matria de
servios.
1. Responde pelo crime o autor da coao ou da ordem.
2. Se a ordem do superior tem por objeto a prtica de ato manifestamente
criminoso, ou h excesso nos atos ou na forma da execuo, punvel tambm o inferior.
Tambm a obedincia hierrquica est prevista no artigo 22 do Cdigo Penal
comum, o qual no traz um delineamento to esmiuado quanto a disposio do Cdigo Penal
Castrense.
Conforme ensina Damsio Evangelista de Jesus a ordem de superior hierrquico a
manifestao de vontade do titular de uma funo pblica a um funcionrio que lhe subordinado,
no sentido de que realize uma conduta (positiva ou negativa)1, ou seja, trata-se em si de um ato
administrativo interna corporis de um superior hierrquico ao seu subordinado visando o
funcionamento da Administrao.
II DO DEVER DE OBEDINCIA.
1
Cdigo Penal Anotado. 11. ed. So Paulo, 2001, p. 97.
A obedincia hierrquica, sob o prisma do Direito Administrativo, gerada em razo
do dever de obedincia do agente pblico, em que este impe ao servidor o acatamento s ordens
legais de seus superiores e sua fiel execuo. Tal dever resulta da subordinao hierrquica e
assenta no princpio disciplinar que informa toda organizao administrativa2. Trata-se de uma
conseqncia do poder hierrquico inerente Administrao.
O saudoso jurista Hely Lopes Meirelles ensinou que poder hierrquico o de que
dispe o Executivo para distribuir e escalonar as funes de seus rgos, ordenar e rever a
atuao de seus agentes, estabelecendo a relao de subordinao entre os servidores do seu
quadro pessoal3. Afirmou que a hierarquia atua como instrumento de organizao e
aperfeioamento do servio e age como meio de responsabilizao dos agentes administrativos,
impondo-lhes o dever de obedincia4. Conforme dissertou sobre o tema Maria Sylvia Zanella Di
Pietro, os deveres dos servidores pblicos vm normalmente previstos nas leis estatutrias,
abrangendo, entre outros, os de assiduidade, pontualidade, discricionariedade, urbanidade
obedincia, lealdade. O descumprimento dos deveres enseja punio disciplinar5.
Na Administrao Pblica Militar, mais especificamente na Polcia Militar, a
obedincia hierrquica encontra fundamento constitucional e infraconstitucional ex vi do artigo 42
da Constituio Federal e dos artigos 1 e 9, 1 da Lei Complementar Estadual 893/01
(Regulamento Disciplinar da Polcia Militar), que dispem:
Constituio Federal
Art. 42. Os membros das Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares,
instituies organizadas com base na hierarquia e disciplina, so militares dos Estados, do
Distrito Federal e dos Territrios.
Regulamento Disciplinar da Polcia Militar
Art. 1. A hierarquia e a disciplina so as bases da organizao da Polcia Militar.
Art. 9. A disciplina policial-militar o exato cumprimento dos deveres, traduzindo-
se na rigorosa observncia e acatamento integral das leis, regulamentos, normas e ordens, por
parte de todos e de cada integrante da Polcia Militar.
Constata-se uma consagrao da importncia jurdica dada ao dever de obedincia
aos militares do Estado, visando-se preservar a prpria instituio policial-militar.
2
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 1994, p. 396.
3
Ibidem, p. 105.
4
Ibidem, p. 105.
5
Direito Administrativo. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2004, p. 518.
A importncia deste supra citado dever tanta que as legislaes penal militar e
disciplinar policial-militar trazem um sistema preventivo-repressivo em sua parte especial,
instituindo um crime punido com deteno e uma transgresso disciplinar de natureza grave
respectivamente:
Cdigo Penal Militar
Art. 163. Recusar obedecer a ordem do superior sobre assunto ou matria de
servio, ou relativamente a dever imposto em lei, regulamento ou instruo:
Pena deteno, de um a dois anos, se o fato no constitui crime mais grave.
Regulamento Disciplinar da Polcia Militar
Art. 13. As transgresses disciplinares so classificadas de acordo com sua
gravidade em graves (G), mdias (M) e leves (L).
Pargrafo nico. As transgresses disciplinares so:
(...)
29. no cumprir, sem justo motivo, a execuo de qualquer ordem legal recebida.
Quanto ao supramencionado crime militar, aplicvel aos militares do Estado, ensina
Clio Lobo, referindo-se sobre sua objetividade jurdica, o objeto da tutela penal o interesse
relativo subordinao, ao respeito devido pelo inferior a seu superior.
O objeto da tutela do Cdigo Penal Militar o interesse relativo autoridade e
disciplina sob o aspecto da obedincia s ordens emanadas do superior hierrquico, em face do
dever militar imposto em lei, regulamento ou instruo6.
As determinantes repressivas so to efetivas que o prprio Superior Tribunal
Militar, por meio da Apelao n 31.879, esclareceu que pratica crime de insubordinao o militar
que se recusa simplesmente a cumprir ordem de servio que dada pelo superior.
Na esfera disciplinar tambm a tutela repressiva tambm efetivada, somente
justificadas as circunstncias para o no cumprimento da ordem se advindas do artigo 34 do
Regulamento Disciplinar da Polcia Militar, que esto devidamente relacionadas excluso da
antijurididade ou culpabilidade da conduta, no se apontando no citado dispositivo legal uma causa
explcita que se possibilite o no cumprimento de uma ordem.
Em consonncia ao exposto, constata-se que na Administrao Pblica Militar o
sistema hierrquico garantido em muito maior grau do que na Administrao Pblica em geral,
pois naquela no se determina ao no cumprimento de uma ordem superior apenas uma sano
6
Direito Penal Militar. Braslia: Braslia Jurdica, 1999, p. 189.
disciplinar delimitada pela Lei do Funcionalismo Pblico comum, mas a possibilidade de restringir
ao militar do Estado sua liberdade, isto tanto pelo Cdigo Penal Militar quanto pelo prprio
Regulamento Disciplinar da Polcia Militar.
7
Cdigo Penal Anotado. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2001, p. 97.
8
Direito Penal Militar. So Paulo: Atlas, 1995, p. 68.
9
Ibidem, p. 131.
Os atos administrativos, qualquer que seja sua categoria ou espcie, nascem com a
presuno de legitimidade, independentemente de norma legal que estabelea. Essa presuno
decorre do princpio da legalidade, que, nos Estados de Direito, informe toda a atuao
governamental. Alm disso, a presuno de legitimidade dos atos administrativos responde a
exigncias de celeridade e segurana das atividades do Poder Pblico, que no poderiam ficar na
dependncia da soluo de impugnao dos administrados, quanto legitimidade de seus atos,
para s aps dar-lhes execuo.
A presuno de legitimidade autoriza a imediata execuo ou operatividade dos
atos administrativos, mesmo que argidos de vcios ou defeitos que os levem invalidade.
Enquanto, porm, no sobrevier o pronunciamento de nulidade os atos administrativos so tidos
por vlidos e operantes, que para a Administrao, quer para os particulares sujeitos ou
beneficirios de seus efeitos10.
Nestes termos tambm assim entende a ilustre jurista Maria Sylvia Zanella Di
Pietro11.
Devidamente apresentado ao incio da discusso do tema, prev o artigo 38 do
Cdigo Penal Militar que se o militar agir em estrita obedincia a ordem direta de superior
hierrquico, em matria de servios responder pelo crime somente o autor da ordem, salvo se a
ordem do superior tem por objeto a prtica de ato manifestamente criminoso ou houver excesso nos
atos ou na forma da execuo.
12
LOUREIRO NETO, Jos da Silva. Direito Penal Militar. So Paulo: Atlas, 1995, p. 66-7.
Faltante um dos requisitos supramencionados, o subordinado no estar resguardado
pela dirimente penal em testilha, respondendo pelo ato praticado. Cabe ressaltar que de todos os
requisitos mencionados o mais difcil de refutar a manifesta ilegalidade da ordem, cujas
determinantes so muito imprecisas, no havendo uma objetividade clara em suas consideraes.
VI CONCLUSO.
Neste contexto, no visvel de plano a ilegalidade da ordem expedida caber ao
subordinado cumpri-la, estando dirimida a sua culpa na esfera penal militar, ex vi da alnea b do
artigo 38 do Cdigo Penal Castrense, bem como na esfera disciplinar, consoante ao que dispe o
caput do artigo 10 do Regulamento Disciplinar da Polcia Militar.
Haver ento somente responsabilidade penal e disciplinar ao superior que emanou a
ordem ilegal, sem que esta de plano fosse reconhecida como tal, revestida de aparente legalidade,
isto, inclusive, em face da presuno de legitimidade inerente aos atos administrativos praticados
pelos agentes pblicos, dos quais fazem parte os militares.
13
NEVES, Ccero Robson Coimbra e outro. Apontamentos de Direito Penal Militar. Vol. I, So Paulo: Saraiva, 2005, p. 197.
14
Curso de Direito Penal Militar (Parte Geral). So Paulo: Saraiva, 1994, p. 124-5.
Na orla castrense o maior rigor na exigncia pronta ao cumprimento pelos
subordinados das ordens superiores determina reflexamente uma maior responsabilidade aos que as
emanaram pelas conseqncias de suas determinaes, o que se torna natural quando de um regime
institucional extremamente hierarquizado e disciplinado.
Assim sendo, emanada a ordem pelo superior hierrquico competente detentora de
todos os requisitos a ela inerentes, principalmente por no ser manifestamente ilegal, restar toda a
responsabilidade pelas suas conseqncias no plano jurdico ao superior, e no ao subordinado,
sendo inexigvel conduta diversa deste frente a uma ordem no manifestamente ilegal.
VII BIBLIOGRAFIA.
DE JESUS, Damsio E. Cdigo Penal Anotado. 11. ed. So Paulo, 2001.
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 1994.
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2004.
LOBO, Clio. Direito Penal Militar. Braslia: Braslia Jurdica, 1999.
LOUREIRO NETO, Jos da Silva. Direito Penal Militar. So Paulo: Atlas, 1995.
NEVES, Ccero Robson Coimbra e outro. Apontamentos de Direito Penal Militar. Vol. I, So
Paulo: Saraiva, 2005.
ROMEIRO, Jorge Alberto. Curso de Direito Penal Militar (Parte Geral). So Paulo: Saraiva, 1994.