TST - Acordao PDF

Poder Judicirio
Justia do Trabalho
Tribunal Superior do Trabalho
PROCESSO N TST-RR-1325-18.2012.5.04.0013
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A C R D O
7 Turma
CMB/bhc
AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE

REVISTA EM FACE DE DECISO PUBLICADA
ANTES DA VIGNCIA DA LEI N 13.015/2014.
ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. EXPOSIO
RADIAO IONIZANTE. RAIOS-X. Agravo
de instrumento a que se d provimento
para determinar o processamento do
recurso de revista, em face de haver
sido demonstrada possvel
contrariedade Orientao
Jurisprudencial n 345 da SBDI-1 do TST.
RECURSO DE REVISTA EM FACE DE DECISO
PUBLICADA ANTES DA VIGNCIA DA LEI N
13.015/2014. NULIDADE DO ACRDO
RECORRIDO. NEGATIVA DE PRESTAO
JURISDICIONAL. Com esteio no art. 249,
2, do CPC/1973, deixo de examinar a
preliminar.
ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. EXPOSIO
RADIAO IONIZANTE. RAIOS-X. Na
hiptese, o laudo pericial foi
conclusivo acerca da exposio da
autora radiao ionizante. Registrou
o perito que "de 04 a 05x/semana a autora trabalha
no bloco cirrgico fazendo transfuses de sangue
durante a cirurgia onde tambm efetuado (sic)
concomitantemente exames de raio x com equipamento
arco em C utilizando intensificador de imagem. [...]
Durante a cirurgia com o uso de raio x a autora fica
junto do (sic) pacientes ao lado do anestesista trocando
as bolsas de sangue e fazendo o bombeamento de
sangue manualmente, com uma bomba de infuso com
pera. Tempo das cirurgias de 02 a 04 horas". E,
ainda, que "de 04 a 05x/semana acompanhava o
mesmo tipo de paciente com trauma no setor de
emergncia onde efetuado (sic) exames de raio x com
o equipamento mvel, concomitantemente com a
transfuso de sangue. Fica ao lado do paciente fazendo
o mesmo procedimento do bloco cirrgico". Embora
o Juiz no esteja adstrito ao laudo
pericial, nos termos do artigo 436 do
CPC/1973, para o afastamento da prova
Firmado por assinatura digital em 01/09/2016 pelo sistema AssineJus da Justia do Trabalho, conforme MP
2.200-2/2001, que instituiu a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira.
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tcnica realizada, o Magistrado dever
se utilizar de prova contundente que,
por si s, seja suficiente para
descaracterizar a condio insalubre ou
perigosa. Desse modo, mngua de
qualquer outro elemento de prova ou
constatao ftica que estabelea a
relao de eventualidade entre as
atividades realizadas pela autora e a
incidncia do agente perigoso (radiao
ionizante), no h como se afastar o
direito percepo do adicional de
periculosidade. Recurso de revista de
que se conhece e a que se d provimento.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso

de Revista n TST-RR-1325-18.2012.5.04.0013, em que Recorrente ROBERTA
TERESINHA DA SILVA EMENEGILDO e Recorrido HOSPITAL NOSSA SENHORA DA
CONCEIO S.A.
A reclamante, no se conformando com a deciso do

Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio (fls. 476/481) que negou
seguimento ao recurso de revista, interpe o presente agravo de
instrumento (fls. 488/510) sustentando que foram preenchidos todos os
pressupostos legais para o regular processamento daquele recurso.
Contraminuta s fls. 525/527 e contrarrazes s fls.
533/539.
Dispensada a remessa dos autos ao Ministrio Pblico
do Trabalho, nos termos do artigo 83, 2, II, do Regimento Interno do
Tribunal Superior do Trabalho.
o relatrio.
V O T O
Inicialmente, destaco que o presente apelo ser

apreciado luz da Consolidao das Leis do Trabalho, sem as alteraes
promovidas pela Lei n 13.015/2014, uma vez que se aplica apenas aos
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recursos interpostos em face de deciso publicada j na sua vigncia,
o que no a hiptese dos autos - acrdo regional publicado em
30/10/2013.
Pela mesma razo, incidir, em regra, o CPC de 1973,

exceto em relao s normas procedimentais, que sero aquelas do Diploma
atual (Lei n 13.105/2015), por terem aplicao imediata, inclusive aos
processos em curso (artigo 1046).
AGRAVO DE INSTRUMENTO
CONHECIMENTO
Conheo do agravo de instrumento, visto que presentes

os pressupostos legais de admissibilidade.
MRITO
ADICIONAL DE PERICULOSIDADE EXPOSIO RADIAO

IONIZANTE RAIOS-X
A reclamante sustenta fazer jus ao adicional de

periculosidade, em virtude de sua exposio habitual radiao
ionizante, uma vez que, conforme consignado no laudo pericial, permanecia
junto ao paciente durante os exames de raios-x. Alega que a recorrida
no produziu quaisquer provas capazes de elidir a concluso do perito,
nus que lhe incumbia. Aponta ofensa aos artigos 87, pargrafo nico e
II, da Constituio Federal; 157, I, 193, 195, 196, 200, caput, VI e
pargrafo nico, e 818 da CLT. Indica contrariedade Smula n 364 e
Orientao Jurisprudencial n 345 da SBDI-1, ambas do TST. Transcreve
jurisprudncia.
Eis a deciso recorrida:
1. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE E REFLEXOS.

[...]
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Inicialmente, quanto questo de direito, ou seja, a aplicabilidade ou
no das Portarias n 3.393/87 e 518/03, as quais consideram as radiaes
ionizantes como periculosas, corroboro com o entendimento da Julgadora de
origem de que no h qualquer ilegalidade nas referidas Portarias, visto que o
Ministrio do Trabalho e Emprego a autoridade competente para legislar
sobre a matria, por aplicao do disposto no art. 200, VI, da CLT, c/c art.
193 da CLT, que prev a aplicao de regulamentao aprovada pelo
Ministrio do Trabalho e Emprego no que concerne configurao e
caracterizao da periculosidade.
Segundo disposto no artigo 200, VI, da CLT compete ao Ministrio do
Trabalho e Emprego estabelecer disposies complementares sobre a
proteo do trabalhador exposto a substncias qumicas nocivas, radiaes
ionizantes e no ionizantes.
O Ministro do Trabalho, no uso das competncias conferida no inciso
II, do art. 87 da Constituio Federal e o disposto no art. 200, caput, inciso VI
e pargrafo nico, c/c os arts. 193 e 196, da CLT e, considerando que
qualquer exposio do trabalhador a radiaes ionizantes ou substncias
radioativas potencialmente prejudicial sua sade, adotou como atividades
de risco em potencial concernentes a radiaes ionizantes ou substancias
radioativas, o Quadro de Atividades e Operaes Perigosas, aprovado pela
Comisso Nacional de Energia Nuclear - CNEN, a que se refere o ANEXO
da Portaria n 518, que o trabalho nas condies enunciadas no quadro
assegura ao empregado o adicional de periculosidade de que trata o 1 do
art. 193 da CLT para:
[...]
Deste modo, a exposio aos efeitos das radiaes ionizantes assegura
ao empregado o direito ao adicional de periculosidade.
Neste sentido o entendimento consubstanciado na Smula n 42 deste
Tribunal e na OJ n 345 da SDI-I do C. TST:
[...]
Dito isso, passo anlise da existncia de periculosidade nas
atividades da autora.
A Magistrada de origem condenou o demandado ao pagamento do
adicional de periculosidade autora em todo o lapso contratual.
O perito nomeado nos autos pelo Juzo relatou em seu laudo (fls.
100/105, verso) que a reclamante desempenha tarefas inerentes funo de
Auxiliar de Enfermagem, sendo que suas atividades, no Banco de Sangue do
ru, consistem em fazer transfuses e coleta de sangue para exames, no
prprio leito do paciente. Segundo consta no laudo:
De 04 a 05x/semana a autora trabalha no bloco cirrgico
fazendo transfuses de sangue durante a cirurgia onde tambm
efetuado (sic) concomitantemente exames de raio x com
equipamento arco em C utilizando intensificador de imagem.
Cirurgias de laparotomia e craniotomia (mais frequentes).
Durante a cirurgia com o uso de raio x a autora fica junto do
(sic) pacientes ao lado do anestesista trocando as bolsas de
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sangue e fazendo o bombeamento de sangue manualmente, com
uma bomba de infuso com pera. Tempo das cirurgias de 02 a 04
horas.
De 04 a 05x/semana acompanhava o mesmo tipo de
paciente com trauma no setor de emergncia onde efetuado
(sic) exames de raio x com o equipamento mvel,
concomitantemente com a transfuso de sangue. Fica ao lado do
paciente fazendo o mesmo procedimento do bloco cirrgico.
Em torno de 1x/semana participa de exames de tomografia
fazendo o preparo do paciente e sa da sala, permanecendo na
sala de controle do equipamento durante a transfuso de sangue
e a realizao do exame.
Consigna o laudo que, conforme informado pelo ru (a) h um Plano
de Proteo Radiolgica, e os trabalhadores que trabalham em rea
controlada pelo plano, recebem capacitao em radioproteo, anualmente;
(b) em 05/11 o Grupo Hospitalar emitiu uma ordem de servio n 2 que
disciplina o uso do Raio X mvel e (c) existem no bloco cirrgico 03
equipamentos de Raio-X arco em C e 31 aventais de chumbo e protetores de
tireoide. A autora, por sua vez, informou ao perito que usava avental de
chumbo e protetor de tireoide no bloco cirrgico, quando existentes.
Em vista desses fatos, o perito concluiu que a parte autora, ao
permanecer no interior do bloco cirrgico, no setor de emergncia e no de
tomografia, onde eram realizados exames radiolgicos, permanecia em rea
de risco criada por radiaes X, trabalhando consequentemente, em
condies periculosas, apontando as Portarias 3.393/87 e 518/2003, ambas
do MTE, art. 193 da CLT e Anexo 1 da NR 16 da Portaria 3.214/78. Segundo
o perito, quando o aparelho de raio X disparado, as radiaes ionizantes se
espalham em todas as direes e no apenas para onde foram focadas e que o
uso de aventais de chumbo, protetor de tireoide e luvas de chumbo no elide
a periculosidade eis que prprio legislador foi expresso em estabelecer
periculosidade em materiais radioativos, selados ou no selados.
Essa Relatora vinha entendendo que em situaes em que o empregado
permanecia prximo aos locais onde eram efetuados exames de raio-X com
aparelho mvel, em casos como o dos autos, a exposio s radiaes
ionizantes era, no mnimo, intermitente, justificando o pagamento do
adicional de periculosidade.
Contudo, por questo de poltica judiciria, passo a adotar o
entendimento majoritrio desta Turma Julgadora, no sentido de que no
caracteriza condio perigosa de trabalho a mera permanncia do empregado
em ambiente onde so realizados exames com aparelho mvel de raios-X,
exceto quando comprovado que o trabalhador participa diretamente do
processo de realizao do exame no paciente, operando o aparelho, contendo
o paciente ou realizando nele procedimento simultneo ao exame.
Isso porque, conforme se sabe por meio de outros processos contra
hospitais do Grupo Hospitalar Conceio, o reclamado assessorado por
uma empresa especializada em fsica mdica e radioproteo (Phymed), a
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qual faz acompanhamento constante dos aparelhos de raios-X e
monitoramento dos ambientes dos hospitais do Grupo, mediante Relatrios
de Levantamento Radiomtrico, dos quais se extrai que os aparelhos de
Raio-X mveis utilizam tcnica radiogrfica menor do que os Raio-X fixos,
do que resulta uma menor rea de exposio radiao.
A esse respeito, transcrevo a deciso do Exmo. Des. Joo Ghisleni
Filho, no Processo n 0001495-82.2011.5.04.0026, julgado em 07/02/13:
[...]
No caso, segundo depreendo dos autos, a reclamante tinha
oportunidade de se afastar do paciente, no se sabe em quantas oportunidade,
no momento da realizao do exame de Raio-X na medida em que assevera
que quando podia se retirava do recinto e, quando coincidia com situaes
em que estava dando banho ou fazendo curativos nos pacientes, nem sempre
o profissional tcnico de radiologia esperava terminar, avisava e usava o
raio X.
Dessa forma, e pelos motivos antes expostos, entendo que o fato de a
reclamante permanecer em locais prximos de onde eram efetuados exames
de raio-X com equipamento mvel no gera o direito ao adicional de
periculosidade.
H de se ter presente que, conforme consta no laudo, a autora referiu ao
perito que, usava avental de chumbo e protetor de tireoide no bloco cirrgico,
quando existentes.
Insta ressaltar que, conforme referido no Processo n 0001495-
82.2011.5.04.0026, qualquer material ou dispositivo interposto entre a fonte
de radiao e seres humanos pode ser classificado como blindagem, de forma
que at mesmo a distncia seria suficiente para tanto. Assim, o mero fato de a
autora estar atendendo algum paciente no mesmo ambiente em que eram
realizados exames de Raio-X no gera trabalho em rea de risco.
Saliento que ainda que a autora tenha afirmado que permanecida junto
ao paciente durante as cirurgias, dentro do bloco cirrgico, fazendo
transfuso de sangue, 04 a 05x/semana, com durao de 02 a 04 horas e que,
de 04 a 05x/semana acompanhava o mesmo tipo de paciente com trauma no
setor de emergncia onde efetuado exames de raio X com o equipamento
mvel, concomitantemente com a transfuso de sangue, considero que, na
verdade, tal situao ocorria de forma eventual, j que nesse sentido a
alegao do ru e a reclamante no fez prova em contrrio. Registro que
embora as cirurgias pudessem ter longa durao, no se pode afirmar que em
todas elas havia exames de RX, tampouco a durao desses exames.
Diante do exposto, entendo que a reclamante no ficava exposta
radiaes ionizantes, devendo ser reformada a sentena quanto ao adicional
de periculosidade.
Destarte, dou provimento ao recurso ordinrio do reclamado para
absolv-lo da condenao ao pagamento do adicional de periculosidade e
respectivos reflexos, restando prejudicada a anlise dos itens Dos reflexos
do adicional de periculosidade em horas extras, adicional noturno e hora
reduzida noturna, Parcelas vincendas e Honorrios periciais do recurso
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do ru, bem como do recurso ordinrio do reclamante no tocante aos itens
integrao do adicional por tempo de servio na base de clculo do
adicional de periculosidade, dos reflexos do adicional de periculosidade
em repousos e feriados e Excluso dos perodos de afastamento para gozo
de benefcio previdencirio. Ainda em decorrncia da absolvio do ru ao
pagamento de adicional de periculosidade, nica condenao imposta, resta
prejudica a pretenso do autor de condenao do ru ao pagamento de
Honorrios advocatcios ou assistenciais.
Como consequncia, reverto reclamante a responsabilidade pelo
pagamento das custas e dos honorrios periciais, da qual fica dispensada por
litigar ao abrigo da justia gratuita, determinando-se ao perito que proceda
habilitao do seu crdito junto Presidncia deste Regional, nos moldes da
Resoluo 66/2010 do CSJT. (fls. 374/383 destaquei)
Em sede de embargos de declarao, no que interessa,

ainda acrescentou a Corte de origem:
[...]
Faz-se necessrio, contudo, prover os embargos para fins de excluir da
fundamentao a meno feita ao fato de a reclamante ter afirmado que
quando podia se retirava do recinto e que nem sempre o profissional
tcnico de radiologia esperava terminar, avisava e usava o raio X, que, por
equivoco nela constaram. Trata-se de erro material passvel de se sanado sem
que, contudo, reflita no julgamento realizado.
Pelo exposto, acolho parcialmente os embargos declaratrios da
reclamante para excluir da fundamentao a meno feita ao fato de a
reclamante ter afirmado que quando podia se retirava do recinto e que nem
sempre o profissional tcnico de radiologia esperava terminar, avisava e
usava o raio X. (fl. 412)
Pois bem.
Conforme o entendimento disposto na Orientao
Jurisprudencial n 345 da SBDI-1 do TST, "a exposio do empregado radiao
ionizante ou substncia radioativa enseja a percepo do adicional de periculosidade, pois a
regulamentao ministerial (Portarias do Ministrio do Trabalho ns 3.393, de 17.12.1987, e 518, de
07.04.2003), ao reputar perigosa a atividade, reveste-se de plena eficcia, porquanto expedida por fora
de delegao legislativa contida no art. 200, "caput", e inciso VI, da CLT. No perodo de 12.12.2002 a
06.04.2003, enquanto vigeu a Portaria n 496 do Ministrio do Trabalho, o empregado faz jus ao
adicional de insalubridade".
Logo, comprovado que a reclamante, na realizao de
suas atividades, estava exposta radiao ionizante ou substncia
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radioativa, ser devido o competente adicional de periculosidade,
ressalvado os casos em que tal contato ocorra de forma eventual.
Na hiptese, o laudo pericial foi conclusivo acerca
da exposio da autora radiao ionizante. Registrou o perito que "de
04 a 05x/semana a autora trabalha no bloco cirrgico fazendo transfuses de sangue durante a cirurgia
onde tambm efetuado concomitantemente exames de raio x com equipamento arco em C utilizando
intensificador de imagem. [...] Durante a cirurgia com o uso de raio x a autora fica junto do (sic)
pacientes ao lado do anestesista trocando as bolsas de sangue e fazendo o bombeamento de sangue
manualmente, com uma bomba de infuso com pera. Tempo das cirurgias de 02 a 04 horas". E,
ainda, que "de 04 a 05x/semana acompanhava o mesmo tipo de paciente com trauma no setor de
emergncia onde efetuado exames de raio x com o equipamento mvel, concomitantemente com a
transfuso de sangue. Fica ao lado do paciente fazendo o mesmo procedimento do bloco cirrgico".
Embora o Juiz no esteja adstrito ao laudo pericial,
nos termos do artigo 436 do CPC/1973, entendo que para o afastamento da
prova tcnica realizada, o Magistrado dever se utilizar de prova
contundente que, por si s, seja suficiente para descaracterizar a
condio insalubre ou perigosa.
E mais, caso o juiz no esteja suficientemente
esclarecido, poder determinar nova percia, conforme consta do art. 437
do CPC/1973.
No presente caso, a Corte Regional afastou o adicional
de periculosidade, por considerar que "no caracteriza condio perigosa de trabalho
a mera permanncia do empregado em ambiente onde so realizados exames com aparelho mvel de
raios-X, exceto quando comprovado que o trabalhador participa diretamente do processo de realizao
do exame no paciente, operando o aparelho, contendo o paciente ou realizando nele procedimento
simultneo ao exame" e que, no caso, o fato de a reclamante permanecer em locais prximos
de onde eram efetuados exames de raio-X com equipamento mvel no gera o direito a adicional de
periculosidade. Ademais, consignou que a reclamante no comprovou que o labor
na suposta situao de risco era habitual.
Porm, do laudo pericial extrai-se que a exposio da
autora ao agente perigoso ocorria de forma habitual eis que realizado
de quatro a cinco vezes por semana e em virtude da necessidade do
acompanhamento dos pacientes durante procedimentos realizados com
radiao ionizante.
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PROCESSO N TST-RR-1325-18.2012.5.04.0013
Desse modo, mngua de qualquer outro elemento de
prova ou constatao ftica que estabelea a relao de eventualidade
entre as atividades realizadas pela autora e a incidncia do agente
perigoso (radiao ionizante), no h como se afastar o direito
percepo do adicional de periculosidade.
Nesse passo, verifico possvel ofensa ao entendimento
disposto na Orientao Jurisprudencial n 345 da SBDI-1 do TST, o que
torna plausvel a reviso do despacho denegatrio.
Do exposto, dou provimento ao agravo de instrumento
para determinar o processamento do recurso de revista
RECURSO DE REVISTA
Satisfeitos os pressupostos extrnsecos de

admissibilidade, passo anlise dos pressupostos recursais intrnsecos.
NULIDADE DO ACRDO RECORRIDO NEGATIVA DE PRESTAO

JURISDICIONAL
Ante a possibilidade de deciso favorvel ao

recorrente, deixo de apreciar a nulidade arguida, com esteio no artigo
249, 2, do CPC/1973.
ADICIONAL DE PERICULOSIDADE EXPOSIO RADIAO

IONIZANTE RAIOS-X
CONHECIMENTO
Nos termos da fundamentao expendida na deciso do

agravo de instrumento, considero que houve contrariedade Orientao
Jurisprudencial n 345 da SBDI-1 do TST, razo pela qual conheo.
MRITO
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PROCESSO N TST-RR-1325-18.2012.5.04.0013
Como consequncia lgica do conhecimento do apelo, por
contrariedade Orientao Jurisprudencial n 345 da SBDI-1 do TST,
dou-lhe provimento para restabelecer a sentena que deferiu o adicional
de periculosidade e reflexos (fls. 242/249). Invertida a
responsabilidade pelo pagamento dos honorrios periciais.
Determino o retorno dos autos ao Tribunal Regional de
origem, para que prossiga no exame dos recursos ordinrios das partes,
como entender de direito.
Prejudicado o exame das demais matrias do recurso de
revista.
ISTO POSTO
ACORDAM os Ministros da Stima Turma do Tribunal

Superior do Trabalho, por unanimidade, dar provimento ao agravo de
instrumento para determinar o processamento do recurso de revista. Tambm
unanimidade, conhecer do recurso de revista, apenas quanto ao tema
adicional de periculosidade exposio radiao ionizante raios-x,
por contrariedade Orientao Jurisprudencial n 345 da SBDI-1 do TST,
e, no mrito, dar-lhe provimento para restabelecer a sentena que deferiu
o adicional de periculosidade e reflexos (fls. 242/249). Determina-se
o retorno dos autos ao Tribunal Regional de origem, para que prossiga
no exame dos recursos ordinrios das partes, como entender de direito.
Prejudicado o exame das demais matrias do recurso de revista.
Braslia, 31 de Agosto de 2016.
Firmado por assinatura digital (MP 2.200-2/2001)

CLUDIO BRANDO
Ministro Relator

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AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso

A reclamante, no se conformando com a deciso do

Inicialmente, destaco que o presente apelo ser

Pela mesma razo, incidir, em regra, o CPC de 1973,

Conheo do agravo de instrumento, visto que presentes

ADICIONAL DE PERICULOSIDADE EXPOSIO RADIAO

A reclamante sustenta fazer jus ao adicional de

1. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE E REFLEXOS.

Em sede de embargos de declarao, no que interessa,

Satisfeitos os pressupostos extrnsecos de

NULIDADE DO ACRDO RECORRIDO NEGATIVA DE PRESTAO

Ante a possibilidade de deciso favorvel ao

ADICIONAL DE PERICULOSIDADE EXPOSIO RADIAO

Nos termos da fundamentao expendida na deciso do

ACORDAM os Ministros da Stima Turma do Tribunal

Firmado por assinatura digital (MP 2.200-2/2001)

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