39o Encontro Anual da ANPOCS

GT15 Famlia e trabalho: configuraes, geraes e articulaes em contexto de

desigualdades

Voc vai parar pra ter filho?: licena-maternidade, licena-

paternidade e a desigualdade de gnero no trabalho

Regina Stela Corra Vieira

2015
 Voc vai parar pra ter filho?: Licena-maternidade, licena-paternidade e a
desigualdade de gnero no trabalho

Regina Stela Corra Vieira

Resumo: O presente estudo prope-se a analisar a legislao referente licena-

maternidade e licena-paternidade, com objetivo de compreender seu papel na
desigualdade entre homens e mulheres no trabalho. Dentre as normas de tutela do
trabalho feminino, as que tratam da proteo maternidade evidenciam o olhar
biologicista e sexista do Direito em relao s mulheres. Desse modo, buscou-se revelar
as cargas que os papis de gnero imputam sobre as mulheres, demonstrando como a
construo social da maternidade cria sentimento de culpa nas mulheres, uma vez que
no lhes so dadas escolhas a no ser optar entre ser me ou dar continuidade sua
carreira profissional. Partindo dessa compreenso, verificou-se como os atuais formatos
de licena-maternidade e licena-paternidade reforam a diviso sexual do trabalho, uma
vez que impem quase que exclusivamente s mulheres o dever de cuidado da prole em
seus primeiros meses de vida. As alternativas vislumbradas para possibilitar a conjugao
entre proteo da reproduo social e uma maior igualdade entre trabalhadores e
trabalhadoras com responsabilidades domsticas foram a licena parental e a efetivao
do direito creche.

1. INTRODUO

A presena das mulheres no mundo do trabalho ainda definida pelas

condies que elas tm para conciliar trabalho assalariado, papel na famlia, trabalho
domstico e cuidado com os filhos e maridos (FARIA, 1998, p. 7), processo em que a
maternidade elemento central. A sobrecarga das responsabilidades familiares e,
sobretudo, da maternidade constituem obstculo para a integrao e permanncia das
mulheres na esfera produtiva (AGUILERA IZQUIERDO, 2007, p. 69).
A manuteno da construo da identidade feminina em torno da
maternidade condiciona a permanncia das mulheres no mercado de trabalho para alm
de fatores como a oferta de emprego ou da qualificao profissional, uma vez que
elementos como o estado conjugal, a presena de filhos, o fato de estar ou no em idade
frtil, afetam a participao feminina, mas no a masculina, no mercado de trabalho.
Nas palavras de Cristina Bruschini (2000, p. 16-19), a responsabilidade das mulheres
pelos cuidados com a casa e a famlia um dos fatores determinantes da posio
secundria ocupada por elas no mercado de trabalho.

2
 Muitas empresas acabam por tratar a gravidez como doena, de modo a
enxergar as trabalhadoras em idade frtil, gestantes ou mes de crianas pequenas como
potenciais prejuzos sua atividade econmica. Muito desse preconceito decorre do
discrepante tratamento legislativo dispensado s trabalhadoras-mes em relao aos
trabalhadores-pais, evidenciado nas licenas previstas pelo nascimento de filho ou filha:
licena-maternidade de 120 dias, em oposio licena-paternidade de cinco dias.
Alega-se que o sistema de proteo maternidade gera custos mais elevados
das mulheres em relao aos homens, motivo pelo qual d-se preferncia contratao
de trabalhadores do sexo masculino. Entretanto, uma breve anlise dos estudos a esse
respeito permite comprovar que isso no corresponde realidade: segundo dados de 2005
da Organizao Internacional do Trabalho - OIT, a incidncia anual de gestaes entre as
trabalhadoras assalariadas bastante baixa, em torno de 3%. Alm disso, no Brasil, os
custos do salrio-maternidade no so financiados pelos empregadores, mas sim pelo
sistema previdencirio, e os gastos relacionados substituio da mulher em licena-
maternidade so pouco impactantes: o custo monetrio direto de substituio representa
menos de 0,09% de sua remunerao bruta (ABRAMO, 2005, p. 29-38).
A proibio de o empregador tomar como critrio a situao familiar da
trabalhadora para fins de acesso ou manuteno da relao de emprego, remunerao,
formao ou ascenso profissional (art. 373-A da CLT1 e art. 1 da Lei n. 9.029/19952), e
a garantia de emprego gestante (art. 10, inciso II, alnea b do ADCT)3, apesar de
representarem medidas fundamentais de combate desigualdade, no so suficientes
para que as mulheres sintam-se seguras no ambiente laboral durante a gravidez ou no
retorno ao trabalho.

1
Art. 373-A. Ressalvadas as disposies legais destinadas a corrigir as distores que afetam o acesso da
mulher ao mercado de trabalho e certas especificidades estabelecidas nos acordos trabalhistas, vedado:
(...) II - recusar emprego, promoo ou motivar a dispensa do trabalho em razo de sexo, idade, cor,
situao familiar ou estado de gravidez, salvo quando a natureza da atividade seja notria e publicamente
incompatvel; III - considerar o sexo, a idade, a cor ou situao familiar como varivel determinante para
fins de remunerao, formao profissional e oportunidades de ascenso professional (...). (BRASIL,
1943)
2
Art. 1o. Fica proibida a adoo de qualquer prtica discriminatria e limitativa para efeito de acesso a
relao de emprego, ou sua manuteno, por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao
familiar ou idade, ressalvadas, neste caso, as hipteses de proteo ao menor previstas no inciso XXXIII do
art. 7 da Constituio Federal. (BRASIL, 1995)
3
Art. 10. II - fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa: b) da empregada gestante, desde a
confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto. (BRASIL, 1988b)

3
 Exemplo recente desse modo de ver a maternidade a constatao de que
algumas empresas ainda tentam controlar a gravidez de suas empregadas, como foi o
caso de uma companhia de telemarketing condenada pelo Tribunal Superior do Trabalho
(2014) por estabelecer uma escala de controle gestacional de suas empregadas, criando
uma fila de preferncia para ordenar quais as trabalhadoras estariam elegveis para
engravidar. A finalidade era de conciliar as gravidezes das empregadas com as demandas
de trabalho, em clara atitude de discriminao de gnero, como se o poder empregatcio
tivesse o direito de controlar os corpos e escolhas das mulheres.
Partimos, assim, da hiptese de que determinao legal de que o empregador
trate mulheres e homens de forma igual no trar resultados enquanto nosso ordenamento
jurdico no abandonar os paradigmas sexistas e biologicistas a respeito da maternidade e
do papel das mulheres na famlia. Dessa forma, o presente estudo prope-se a analisar
detidamente a legislao referente proteo da maternidade, com objetivo de
compreender seu papel na desigualdade entre os sexos no trabalho e demonstrar como os
atuais formatos de licena-maternidade e licena-paternidade reforam a diviso sexual
do trabalho.
Para isso, debruamo-nos inicialmente sobre a temtica da maternidade e
paternidade no trabalho, buscando evidenciar as cargas que os papis de gnero imputam
sobre as mulheres. Com este suporte, passamos ao enfoque da legislao brasileira de
proteo especfica das trabalhadoras-mes, a fim da demonstrar como os atuais formatos
de licena gestante, licena-paternidade e salrio-maternidade reforam a diviso
sexual do trabalho. Por fim, analisamos a licena parental e a efetivao do direito a
creches pblicas como alternativas para alterao dos paradigmas do ordenamento
jurdico brasileiro referentes s responsabilidades familiares de trabalhadores e
trabalhadoras.
Antes, porm, importante apresentarmos as bases tericas concernentes s
noes de relaes de gnero e diviso sexual do trabalho utilizadas neste estudo, que
permitem tornar visveis as estruturas de dominao escondidas por argumentos
biolgicos. Assim, lanamos mo da teoria feminista elaborada ao longo do sculo XX,
que na tentativa de desnaturalizar a desigualdade entre os sexos voltou parte de sua
ateno ao questionamento diferena sexual, para demonstrar que, mais do que um fato
natural, ela uma justificativa ontolgica para tratar homens e mulheres de modo
diferenciado tanto no campo poltico quanto social (MELO, 2008, p. 555).

4
 Desse modo, recusando o sexo como um fato natural e compreendendo a
prpria biologia como categoria sociocultural (BOCK, 1990. p. 166-167), adotamos o
difundido conceito de gnero elaborado por Joan Scott (1998, p. 88), enquanto elemento
constitutivo de relaes sociais baseadas nas diferenas percebidas entre os sexos e, ao
mesmo tempo, forma primria de dar significado s relaes de poder. Entendemos,
porm, necessria complementao desta teoria com a noo de relaes sociais de
sexo, por ser construda em torno de uma base material: a diviso sexual do trabalho.
Segundo Helena Hirata e Danile Kergoat (2008, p. 266), a diviso sexual do
trabalho forma modulada social e culturalmente, caracterizada pela designao
prioritria dos homens esfera produtiva e das mulheres esfera reprodutiva e,
simultaneamente, a apropriao pelos homens das funes de maior valor social
adicionado. Esta diviso legitimada por meio do processo de naturalizao dos papis
sociais sexuados, encarados como se fossem o destino biolgico da espcie,
desvalorizando o trabalho reprodutivo realizado pelas mulheres no espao privado.
A problemtica da diviso sexual do trabalho permite que se compreenda que
o trabalho domstico no remunerado e as particularidades do trabalho assalariado
feminino no so excees a um modelo supostamente geral de trabalho. Esta noo deve
nortear no apenas os estudos relativos ao trabalho das mulheres, mas tambm as normas
trabalhistas, caso contrrio, corre-se o risco de que a normativa reforce a desigualdade
entre os sexos no mercado de trabalho.

2. VOC VAI PARAR PRA TER FILHO?

A pergunta que d ttulo a este tpico, feita de forma recorrente para parte
expressiva das mulheres que trabalham e planejam ter filhos, mas nunca para homens na
mesma situao, representa como a progresso da participao das mulheres no mercado
de trabalho a partir dos anos 19704 no teve como contrapartida o suficiente aumento da
presena dos homens na esfera domstica. Nos dias de hoje, apesar de terem ocorrido
modificaes na repartio do trabalho domstico, com uma maior participao dos
homens em comparao com dcadas passadas, essa mudana tem um carter restrito e

4
Em 1970, a Populao Economicamente Ativa (PEA) feminina era de apenas 18,5%, subindo para 32,9%
em 1991, para 44,1% em 2000 (BRASIL, 2013, p. 37).

5
tpico e no atinge o mbito das responsabilidades domsticas, que continuam a ser
predominantemente atribudas s mulheres (HIRATA, 2002, p. 350).
O nascimento de uma criana em grande parte das vezes determina o
afastamento das mulheres de seu emprego, tanto provisria quanto definitivamente, ou a
busca por flexibilizao e reduo da jornada, a fim de conseguirem exercer seu papel
social de provedoras do cuidado. Por consequncia, o setor informal do mercado de
trabalho torna-se soluo para as mulheres com a necessidade de conjugao do trabalho
domstico com uma ocupao que lhes traga renda, devido possibilidade de
compatibilizao das jornadas (SAFFIOTI, 1985, p. 129-131).
Logo, a ideia de conciliao harmoniosa entre vida profissional e vida
familiar uma falcia, fonte de angstia e conflito para as mulheres. O que se v na
prtica que as mulheres sofrem para fazer esta conciliao, que em momento algum
proposta tambm para os homens, impedindo o compartilhamento de tarefas. Se o
conflito quanto necessidade de somar as responsabilidades amortecido, isso se deve
transferncia, ou terceirizao, de parte do trabalho de cuidado a outras mulheres, como
empregadas domsticas, e cuidadoras (HIRATA, 2011, p. 84).
Dessa forma, no resta sada maioria das mulheres seno escolher entre a
carreira ou a maternidade, uma vez que, diante das responsabilidades familiares a elas
atribudas, tais alternativas so praticamente excludentes. Essa realidade faz com que
muitas mulheres brasileiras, hoje em dia, sigam a via da recusa da maternidade
representada pelo aumento do nmero de casais sem filhos, que era de 14% em 2002 e
chegou a 19% em 2012 (IBGE, 2013, p. 72) ou a via da postergao da gravidez para
se manterem na carreira verificada no aumento da proporo mulheres cuja primeira
gravidez ocorre aos 30 anos ou mais de idade, que subiu de 22,5% em 2000 para 30,2%
em 2012 (BRASIL, 2013, p. 27).
Alm das imposies socioeconmicas que levam as trabalhadoras a adiarem
a escolha de serem mes ou recus-la, preciso destacar a influncia do significado
social da maternidade na vida das mulheres. Em nossa sociedade, a maternidade ainda
vista como sagrada, formada pela viso da gravidez como estado de graa e pela crena
na natural felicidade materna, de modo que dificilmente h abertura para ser
problematizada. Disso decorre uma forte cobrana sobre as mulheres, que muitas vezes
as impede de exercer uma livre escolha em relao maternidade, seja consciente ou
inconscientemente.

6
 Tomamos como referncia a anlise de Elisabeth Badinter, que atribui
historicidade maternidade, de modo a desmistific-la. Segundo ela, o amor materno
construdo socialmente, como forma de controle e submisso das mulheres s
necessidades sociais de cuidado e educao das crianas. O instinto materno um mito,
uma vez que no possvel encontrar nenhuma conduta universal e necessria a todas as
mes, que, ao contrrio, possuem uma grande variabilidade de sentimentos, o que
depende de cada me, da sua histria e da Histria. No, no h uma lei universal nessa
matria, que escapa ao determinismo natural. O amor materno no inerente s
mulheres. adicional (BADINTER, 1985, p. 366).
Conforme demonstra a autora, aps uma detalhada pesquisa histrica sobre a
maternidade no ocidente, foi no ltimo tero do sculo XVIII que ocorreu uma mudana
radical na imagem e no papel da me na criao das crianas. Se antes se insistia no valor
e na centralidade da autoridade paterna, pois importava criar sditos dceis ao poder do
Rei, no final do sculo XVIII, com os novos valores trazidos pela mudana da conjuntura
poltica, passa a importar a produo de seres humanos que sero a riqueza do Estado. O
foco ideolgico se desloca da autoridade do pai para o amor da me (BADINTER, 1985,
p. 145-146).
Neste perodo, abundam publicaes, dentre as quais as de Jean-Jacques
Rousseau, que recomendam s mes que cuidem pessoalmente das crianas e que
ordenam que elas prprias amamentem, impondo s mulheres a obrigao de serem mes
antes de tudo e engendrando o mito do instinto materno ou amor espontneo que toda a
me teria por seu filho ou filha (BADINTER, 1985, p. 146, 201).
Ainda que o discurso de Rousseau e seus sucessores no tenha conseguido
que todas as mulheres se tornassem mes dedicadas as mulheres da aristocracia
resistiram ao novo modelo de maternidade e, para as operrias e esposas de artesos, a
ateno materna era um luxo que as mulheres pobres no se podem permitir , gerou
sobre elas um efeito devastador: as mulheres se sentiram cada vez mais responsveis
pelos filhos, de modo que aquelas que se recusavam a obedecer aos novos ditames do
papel materno, trapaceavam e simulavam ser mes devotadas. Assim, quando no
podiam assumir seu [suposto] dever, consideravam-se culpadas. Foram vitoriosos os
que pregavam esse novo papel materno, pois a culpa dominou o corao das mulheres
(BADINTER, 1985, p. 235).

7
 Nesse contexto, a maternidade adquiriu um sentido mais amplo de modo que,
enriquecida de novos deveres, ela passa a ser muito mais do que os nove meses de
gestao. No sculo XIX, soma-se nova concepo moralizadora da me o discurso da
psicanlise, que torna a me a grande responsvel pela felicidade e equilbrio psquico de
sua cria: enclausurada em seu papel de me, a mulher no mais poder evit-lo sob pena
de condenao moral (BADINTER, 1985, p. 237-238).
Diante do panorama histrico da construo social da maternidade, Elisabeth
Badinter atesta que duzentos anos de ideologia materna e o desenvolvimento do
processo de responsabilizao da me modificaram radicalmente as atitudes, de modo
que, as mulheres dos sculos XX e XXI, mesmo quando trabalham, permanecem
infinitamente mais prximas dos filhos e preocupadas com eles do que as de outrora
(BADINTER, 2011, p. 343).
Hoje em dia, diferente do sculo XVIII, na sociedade em que a mortalidade
infantil est em seu menor nvel, os argumentos para a devoo e dedicao das mes
prole mudaram: no mais a sobrevivncia da criana que est em jogo, mas a sua sade
fsica e psquica, bem como a harmonia social. Investe-se na ideia de que uma boa me
naturalmente coloca as necessidades do filho ou filha acima de tudo. A face oposta da
moeda a consequente culpa sentida pelas mes que no se reconhecem no papel de
completa doao criana, e estigmatizao daquelas que preferem voltar ao trabalho, ou
que optam por dar mamadeira ao invs de continuar a amamentao (BADINTER, 2011,
p. 78-98).
este contexto que faz com que as mulheres vivenciem, quando tentam
conciliar o trabalho remunerado com o cuidado das crianas e da casa, o sentimento de
culpa por descuidar dos seus, sendo constantemente responsabilizadas por parte de seus
maridos (BARRETO, 2013, p. 203). Assim, as trabalhadoras experimentam situaes
dilacerantes diante da necessidade de escolha entre dedicao profisso e maternidade,
sendo que, quando optam pela segunda, novamente se deparam com a necessidade de
escolha entre aleitamento e desmame precoce (ARAJO, 2006, p. 184).
Portanto, no s o processo de escolha entre maternidade e trabalho
doloroso para as mulheres, como tambm o retorno ao trabalho aps o nascimento da
criana, pois vivido com a angstia de deixar o beb sob responsabilidade de outrem.
Em relao amamentao, por exemplo, o medo de perder o emprego ou a
possibilidade de promoo induz as trabalhadoras interrupo precoce do aleitamento,

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vivendo situaes de ansiedade e medo, que possivelmente desencadearam processos
destrutivos em sua sade psquica (OLIVEIRA, 1999, p. 122).
Interessante ressaltar que, apesar de o modelo predominante de maternidade
variar de acordo com as pocas, conscientemente ou no as mulheres o carregam. Seja
para aceit-lo, negoci-lo ou rejeit-lo, sempre em relao a ele que as mulheres so
determinadas (BADINTER, 2011, p. 143). Nereida Salette Paulo da Silveira ilustra essa
questo em pesquisa realizada em 2011 com mulheres gerentes, na qual foi constatado
que, para alcanarem posies mais elevadas dentro da carreira, tiveram que superar no
apenas as barreiras impostas pela diviso sexual do trabalho no contexto organizacional,
mas tambm lidar com a prpria identidade de mulher, construda em torno da concepo
de maternidade. A autora relata que
(...) a construo social da maternidade e sua oposio ao trabalho
revelaram-se como elemento central e naturalizado na forma como as
informantes apresentavam a construo da identidade de gnero ao
longo do desenvolvimento de suas vidas profissionais at uma posio
gerencial. (...) Se a experincia de ser me no faz parte da vida de
todas informantes, a concepo de maternidade ainda faz. Por exemplo,
as mulheres sem filhos, ao se identificarem, fazem-no pela
contraposio das suas experincias de vida s das mulheres com
filhos.(...) identificam-se como SENDO MULHER ME ou SENDO
MULHER NO ME. A centralidade da maternidade para a
autodefinio das mulheres tem a forma de um mandato de tal modo
que, quando escolhem no ter filhos, vo de encontro s foras sociais e
culturais. (SILVEIRA, 2011, p. 6-7)

A pesquisa indica que tanto as mulheres gerentes com descendentes como as

sem descendentes interpretam a maternidade como uma, seno a principal, concorrente
vida profissional. Em decorrncia do peso da maternidade sobre a identidade dessas
mulheres, elas vivem em constante paradoxo: quando tm filhos ou filhas, buscam
compensar o suposto prejuzo que a maternidade gera para sua imagem profissional, ao
passo que quando optam por no ter filhos ou filhas, sentem-se obrigadas a justificar sua
escolha (SILVEIRA, 2011, p. 9-11).
Desse modo, para as mulheres trabalhadoras inseridas no mercado de
trabalho, a representao da maternidade marcada pelo conflito entre o desejo de ser
me e o sentimento de culpa, como se cometessem um crime pelo qual sero penalizadas,
pois elas sabem que no existe neutralidade na relao empresa e maternidade do ponto
de vista da eficcia da produo (OLIVEIRA, 1999, p. 120).

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 O temor das trabalhadoras de sofrerem preconceito no mercado de trabalho
por serem mes no sem razo, uma vez que os empregadores de fato discriminam
mulheres com filhos e filhas, especialmente quando ainda pequenos, ainda que o
preconceito seja velado. Cordelia Fine descreve uma reveladora pesquisa sobre o tema:
(...) Correll e seus colegas enviaram um total de 1.276 currculos e
cartas de apresentao fictcios para empregos autnticos na rea
empresarial e de marketing anunciadas nos jornais. Foram enviados a
cada empregador dois currculos de dois candidatos igualmente
qualificados. Ambos eram do mesmo sexo (s vezes os dois eram
homens, outras vezes eram mulheres), mas somente um deles era
identificado como sendo pai ou me. (Os pesquisadores
contrabalanaram qual candidato que era o pai ou a me). E, seguida,
os pesquisaremos relaxaram e esperaram para ver quem receberia mais
chamados dos possveis empregadores. Enquanto a paternidade no
atuou nem um pouco como uma desvantagem para os homens, houve
evidncia de uma substancial penalidade maternidade. O nmero de
mes chamadas foi apenas a metade do das mulheres sem filhos com
qualificaes idnticas. (FINE, 2012, p. 90-91)

De maneira similar, Lorena Holzmann da Silva, em estudo sobre os

requisitos de empregadores e setores de recursos humanos das empresas para
recrutamento de pessoal, descobriu que as funes de reprodutora e nutriz e a
responsabilidade quase que exclusiva das mulheres pelo cuidado de filhos e filhas geram
empecilhos para a contratao, ainda que isso no seja o discurso oficial dos
empregadores. Segundo a autora,
(...) o tipo de tarefa a ser desempenhada foi apontado como o nico
critrio de preferncia na admisso de homens ou mulheres. A
afirmativa categrica foi sempre a de que, com exceo desta questo, a
empresa no d qualquer preferncia por trabalhador de um ou outro
sexo, nem no momento da admisso, nem nas possibilidades de
melhoria na hierarquia interna da fbrica. Mas as informaes prestadas
deixam bem claro que existem outros fatores que condicionam as
opes de recrutamento de mo-de-obra como, por exemplo, vida
profissional anterior, o local de moradia, entre outros. No entanto,
quando se trata de avaliar as condies de candidatos do sexo feminino,
outras variveis so levadas em conta na tomada de deciso do
empregador (...). (SILVA, 1995)

A pesquisadora ento relata um depoimento colhido durante a pesquisa, no

qual a pessoa entrevistada afirma que, quando uma mulher candidata ao emprego,
observa-se a estrutura familiar dela, ou seja, se ela tem filhos, qual a idade deles e se ela
tem com quem deix-los. (...) a gente mesmo conversa com ela e diz para procurar
algum com quem possa deixar o filho, se vale a pena financeiramente e, em seguida,

10
orienta-se a candidata para que volte a pleitear a vaga quando esse problema estiver
resolvido. Tal questo, porm, no colocada quando se trata de candidato do sexo
masculino (SILVA, 1995, p. 356).
Alm disso, tal estudo demonstrou que a carga de responsabilidades
familiares tambm influencia na potencialidade das mulheres de conquistarem posies
hierrquicas superiores, apesar de o discurso empresarial ser de que as chances de
promoo so iguais para todos e todas. As dificuldades enfrentadas pelas trabalhadoras-
mes, especialmente de crianas pequenas, criam de fato uma atitude desfavorvel do
empregador a sua promoo, reforada pela viso de que a opo entre permanecer no
emprego ou abandon-lo para cuidar dos filhos uma questo de preferncia (SILVA,
1995, p. 358).
Assim, evidencia-se que o envolvimento das mulheres com as questes
domsticas interfere nas oportunidades de emprego e de evoluo na carreira, de forma
que a realizao da maternidade ainda compromete consideravelmente as mulheres e
revela uma face importante da lgica da razo androcntrica (SCAVONE, 2001, p. 137-
150), separando-as socialmente dos homens, o que gera desigualdade de condies de
trabalho de mes e pais.

3. LICENA-MATERNIDADE E LICENA-PATERNIDADE NO BRASIL

Como retratado no item acima, compreender a maternidade como construo

histrica permite que refutemos o determinismo biolgico que reserva s mulheres o
destino social de mes, revelando que no a reproduo biolgica que estabelece a
posio social das mulheres, mas as relaes de dominao que atribuem um significado
social maternidade (SCAVONE, 2001, p. 138-141). Entretanto, os mitos existentes em
torno da maternidade foram historicamente apropriados pelas instituies sociais, que
criaram e estimularam outros para reforar o estado de submisso da mulher,
principalmente na questo da maternidade, colocando-a como sua nica funo e bilhete
de acesso ao paraso (SCHIRMER, 2001, p. 138-141).
A deficincia da legislao brasileira em termos de garantias reprodutivas
para as mulheres pode ser constada analisando-se os padres internacionais. Nesse
sentido, na Conferncia Internacional de Populao e Desenvolvimento, realizada no
Cairo, em 1994, os direitos reprodutivos foram reconhecidos como direitos humanos, de

11
modo a garantir que a pessoa possa ter uma vida sexual segura e satisfatria, tenha a
capacidade de reproduzir e a liberdade de decidir sobre quando, e quantas vezes o deve
fazer (FUNDO DE POPULAO DAS NAES UNIDAS, 1994, p. 62). De modo
complementar, o ponto 223 da Plataforma de Ao de Pequim, de 1995, reafirmou os
direitos reprodutivos das mulheres, nos quais foi includo o direito de decidir livremente
sobre a reproduo, sem se sujeitar discriminao, coero ou violncia (ONU, 1995, p.
91).
Fato que, nos atuais moldes, as normas sobre maternidade no Brasil nem
mesmo garantem o direito livre escolha das mulheres sobre a reproduo, uma vez que
no apenas o aborto ainda uma prtica criminalizada, que mata centenas de mulheres
no pas todos os anos, como tambm no que toca o mercado de trabalho, o preconceito
dos empregadores contra as trabalhadoras-mes, retratado no tpico anterior, demonstra
que em momento algum as brasileiras podem escolher engravidar sem que arquem com a
discriminao e suas consequncias.
Esse raciocnio vale especialmente para o Direito do Trabalho, que impe
regras que limitam as possibilidades de escolha das mulheres acerca do exerccio da
maternidade, alegando a necessidade de tutela das trabalhadoras-mes. Ao se tutelar,
estabelece uma relao assimtrica, em que as mulheres so consideradas incapazes de
decidir pela prpria vida, ao invs de garantir direitos de cidadania s mes trabalhadoras
(OLIVEIRA, 1999, p. 112-113).
Nesse sentido, nosso enfoque ser a licena-maternidade e a licena-
paternidade, direitos constitucionais conferidos a trabalhadoras e trabalhadores urbanos,
rurais e domsticos, previstos nos seguintes moldes: licena gestante, sem prejuzo do
emprego e do salrio, com a durao de cento e vinte dias, nos termos do artigo 7o,
inciso XVIII da Constituio de 1988; licena-paternidade, nos termos fixados em lei,
conforme artigo 7o, inciso XIX, que a falta de interesse poltico para regular a matria faz
com que, 27 anos depois, ainda nos utilizemos da previso de cinco dias do artigo 10, 1
do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias - ADCT,5 que conforme seu prprio
ttulo, deveria ser provisria.

5
Art. 10. 1 At que a lei venha a disciplinar o disposto no art. 7, XIX, da Constituio, o prazo da
licena-paternidade a que se refere o inciso de cinco dias. (BRASIL, 1988b).

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 Dentre os diversos apontamentos necessrios a essa comparao, o primeiro
diz respeito clara diferenciao feita pela Constituio entre mes e pais que trabalham.
Apesar de o artigo 226, 5 atribuir a homens e mulheres responsabilidades iguais com
relao famlia, dispondo que os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so
exercidos igualmente pelo homem e pela mulher, a licena-paternidade reduzida a
ponto de no permitir aos pais dedicarem-se ao cuidado das crianas recm-nascidas.
Ademais, como constatado por Patrcia Tuma Martins Bertolin e Fabiana Larissa
Kamada (2012, p. 37),
(...) a Constituio de 1988 determinou que a diferena de gnero no
pode ser fonte de desigualdade (igualdade jurdica entre diferentes) e,
na mesma linha, reconheceu a necessidade de proteger o mercado de
trabalho da mulher, ampliou a licena-maternidade e criou a licena-
paternidade. No entanto, maternidade e paternidade constaram no texto
constitucional como diferentes, o que perpetua a oposio entre
maternidade especificamente e o trabalho assalariado.

Observa-se que a normativa constitucional moldada pela ideologia que

coloca os pais, homens, como provedores do sustento da famlia (nuclear heterossexual)
(MATTAR, 2001, p. 92), motivo pelo qual, respeitando a diviso sexual do trabalho, as
mulheres teriam direito a 120 dias de licena para poderem exercer seu papel tradicional
de me e cuidar da criana pequena, enquanto os homens deveriam zelar pelo bem-estar
da me e do beb nos primeiros e mais delicados dias ps-parto, mas retornar ao trabalho
logo em seguida, cumprindo seu papel de arrimo familiar.
A justificativa geralmente utilizada para a concesso de perodos de licena
to distintos para trabalhadores e trabalhadoras a necessidade de recuperao do
fragilizado organismo da mulher purpera. No discordamos disso. Entretanto, a licena-
maternidade para estes fins justifica-se at determinado limite, pois passado o perodo de
recuperao ps-parto, a licena torna-se uma licena-cuidado ou licena-educao
voltada criana, de modo que nem mesmo o uso do termo maternidade ou gestante
compatvel com o direito oferecido, uma vez que poderia ser exercido por qualquer
membro da famlia, inclusive pelo pai.
A este respeito, a Conveno 183 da OIT, de proteo maternidade, prev,
em seu artigo 4, que a licena-maternidade seja concedida por no mnimo 14 semanas,
sendo que, para fins de proteo da sade das mulheres, as licenas devem incluir um
perodo obrigatrio de seis semanas logo aps o parto. Entende-se que este o perodo de

13
recuperao do organismo feminino, sendo que o restante, voltado ao cuidado da criana,
pode ser gozado de maneiras alternativas ou, at mesmo, pelo companheiro (ou
companheira).
Da mesma forma, a justificativa de que o perodo de licena concedido s
mes destinado ao aleitamento materno no pode ser utilizado, uma vez que a
amamentao uma escolha das mulheres, sobre a qual o Direito no deve interferir, at
porque, se no h dvidas de que o leite materno o ideal para o beb no incio da vida,
tampouco h dvidas sobre a atual qualidade das frmulas usadas para sua substituio.
Alm disso, devem ser previstas alternativas para que as mulheres possam amamentar
seus filhos e filhas mesmo durante o trabalho, uma vez que garantir o aleitamento
somente durante o perodo de afastamento do trabalho tambm uma distoro.
Curioso atestar que a lgica de concesso da licena para cuidado de filhos e
filhas exclusivamente me foi reproduzida pela Lei n. 11. 770, de 2008, que instituiu o
Programa Empresa Cidad e possibilitou a criao da licena-maternidade de 180 dias.
Alm da srie de exigncias previstas pelo legislador para concesso da licena
ampliada, importante frisar, nas palavras de Homero Batista Mateus da Silva, que mais
uma vez
(...) o empregado do sexo masculino deixou de ser contemplado, no
cogitando o legislador de alguma forma de compartilhamento de
licena entre a me e o pai, como aparece em modelos adotados em
alguns pases europeus. Dado que o afeto e os cuidados essenciais com
o beb podem e devem ser proporcionados tanto pela figura materna
quanto pela figura paterna, no seria irrazovel propor-se um modelo
de licena-maternidade obrigatoriamente pela me durante os meses
mais crticos do recm-nascido, em que se inclui forte carga nutricional
do aleitamento, e uma licena compartilhada nos meses subsequentes,
em que se destacam outros aspectos como o sono, o sossego, a
segurana e o desenvolvimento das habilidades perceptivo-motoras da
criana. (SILVA, 2009, p. 180)

Outro elemento a ser analisado que a licena-maternidade vem

acompanhada de salrio-maternidade, equivalente ao salrio integral da trabalhadora e de
encargo da Previdncia Social, conforme artigo 393 da CLT,6 de modo a garantir seu
sustento e, ao mesmo tempo, desonerar o empregador, com o objetivo de evitar

6
Art. 393. Durante o perodo a que se refere o art. 392, a mulher ter direito ao salrio integral e, quando
varivel, calculado de acordo com a mdia dos 6 (seis) ltimos meses de trabalho, bem como os direitos e
vantagens adquiridos, sendo-lhe ainda facultado reverter funo que anteriormente ocupava. (BRASIL,
1943)

14
discriminao. Em contrapartida, ao invs de ter um padro semelhante ao da licena-
maternidade, a licena-paternidade funciona juridicamente como um prolongamento da
falta justificada por nascimento do filho, prevista no artigo 573, III da CLT, e,
consequentemente, os cinco dias de ausncia do pai so arcados pelo empregador.
Ademais, o salrio-maternidade, regulado pelo artigo 71 da Lei n. 8.213, de
24 de julho de 1991, era pago exclusivamente s mulheres seguradas da Previdncia
Social. Foram os diversos processos judiciais e a gradual aceitao em processos
administrativos do Instituto Nacional do Seguro Social - INSS que inicialmente
permitiram que pais, em casos especficos, pudessem gozar deste benefcio.
Somente em 2013, diante da defasagem legislativa, foi promulgada a Lei
12.873, de 24 de outubro de 2013, que alterou tanto a CLT, quanto a Lei n. 8.213/1991,
passando a garantir aos pais o direito ao salrio-maternidade, estritamente nas seguintes
situaes: em caso de adoo ou guarda de criana por casal, a segurada ou o segurado
tem o direito de optar por receber salrio-maternidade; e em caso de falecimento da me
que recebia salrio-maternidade, biolgica ou adotante, passando o pai a receber o
benefcio pelo tempo restante.
Portanto, o modo como a licena-maternidade, a licena-paternidade e o
salrio-maternidade so tratados hoje pela legislao no deixam alternativa aos casais
seno o cuidado quase que exclusivo da me nos primeiros meses da criana. Nota-se
que a normativa trabalhista, ainda marcada pelo sexismo, no incorporou a ideia de que
maternidade e paternidade so vivncias de homens e mulheres iguais, que compem
uma humanidade que nem masculina nem neutra, mas sexuada, e que por isso mesmo
implica vivncias sexuadas (SOUZA-LOBO, 2011, p. 284).
Vale frisar que no negamos a importncia da garantia constitucional da
licena-maternidade remunerada, conquista histrica do movimento feminista, que
impacta diretamente nos ndices de permanncia de mes no emprego. Exemplo disso
so os Estados Unidos, um dos nicos trs pases que ainda no possuem regulamentao
sobre a obrigatoriedade da licena-maternidade para trabalhadoras: 7 o pas registra
grandes dificuldades de aumentar as taxas de participao feminina na fora de trabalho,

7
Dos 185 pases e territrios com informaes disponveis sobre o tema, apenas Oman, Papua-Nova Guin
e Estados Unidos no possuem previso legal geral sobre auxlios em dinheiro durante a licena-
maternidade. (ADDATI; CASSIRER; GILCHRIST, 2014, p. 16)

15
porm, a oferta de salrio-maternidade como direito das trabalhadoras em alguns Estados
j mostra resultados significantes:
After California became the first state to offer paid parental leave, new
mothers were more likely to return to work () One to three years
later, mothers of small children were working more and at higher
incomes. Paid leave provides job continuity, economists say, so women
are less likely to leave the labor force. Paid leave is particularly
important for low-income mothers, who more than doubled their
maternity leaves in California. (...) Google is another real-world case
study. Postpartum women were leaving the company at a rate twice
that of other employees. So Google expanded its maternity leave to five
months fully paid from three months partly paid. Attrition decreased by
50 percent.(MILLER, 2014)

Ainda assim, o que pretendemos constatar aqui que, tal como afirmado por
Elizabeth Souza-Lobo (2011, p. 284), se os homens no vivem a paternidade tambm
porque a paternidade s entendida atravs da tica do provedor e a legislao
corrobora para isso. Da mesma maneira, para que as mulheres sejam mes preciso que
renunciem ao trabalho. Isto no s porque se considera a licena-maternidade um luxo,
mas porque as mulheres no encontram equipamentos coletivos que facilitem as tarefas
domsticas.
Muitas vezes, como observado por Jacqueline Heinen (2009, p. 188-193), o
Estado preservou, quando no acentuou, as desigualdades de sexo, por meio de sua
interveno ou sua no interveno em medidas discriminatrias relativas s mulheres.
Este o caso do Direito do Trabalho brasileiro, que, essencialmente maternalista, no
sentido de que trata as mulheres como mes em potencial ao longo de toda sua vida ativa,
pouco efetivo em seu objetivo de proteo das trabalhadoras que tambm so mes, de
modo que a discriminao das mulheres pelo seu potencial frtil continua uma realidade.

4. ALTERNATIVAS LEGAIS PARA TRABALHADORAS E TRABALHADORES

COM RESPONSABILIDADES FAMILIARES

Se a necessidade de cuidado de filhos e filhas causa de afastamento das

mulheres do mercado de trabalho, fundamental garantir que elas tenham tempo para se
dedicar ao trabalho remunerado como medida de combate discriminao. Homens e
mulheres devem ter garantido o direito ao trabalho, exercido de forma que permita a
compatibilizao entre o direito de ter uma famlia e de prover seu sustento, conforme

16
previsto no artigo 229 da Constituio: Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os
filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice,
carncia ou enfermidade (BRASIL, 1988a).
A esse respeito, em mbito internacional existe a Conveno 156, sobre
trabalhadoras e trabalhadores com responsabilidades familiares, ainda no ratificada pelo
Brasil. Os artigos 4 e 5 do documento tratam de medidas centrais para a efetivao da
igualdade de oportunidades no trabalho e compartilhamento dos encargos familiares de
homens e mulheres que compem a fora de trabalho. So eles:
Artigo 4. Com vista ao estabelecimento de uma efetiva igualdade de
oportunidades e de tratamento para homens e mulheres trabalhadores,
sero tomadas todas as medidas compatveis com as condies e as
responsabilidades nacionais para: a) dar condies a trabalhadores com
encargos de famlia de exercer seu direito livre escolha de emprego e
b) levar em considerao suas necessidades nos termos e condies de
emprego e de seguridade social.
Artigo 5. Sero tomadas ainda todas as medidas compatveis com as
possibilidades nacionais para: a) levar em considerao, no
planejamento comunitrio, as necessidades de trabalhadores com
encargos de famlia e b) desenvolver ou promover servios
comunitrios, pblicos ou privados, como servios e meios de
assistncia infncia e famlia. (OIT, 1981)

Nesse sentido, necessrio repensar a maneira como o Direito do Trabalho
brasileiro trata as mulheres, para que ao invs de proteger o trabalho feminino por
meio de legislaes especiais, que muitas vezes reforam os esteretipos de gnero e
geram discriminao, busquem-se meios jurdicos para despublicizar (MARCONDES
et. al., 2003, p. 100) parte do trabalho masculino e medidas que permitam a socializao
do trabalho domstico feminino no remunerado. Vislumbramos, para a primeira
hiptese, a licena parental, e para a segunda, a efetivao do direito a creches pblicas,
pelos motivos que exporemos a partir de agora.

4.1. Licena parental

Apesar de no ser atribuio do Direito, tampouco sua pretenso, estabelecer

modelos para a convivncia dos diversos tipos de famlia, o ordenamento jurdico tem
capacidade, seno a obrigao, de remover o mximo de obstculos ou dificuldades que
afetem diretamente as relaes familiares, para que seus integrantes tenham
verdadeiramente escolhas livres na esfera privada. Assim, a legislao deve servir de

17
base para que o compartilhamento de responsabilidades familiares seja efetivo e para que
o tempo de trabalho e o tempo de ateno famlia sejam melhor compatibilizados
(AGUILERA IZQUIERDO, 2007, p. 70).
O primeiro passo simblico nessa direo a alterao das palavras usadas
para identificar as regras de proteo reproduo biolgica e social, de modo a evitar o
termo maternidade e substitu-lo por parentalidade, o que deixa explcito que esto
contempladas as responsabilidades familiares compartilhadas entre mes e pais, no
atribuindo o trabalho reprodutivo e de cuidados apenas s mulheres (ACEVEDO, 2004,
p. 47-49). Ademais, a expresso tambm permite abarcar tipos de parentalidade no
heteronormativos, como nos casos das famlias monoparentais e das famlias com duas
mes ou com dois pais.
O passo adiante, porm, seria alterao do modo como a legislao trata a
licena-maternidade e o salrio-maternidade como direitos exclusivos das mulheres,
salvo poucas excees, o que no deixa alternativa aos casais seno a dedicao das
mes ao cuidado das crianas e a continuidade do trabalho produtivo dos pais, como
analisado em tpico especfico. Sada para a mudana desse paradigma sexista
adoo da licena parental. Isso no significa que as mulheres deixariam de ter o
repouso ps-parto para restabelecimento, mas que o perodo posterior recuperao do
organismo feminino poderia ser gozado por qualquer das partes do casal.
O fato de serem as mulheres que gozam do perodo mais longo de licena
para cuidarem das crianas recm-nascidas acaba por enfraquecer sua posio no
mercado e reforar a diviso sexual do trabalho, exacerbando as desigualdades de
gnero. Desse modo, uma legislao que permita a diviso, de ao menos parte desse
perodo com os homens, proporciona a ambos a permanncia no mercado de trabalho e
a possibilidade de assumirem as responsabilidades familiares de modo mais igualitrio.
No incio, medidas como a definio de partes da licena parental como direitos
individuais e intransferveis dos pais talvez sejam necessrias para garantir uma
participao efetiva dos homens nesse compartilhamento (ADDATI; CASSIRER;
GILCHRIST, 2014, p. 62).
As atuais orientaes da OIT so favorveis licena parental
compartilhada. Nesse sentido, as Recomendaes 165 e 191 contam com disposies
sobre a licena parental, que transcrevemos:

18
 R. 165. Pargrafo 22.(1) Durante un perodo inmediatamente posterior
a la licencia de maternidad, la madre o el padre deberan tener la
posibilidad de obtener una licencia (licencia parental) sin perder su
empleo y conservando los derechos que se derivan de l. (2) La
duracin del perodo posterior a la licencia de maternidad y la
duracin y las condiciones de la licencia a que se hace referencia en el
subprrafo 1) anterior deberan determinarse en cada pas por uno de
los medios previstos en el prrafo 3 de la presente Recomendacin.(3)
La licencia a que se hace referencia en el subprrafo 1) anterior
debera introducirse en forma gradual.8
R. 191. Pargrafo 10. (3). La madre que trabaja o el padre que trabaja
deberan tener derecho a una licencia parental durante el perodo
siguiente a la expiracin de la licencia de maternidad. (4) El perodo
durante el cual podra otorgarse la licencia parental, as como la
duracin y otras modalidades de la misma, incluidos el pago de
prestaciones parentales y el goce y la distribucin de la licencia
parental entre los progenitores empleados, deberan determinarse en la
legislacin nacional o de otra manera conforme con la prctica
nacional.9

De acordo com estudo da prpria OIT, publicado em 2014, de 169 pases no

mundo com informaes disponveis sobre este direito, 66 tinham disposies sobre
licena parental. A Amrica Latina foi retratada como uma regio onde as disposies
sobre licena parental so mais escassas, pois apenas dois pases entre os 31 dispunham
sobre esse direito: Cuba, que alm da licena-maternidade, concede me ou ao pai o
direito licena parental at que a criana complete um ano, pagos a 60% do salrio; e
Chile, que concede s mes trabalhadoras licena remunerada pelo total dos
rendimentos por 12 semanas, seis das quais podem ser compartilhadas com o pai, caso
a mulher concorde (ADDATI; CASSIRER; GILCHRIST, 2014, p. 64).
Em contrapartida, a Europa foi destacada como a regio do mundo com
maiores progressos do desenvolvimento da licena parental. Segundo a pesquisa,
(...) in 2010, the Council of the European Union adopted a Framework
Agreement by the European social partners on parental leave
(Directive 2010/18/EU, which replaced the earlier 1996 framework,
96/34/EC). The framework sets out minimum requirements for parental
leave with the objectives of reconciling professional and family
responsibilities and promoting equal opportunities and treatment
between women and men (effective as of March 2012). In part, the
revision aimed to increase take-up of parental leave by fathers; it
increased leave by one month to a total of four months for each parent

8
Disponvel em: <http://www.ilo.org/dyn/normlex/en/f?p=1000:12100:0::NO::P12100_ INSTRUMENT
_ID,P12100_LANG_CODE:312503,es:NO>. Acesso em: 15.ago.2014.
9
Disponvel em: <http://www.ilo.org/dyn/normlex/en/f?p=1000:12100:0::NO::P12100_INSTRUMENT_
ID,P12100_LANG_CODE:312529,es:NO>. Acesso em: 15.ago.2014.

19
 and strengthened leave as an individual right by making one month for
each parent non-transferable. (ADDATI; CASSIRER; GILCHRIST,
2014, p. 62-63)

Em nossa concepo, o exemplo europeu de licena parental que merece ser

analisado com mais ateno o da Sucia, primeiro pas no mundo que transformou a
licena-maternidade em um sistema de licena remunerada para mes e pais, justamente
com a finalidade de incentivar os homens a assumirem papel mais ativo na criao de
filhas e filhos e de tornar mais igualitria a diviso de tarefas no mbito domstico
(FARIA, 2002, p. 173-174).
A licena parental sueca (frldraledighet) e o auxlio parental sueco
(frldrapenning) so concedidos aps o nascimento ou adoo de uma criana em um
total de 480 dias, o equivalente a 16 meses.10 O auxlio parental equivale, nos primeiros
390 dias, a aproximadamente 80% do rendimento da pessoa beneficiada. Nos ltimos 90
dias da licena, o benefcio torna-se fixo e reduzido a 180 Coroas Suecas por dia para o
pai ou me algo em torno de R$ 60,00 (FORSAKRINGSKASSAN, 2014).
No apenas pais e mes11 que trabalham no mercado formal tm direito ao
benefcio, mas tambm desempregadas, desempregados, estudantes e pessoas pobres ou
sem renda. No caso do desemprego, o clculo do benefcio feito com base nos ltimos
salrios da pessoa; enquanto que estudantes e pessoas pobres ou sem renda tm direito a
receber um valor mnimo de benefcio, de 6.750,00 Coroas Suecas por ms
aproximadamente R$ 2.250,00 mensais (FORSAKRINGSKASSAN, 2014).
O total de 480 dias da licena dividido igualmente entre pais e mes, mas
pode existir transferncia de tempo de um para o outro, exceto os 60 dias da licena
remunerada a 80% do salrio, que so reservados para cada um e que necessariamente
precisam ser gozados por esse membro do casal (FORSAKRINGSKASSAN, 2014). Essa
restrio foi uma das medidas criadas para evitar que a licena parental fosse totalmente
transferida do pai para a me. Alm da restrio de transferncia, a Sucia ainda adotou

10
O direito aos 480 dias de licena parental no so obrigatoriamente gozados de modo ininterrupto, desde
o nascimento da criana at seu 480 dia de vida. O pai ou a me podem gozar da licena e do auxlio
parental at que a criana complete 12 anos (equivalente 5 srie do ensino fundamental sueco), com a
limitao de que, tendo a criana completado 4 anos, s podem ser guardados 96 dias do total.
11
O sistema sueco tambm vlido para casais homoafetivos, de modo que usaremos os termos pai/s e
me/s no apenas para retratar o homem e a mulher parte de um casal heterossexual, mas falando
tambm de um casal formado por me e me ou por pai e pai. Ademais, o casal pode optar por se utilizar
de fraes da licena, de 75%, 50%, 25% ou 12,5%.

20
um sistema de bnus para as famlias em que os pais gozassem dos 240 dias que lhe so
de direito (ADDATI; CASSIRER; GILCHRIST, 2014, p. 63).
Diante dessas medidas, houve uma melhora no desequilbrio de gnero em
relao ao gozo da licena parental: se em 1985, mulheres ficavam com 94% dos dias de
licena parental, enquanto os homens tiravam 6%; em 2013, as mulheres tiraram 75% e
os homens 25% dos dias de licena (STATISTICS SWEDEN, 2014). Vale ressaltar que
os perodos de uso exclusivo dos pais s foram introduzidos na legislao em 1995
(FARIA, 2002, p. 184).
Interessante notar que, mesmo com o aparato estatal para fomentar o
compartilhamento igualitrio das responsabilidades familiares, a diviso sexual do
trabalho persiste na Sucia. Segundo Elisabeth Badinter, isso se deve ao fato de as
polticas de igualdade serem favorveis parentalidade, mas muito menos favorveis
carreira das mulheres. A autora identifica dois problemas principais: a desigualdade
salarial e a concentrao de 75% das trabalhadoras no setor pblico, enquanto a maioria
dos homens est empregada no setor privado. Essa realidade faz com que seja mais
vantajoso para a famlia, financeiramente e em termos de estabilidade no emprego, que a
mulher assuma a maior parte da licena parental (BADINTER, 2011, 137-138).
A Espanha foi outro pas que enfrentou dificuldades na tentativa de
promoo da igualdade de gnero na diviso de responsabilidades com filhos e filhas,
pois apesar da implantao de uma espcie licena parental pela Lei n. 39/1999, segundo
a qual a me poderia ceder parte de sua licena-maternidade de 16 semanas ao cnjuge,
com exceo das primeiras seis semanas, as mulheres continuaram fazendo o uso
principal deste direito: segundo dados do Instituto Nacional de Seguridade Social
espanhol, em 2005, 98,24% das licenas parentais e 95,23% das licenas para cuidado de
filhos e filhas foram solicitadas por mulheres (AGUILERA IZQUIERDO, 2007, p. 72).
Tanto a realidade sueca quanto a espanhola demonstram que a simples
introduo de medidas com o objetivo de permitir melhor conciliao entre
responsabilidades familiares e profissionais para ambos os sexos faz com que, na prtica,
elas continuem sendo utilizadas predominantemente por mulheres, uma vez que,
diferentemente da legislao, as prticas sociais e culturais so mais refratrias a
mudanas. Na Sucia, como vimos, a tentativa de correo dessa distoro foi a fixao
de perodos da licena parental que no podem ser transferidos entre o casal. J a sada
espanhola foi criar novas medidas que introduzissem a cultura da corresponsabilidade

21
parental nos casais espanhis, por meio da ampliao da licena-paternidade
(AGUILERA IZQUIERDO, 2007, p. 72).
Dessa forma, foi criada na Espanha, com a promulgao da Lei n. 3/2007,
Lei Orgnica para a Igualdade Efetiva entre Mulheres e Homens, a licena-
paternidade os mesmos moldes da licena-maternidade, apesar de menor tempo de
durao: treze dias, ampliveis nos casos de parto, adoo ou acolhimento
mltiplos em dois dias a mais para cada filho a partir do segundo, sendo assinalado
em disposio transitria que, passados seis anos, essa licena chegaria durao de
quatro semanas (THOME, 2010. P. 835).
Assim, a referida lei introduziu no Estatuto dos Trabalhadores espanhol
uma nova causa de suspenso do contrato de trabalho, a paternidade, perodo que
passou a ser pago pela Seguridade Social. O direito licena-paternidade no se
confunde, portanto, com a denominada licena por nascimento de filho, que
concede ao pai dois dias de dispensa do trabalho logo aps o parto, pagos pelo
empregador. Tampouco se confunde com a possibilidade de compartilhamento da
licena-maternidade, pois se configura como um direito individual do pai de carter
intransfervel (AGUILERA IZQUIERDO, 2007, p. 107).
Dessa forma, observamos que, na Espanha, a alternativa legal encontrada
para incentivar uma distribuio das responsabilidades familiares mais igualitria
foi a somatria da licena-maternidade compartilhada com a licena-paternidade.
Relevante mencionar que, segundo publicao da OIT, a licena-paternidade pode
ser encontrada na legislao de pelo menos 78 pases dos 167 que disponibilizam
tais dados. Contudo, apenas cinco desses pases concedem licenas de mais de duas
semanas aos pais: Finlndia, Islndia, Litunia, Portugal e Eslovnia (ADDATI;
CASSIRER; GILCHRIST, 2014, p. 53).
Tais experincias internacionais podem servir de exemplos para a
reconfigurao do Direito do Trabalho brasileiro no tocante proteo da maternidade,
uma vez que pensarmos em solues como a espanhola que permite o
compartilhamento de parte da licena concedidas s mes e ainda concede aos pais um
perodo um pouco mais longo de licena-paternidade, pago com benefcio previdencirio
no nos parece utpico, mas sim bastante vivel.

22
4.2. Direito creche

As j mencionadas transformaes ocorridas no Brasil a partir dos anos 1970,
com a expanso do emprego feminino que abalou o predomnio do modelo de famlia de
provedor nico masculino, no contaram com o apoio de um sistema de bem-estar
articulado por parte do Estado, de modo que a socializao da reproduo foi
fragmentada por meio de polticas parciais de pouca eficcia, deixando a
responsabilidade pela reproduo cotidiana quase que totalmente a cargo das famlias, ou
seja, das mulheres, que passaram a realizar de forma simultnea o trabalho domstico
no remunerado e o trabalho remunerado (BILAC, 2014, p. 130-131).
A alternativa encontrada pelas mulheres da classe mdia e de parte das
camadas populares para articular trabalho e famlia, segundo Elisete Bilac, foi o uso do
modelo de delegao, ou seja, atribuir a outras mulheres, geralmente as empregadas
domsticas, a realizao de parte do trabalho domstico e de cuidados. Outro caminho,
tambm na esfera da delegao, foi contar com uma rede de solidariedade feminina,
normalmente as vizinhas, avs, filhas mais velhas e outras parentas, ou ainda deixar as
crianas se cuidarem sozinhas. No entanto, nenhuma dessas solues, marcadas pelo
improviso, pela instabilidade e por enormes tenses, poderiam ser satisfatrias (BILAC,
2014, p. 131-132).
Dessa forma, especialmente para as mulheres das camadas mais populares,
que no podem recorrer contratao de babs ou outras profissionais, a oferta de
servios coletivos que permitam a socializao do trabalho de cuidados emerge como
elemento diretamente relacionado qualidade da presena feminina no mercado de
trabalho (SORJ; FONTES; MACHADO, 2007, p. 576). Isso pode ser verificado na
distribuio percentual de mulheres com filhos de 0 a 3 anos no mercado de trabalho,
segundo a disponibilidade de creches: dentre as mulheres com nenhum filho
frequentando creche, 42,6% esto ocupadas, enquanto dentre as mulheres com todos os
filhos na creche, o nmero de ocupadas sobe para 72,9% (BRASIL, 2015, p. 17).
Conforme Cristina Bruschini e Maria Rosa Lombardi (2002, p. 165), a
maternidade um dos fatores que mais interferem no trabalho feminino, quando os filhos
so pequenos, j que a responsabilidade pela guarda, cuidado e educao dos filhos e
filhas continua sendo das mulheres, mesmo quando elas trabalham fora, o que limita a
sade e as energias das mulheres para o trabalho remunerado, sobretudo se os

23
rendimentos obtidos so insuficientes para cobrir custos com formas remuneradas de
cuidado infantil.
A necessidade da socializao do trabalho domstico, especialmente de
cuidados, reconhecida na esfera jurdica internacional pela OIT, no anteriormente
transcrito artigo 5 da Conveno 156 da OIT, segundo o qual a efetiva igualdade entre
homens e mulheres no trabalho depende de medidas para desenvolver ou promover
servios comunitrios, pblicos ou privados, como servios e meios de assistncia
infncia e famlia (OIT, 1981). Tambm a CEDAW trata da questo em seu artigo 11,
no qual se afirma que, a fim impedir a discriminao contra as mulheres, os Estados-
Partes da ONU devem tomar medidas para
(...) estimular o fornecimento de servios sociais de apoio necessrios
para permitir que os pais combinem as obrigaes para com a famlia
com as responsabilidades do trabalho e a participao na vida pblica,
especialmente mediante fomento da criao e desenvolvimento de uma
rede de servios destinados ao cuidado das crianas. (OIT, 1979)

No Brasil, o artigo 7, inciso XXV, da Constituio prev como direito de

todas as trabalhadoras e trabalhadores a assistncia gratuita aos filhos, filhas e
dependentes at cinco anos de idade em creches e pr-escolas. Alm de direito da classe
trabalhadora, o artigo 208, inciso IV da Constituio dispe que dever do Estado
garantir a educao infantil, por meio de creches e pr-escolas. Somam-se s
determinaes constitucionais os j mencionados artigo 389, 1 e artigo 400 da CLT,
que tratam do fornecimento de creches para guarda de filhos e filhas das trabalhadoras.
No entanto, a efetivao deste direito est longe de ser uma realidade: em
2009, das cerca de 10 milhes de crianas residentes no Brasil de 0 a 3 anos de idade,
apenas 18,1% frequentavam creches, o que significa que mais de oito milhes de
crianas nessa idade dependiam do cuidado privado (IBGE, 2009, p. 143). Ora, se parte
das desigualdades de insero no mercado de trabalho caracterizam regimes de cuidado
diferenciados (SORJ; FONTER, 2012, p. 114) que permitem que algumas mulheres
externem o trabalho domstico, mas que a maioria ainda arque com boa parte dele ,
preciso garantir que o direito creche seja efetivado em nosso pas.
Sobre essa questo, Cristiane Lopes Sbalqueiro (2010, p. 49) afirma que o
direito creche no um direito de ndole meramente assistencial, mas considerado
etapa inicial do direito educao, garantido para todas as crianas, de seis meses at,
pelo menos, o trmino do Ensino Fundamental. Segundo ela, a Constituio atribui ao

24
Estado a tarefa de proporcionar creches e educao infantil, de modo que, sob o ponto de
vista jurdico, no se pode justificar a persistncia de uma situao de desamparo
infncia e/ou desigualdade da mulher no mercado de trabalho pela falta de recursos
oramentrios para construir creches. Ademais, nas palavras da autora,
(...) no verdade que a Constituio Federal tenha imposto o dever de
garantir creches exclusivamente aos empregadores, como j expusemos
neste trabalho. O simples fato de o art. 7, que trata do direito dos
trabalhadores, reproduzir a garantia que j est explcita no captulo que
versa sobre o direito educao, no autoriza tal tipo de interpretao.
Com efeito, tambm esto previstos no mesmo art. 7, os direitos ao
seguro-desemprego, ao salrio-famlia e aposentadoria, direitos esses
que no so custeados exclusivamente pelo empresariado. Ao contrrio,
essas conquistas so suportadas especialmente pelos cofres pblicos,
apesar da contribuio dos interessados. Quando quis prever que uma
contribuio seria custeada especificamente pelo empregador, a
Constituio assim o fez (a garantia do seguro contra acidentes de
trabalho, por exemplo). (...) Entendemos que o direito creche existe e
exigvel em face do Estado. Pode ser aprimorado por lei, e essa lei
poder at impor contribuio do empregador e dos trabalhadores para
garantir a sustentabilidade de um sistema que se pretende universal. A
inrcia legislativa, no entanto, no inviabiliza a fruio desse direito,
ainda que seja necessrio recorrer Justia para garantir vagas na
creche. (LOPES, 2010, p. 56)

Dessa maneira, a efetivao do direito creche pblica para todas as

crianas, se possvel em horrios prolongados e abertas diariamente, medida
fundamental para a igualdade de gnero no trabalho, uma vez que a nica forma de
garantir que as trabalhadoras socializem parte das responsabilidades que a diviso sexual
do trabalho atribui a elas, para que possam dedicar-se ao trabalho remunerado sem que
isso gere grande sobrecarga. Isso dever do Estado.
Portanto, o combate discriminao no trabalho por conta da maternidade
exige uma poltica integrada que inclua a ratificao da Conveno 156 da OIT, sobre a
igualdade de oportunidades e de tratamento para trabalhadoras e trabalhadores com
encargos familiares, a atualizao da legislao nacional para que favorea o
compartilhamento de tarefas entre homens e mulheres, especialmente por meio de
medidas como o aumento da licena-paternidade e o desenvolvimento da licena
parental, a elaborao de polticas pblicas de socializao do cuidado, alm do
importante papel da Justia do Trabalho, do Ministrio do Trabalho e Emprego e dos
sindicatos na garantia de que essas medidas sejam efetivadas.

25
5. CONCLUSO

O percurso traado neste estudo permitiu a anlise crtica das deficincias

existentes no ordenamento jurdico brasileiro em relao proteo da maternidade e
paternidade, que ao centrar-se nas trabalhadoras-mes como exclusivas responsveis pela
cuidado da famlia, torna-se incapaz de combater a discriminao de gnero, uma vez
que os pais foram excludos das responsabilidades familiares e as medidas de proteo
das mulheres acabam por limitar seu acesso e permanncia no emprego. Somente uma
mudana de paradigma no sentido de integrar a participao de homens e mulheres na
reproduo social e no trabalho produtivo permitiria superar o sexismo contido na
regulao da licena-maternidade e licena-paternidade.
Isso demonstra a necessidade de reviso da legislao trabalhista referente
s responsabilidades familiares, rompendo os esteretipos de gnero que o cuidado da
famlia s mulheres trabalhadoras, excluindo as possibilidades de o pai-trabalhador
assumir a maternagem. As alternativas vislumbradas para possibilitar a conjugao entre
proteo da reproduo social e uma maior igualdade entre trabalhadores e trabalhadoras
com responsabilidades domsticas foram a licena parental e a efetivao do direito
creche, de modo a permitir que o Direito do Trabalho cumpra seu papel de garantia da
dignidade de todas as trabalhadoras e todos os trabalhadores.

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