Mezzaroba - Filosofia Do Direito PDF

Coleo CONPEDI/UNICURITIBA
Vol. 27
Organizadores
Prof. Dr. Orides Mezzaroba

Prof. Dr. Raymundo Juliano Rego Feitosa
Prof. Dr. Vladmir Oliveira da Silveira
Prof. Dr. Viviane Colho de Sllos-Knoerr
Coordenadores
Prof. Dr. Lafayette Pozzoli

Prof. Dr. Enoque Feitosa Sobreira Filho
FILOSOFIA DO DIREITO
2014
2014 Curitiba
Curitiba
Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)
CIP-BRASIL. CATALOGAO-NA-FONTE
F488
Filosofia do direito
Nossos Contatos Coleo Conpedi/Unicuritiba.
Organizadores : Orides Mezzaroba / Raymundo Juliano
So Paulo Rego Feitosa / Vladmir Oliveira da Silveira
Rua Jos Bonifcio, n. 209, / Viviane Colho Sllos-Knoerr.
Coordenadores : Lafayette Pozzoli/Enoque Feitosa
cj. 603, Centro, So Paulo SP Sobreira Filho.
CEP: 01.003-001 Ttulo independente - Curitiba - PR . : vol.27 - 1 ed.
Clssica Editora, 2014.
495p. :
Acesse: www. editoraclassica.com.br
ISBN 978-85-8433-015-7
Redes Sociais
Facebook: 1. Ontologia jurdica. 2. Axiologia jurdica.
I. Ttulo.
http://www.facebook.com/EditoraClassica CDD 340.1
Twittter:
https://twitter.com/EditoraClassica
EDITORA CLSSICA
Conselho Editorial
Allessandra Neves Ferreira Luiz Eduardo Gunther
Alexandre Walmott Borges Luisa Moura
Daniel Ferreira Mara Darcanchy
Elizabeth Accioly Massako Shirai
Everton Gonalves Mateus Eduardo Nunes Bertoncini
Fernando Knoerr Nilson Arajo de Souza
Francisco Cardozo de Oliveira Norma Padilha
Francisval Mendes Paulo Ricardo Opuszka
Ilton Garcia da Costa Roberto Genofre
Ivan Motta Salim Reis
Ivo Dantas Valesca Raizer Borges Moschen
Jonathan Barros Vita Vanessa Caporlingua
Jos Edmilson Lima Viviane Coelho de Sllos-Knoerr
Juliana Cristina Busnardo de Araujo Vladmir Silveira
Lafayete Pozzoli Wagner Ginotti
Leonardo Rabelo Wagner Menezes
Lvia Gaigher Bsio Campello Willians Franklin Lira dos Santos
Lucimeiry Galvo
Equipe Editorial
Editora Responsvel: Vernica Gottgtroy

Capa: Editora Clssica
XXII ENCONTRO NACIONAL DO CONPEDI/ UNICURITIBA
Centro Universitrio Curitiba / Curitiba PR
MEMBROS DA DIRETORIA
Vladmir Oliveira da Silveira
Presidente
Cesar Augusto de Castro Fiuza
Vice-Presidente
Aires Jos Rover
Secretrio Executivo
Gina Vidal Marclio Pompeu
Secretrio-Adjunto
Conselho Fiscal
Valesca Borges Raizer Moschen
Maria Luiza Pereira de Alencar Mayer Feitosa
Joo Marcelo Assafim
Antonio Carlos Diniz Murta (suplente)
Felipe Chiarello de Souza Pinto (suplente)
Representante Discente
Ilton Norberto Robl Filho (titular)
Pablo Malheiros da Cunha Frota (suplente)
Colaboradores
Elisangela Pruencio
Graduanda em Administrao - Faculdade Deciso
Maria Eduarda Basilio de Araujo Oliveira
Graduada em Administrao - UFSC
Rafaela Goulart de Andrade
Graduanda em Cincias da Computao UFSC
Diagramador
Marcus Souza Rodrigues
Sumrio
APRESENTAO ........................................................................................................................................ 14
O PODER NORMALIZADOR EM FOUCAULT E SUA RELAO COM O DIREITO (Vivian Von Hertwig
e Fernandes de Oliveira) ............................................................................................................................ 17
INTRODUO ........................................................................................................................................... 18
O ESTUDO DO PODER EM FOUCAULT .................................................................................................... 19
O PODER DISCIPLINAR ............................................................................................................................. 21
O BIOPODER .............................................................................................................................................. 24
A NORMALIZAO .................................................................................................................................... 26
A RELAO ENTRE O PODER NORMALIZADOR E O DIREITO EM FOUCAULT ...................................... 27
CONSIDERAES FINAIS .......................................................................................................................... 31
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 32
A CONSTITUIO DA RETRICA DA PRXIS NA RELAO ENTRE A RETRICA, A FILOSOFIA E

O DIREITO, NO REALCE AO DISCURSO JUDICIAL E NA VALORIZAO DO ETHOS DO ORADOR
(Alessandro Severino Valler Zenni) ............................................................................................................ 34
INTRODUO ........................................................................................................................................... 35
A CONCEPO DE UMA TOTALIDADE FSICA, TICA E POLTICA NA RELAO ENTRE RETRICA,

FILOSOFIA E DIREITO ............................................................................................................................... 37
O REALCE DO DISCURSO JUDICIAL E A TENTATIVA DE SUA HARMONIA COM A CONCEPO DE UM

DISCURSO DELIBERATIVO E EPIDCTICO ................................................................................................. 44
O RETOR E O ETHOS COMO FONTE DE PERSUASO NO DIREITO: A CENTRALIZAO DO ETHOS

NUMA AUTORIDADE PRVIA DO RETOR FRENTE AO AUDITRIO ....................................................... 48
CONCLUSO .............................................................................................................................................. 54
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 58
A DEMOCRACIA PARTICIPATIVA E O PROCEDIMENTALISMO NAS SOCIEDADES MODERNAS A

PARTIR DE HABERMAS (Eduardo Seino Wiviurka) .................................................................................. 63
INTRODUO ............................................................................................................................................ 64
A SOCIEDADE MODERNA E A CRISE DA LEGITIMAO ........................................................................ 65
O PARADIGMA PROCEDIMENTAL DO DIREITO E A DEMOCRACIA DELIBERATIVA .............................. 70
CONSIDERAES FINAIS ......................................................................................................................... 80
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 81
A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO CONDIO DE UNIDADE ENTRE DEVER TICO E
DEVER JURDICO: REFLEXES A PARTIR DE KANT, RAWLS E DWORKIN (Jaci Rene Costa Garcia) ..... 82
INTRODUO ............................................................................................................................................ 83
A DIGNIDADE HUMANA A PARTIR DA FILOSOFIA MORAL KANTIANA ................................................. 85
A RELAO DA TEORIA DA JUSTIA DE RAWLS COM A TICA KANTIANA .......................................... 90
A TEORIA DE RAWLS COMO UMA TEORIA PROFUNDA DE DIREITOS: A LEITURA ORIGINAL DA

TEORIA DA JUSTIA ELABORADA POR DWORKIN ................................................................................... 92
CONCLUSO .............................................................................................................................................. 96
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 98
A TICA NAS RELAES DIALGICAS: O JUSTO A PARTIR DA PLURALIDADE DE INSTNCIAS

SOCIAIS (Afonso Soares de Oliveira Sobrinho) .......................................................................................... 100
INTRODUO ............................................................................................................................................ 100
DILEMAS EXISTENCIAIS DO JUSTO NA CONTEMPORANEIDADE: ENTRE O TER E O SER ......... 103
PAUL RICOEUR E A CONCEPO DA JUSTIA COM EQUIDADE ............................................................ 107
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 111
A TICA, A MORAL, OS PRINCPIOS E O CONSTITUCIONALISMO MODERNO (Cesar Marci) .......... 112
INTRODUO ............................................................................................................................................ 113
MORAL, TICA E DIREITO ......................................................................................................................... 114
OS PRINCPIOS E O CONSTITUCIONALISMO MODERNO ....................................................................... 121
CONCLUSO .............................................................................................................................................. 125
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 126
A INFLUNCIA DO GIRO LINGUSTICO-PRAGMTICO DA FILOSOFIA NO SCULO XX PARA A

POLITICA DELIBERATIVA DE JRGEN HABERMAS (Mateus de Moura Ferreira) .................................. 129
INTRODUO ............................................................................................................................................ 130
WITTGENSTEIN E AS INVESTIGAES FILOSFICAS: OS JOGOS DE LINGUAGEM E AS SEMELHANAS

DE FAMLIA COMO CONCEPO PRAGMTICA DA FILOSOFIA ............................................................ 131
A TEORIA DOS ATOS DE FALA DE JOHN L. AUSTIN: EM BUSCA DA COMPLEXIDADE LINGUISTICA DA

REALIDADE ................................................................................................................................................ 136
O GIRO LINGUISTICO-PRAGMTICO E A POLTICA DELIBERATIVA DE JURGEN HABERMAS ............. 139
CONCLUSO .............................................................................................................................................. 144
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 144
A JUSTIA EM TOMS DE AQUINO(Ana Rita Nascimento Cabral) ......................................................... 147

INTRODUO ............................................................................................................................................ 148
TOMS DE AQUINO: NOTAS BIOGRFICAS ............................................................................................ 149
CONTEXTO HISTRICO- CULTURAL EM QUE VIVEU TOMS DE AQUINO ........................................... 149
A JUSTIA EM TOMS DE AQUINO ........................................................................................................ 151
CONCLUSO ............................................................................................................................................. 160
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 161
A JUSTIA SOCIAL UMA QUESTO DE RECONHECIMENTO OU DE (RE) DISTRIBUIO: O DEBATE

ENTRE FRASER E HONNETH (Robison Tramontina) ................................................................................. 162
CONSIDERAES INICIAIS ....................................................................................................................... 163
O PARADIGMA DO RECONHECIMENTO: A PROPOSTA DE HONNETH .................................................. 165
O PARADIGMA DA DISTRIBUIO E RECONHECIMENTO: O MODELO DE FRASER ............................. 167
ALCANCES E LIMITES DA PROPOSTA DE FRASER ................................................................................... 174
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 175
A NATUREZA E O FEMININO A PARTIR DE MERLEAU-PONTY: UMA LEITURA ECOFEMINISTA

(Daniela Lopes de Faria) ............................................................................................................................. 177
INTRODUO ............................................................................................................................................ 178
O MOVIMENTO ECOFEMINISTA .............................................................................................................. 179
A FILOSOFIA FENOMENOLGICA DE MERLEAU-PONTY ....................................................................... 182
O QUIASMA ENTRE O ECOFEMINISMO E A FILOSOFIA DE MERLEAU-PONTY .................................. 188
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 192
A POLTICA DA TOLERNCIA COMO RECONHECIMENTO (Larissa Cristine Daniel Gondim) ............... 194
INTRODUO ............................................................................................................................................ 195
A TRADIO LIBERAL DA TOLERNCIA ................................................................................................... 198
TOLERNCIA COMO RECONHECIMENTO: UMA REFORMULAO ....................................................... 204
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 209
AS EXPERINCIAS DE PARTICIPAO E A FILOSOFIA DA CONSCINCIA (Apolo Antunes Filho e

Everaldo Tadeu Quilici Gonzalez) ................................................................................................................ 212
INTRODUO ............................................................................................................................................ 213
PARA ALM DA FANOMENOLOGIA .......................................................................................................... 215

TEORIA DA HISTRIA ................................................................................................................................ 221
CONCLUSO .............................................................................................................................................. 224
BIBLIOGRAFIA ........................................................................................................................................... 226
ATIVISMO JUDICIAL, PS-POSITIVISMO E O CONTROLE DAS DECISES DO SUPREMO TRIBUNAL

FEDERAL (Andr Garcia Xerez Silva) .......................................................................................................... 229
INTRODUO ........................................................................................................................................... 230
BREVE HISTRICO DO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE NO BRASIL ........................................ 231
ATIVISMO JUDICIAL E PS-POSITIVISMO ........................................................................................... 234
CONTROLE POLTICO VERSUS CONTROLE HERMENUTICO DAS DECISES DO PODER JUDICIRIO . 238
CONCLUSO .............................................................................................................................................. 244
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 245
DIREITO E SOCIEDADE: CONTRIBUIO DO REALISMO JURDICO (David Fadul e Jos Edmilson de

Souza-Lima) ................................................................................................................................................ 248
INTRODUO ............................................................................................................................................ 248
O REALISMO JURDICO ............................................................................................................................ 250
A ORDEM JURDICA DO CAPITALISMO ................................................................................................... 252
O DIREITO COMO FERRAMENTA DE CONTROLE SOCIAL ....................................................................... 254
TABULA RASA ............................................................................................................................................ 257
CONCLUSO .............................................................................................................................................. 259
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 260
HEIDEGGER E DWORKIN DILOGO PARA A FUNDAMENTAO ONTOLGICA DA TEORIA DA

RESPOSTA CORRETA (Thais Sampaio da Silva) ......................................................................................... 261
INTRODUO ........................................................................................................................................... 264
A FILOSOFIA DE HEIDEGGER ................................................................................................................... 264
DWORKIN E A TESE DA NICA RESPOSTA CERTA .................................................................................. 275
CONCLUINDO: VERDADE COMO INTERPRETAO ................................................................................ 283
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 285
JOHN RAWLS E A QUESTO DA JUSTIA UMA ABORDAGEM HISTRICA (Andr Lus Fernandes
Dutra e Tatiane de Abreu Fuin) .................................................................................................................. 288
INTRODUO ........................................................................................................................................... 288
PERSPECTIVA HISTRICA ......................................................................................................................... 290
PERSPECTIVA TERICA ............................................................................................................................. 299

JOHN RAWLS, AUTOR E OBRA ................................................................................................................ 302
SOCIEDADE, DIREITO E JUSTIA ............................................................................................................. 305
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 307
LIBERDADE E AO, COMO FENMENO POLTICO, SEGUNDO HANNAH ARENDT (Marilucia Flenik) 310
INTRODUO ............................................................................................................................................ 311
A POLTICA DEMOCRTICA ...................................................................................................................... 313
A VONTADE COMO FATOR DE LIBERDADE .............................................................................................. 314
AO COMO QUALIDADE DO EU POSSO E NO DO EU QUERO .................................................... 316
A VIDA COMO ESCOLHA PESSOAL .......................................................................................................... 320
O PODER DE EFETUAR MILAGRES E A FORA DOS PRINCPIOS ........................................................... 323
O PERDO E A PROMESSA COMO CATEGORIAS POLTICAS ................................................................. 326
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 331
O DIREITO COMO UM PROCESSO EMANCIPATRIO: A EPISTEMOLOGIA DIALTICA NO BRASIL

(Horcio Wanderlei Rodrigues e Leilane Serratine Grubba) ....................................................................... 333
INTRODUO ............................................................................................................................................ 334
NOTAS INTRODUTRIAS SOBRE A DIALTICA: DE HEGEL MARX ...................................................... 335
A EPISTEMOLOGIA DIALTICA DE LYRA FILHO ...................................................................................... 344
CONHECER O DIREITO: ENTRE O JURDICO E O SOCIAL ........................................................................ 351
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 361
O FUTURO DO DIREITO EM TEMPOS DE GLOBALIZAO: ALGUMAS PROPOSTAS PARA O SC. XX

(Mateus Barbosa Gomes Abreu) ................................................................................................................ 364
INTRODUO ............................................................................................................................................ 365
OS PROCESSOS DE GLOBALIZAO E AS TRANSFORMAES DO DIREITO NO FINAL DO SC. XX ...... 365
ALGUMAS PROPOSTAS PARA O SC. XXI ................................................................................................. 370
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 385
O HBITO DA OBDIENCIA E O RECONHECIMENTO DA NORMATIVIDADE DO DIREITO PELA

ACEITABILIDADE RACIONAL EM SENTIDO FORTE (Ana Lusa De Navarro Moreira e Thomas da Rosa
de Bustamante) .......................................................................................................................................... 387
INTRODUO ........................................................................................................................................... 388
O DIREITO COMO COMANDO DO SOBERANO E O PRINCPIO DA UTILIDADE .................................... 390
O HBITO DA OBEDINCIA: ENTRE SANES E RAZES ....................................................................... 392
O DIREITO COMO PRTICA SOCIAL ARGUMENTATIVA DE ASPECTOS JURDICOS E INCLUSIVE

MORAIS A INSUFICINCIA DA ACEITAO DO PONTO DE VISTA INTERNO ...................................... 395
A AUTONOMIA POLTICA E O PRINCPIO DO DISCURSO COMO FONTE DA NORMATIVIDADE DO

DIREITO ..................................................................................................................................................... 399
CONCLUSO .............................................................................................................................................. 403
BIBLIOGRAFIA ........................................................................................................................................... 404
PROPRIEDADE CAPITALISTA VERSUS PROPRIEDADE HUMANA: A REFLEXO DE SANTO TOMS

RETOMADA POR MOUNIER (Lino Rampazzo) .......................................................................................... 406
INTRODUO ........................................................................................................................................... 406
O TEMA DO FURTO E DO ROUBO NA SUMA TEOLGICA .................................................................. 407
O DIREITO DE PROPRIEDADE NA QUESTO DO FURTO E DO ROUBO .............................................. 409
MOUNIER: DA PROPRIEDADE CAPITALISTA PROPRIEDADE HUMANA ............................................. 414
CONCLUSO .............................................................................................................................................. 424
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 430
TEORIA DA REDISTRIBUIO E DO RECONHECIMENTO DE NANCY FRASER: APLICABILIDADE E

CONCRETUDE NOS 25 ANOS DO (NEO) CONSTITUCIONALISMO BRASILEIRO NA PERSPECTIVA DE
GNERO (Nelson Camatta Moreira e Yumi Maria Helena Miyamoto) ....................................................... 432
INTRODUO ............................................................................................................................................ 433
A PERSPECTIVA DE GNERO PARA A COMPREENSO DO ESPAO PBLICO E ESPAO PRIVADO E AS

ESFERAS DE ESTRUTURAO DOS PAPIS SOCIAIS DE HOMENS E MULHERES .................................. 435
TEORIA DA REDISTRIBUIO E DO RECONHECIMENTO DE NANCY FRASER ...................................... 442
APLICAO DA TEORIA DA REDISTRIBUIO E DO ECONHECIMENTO DENANCY FRASER NAS

QUESTES DE GNERO NO ESTADO DEMOCRTICO DEDIREITO BRASILEIRO: POLTICAS PBLICAS
E COMPORTAMENTO SOCIAL .................................................................................................................. 451
REFERNCIA .............................................................................................................................................. 458
UMA ANLISE SOBRE O DIREITO E A DECISO JURDICA NA PERSPECTIVA DE JRGEN HABERMAS

(Candida Joelma Leopoldino) ..................................................................................................................... 461
NOTAS INTRODUTRIAS .......................................................................................................................... 462
A IDEOLOGIA HABERMASIANA E AS SUAS CONCEPES ACERCA DO DIREITO (MODERNO) ............ 462
O DIREITO E ALGUMAS DE SUAS OUTRAS ACEPES ........................................................................... 467

A DECISO JURDICA NO PENSAMENTO DE J. HABERMAS ................................................................... 469
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 477
UMA APROXIMAO DO DIREITO S IDEIAS DE HEIDEGGER CONTIDAS NO TEXTO A POCA

DAS IMAGENS DE MUNDO (Mrcia Regina Pitta Lopes Aquino) .......................................................... 480
INTRODUO ........................................................................................................................................... 481
AS MANIFESTAES ESSNCIAS DA POCA MODERNA ....................................................................... 481
A ESSNCIA DA CINCIA MODERNA ....................................................................................................... 482
CONCLUSO .............................................................................................................................................. 493
REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 493

COLEO CONPEDI/UNICURITIBA - Vol. 27 - Filosofia do Direito
Carssimo(a) Associado(a),
Apresento o livro do Grupo de Trabalho Filosofia do Direito, do XXII Encontro

Nacional do Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-graduao em Direito (CONPEDI),
realizado no Centro Universitrio Curitiba (UNICURUTIBA/PR), entre os dias 29 de maio e 1
de junho de 2013.
O evento props uma anlise da atual Constituio brasileira e ocorreu num ambiente
de balano dos programas, dada a iminncia da trienal CAPES-MEC. Passados quase 25 anos
da promulgao da Carta Magna de 1988, a chamada Constituio Cidad necessita uma
reavaliao. Desde seus objetivos e desafios at novos mecanismos e concepes do direito,
nossa Constituio demanda reflexes. Se o acesso Justia foi conquistado por parcela
tradicionalmente excluda da cidadania, esses e outros brasileiros exigem hoje o ponto final do
processo. Para tanto, basta observar as recorrentes emendas e consequentes novos
parcelamentos das dvidas dos entes federativos, bem como o julgamento da chamada ADIN
do calote dos precatrios. Cito apenas um dentre inmeros casos que expem os limites da
Constituio de 1988. Sem dvida, muitos debates e mesas realizados no XXII Encontro
Nacional j antecipavam demandas que semanas mais tarde levariam milhes s ruas.
Com relao ao CONPEDI, consolidamos a marca de mais de 1.500 artigos submetidos,

tanto nos encontros como em nossos congressos. Nesse sentido evidente o aumento da
produo na rea, comprovvel inclusive por outros indicadores. Vale salientar que apenas no
mbito desse encontro sero publicados 36 livros, num total de 784 artigos. Definimos a
mudana dos Anais do CONPEDI para os atuais livros dos GTs o que tem contribudo no
apenas para o propsito de aumentar a pontuao dos programas, mas de reforar as
especificidades de nossa rea, conforme amplamente debatido nos eventos.
Por outro lado, com o crescimento do nmero de artigos, surgem novos desafios a
enfrentar, como o de (1) estudar novos modelos de apresentao dos trabalhos e o de (2)
aumentar o nmero de avaliadores, comprometidos e pontuais. Nesse passo, quero agradecer a
todos os 186 avaliadores que participaram deste processo e que, com competncia, permitiram-
nos entregar no prazo a avaliao aos associados. Tambm gostaria de parabenizar os autores
11
selecionados para apresentar seus trabalhos nos 36 GTs, pois a cada evento a escolha tem sido
mais difcil.
Nosso PUBLICA DIREITO uma ferramenta importante que vem sendo aperfeioada
em pleno funcionamento, haja vista os raros momentos de que dispomos, ao longo do ano, para
seu desenvolvimento. No obstante, j est em fase de testes uma nova verso, melhorada, e
que possibilitar sua utilizao por nossos associados institucionais, tanto para revistas quanto
para eventos.
O INDEXA outra soluo que ser muito til no futuro, na medida em que nosso
comit de rea na CAPES/MEC j sinaliza a relevncia do impacto nos critrios da trienal de
2016, assim como do Qualis 2013/2015. Sendo assim, seus benefcios para os programas sero
sentidos j nesta avaliao, uma vez que implicar maior pontuao aos programas que
inserirem seus dados.
Futuramente, o INDEXA permitir estudos prprios e comparativos entre os

programas, garantindo maior transparncia e previsibilidade em resumo, uma melhor
fotografia da rea do Direito. Destarte, tenho certeza de que ser compensador o amplo esforo
no preenchimento dos dados dos ltimos trs anos principalmente dos grandes programas ,
mesmo porque as falhas j foram catalogadas e sua correo ser fundamental na elaborao da
segunda verso, disponvel em 2014.
Com relao ao segundo balano, aps inmeras viagens e visitas a dezenas de

programas neste trinio, estou convicto de que o expressivo resultado alcanado trar
importantes conquistas. Dentre elas pode-se citar o aumento de programas com nota 04 e 05,
alm da grande possibilidade dos primeiros programas com nota 07. Em que pese as
dificuldades, no possvel imaginar outro cenrio que no o da valorizao dos programas do
Direito. Nesse sentido, importa registrar a grande liderana do professor Martnio, que soube
conduzir a rea com grande competncia, dilogo, presena e honestidade. Com tal conjunto de
elementos, j podemos comparar nossos nmeros e critrios aos das demais reas, o que ser
fundamental para a avaliao dos programas 06 e 07.
12
Com relao ao IPEA, cumpre ainda ressaltar que participamos, em Braslia, da III
Conferncia do Desenvolvimento (CODE), na qual o CONPEDI promoveu uma Mesa sobre o
estado da arte do Direito e Desenvolvimento, alm da apresentao de artigos de pesquisadores
do Direito, criteriosamente selecionados. Sendo assim, em So Paulo lanaremos um novo
livro com o resultado deste projeto, alm de prosseguir o dilogo com o IPEA para futuras
parcerias e editais para a rea do Direito.
No poderia concluir sem destacar o grande esforo da professora Viviane Colho de

Sllos Knoerr e da equipe de organizao do programa de Mestrado em Direito do
UNICURITIBA, que por mais de um ano planejaram e executaram um grandioso encontro.
No foram poucos os desafios enfrentados e vencidos para a realizao de um evento que
agregou tantas pessoas em um cenrio de to elevado padro de qualidade e sofisticada
logstica e isso tudo sempre com enorme simpatia e procurando avanar ainda mais.
Curitiba, inverno de 2013.
Vladmir Oliveira da Silveira

Presidente do CONPEDI
13
Apresentao
O Livro Ensaios sobre Filosofia do Direito no Sculo XXI fruto do Grupo de

Trabalho Filosofia do Direito desenvolvido no XXII Encontro Nacional do
CONPEDI/UNICURITIBA, no primeiro semestre de 2013. Todos os artigos passaram pelo
processo de avaliao cega por dois professores, conforme plataforma do CONPEDI. Analisam
aspectos importantes no campo da Filosofia do Direito no Sculo XXI, propiciando uma
melhor compreenso do direito e sua hermenutica para a efetividade jurisdicional e expresso
do acesso justia. So pesquisas produzidas no mbito dos Programas de Estudos Ps-
Graduados em Direito do Pas e agora, com a publicao do presente livro, colocadas
disposio de pesquisadores do direito e da sociedade em geral.
Vale consignar que todos os trabalhos foram desenvolvidos tendo como parmetro as
linhas de pesquisa dos programas que os pesquisadores so vinculados, sendo possvel
identificar no escritos presentes no livro a presena de uma apreciao do princpio da
dignidade humana como um fio condutor no todo da obra.
No mundo do direito tem uma antiga constatao de que o direito inerente aos seres
humanos e deve ter como escopo estimular e promover a pessoa humana. Considerando-se a
necessidade de valorizar a realidade local, a elaborao das leis deve respeitar os valores das
pessoas. Enfim, so anlises contidas nos artigos que daro uma grande contribuio cincia
do direito.
Como no livro a maioria dos autores nova no campo da pesquisa e das publicaes,
vale aqui lembrar o pensamento do Professor Andr Franco Montoro sobre o brocardo jurdico:
cincia e humildade devem caminhar juntas. Isto como forma de afirmar a importncia de
publicaes resultantes de trabalho acadmicos como o presente. neste sentido o apoio do
CONPEDI publicao de livro como o presente que pode seguramente apontar para um
ensejo de revelao de talentos de jovens pesquisadores, com trabalhos inditos e significativos
no contexto da difuso da produo cientfica, ganhando o direito, e a sociedade como um
todo, com tal feito.
14
O CONPEDI est sendo estimulador de trabalhos que podem muito contribuir para a
sociedade, assumindo a responsabilidade de incentivar a difuso do pensamento jurdico de
novios conjuntamente com juristas consagrados como os Professores Horcio Wanderlei
Rodrigues e Lino Rampazzo, dentre outros. Um ambiente que possibilita um amplo
intercmbio de ideias.
O livro est dividido em trs partes: Parte I Filosofia do Direito: ensaios sobre a
ontologia jurdica. Parte II Filosofia do Direito: ensaios sobre a axiologia jurdica. Parte III
Filosofia do Direito: ensaios sobre a epistemologia jurdica. A distribuio dos artigos deu-se
tendo em vista os seus contedos, mas tambm levou em conta o fato de que os pesquisadores
que apresentam trabalhos no GT-Filosofia do Direito no CONPEDI tem uma histria de
desenvolvimento de estudos nos ltimos anos e j publicaram livros a partir do GT. Isto
facilitou a diviso dos artigos no presente livro. Mas tambm vale registrar que os
Coordenadores do presente livro tm sido coordenadores do GT-Filosofia do Direito nos
ltimos anos.
Por fim, vale consignar que a obra escrita traduz com fidelidade o que consta do site do
CONPEDI: O CONPEDI tem como objetivo incentivar os estudos jurdicos de ps-graduao
nas diferentes instituies brasileiras de ensino universitrio; colaborar na definio de
polticas jurdicas para a formao de pessoal docente da rea jurdica, opinando, junto s
autoridades educacionais, sobre os assuntos de interesse da pesquisa e da ps-graduao em
Direito; defender e promover a qualificao do ensino jurdico, bem como sua funo
institucional e seu papel social.
No h, numa obra da natureza desta, que apresentar artigos. Remetemos o leitor

diretamente aos mesmos para, a partir da sua prpria leitura e reflexo, construir a avaliao
mais pertinente a cada um dos escritos componentes da coletnea que tem em mos.
Os organizadores.
15
Coordenadores do Grupo de Trabalho
Professor Doutor Lafayette Pozzoli PUC SP
Professor Doutor Enoque Feitosa Sobreira Filho UFPB
16
O PODER NORMALIZADOR EM FOUCAULT E SUA RELAO COM O DIREITO
THE NORMALIZING POWER IN FOUCAULT AND ITS RELATIONSHIP TO LAW
Vivian Von Hertwig Fernandes de Oliveira 1
RESUMO
O presente artigo objetiva verificar a possvel relao existente entre o poder normalizador e o
direito em Foucault. Para isso, apresenta inicialmente as precaues metodolgicas de Foucault
no estudo do poder, demonstrando a especificidade de sua abordagem em relao s anlises
tradicionais do poder, como a que decorre da teoria jurdico-poltica da soberania.
Em seguida, busca analisar o funcionamento e as principais caractersticas do poder disciplinar,
que atua sobre os corpos dos indivduos, e do biopoder, que age sobre as populaes, bem como
sua atuao na sujeio dos indivduos (tanto a nvel individual quanto como parte integrante de
uma coletividade), alm de indicar as variaes na forma de normalizao efetivada pelos
mecanismos disciplinares e reguladores, diferenciando a normao da normalizao em sentido
estrito.
Ademais, examina diferentes leituras a respeito da relao entre o poder normalizador e o direito
em Foucault, ressaltando a possibilidade de o direito atuar como vetor da normalizao, bem
como a idia foucaultiana de um direito novo, liberto tanto dos mecanismos normalizadores
quanto do princpio da soberania. Sublinha, por fim, a necessidade de os operadores do direito
atentarem para a relao entre os mecanismos de normalizao e o direito, no apenas para
constatar as hipteses em que este veicula certa carga de normalizao, mas para que seja
possvel comear a se pensar num direito novo.
Palavras-chave: Poder normalizador; Poder disciplinar; Biopoder; Normalizao; Direito novo.
ABSTRACT
This article aims to verify the possible existing relatioship between normalizing power and law in
Foucaults thinking. For this, it initially presents Foucaults methodological precautions in the
study of power, demonstrating the specificity of his approach in relation to the traditional analysis
of power, such as the one arising from sovereignty juridical-political theory.
It then seeks to analyze the operation and the main features of disciplinay power, which acts on
individuals bodies, and biopower, that acts on populations, as well as their role in the subjection
1
Mestranda em Direito do Estado pela Universidade Federal do Paran. Especialista em Ministrio Pblico
Estado Democrtico de Direito pela Fundao Escola do Ministrio Pblico do Estado do Paran. Advogada.
17
of individuals (both individually and as part of a collectivity), besides indicating the variations in
the form of normalization performed by disciplinary and regulators mechanisms, distinguishing
normation from normalization in the strict sense.
Moreover, it examines different readings concerning the relationship between normalizing power
and law in Foucault, emphasizing the possibility of law to act as a vector of normalization, as
well as the foucauldian idea of a new law, freed both from normalizing mechanisms and
sovereignty principle. It stresses, finally, the need for law professionals to attend to the
relationship between normalizing mechanisms and law, not only to verify the hypotheses in
which law conveys a certain load of normalization, but to make it possible to start thinking about
a new law.
Key-words: Normalizing power; Disciplinary power; Biopower; Normalization; New law.
1. INTRODUO
Assim como a filosofia poltica, que freqentemente restringe o poder ao poder emanado
de uma fonte central como o Estado (VEYNE, 2011, p. 168), o conhecimento jurdico, em geral,
estuda o poder apenas em termos de soberania, reconhecendo a existncia de um soberano (seja
um indivduo, seja uma coletividade) considerado fonte nica de autoridade e detentor do poder
que incide sobre os indivduos. Nesse modelo, o direito e a lei correspondem s formas assumidas
pelo poder estatal para controlar a vida das pessoas, principalmente atravs de comandos
racionais que devem ser obedecidos pela populao. (FONSECA, R., 2004, p. 275).
Contrapondo-se a essa anlise meramente jurdica do poder, Foucault dedicou-se,
principalmente na dcada de 70, a estudar outros mecanismos de poder existentes nas sociedades,
que surgiram a partir dos sculos XVII e XVIII e que, dotados de procedimentos, instrumentos e
discursos completamente diferentes, no poderiam ser suficientemente explicados pela teoria
jurdico-poltica da soberania.
Trata-se do poder disciplinar e do biopoder, que consistem em formas de exerccio de
poder que atuam, respectivamente, sobre os corpos individuais e as populaes, com o intuito de
adequ-los a uma mdia, uma norma ou a uma determinada curva de normalidade, sendo por isso
considerados poderes normalizadores.
Neste contexto, a partir da especificidade do estudo do poder empreendido por Foucault,
busca-se analisar as caractersticas e o modo de exerccio dos mecanismos disciplinares e do
18
biopoder, o papel da norma e as diferentes formas de normalizao, bem como as relaes que
podem ser estabelecidas entre a norma e o direito no pensamento foucaultiano.
2. O ESTUDO DO PODER EM FOUCAULT
Ao estudar o poder, Michel Foucault no objetivava desenvolver uma nova teoria geral
do poder, que apreendesse sua essncia com base em caractersticas gerais, nem compreender sua
origem, assim como o fazem grande parte das teorias tradicionais, mas sim entender o como do
poder e por onde ele passa, identificando o domnio especfico em que se exercem as relaes de
poder numa sociedade (BORGES, 2005, p. 73) e seus efeitos na constituio das subjetividades.
Para realizar seu programa de pesquisa conhecido como analtica do poder (BORGES,
2005, p. 73) desenvolvido principalmente na dcada de 70 (FONSECA, R., 2004, p. 260), com o
intuito de se afastar da anlise jurdica do poder, centrada nas idias de soberania e obedincia
dos indivduos (FOUCAULT, 2005, p. 32), e se aproximar de questes relacionadas dominao
e sujeio, Foucault estabeleceu cinco precaues de mtodo que demonstram a especificidade de
seu estudo sobre o poder quando comparado com as anlises tradicionais.
Afirmava o filsofo francs, primeiramente, que seu objetivo era apreender o poder em
suas ramificaes capilares, nas extremidades menos jurdicas de seu exerccio, no ponto em que
ele incorporado nas instituies, consolidando-se em tcnicas de interveno material.
(FOUCAULT, 2005, p. 32). Assim, diferente das teorias macroscpicas do poder, que situam seu
exerccio num ponto especfico como o Estado, Foucault buscava estudar as inmeras prticas
heterogneas e estratgias de poder disseminadas pela sociedade em mltiplas relaes de fora
(BRANCO, 1993, p. 28-29), da o termo microfsica do poder. Com efeito, segundo o prprio
filsofo, o poder o nome dado a uma situao estratgica complexa, numa sociedade
determinada (FOUCAULT, 2007, p. 103).
Desta forma, percebe-se que para Foucault, segundo R. Fonseca,
(...) ao contrrio do que supe o discurso jurdico, as relaes sociais que resultam das
relaes de poder so constitudas na base, nos prolongamentos capilares do poder (nas
famlias, nas relaes interindividuais, etc.), e no a partir do Estado. A dominao que
caracteriza a sociedade disciplinar, assim, iniciou-se a partir dos mais rasteiros
mecanismos de controle e sujeio, constitudos nas prprias extremidades do poder e
no a partir de um discurso poltico derivado da vontade do Estado. (FONSECA, R.,
2002, p. 118-119).
19
Em segundo lugar, buscava estud-lo no a partir do onde, preocupando-se com quem

ocupa o poder e quais suas intenes, mas sim a partir do como, com foco no seu
funcionamento, em seus efeitos reais (FOUCAULT, 2005, p. 33-34), analisando como as relaes
de sujeio atuam na constituio dos indivduos. (FONSECA, R., 2002, p. 118).
Por sua vez, a terceira precauo de mtodo relaciona-se compreenso do poder no
como um fenmeno de dominao de uns sobre outros, como algo que apenas alguns detm e
exercem sobre outros. Para Foucault, o poder no pode ser localizado e apropriado como se fosse
um bem, pois funciona em cadeia, circulando pelos indivduos, que esto sempre em posio de
exerc-lo e simultaneamente de suport-lo. E ao mesmo tempo em que o poder transita por tais
intermedirios, ele os constitui, o que faz com que os indivduos sejam um efeito do poder.
(FOUCAULT, 2005, p. 35).
De acordo com a quarta precauo, deve-se realizar um estudo ascendente do poder, que
parte da anlise da atuao dos mecanismos de poder infinitesimais, dotados de tecnologias
prprias, para ento verificar o modo como, em determinado contexto e mediante certas
transformaes, eles foram se tornando economicamente lucrativos e politicamente teis,
passando a ser colonizados e anexados por mecanismos gerais e formas de dominao global.
(FOUCAULT, 2005, p. 36-38).
Por fim, com base na quinta precauo, afirma Foucault (2005, p. 40) que inexistem
edifcios ideolgicos nas extremidades capilares de poder, mas sim instrumentos de formao e
acmulo de saber, que consistem em tcnicas de observao e registro, procedimentos de
investigao e pesquisa, enfim, discursos atrelados a prticas de sujeio (FONSECA, R., 2002,
p. 119) e conformao dos indivduos. Na realidade, para o filsofo francs, poder e saber geram
um complexo indissocivel e so correlativos, pois no haver um poder sem seu regime de
verdade, como no haver uma verdade sem seu regime de poder (FONSECA, R., 2002, p. 92).
Conforme explica Machado,
Todo ponto de exerccio de poder , ao mesmo tempo, um lugar de formao de saber.

assim que o hospital no apenas local de cura, mquina de curar, mas tambm
instrumento de produo, acmulo e transmisso do saber. Do mesmo modo que a
escola est na origem da pedagogia, a priso da criminologia, o hospcio da psiquiatria.
E, em contrapartida, todo saber assegura o exerccio de um poder. Cada vez mais se
impe a necessidade do poder se tornar competente. Vivemos cada vez mais sob o
domnio do perito. Mais especificamente, a partir do sculo XIX, todo agente do poder
20
vai ser um agente de constituio de saber, devendo enviar aos que lhe delegaram um
poder, um determinado saber correlativo do poder que exerce. assim que se forma um
saber experimental ou observacional. Mas a relao mais intrnseca: o saber enquanto
tal que se encontra dotado estatutariamente, institucionalmente, de determinado poder. O
saber funciona na sociedade dotado de poder. enquanto saber que tem poder.
(MACHADO, 2002, p. XXI-XXII).
Percebe-se, a partir dessa mtua implicao, a importncia dada por Foucault ao

complexo poder-saber, pois ao mesmo tempo em que no h relao de poder sem a formao de
um campo de saber, todo saber gera novas relaes de poder. (MACHADO, 2002, p. XXI).
De forma mais geral, as precaues acima referidas so assim enunciadas por Foucault
ao resumir sua linha metodolgica:
(...) em vez de orientar a pesquisa sobre o poder para o mbito do edifcio jurdico da
soberania, para o mbito dos aparelhos de Estado, para o mbito das ideologias que o
acompanham, creio que se deve orientar a anlise do poder para o mbito da dominao
(e no da soberania), para o mbito dos operadores materiais, para o mbito das formas
de sujeio, para o mbito das conexes e utilizaes dos sistemas locais dessa sujeio
e para o mbito, enfim, dos dispositivos de saber. (FOUCAULT, 2005, p. 40).
Embora Foucault no negasse a importncia histrica da teoria jurdico-poltica da

soberania, chegando a afirmar que durante o feudalismo ela havia sido capaz de explicar a
contento a mecnica geral do poder, ressaltava sua insuficincia para tratar dos novos
mecanismos de poder que surgiram a partir dos sculos XVII e XVIII, cujos procedimentos,
instrumentos e discursos, completamente diferentes e dotados de uma nova lgica, no poderiam
ser devidamente transcritos em termos de soberania. (FOUCAULT, 2005, p. 41-46).
3. O PODER DISCIPLINAR
Os sculos XVII e XVIII foram marcados, segundo o filsofo (FOUCAULT, 2005, p.

288), pelo aparecimento de uma nova mecnica do poder, composta por tcnicas essencialmente
centradas no corpo individual: o poder disciplinar. Trata-se de um poder que, funcionando por
meio de uma economia calculada e permanente, objetivava ordenar as multiplicidades por meio
da distribuio espacial dos corpos individuais e adestrar os indivduos atravs de treinamentos,
aumentando suas foras para torn-los mais teis e simultaneamente diminuindo-as com o intuito
de torn-los mais obedientes. (FOUCAULT, [2006], p. 119).
21
As disciplinas consistem em mtodos que possibilitam o controle detalhado das

operaes do corpo e que impem aos indivduos uma relao de docilidade-utilidade atravs da
constante sujeio de suas foras. (FOUCAULT, [2006], p. 118). Assim explica o filsofo:
O momento histrico das disciplinas o momento em que nasce uma arte do corpo
humano, que visa no unicamente o aumento de suas habilidades, nem tampouco
aprofundar sua sujeio, mas a formao de uma relao que no mesmo mecanismo o
torna tanto mais obediente quanto mais til, e inversamente. Forma-se ento uma
poltica das coeres que so um trabalho sobre o corpo, uma manipulao calculada de
seus elementos, de seus gestos, de seus comportamentos. (FOUCAULT, [2006], p. 119).
Embora muitos processos disciplinares j existissem h algum tempo, nos conventos e

nos exrcitos, por exemplo, no decorrer dos sculos XVII e XVIII que as disciplinas acabam se
tornando frmulas gerais de dominao, surgindo uma anatomia poltica que corresponde a
uma nova mecnica do poder, cujas tcnicas comearam a se multiplicar por todo o corpo social
(FOUCAULT, [2006], p. 118-120).
Com efeito, o esquema disciplinar acaba se generalizando pela sociedade moderna
(FONSECA, R., 2002, p. 109), atingindo inmeras instituies e inclusive rgos estatais, como
a polcia, de modo que se pode falar na formao de uma sociedade disciplinar. Isso no significa
que o poder disciplinar tenha substitudo todas as outras formas de exerccio de poder, mas que se
infiltrou em meio s demais, prolongando-as e permitindo a conduo dos efeitos do poder at as
mais nfimas ramificaes, assegurando desta forma uma distribuio infinitesimal das relaes
de poder. (FOUCAULT, [2006], p. 178).
Para atingir suas finalidades, o poder disciplinar se utiliza de trs principais
instrumentos: a vigilncia hierrquica, a sano normalizadora e o exame.
As tcnicas de vigilncia hierrquica consistem em dispositivos que tornam claramente
visveis aqueles sobre os quais se aplicam as disciplinas e tambm, at certo ponto, os
incumbidos da fiscalizao, permitindo que o domnio sobre os corpos seja realizado por meio
das leis da tica e da mecnica, sem necessidade de recorrer fora ou violncia (FOUCAULT,
[2006], p. 148). Nas palavras de Foucault, a vigilncia
permite ao poder disciplinar ser absolutamente indiscreto, pois est em toda parte e
sempre alerta, pois em princpio no deixa nenhuma parte s escuras e controla
continuamente os mesmos que esto encarregados de controlar; e absolutamente
discreto, pois funciona permanentemente e em grande parte em silncio.
(FOUCAULT, [2006], p. 148).
22
Nesse contexto, em que o aparelho disciplinar perfeito possibilitaria que um nico olhar
pudesse ver tudo de forma permanente (FOUCAULT, [2006], p. 146), a vigilncia hierrquica
encontra seu maior aperfeioamento no panptico, figura arquitetnica imaginada por Jeremy
Bentham e que constituiu o ponto de referncia a partir do qual Foucault, constatando a
existncia de um sistema de vigilncia geral na sociedade moderna, definiu-a como sociedade
panptica. (FONSECA, R., 2002, p. 108).
Outro recurso de adestramento utilizado pelo poder disciplinar a sano
normalizadora, que consiste em um pequeno mecanismo penal, dotado de delitos, sanes,
instncias de julgamento e procedimentos prprios, localizado abaixo da dimenso estritamente
jurdica (FONSECA, R., 2002, p. 109), que qualifica e reprime comportamentos considerados
desviantes em relao a uma ordem artificialmente imposta. (FOUCAULT, [2006], p. 149-150).
A sano disciplinar tem como objetivo reduzir os desvios atravs da correo, do
castigo disciplinar, aplicado preferencialmente na forma de aprendizado forado, ou seja, por
meio da exaustiva repetio da ordem infringida (BORGES, 2005, p. 98-99). Na realidade, deve-
se salientar que tal processo de treinamento e correo dos indivduos opera com um duplo
sistema, de gratificao-sano, que permite qualificar os comportamentos e desempenhos a
partir dos valores opostos de bem e mal, identificando os desvios, estabelecendo hierarquias
entre os indivduos, castigando pelo rebaixamento e recompensando pela promoo na escala
hierrquica. (FOUCAULT, [2006], p. 150-151).
Por sua vez, o terceiro mecanismo corresponde ao exame, que combina as tcnicas da
vigilncia hierrquica e da sano normalizadora, colocando em funcionamento relaes de poder
que permitem a formao de todo um campo de saber (FOUCAULT, [2006], p. 154). O exame,
cujos procedimentos so acompanhados de um sistema de registro e acumulao de documentos,
leva documentao da individualidade e faz de cada indivduo um caso a ser descrito,
mensurado, classificado, comparado aos demais, treinado, normalizado, etc. Desta forma,
atribuindo a cada um o status de sua prpria individualidade, o exame tem uma importante
atuao na constituio dos indivduos como efeito e objeto de poder e de saber. (FOUCAULT,
[2006], p. 154-160).
Portanto, atuando com base em critrios normalizadores veiculados por determinados
discursos, que estabelecem uma mdia, um parmetro geral ao qual os indivduos so
23
constantemente comparados e constrangidos para a ele se adequarem, o poder disciplinar situa os

indivduos no centro de um sistema de controle, fazendo-os sofrer a incidncia de poderes
permanentes e constritivos que moldam (ainda que no integralmente) suas condutas e sua
prpria subjetividade. (FONSECA, R., 2004, p. 265).
4. O BIOPODER
Alm do poder disciplinar, que atua sobre os corpos individuais, Foucault tambm faz
uma anlise, ainda que fragmentria (FONSECA, R., 2004, p. 266), de outro poder normalizador,
que atua sobre as populaes: o biopoder ou biopoltica.
Trata-se de uma nova tecnologia de poder que surge durante a segunda metade do sculo
XVIII e que no suprime o poder disciplinar, mas o integra, modificando-o parcialmente.
Diferente da tcnica disciplinar, voltada individualizao, o biopoder se dirige ao homem-
espcie, multiplicidade dos homens na medida em que constituem uma massa global, uma
populao afetada por processos de conjunto prprios da vida, como o nascimento, a morte, a
doena, etc. (FOUCAULT, 2005, p. 289).
Segundo Foucault, so esses processos de srie, como a natalidade, mortalidade,
longevidade, incapacidades biolgicas diversas, alm de inmeros problemas econmicos e
polticos, que constituram os primeiros objetos de estudo e alvos de controle do biopoder
(FOUCAULT, 2005, p. 290). Embora tais fenmenos sejam aleatrios e imprevisveis quando
considerados individualmente, so fenmenos coletivos que produzem importantes efeitos
econmicos e polticos quando analisados em nvel global. (FOUCAULT, 2005, p. 293).
Assim, atravs de mecanismos como as previses, estimativas estatsticas, medies
globais, o biopoder busca intervir nesses fenmenos no a nvel individual, mas no que eles tm
de geral, estabelecendo mecanismos reguladores com o intuito de fixar um equilbrio global,
manter uma mdia, otimizar um estado de vida (estimulando a natalidade e reduzindo a
mortalidade, por exemplo). (FOUCAULT, 2005, p. 293-294).
Diferente da teoria clssica da soberania, em que o soberano tinha o direito de fazer
morrer ou deixar viver, o biopoder objetiva maximizar as foras, otimizar a vida, interferir no
modo de viver atravs dos mecanismos de previdncia, consistindo assim em um poder de fazer
viver e deixar morrer (FOUCAULT, 2005, p. 294). Nesse sentido, afirma R. Fonseca (2004,
24
p. 267) que trata-se cada vez mais de um poder que gere a vida, ao invs de um poder que
produz a morte.
A biopoltica consiste, desta forma, num poder normalizador que age sobre as
populaes com o objetivo de adequar seus fenmenos gerais a um determinado padro. Esta
forma de poder, assim como a tcnica disciplinar, tambm atua sobre os sujeitos (ainda que em
outro nvel, como integrantes de uma coletividade), podendo estes ser considerados, at certo
ponto, produto do poder. (FONSECA, R., 2004, p. 268-269).
Saliente-se que apesar das inmeras diferenas existentes entre os mecanismos
disciplinares e os regulamentadores, isso no faz com que eles se tornem excludentes e
incompatveis entre si. Pelo contrrio, como atuam em nveis diversos (a disciplina centrada no
corpo e o biopoder centrado na vida), podem articular-se, operando conjuntamente em torno de
um elemento que se aplica a ambos, que a norma (FONSECA, R., 2002, p. 114).
Antes de passar anlise da normalizao, parece importante frisar que a incidncia dos
poderes normalizadores no significa que estes sejam totalmente determinantes da constituio da
subjetividade, que no haja espao de liberdade e autoconstituio do sujeito. A partir da natureza
relacional das correlaes de poder, afirma o prprio Foucault que h uma multiplicidade de
focos de resistncia, que consistem no outro termo das relaes de poder, e que esto distribudos
irregularmente por toda a rede de poder, podendo suscitar desde clivagens sociais e remodelao
dos indivduos para resistir ao poder em alguma de suas manifestaes at (ainda que mais
raramente) rupturas radicais 2. (FOUCAULT, 2007, p. 105-107). Conforme explica Veyne:
2
Segundo Foucault, os focos de resistncia no so exteriores ao poder, mas fazem parte da prpria relao de poder,
estando por isso presentes em toda a rede. Em suas palavras: (...) l onde h poder h resistncia e, no entanto (ou
melhor, por isso mesmo) esta nunca se encontra em posio de exterioridade em relao ao poder (...). Elas [as
correlaes de poder] no podem existir seno em funo de uma multiplicidade de pontos de resistncia que
representam, nas relaes de poder, o papel de adversrio, de alvo, de apoio, de salincia que permite a preenso.
Esses pontos de resistncia esto presentes em toda a rede de poder. Portanto, no existe, com respeito ao poder, um
lugar da grande Recusa alma da revolta, foco de todas as rebelies, lei pura do revolucionrio. Mas sim
resistncias, no plural, que so casos nicos: possveis, necessrias, improvveis, espontneas, selvagens, solitrias,
planejadas, arrastadas, violentas, irreconciliveis, prontas ao compromisso, interessadas ou fadadas ao sacrifcio; por
definio, no podem existir a no ser no campo estratgico das relaes de poder. Mas isso no quer dizer que
sejam apenas subproduto das mesmas, sua marca em negativo, formando, por oposio dominao essencial, um
reverso inteiramente passivo, fadado infinita derrota. As resistncias no se reduzem a uns poucos princpios
heterogneos; mas no por isso que sejam iluso, ou promessa necessariamente desrespeitada. Elas so o outro
termo das relaes de poder; inscrevem-se nestas relaes como o interlocutor irredutvel. Tambm so, portanto,
distribudas de modo irregular: os pontos, os ns, os focos de resistncia disseminam-se com mais ou menos
densidade no tempo e no espao, s vezes provocando o levante de grupos ou indivduos de maneira definitiva,
inflamando certos pontos do corpo, certos momentos da vida, certos tipos de comportamento. Grandes rupturas
radicais, divises binrias e macias? s vezes. mais comum, entretanto, serem pontos de resistncia mveis e
transitrios, que introduzem na sociedade clivagens que se deslocam, rompem unidades e suscitam reagrupamentos,
25
Em parte alguma podemos escapar s relaes de poder: em compensao, sempre

podemos, e em toda parte, modific-las; pois o poder uma relao bilateral; ele faz par
com a obedincia, que somos livres (sim, livres) para conceder com mais ou menos
resistncia. (...) O dispositivo menos o determinismo que nos produz do que o
obstculo contra o qual reagem ou no reagem nosso pensamento e nossa liberdade.
(VEYNE, 2011, p. 168-169).
Desta forma, embora as prticas e estratgias de poder estejam disseminadas por toda a
sociedade, atuando na constituio da subjetividade dos indivduos, a liberdade e o pensamento
permitem a reao do sujeito (VEYNE, 2011, p. 169-170), de forma que este se constitui,
segundo R. Fonseca (2002, p. 97), no apenas pela sujeio, mas tambm por meio de prticas de
libertao.
5. A NORMALIZAO
De acordo com M. Fonseca (2012, p. 92), a partir dos estudos em que Foucault se dedica
com maior profundidade aos mecanismos de poder e sua implicao na constituio da
subjetividade, pode-se dizer que a norma compreende um domnio de estados e situaes que
permitem a concretizao de tecnologias positivas de poder, caractersticas das sociedades
modernas.
Por sua vez, segundo Ewald (1993, p. 108), a norma consiste em uma maneira de um
grupo se dotar de uma medida comum segundo um rigoroso princpio de auto-referncia, sem
recurso a nenhuma exterioridade, quer seja a de uma idia quer a de um objeto. Trata-se,
portanto, de uma medida comum extrada do prprio grupo a quem se dirige, em relao qual
cada indivduo poder medir-se, avaliar-se e identificar-se.
Ela possibilita, assim, ordenar e articular multiplicidades com base num princpio de
pura referncia a si. Ao mesmo tempo em que torna cada indivduo comparvel a outro,
fornecendo o parmetro, permite tambm a cada um reconhecer-se diferente dos demais,
encerrando-se em sua prpria individualidade (EWALD, 1993, p.108-109).
Para Foucault (2005, p. 302), a norma o elemento que circula entre o disciplinar e o
regulamentador, que pode ser aplicada tanto ao corpo que se busca disciplinar quanto populao
percorrem os prprios indivduos, recortando-os e os remodelando, traando neles, em seus corpos e almas, regies
irredutveis. (FOUCAULT, 2007, p. 105-107).
26
que se visa regulamentar. Contudo, embora tanto o poder disciplinar quanto o biopoder sejam
normalizadores, diferenciam-se quanto ao tipo de normalizao levada a efeito por cada um.
(FONSECA, M., 2012, p. 207).
No caso da disciplina, a funo de normalizao consiste em buscar adequar as pessoas,
os gestos, os comportamentos, a um modelo pr-estabelecido, construdo em funo de um
resultado esperado, sendo considerado normal quem capaz de se conformar a essa norma e
anormal quem no . Assim, na normalizao disciplinar, h uma anterioridade da norma em
relao identificao do normal e do anormal, razo pela qual afirma Foucault (2008, p. 75-
76) que se trata mais de um processo de normao que de normalizao propriamente dita.
Por sua vez, no biopoder tem-se primeiramente, atravs de estatsticas e medies da
populao, uma identificao do normal e do anormal, das diferentes curvas de normalidade
de um corpo social. A normalizao ento consiste em tentar reduzir as normalidades mais
desviantes, mais desfavorveis, aproximando-as de um estado considerado mais favorvel, que
serve como norma (FOUCAULT, 2008, p. 82-83). Nesse sentido, afirma Foucault (2008, p. 83):
o normal que primeiro, e a norma se deduz dele, ou a partir desse estudo das normalidades
que a norma se fixa e desempenha seu papel operatrio, podendo por isso se falar em
normalizao em sentido estrito.
A normalizao, portanto, efetivada por mecanismos disciplinares e reguladores, os
quais desencadeiam, respectivamente, processos de normao e de normalizao em sentido
estrito. Nesse contexto, a assim designada sociedade de normalizao consiste, segundo Foucault
(2005, p. 302), na sociedade em que cruzam, conforme uma articulao ortogonal, a norma da
disciplina e a norma da regulamentao.
Assim, conforme explica R. Fonseca, a sociedade de normalizao aquela em que as
pessoas sofrem a incidncia, a partir de formas particulares, dessas duas tecnologias de poder que
atuam em mbitos distintos (FONSECA, R., 2002, p. 115), mas tambm do direito, que como
ser visto a seguir, pode ser invadido pelas normas e se tornar seu veculo (FONSECA, R., 2004,
p. 277).
6. A RELAO ENTRE O PODER NORMALIZADOR E O DIREITO EM FOUCAULT
27
Primeiramente, deve-se ressaltar que inexiste, em Foucault, o desenvolvimento de uma

teoria ou um pensamento sistemtico a respeito do direito. Apesar disso, as referncias ao direito
e s suas prticas so muito freqentes em seus trabalhos (FONSECA, M., 2012, p. 22-28).
De acordo com R. Fonseca (2002, p. 117), numa primeira leitura das obras do filsofo se
poderia pensar que inexiste qualquer relao entre o poder da norma e o poder do direito, que eles
teriam naturezas muito distintas e at incompatveis, de forma que a diferena existente na lgica
interna de cada um tornaria impossvel fazer uma analtica do poder que tratasse simultaneamente
dos dois modelos. Assim, haveria duas opes excludentes entre si: ou se analisa o poder com
base na idia de soberania, como faz o direito, ou com foco nos mecanismos de normalizao.
De um lado, com base na idia de poder do Estado com que trabalham os juristas,
haveria um soberano detentor do poder e, numa relao descendente (e apenas nessa direo e
sentido), os sditos ou cidados que sofrem sua incidncia. A lei e o direito aparecem aqui como
faces desse poder, consistindo nas formas assumidas pelo aparato do Estado para regular a vida
das pessoas. De outro lado, haveria o poder normalizador (disciplinar e biopoltico), que aquele
que se espraia por todas as relaes sociais, manifestando-se em discursos legitimadores, como o
saber clnico, caracterizado pelo exerccio contnuo, pela inexistncia de sano
institucionalizada, por um sistema de vigilncia intermitente, um aparato de regras,
normalizaes, controle, e que detm um papel bastante importante na sujeio dos indivduos.
(FONSECA, R., 2004, p. 275).
Essa leitura da incompatibilidade, segundo a qual o filsofo francs teria estabelecido
uma separao total entre o direito e a norma, ignorando suas inter-relaes (FONSECA,
R.,2002, p. 117-120), corresponde viso defendida por Boaventura de Sousa Santos (2011, p.
264), para quem Foucault exagera a incompatibilidade entre o poder do direito e o poder da
norma, passando ao largo das complexas circulaes de sentido e possveis interpenetraes que
podem ocorrer entre elas.
Contudo, segundo R. Fonseca (2004, p. 275-276), Foucault nunca afirmou haver uma
incompatibilidade entre essas formas de poder, mas apenas uma diferena, que foi sempre
enfatizada em razo do privilgio, ou at exclusividade, da abordagem restrita apenas faceta
jurdica do poder, vigente no pensamento poltico e jurdico desde Hobbes.
Assim, buscando resgatar uma tradio que havia sido esquecida diante da prevalncia
do discurso jurdico, tradio essa que via o poder como um exerccio contnuo e incessante de
28
foras e a poltica como a continuao da guerra por outros meios, o filsofo traz tona o
discurso da guerra e intensifica a diferenciao entre o poder soberano e o poder normalizador,
podendo por isso dar a impresso de que seriam incompatveis. (FONSECA, R., 2002, p. 121).
No entanto, seguindo a afirmao de Boaventura de Souza Santos de que existe
circulao de sentido e cumplicidade entre o poder jurdico e o normalizador, R. Fonseca (2004,
p. 276) defende outra leitura da relao entre direito e norma em Foucault: a leitura da
implicao, segundo a qual o direito e a norma podem atuar de forma conjunta, ter uma relao
de reciprocidade, podendo o direito veicular o poder normalizador. Desta forma, haveria apenas
diferena (e no incompatibilidade) entre norma e direito e, eventualmente, at implicao.
Tal implicao, alis, apontada pelo prprio Foucault ao afirmar que o funcionamento
global da sociedade de normalizao pode ser explicado pelo exerccio simultneo do poder do
direito e da norma, em que cada vez mais os discursos e os procedimentos normalizadores
invadem e colonizam o direito (FOUCAULT, 2005, p. 46).
Um exemplo disso pode ser verificado no estudo do filsofo a respeito do aparecimento
das prises, em que ele identifica o deslocamento das prticas punitivas do sculo XVIII em
direo ao aprisionamento com uma maior preocupao com o controle dos indivduos, diante da
noo de periculosidade (FONSECA, R., 2002, p. 123-124). A priso tem a mesma funo que
diversas outras instituies modernas: fixar os indivduos em um aparelho de normalizao das
condutas (FONSECA, M., 2012, p. 165). Assim, tipificando as condutas e estabelecendo formas
de punio aos ilcitos, como o aprisionamento, o direito se apropria das questes do controle e
da normalizao (FONSECA, R.,2002, p. 124).
A relao entre a norma e o direito tambm estudada por Mrcio Alves da Fonseca
que, diante da fragmentao da temtica do direito nos textos foucaultianos, busca identificar trs
imagens do direito em Foucault, que decorrem de diferentes abordagens (FONSECA, M., 2012,
p. 30). Referido autor afirma (2012, p. 296-297) que, num plano conceitual, encontramos uma
primeira oposio entre norma e direito, que pode ser reconhecida quando o filsofo explicita a
concepo de poder que objeto de seu estudo, contrapondo-a ao modelo jurdico-discursivo de
anlise do poder, relacionado teoria da soberania. O direito aparece aqui como lei ou conjunto
das estruturas da legalidade (FONSECA, M., 2012, p. 95).
J no plano das prticas, surge outra imagem do direito, o direito normalizado-
normalizador. Aqui, j no se pode separar normalizao e direito, como se o direito constitusse
29
um domnio independente, distinto ou isento dos mecanismos de normalizao. H uma relao

de implicao, de dependncia e complementaridade entre a norma e o direito. Trata-se, assim, de
um direito normalizado, porque penetrado pelas prticas da norma, e ao mesmo tempo
normalizador, funcionando como agente e vetor da normalizao. Aqui, o direito pensado a
partir dos procedimentos de dominao e sujeio inerentes s prticas e saberes jurdicos
(FONSECA, M., 2012, p. 240).
Deve-se ressaltar, neste ponto, seguindo o entendimento de R. Fonseca (2004, p. 277),
que tanto a norma quanto o direito podem atuar de forma independente no plano das prticas. A
norma pode se aplicar sem o recurso ao direito e este no precisa ser necessariamente
normalizador. Contudo, ambos podem funcionar em conjunto, como ocorre com freqncia,
incidindo sobre as pessoas atravs dos mesmos mecanismos. Nas palavras do autor: so como
crculos que se superpe parcialmente (contendo uma rea de interseo comum), mas que ao
mesmo tempo mantm uma rea no invadida pelo outro (FONSECA, R., 2004, p. 277).
Buscando demonstrar concretamente a idia do direito como veculo do poder
normalizador, referido autor (2002, p. 153-166) apresenta inmeras situaes em que a legislao
trabalhista veicula uma carga de normalizao sobre os trabalhadores, tais como as hipteses
legais de dispensa por justa causa, por exemplo, que consubstanciam sem dvida uma forma de
controle do comportamento dos empregados que visa adequ-los a um determinado padro de
conduta, sob pena de serem dispensados justificadamente.
Na mesma esteira, Borges (2005, p. 188) afirma que h uma srie de institutos
normalizadores materializados na jurisdio penal brasileira, tais como a justia negocial, a
suspenso condicional do processo, a testemunha indigna de f, as penas alternativas, o
interrogatrio, etc. Em relao s penas alternativas, por exemplo, assevera que a converso da
pena privativa de liberdade em restritiva de direitos exige, por si s, a comprovao de certo grau
de normalizao no acusado (no reincidncia, conduta socialmente adequada, personalidade que
no ostente traos de periculosidade e crime de baixa lesividade), e que tais penas impem ao ru
o cumprimento de restries de cunho moralizador, tais como a prestao de servios
comunidade, a proibio de freqentar determinados lugares e a obrigao de se recolher aos
finais de semana (BORGES, 2005, p. 176).
J em relao terceira imagem do direito presente em Foucault, segundo M. Fonseca
(2012, p. 287-288), trata-se de uma nova oposio entre normalizao e direito, que tem como
30
referncia o plano das prticas e que em nada se assemelha primeira oposio conceitual,
relacionando-se a prticas do direito consistentes em formas de resistncia aos mecanismos de
normalizao. Trata-se do direito novo, antidisciplinar, mas que ao mesmo tempo estaria liberto
do princpio da soberania, referido por Foucault na aula de 14 de janeiro de 1976 do curso Em
Defesa da Sociedade3 (2005, p. 47).
De acordo com M. Fonseca (2012, p. 243-244, 286), essa imagem do direito pode ser
reconhecida em duas diferentes posturas encontradas nos trabalhos do filsofo: (i) a negativa, que
consiste na desconfiana quase generalizada das formas do direito (produo e contedo das leis,
estrutura das instncias de julgamento, organizao dos saberes jurdicos), em razo de sua
colonizao pelos mecanismos de normalizao; (ii) a positiva, referente valorizao de atitudes
que expressam uma forma de resistncia dos indivduos em ser sujeitados. Trata-se de atitudes
crticas, que s so possveis a partir da ao refletida dos indivduos, as quais extrapolam o
direito positivo e fundam a pretenso a novos direitos.
Ressalte-se que, segundo Borges (2005, p. 119), Foucault aparentemente agiu de forma
proposital ao no estabelecer um caminho para se chegar ao direito novo, pois no acreditava
numa frmula para pensar este direito novo, mas em vrias formas possveis que deveriam ser
desenvolvidas livremente e longe de qualquer tentativa de normalizao por parte de seu
discurso, at porque segundo seu prprio mtodo genealgico, h inmeras atitudes crticas
possveis, que se encontram em constante enfrentamento. (BORGES, 2005, p. 123).
7. CONSIDERAES FINAIS
Verifica-se, portanto, que apesar das inmeras diferenas existentes entre o poder
normalizador e o poder jurdico, bastante enfatizadas por Foucault em razo da prevalncia da
abordagem jurdica do poder na teoria poltica moderna, tais formas de exerccio do poder no
so incompatveis entre si e podem inclusive atuar de forma conjunta, incidindo sobre os sujeitos
por meio dos mesmos mecanismos.
Conforme foi mencionado, o direito no raramente perpassado por estratgias
normalizadoras decorrentes do poder disciplinar e do biopoder, funcionando como agente e vetor
3
Segundo o filsofo (FOUCAULT, 2005, p. 47), no recorrendo soberania contra a disciplina que poderemos
limitar os prprios efeitos do poder disciplinar. Tal afirmao parece se estender tambm ao biopoder, no se
restringindo ao poder disciplinar.
31
da normalizao. No entanto, muitos juristas no apenas desconhecem a existncia dos

mecanismos de normalizao e sua atuao na sujeio dos indivduos, como tambm, por
conseqncia, ignoram por completo a possibilidade de uma dimenso normalizadora incrustada
no poder jurdico.
Assim, enquanto o saber jurdico continua trabalhando com a categoria abstrata do
sujeito de direito, baseada nas idias de autonomia privada, interesse, contrato, igualdade entre
as partes, racionalidade, poder do Estado, etc., os indivduos reais esto cada vez mais cercados
por dispositivos de saber e tecnologias de poder que os tornam progressivamente mais sujeitados,
controlados e normalizados. (FONSECA, 2004, p. 279).
Diante dessa situao, o estudo dos mecanismos de normalizao e de sua relao com o
poder jurdico aparece como um imperativo para os operadores do direito, no apenas com o
intuito de constatao das inmeras situaes em que o direito veicula uma carga de
normalizao, mas tambm para que se possa talvez comear a pensar num direito novo,
consubstanciado por atitudes crticas refletidas, questionadoras e que busquem resistir
normalizao.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BORGES, Clara Maria Roman. Jurisdio e normalizao: uma anlise foucaultiana da

jurisdio penal. 200 f. Tese apresentada como requisito parcial obteno do ttulo de Doutora
no Programa de Ps-Graduao em Direito, da Faculdade de Direito, do Setor de Cincias
Jurdicas, da Universidade Federal do Paran, em 12 de maio de 2005.
BRANCO, Guilherme Castelo. Saber e poder em Foucault. Revista Brasileira de Filosofia, So

Paulo, v. XLI, n. 169, p. 28-39, jan./mar. 1993.
EWALD, Franois. Foucault: A Norma e o Direito. Lisboa: Vega, 1993.
FONSECA, Mrcio Alves da. Michel Foucault e o Direito. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
32
FONSECA, Ricardo Marcelo. Modernidade e Contrato de Trabalho: do Sujeito de Direito

Sujeio Jurdica. So Paulo: LTr, 2002.
FONSECA, Ricardo Marcelo. O Poder entre o Direito e a Norma: Foucault e Deleuze na

Teoria do Estado. In: _____. (Org.). Repensando a Teoria do Estado. Belo Horizonte: Frum,
2004.
FOUCAULT, Michel. Em Defesa da Sociedade: Curso no Collge de France (1975-1976). So

Paulo: Martins Fontes, 2005.
FOUCAULT, Michel. Histria da sexualidade: a vontade de saber. v. 1. 18. ed. So Paulo: Graal,
2007.
FOUCAULT, Michel. Microfsica do poder. 12. ed. Rio de Janeiro: Graal, 1996.
FOUCAULT, Michel. Segurana, Territrio, Populao: Curso dado no Collge de France

(1977-1978). So Paulo: Martins Fontes, 2008.
FOUCAULT, Michel. Vigiar e Punir: Histria da violncia nas prises. 32. ed. Petrpolis:
Vozes, [2006].
MACHADO, Roberto. Introduo: Por uma genealogia do poder. In: FOUCAULT, Michel.
Microfsica do Poder. 17 ed. So Paulo: Graal, 2002.
SANTOS, Boaventura de Sousa. A crtica da razo indolente: contra o desperdcio da

experincia. 8 ed. So Paulo: Cortez, 2011.
VEYNE, Paul. Foucault: Seu pensamento, sua pessoa. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira,
2011.
33
A CONSTITUIO DA RETRICA DA PRXIS NA RELAO ENTRE A

RETRICA, A FILOSOFIA E O DIREITO, NO REALCE AO DISCURSO JUDICIAL E
NA VALORIZAO DO ETHOS DO ORADOR
LA COSTITUZIONE DELLA RETORICA DELLA PRAXIS NELLA RAPPORTO TRA

LA RETORICA, LA FILOSOFIA E IL DIRITTO, NELLEVIDENZIA DELLO
DISCORSO GIUDIZIARIO E NELLA VALORIZZAZIONE DELLO ETHOS
DELLORATORE
RESUMO
O objetivo analisar a retrica jurdica de Ccero. Defende-se que o Arpinate construiu um
paradigma original, ao unir a filosofia retrica e ao direito, ao realar o ethos individual do retor
na construo dos argumentos do discurso e ao dar nfase no discurso judicial. Oferece uma
perspectiva poltica e jurdica misso do retor na sociedade. A abordagem feita conforme o
modelo desenvolvido por Joo Maurcio Adeodato. A retrica, como metdica, descreve as
estratgias utilizadas por Ccero para mobilizar a opinio do auditrio (retrica metodolgica).
Essas estratgias sero desenvolvidas base do ambiente material em que o orador, o discurso e o
auditrio esto inseridos (retrica dos mtodos).
Palavras-chave:
CCERO; RETRICA JURDICA; FILOSOFIA DO DIREITO
RIASSUNTO
L'obiettivo analizzare la retorica giuridica di Cicerone. Si sostiene che lArpinate costruito un
paradigma originale per mezzo della costituzione della retorica della praxis nella rapporto tra la
retorica, la filosofia e il diritto, nellevidenzia dello discorso giudiziario e nella valorizzazione
dello ethos delloratore. Offre un punto di vista politico e giuridico alla missione del retore nella
societ. L'approccio fatta secondo il modello sviluppato da Joo Maurcio Adeodato. La
retorica, come metodica, descrive le strategie utilizzate da Cicerone per mobilitare lopinione
34
dellauditrio (retorica metodologica). Queste strategie saranno sviluppate sulla base

dell'ambiente materiale in cui sono inseriti l'oratore, il discorso e lauditrio (retorica dei metodi).
Parole-chiave:
CICERONE; RETORICA GIURIDICA; FILOSOFIA DEL DIRITTO
Sumrio: 1. Introduo: um novo enfoque sobre a retrica de Ccero a partir da

interveno do orador na realidade em que vive. 2. A concepo de uma totalidade fsica,
tica e poltica na relao entre retrica, filosofia e direito. 3. O realce do discurso judicial e
a tentativa de sua harmonia com a concepo de um discurso deliberativo e epidctico. 4. O
retor e o ethos como fonte de persuaso no direito: a centralizao do ethos numa
autoridade prvia do retor frente ao auditrio. 5. Concluso: a retrica e o carter social e
poltico do discurso jurdico
1. Introduo: um novo enfoque sobre a retrica de Ccero a partir da interveno do

orador na realidade em que vive
O presente artigo tem como objeto de estudo a retrica ciceroniana. Objetiva-se analisar
a retrica de Ccero mediante uma viso dialtica, contextualizada, no que diz respeito sua
efetividade no aperfeioamento de formas de controle social, poltico e jurdico. Entende-se que a
efetividade do sistema jurdico no pode ser dissociada da ao prtica do orador na sociedade e
no Estado, como instrumento capaz de o auxiliar na universalizao de ideias e na constituio
retrica da proteo e reproduo das relaes sociais. Destaca-se o tratamento mais positivo e
sistemtico que d ao orador na retrica, trao do seu paradigma retrico estratgico.
Para efeitos metodolgicos, entender-se- por paradigma retrico estratgico um
conjunto de tcnicas discursivas, dotadas de estrutura prpria e direcionado para a persuaso. O
propsito trabalhar os nveis da retrica desenvolvida por Ccero e sua importncia para a
construo da retrica jurdica. Esses nveis retricos podem ser enquadrados dentro da
metodologia proposta por Ottmar Ballweg e desenvolvida por Joo Maurcio Adeodato.
A proposta de Adeodato para a retrica bem abrangente, no se trata de v-la como
ornamentao ou mera estratgia de persuaso, mas como uma forma de abordagem de mtodos e
35
de metodologias para a ao do homem, experimentada apenas linguisticamente, enquanto doxa,

na realidade em que vive, o que vai alm de Aristteles. A linguagem, nica realidade possvel ao
homem, fora trs nveis principais para a retrica: a retrica dos mtodos, a retrica
metodolgica e a retrica metdica. O primeiro nvel passa pela compreenso da retrica no
ambiente humano, no caso, a descrio do contexto em que Ccero estava inserido. O segundo
nvel corresponde necessidade do uso da retrica para a defesa de objetivos escolhidos pelo
orador, o que equivale ao contedo ideolgicos das teses do Arpinate. J o terceiro nvel passa
pela compreenso dos mecanismos de desconstruo da retrica de segundo nvel, resultado
buscado pelo artigo. Para saber mais, remete-se o leitor para Joo Maurcio Adeodato (2009b, p.
16, 17, 18-19, 20, 32, 40, 43, 45) (2011, p. 2-3, 5, 20, 42), Ottmar Ballweg (1991, p. 176-179),
Hans Blumenberg (1999, p. 140) e Aristteles (1998, I, 1354b, 1355a, 1355b, p. 46-47) (2011, I,
1355a20, p. 42).
A tese geral concebe que Ccero construiu um paradigma original, ao unir a filosofia
retrica e ao direito, ao realar o ethos individual do retor na construo dos argumentos do
discurso e ao dar nfase no discurso judicial. Ele tambm utiliza a tpica para a universalizao
de ideias e oferece uma perspectiva poltica e jurdica misso do retor na sociedade, direciona a
retrica no s persuaso, objetivamente, mas a fins eminentemente poltico-sociais e jurdicos,
a partir de topoi concretos, perceptveis por todo o corpo da sociedade, extrados da realidade em
que a mesma est inserida.
A partir da tese geral geram-se trs sub-teses bases que vo, articuladamente, definir o
que vem a ser a retrica da prxis. A primeira sub-tese base diz respeito relao entre a retrica
e a filosofia e o direito. A retrica da prxis tem fundo sofista e une a filosofia retrica e ao
direito como forma de garantir uma posio ativa ao orador. A segunda sub-tese base relativa
ao discurso judicial. A retrica da prxis indica que o lugar mais apropriado para a atuao do
orador o discurso judicial. A terceira sub-tese base trata do ethos do orador e desloca esse ethos
do discurso para os atributos pessoais do retor.
Por fim, ao se defender que Ccero constituiu um paradigma retrico estratgico de
controle jurdico e poltico, enfrentam-se trs problematizaes. Como unir, sofisticamente, a
retrica e a filosofia e o direito? O deslocamento do centro da retrica do discurso deliberativo ao
judicial concilivel, ao mesmo tempo, com uma perspectiva jurdica, social e politica da
retrica? A nova posio do ethos enfraquece o logos retrico e a argumentao judicial?
36
2. A concepo de uma totalidade fsica, tica e poltica na relao entre retrica, filosofia e
direito
Neste tpico, o objetivo tentar estabelecer os passos de Ccero na sua teoria da retrica
da prxis que estabelecem a unidade com a filosofia e o direito e do originalidade ao seu
pensamento.
A abordagem feita conforme o modelo desenvolvido por Joo Maurcio Adeodato. A
retrica, como metdica, descreve as estratgias utilizadas por Ccero para mobilizar a opinio do
auditrio (retrica metodolgica). Essas estratgias sero desenvolvidas base do ambiente
material em que o orador, o discurso e o auditrio esto inseridos (retrica dos mtodos).
No existe dvida que Aristteles empresta ao prtica ao orador e que liga a filosofia e
a retrica defesa do Estado, entretanto, ao atacar os sofistas, coloca a filosofia acima da retrica
(ARISTTELES, 2009, X, 1181a10-15, 1181b1, p. 317-318). Enquanto a filosofia se baseia num
conhecimento universal que parte de proposies necessrias, a retria se funda numa opinio
baseada em premissas no necessrias (ARISTTELES, 2005, I, 88b30, 89b1, p. 309, 310).
Ao contrrio, Ccero vai sustentar a unidade entre a retrica e a filosofia e o direito
(PEREIRA, 2006, p. 129, 130, 132). A filosofia est unida retrica, pois, sem a filosofia, no se
pode discernir o gnero e a espcie de cada matria, nem explic-la pela acepo. Tampouco
classific-la, julgar o verdadeiro e o falso, nem perceber as conseqncias, identificar
contradies e ambigidades. Por outro lado, sem a retrica, a filosofia no consegue transmitir o
conhecimento (CICERN, 2004, p. 32-33, 76-79), pois, alm da arte militar, s a retrica pode
ser objeto de honraria (CICERN, 1917, p. 215-216).
Na retrica da prxis, o orador no discrimina a filosofia, o direito e a poltica. A
religio, a virtude, a nacionalidade, a sociedade e a moral so encaradas pelo orador como um
todo harmonioso (VALENTE, 1984, p. 319, 321, 326).
por isto que ele define o filsofo como aquele que conhece a natureza e as causas de
todas as coisas divinas e humanas, bem como aquele que sabe conviver em sociedade. Denomina
orador como aquele filsofo que possui abundncia de idias e boa dico. Denomina filsofo
como aquele orador que concilia a sabedoria com a retrica (VILLEY, 2005, p. 479). Busca-se o
37
orador sbio, pois se considera que o bom orador possui a cincia do filsofo (CICERN, 1943,
p. 67, 247).
A explicao da unidade com o direito pragmtica. Conforme dito anteriormente, o
Arpinate estrutura seu pensamento a partir de uma teoria do Estado. A preocupao aqui com o
dever do cidado para com o prximo e sociedade, o que leva construo de uma moral
prtica e poltica. Esta moral poltica deve ensinar o dever, mas o dever presente, til ao Estado e
sociedade (CCERO, 1999, p. 5).
Por isto, o mito do orador perfeito envolve a lealdade e a utilidade ao Estado, ou seja,
uma funo pblica, jurdica, poltica, social, familiar, todas culminando no dever para com a
manuteno das condies de existncia e de vida da Civitas (VALENTE, 1984, p. 22-24, 116), o
que s seria possvel se o orador dominasse vastos assuntos de interesse social, o que o direito
permitiria. Da tambm que a filosofia tinha um papel pedaggico, pois era essencial na educao
e formao do orador perfeito (ESTEVO, 2010, p. 78-79).
Prevalece a retrica dos mtodos, pois Ccero comea a desenvolver a sua teoria retrica
em cima da realidade romana, com o objetivo de que o orador possa influenciar esta. O orador
deve atuar sobre a retrica dos mtodos. O Arpinate vai apresentar uma descrio universal da
histria como se fosse a melhor descrio, a mais coerente com os interesses da aristocracia,
classe social detentora do poder poltico do Estado romano.
O raciocnio de Ccero (1924a, p. 1, 2) que os homens constituem a base do Estado e
de que eles precisam se unir para garantir as condies da vida social. Essa congregao
estimulada por algum ou por alguma fora.
Conclui Ccero que no processo de formao do Estado concorreram dois fatores: a
razo e a retrica. A razo no tem, por si mesma, a capacidade de persuadir o indivduo sobre as
verdades descobertas, ou seja, sobre os assuntos da sociedade e os valores sociais, o que exigiria
a retrica para viabilizar a razo humana e a prpria existncia social do homem. Para tanto, a
retrica, ao objetivar persuadir os homens a aceitarem as verdades, mesmo que provveis,
descobertas pela razo, precisa ser dotada de conhecimentos necessrios defesa da Civitas. A
filosofia e a histria permitiam justamente ao retor encontrar a utilidade humana universal para a
defesa da unio social (CCERO, 1999, p. 77, 80-81, 139).
Saliente-se que a filosofia, desde que em harmonia com o direito civil, d legitimidade
persuaso no discurso, pois este perde toda a fora persuasiva quando o orador no conhece a
38
matria de que est tratando (CICERN, 1943, p. 13-14, 22). O orador precisa de uma instruo
universal em cincias e artes, uma cultura geral (SNCHEZ, 2009). So esses os conhecimentos
que enriquecem o argumento e do fora persuasiva ao discurso (ALBERTE GONZLEZ, 1987,
p. 25). Como o prprio Ccero (1943, p. 22, 25) afirma, a retrica necessita de muita variedade de
cincias e estudos. O Arpinate (1943, p. 13) diz: Sem dvida que a eloquncia algo mais do
que imaginam os homens, e que requer muita variedade de cincias e estudos. E mais: Deve ser
profundo o orador no conhecimento da antiguidade, e no desrespeitar as leis e o direito civil
(CICERN, 1943, p. 13-14).
A referncia ao direito civil no sem propsito, pois Ccero (1943, p. 59) (1999, p.
158) entendia que este permitia a conservao e perpetuao da igualdade e da justia nas causas
e negcios civis. A retrica se relacionava com o direito civil (ADOMEIT, 2000, p. 163, 192).
Ressalte-se que, em Roma, o direito tem grande ligao com a religio. A legitimidade
do jurdico no vinha apenas do Estado, mas tambm do sagrado. Em virtude do seu carter
sagrado, o direito, enquanto ordem universal, no podia ser discutido. O prprio termo ius
expressava a ideia de integridade e perfeio. O direito regulava a rea de atividades e pretenses
individuais ou coletivas, estabelecendo os deveres e as atribuies conforme o lugar que cada
indivduo ocupava na sociedade. O direito devia levar em considerao a ordem do mundo
enquanto ordem superior (DAVIDSON, 2010).
A justia e a injustia provinham da contrariedade da ordem do universo, da natureza.
Assim, toda lei que contrariar a natureza deve ser considerada ilegtima.
Essa ligao entre direito e sagrado acabava por retratar as ideias da aristocracia, para
ajustar os interesses dessa classe ao cosmo. Isto dava legitimidade ao controle poltico, bem como
o monoplio para a determinao da legitimidade das leis.
Entre o direito e o sagrado novamente aparece a tarefa da filosofia. O pensamento
ciceroniano entende que a filosofia abrange trs partes. A primeira refere-se aos segredos
naturais. A segunda diz respeito lgica. J a terceira relativa aos usos e costumes sociais.
Ccero (1943, p. 27) entende que, embora o orador deva considerar as duas primeiras,
justamente sobre a ltima que o orador deve dar ateno especial.
Neste sentido, o orador deve se concentrar nos condicionantes histricos e materiais em
que a sua sociedade se situa, pois aqui que ele encontrar os fatores perceptveis a todos os
cidados, os quais sero utilizados para imprimir fora persuasiva ao discurso. Para que o orador
39
possa influir nos destinos da sociedade, ele precisa utilizar um discurso fundamentado, saber os
valores e o modo de comportamento dos homens no convvio social em que esto inseridos, bem
como a mutao desses valores e comportamentos ao longo do processo histrico de evoluo
dos condicionantes histricos e materiais em que a sociedade est inserida. Quanto natureza e
lgica, o orador poder utiliz-las, mas dever sempre situ-las base do contexto em que est
inserido (CICERN, 1943, p. 27, 190).
V-se que a retrica da prxis uma retrica metodolgica que atua sobre a retrica dos
mtodos. Existe uma preocupao de Ccero em inserir o orador no exerccio do poder poltico
estatal na sociedade e buscar a eficincia no uso deste poder poltico.
Entende que a grande tarefa da filosofia estabelecer o fim do homem, este sendo
alcanado mediante o critrio da verdade e do fim dos bens, o que s ser possvel, inclusive,
com a lgica. Da a necessidade do orador tambm dominar este saber (CICERN, 1943, p. 11,
13).
Segundo o Arpinate, a filosofia podia fornecer uma certeza provvel, lastreada na prova
do senso comum e do consenso de todos os homens, na medida em que fornecia os critrios que
permitiam alcanar essas certezas. Tal formulao ciceroniana era importante para a retrica por
dois motivos. Em primeiro lugar, permitia que a retrica utilizasse critrios de verossimilhana,
expondo bem os argumentos de forma articulada, conclusiva e universal. Em segundo lugar,
atribua retrica um papel mais ativo no sistema jurdico-poltico.
Estes argumentos permitem a melhora da linguagem, possibilitando uma aplicao
otimizada do direito na proteo e reproduo das relaes sociais.
mais precisamente na sua utilizao na retrica que a lgica mostra relao com a
reproduo das relaes sociais. Permite uma linguagem jurdica articulada e conclusiva que
procurasse incutir nas camadas sociais a concepo do fim do homem romano.
No se pode negar que tais formulaes acabam por apresentar os interesses
aristocrticos, relativos, como interesses universais de toda a sociedade.
Ora, Ccero (1943, p. 127, 131) vai sustentar que toda controvrsia se resolve a partir de
princpios universais, sendo necessrio reduzir os argumentos de proposies universais. So
esses princpios universais que vo garantir a unio social. Aqui, a retrica, com o aporte da
filosofia, do direito, da tica, da poltica e da histria, era tambm o vnculo racional que centrava
o homem, associando os indivduos entre si e os agregando na Civitas (CCERO, 1999, p. 27-28).
40
A tese defendida coloca o avano de Ccero em relao retrica de Aristteles como

formulaes para uma retrica destinada preservao de estruturas jurdicas e estatais de
controle social. Assim, pode-se inferir que os tais princpios universais se ligam aos interesses do
Estado aristocrtico romano.
Com isto, refora a unidade entre a retrica e a filosofia e o direito. Esse carter
complementar, como fica claro, s tem sentido, s se realiza, na defesa da Civitas, o que passa
por dar uma funo jurdica ao orador na defesa da sociedade civil e do Estado. V-se que a unio
entre a filosofia, o direito e a retrica tinha como intuito colocar a ltima como instrumento de
ao do orador na sociedade (PLUTARCO, 2009). A seguinte passagem da obra de Ccero (2000,
p. 115-116), intitulada Bruto, emblemtica a esse respeito: [...] quando se lhe perguntou pela
primeira qualidade do orador, respondeu que era a ao; em respeito segunda e terceira
qualidades, a resposta foi a mesma: a ao.
O Arpinate (1943, p. 10-11), por tudo isto, vai defender a necessidade de uma profunda
formao filosfica no orador e o distanciamento deste de excessos ornamentais no discurso,
proclamando uma unio das escolas dos retores com a academia filosfica. Observa-se isto pelo
prprio Ccero (1943, p. 10): [...] creio eu que a eloquncia exige o concurso de todas as demais
artes que os homens cultos possuem[...].
No vai desprezar a contribuio de Aristteles para a retrica. Muito pelo contrrio, ele
entende que a retrica a nica capaz de mover e persuadir (HADOT, 2004, p. 158). Entretanto,
aproveitando a aproximao que Aristteles (1998, I, 1369b, 1370a, p. 83) j fazia entre a
retrica e a filosofia, vai criticar a rigidez ornamental do filsofo alheio retrica (MORA,
2008).
Tambm direciona a contribuio retrica do Estagirita para a prxis (FURHMANN,
2006) (SILVEIRA, 2010). Agora, como j dito, a concepo ciceroniana da retrica, e sua
ligao com a filosofia e o direito, pe esta a partir de uma teoria do Estado (VALENTE, 1984, p.
12, 13, 22, 24, 28), de um ponto de vista scio-poltico (GARCIA, 1995, p. 421, 423)
(VALVERDE, 2009), considerando sua relao com a sociedade. Talvez esta seja a principal
diferena entre as concepes retricas de Aristteles e de Ccero. Enquanto Aristteles (2009, I,
1101b30, p. 61) (1998, I, 1370a, 1371a, p. 86) tenta superar a ruptura realizada por Plato entre o
saber e o dizer e colocar a retrica na perspectiva da linguagem racional humana, ao admitir que
a retrica possa ser usada para o bem e para a tica, Ccero insere e politiza a retrica numa
41
concepo geral de sociedade e cultura, tendo funo de controle jurdico e social e de agregao
humana. Da o primado ciceroniano da prxis sobre a teoria (BARILI, 1979, p. 41-42).
Para o artigo, essas ideias escondiam um real objetivo de manuteno de relaes de
dominao, o que s poderia ser assegurado se a retrica desse ao retor um papel ativo no
processo jurdico e poltico, envolvendo a defesa da sociedade e da sua ordem jurdica, da
essncia do Estado romano e do sistema escravista (RIBEIRO, 1977, p. 135-138, 141).
A radicalizao da luta social em Roma, verificada no final do perodo republicano, bem
como o aprofundamento do dissenso entre os diversos extratos da aristocracia, sobretudo entre
nobilitas e equestres, impunha a necessidade de aprimoramento na sociedade dos instrumentos de
consenso. Isto no s para tentar disseminar a ideologia da aristocracia no seio da plebe, dos
escravos e dos pequenos e mdios proprietrios de terras e escravos, mas, tambm, unificar a
prpria aristocracia ao redor dos fundamentos do sistema social, poltico e econmico. O uso da
retrica aliada filosofia era uma exigncia da prpria idia de humanitas, pela qual o retor
deveria ter conscincia, mediante instruo e cultura, do seu papel na comunidade mediante a
solidariedade com o outro e com a manuteno da ordem (MONTEAGUDO, 2008).
Para Ccero, a retrica uma tcnica que objetiva, por meio do discurso, a melhor
argumentao para o melhor convencimento possvel, em dado contexto. A retrica tem como
origem a razo, a experincia e a histria (CICERN, 2004, p. 83-84). Por isto, concebe a
retrica como uma arte, pois a arte est na confluncia do elemento racional da tcnica abstrata
com o elemento emprico da experincia e do exerccio, tendo a retrica natureza histrica,
variando no espao-tempo (FURHMANN, 2006).
Apenas para corroborar a citada passagem, mencione-se ainda as seguintes linhas:
Parece-me que a sabedoria calada ou pobre de expresso, nunca conseguiu separar os homens
subitamente de seus costumes e traz-los ao novo estilo de vida (CICERN, 1924a, p. 2).
O argumento ciceroniano, base das condies romanas, acaba por se revelar como uma
tcnica jurdica discursiva, objetiva, destinada a assegurar os princpios fundamentais da
sociedade romana.
O retor para Ccero era, antes de tudo, um poltico, no sentido de homem da Civitas,
homem, cidado, desempenhando sempre uma funo na manuteno do status quo (AGUIRRE,
2009). Ccero supera a idia de que a retrica est limitada apenas manipulao da sintaxe e
42
estende a sintaxe matria, estabelecendo relaes do homem com a coisa (BARILI, 1979, p.
44).
Mas, afinal, o que se quer dizer com a citao acima? Que o retor molde o discurso a
partir de elementos concretos da realidade romana, direcionando-o universalizao das idias
teis ordem social.
A retrica da prxis de Ccero se revela na luta social pelo poder poltico em Roma.
Tece vrias orientaes ao orador e o transforma num instrumento de defesa social, numa
instituio da Repblica romana. Adeodato (2011, cf.) est correto ao afirmar que a retrica
estratgica encontra respaldo na conjuntura do exerccio do poder, o que pode envolver desde
acordos, passar pela projeo da autoridade perante o auditrio indo at a ameaa de violncia.
Ratificando: por isto, a retrica deve possibilitar um discurso jurdico objetivo,
direcionado ao essencial e desprezando os detalhes. Deve levantar sempre, sobre as questes
objetivas, as questes subjetivas e englobar toda a problemtica da questo. A retrica deve
conduzir o discurso jurdico sempre na aplicao de solues racionais para problemas concretos
e partir sempre da experincia cotidiana (MICHEL, 1961, p. 8).
Interessa estabelecer trs linhas gerais da retrica ciceroniana. A primeira se refere
unidade entre a retrica, a filosofia e sua relao com o direito. A segunda diz respeito
importncia do gnero judicial da retrica. Ccero considera que o discurso judicial o melhor
dos gneros para a tcnica retrica. A terceira afirma o ethos do orador. Ccero entende que o
ethos deve ser projetado pela reputao do orador frente ao auditrio. As linhas descritas foram
o orador a basear o discurso nos condicionantes histricos e materiais em que est inserido.
Significa que o discurso deve ser montado a partir de topoi extrados da realidade social, de
forma a tornar o discurso mais perceptvel e mais convincente ao auditrio (CICERN, 1924d, p.
214-215, 221, 227-228). Ccero (1924d, p. 221) diz o que entende por topoi: o tpico o lugar
fundado nas coisas que tem alguma relao com a que objeto da controvrsia [...].
Para facilitar a compreenso, ilustra-se com as suas prprias palavras: O conhecimento
dos tpicos aproveita por tanto, no s aos oradores e filsofos, seno tambm aos jurisconsultos,
para mostrar riqueza de argumentos em suas consultas (CICERN, 1924d, p. 228). Esta
afirmao suficiente no s para a sustentao do carter complementar entre retrica e
filosofia, mas tambm para sustentar que ele j visionava uma interseco entre a retrica, a
43
filosofia e o direito. A inveno filosfica e jurdica e a inveno retrica se aproximam

(ESTEVO, 2010, p. 79).
Assim, os topoi devem partir de percepes sensveis e concretas dos cidados,
facilmente identificveis (CICERN, 1924d, p. 235), pois s deste modo a tpica pode
possibilitar retrica a generalizao ao todo do corpo social romano da identidade da ordem
social e poltica.
Isto posto, entende-se que, para o direito, Ccero se apresentou e tem se apresentado
como uma forte presena influenciadora de novas abordagens, tanto na filosofia quanto na
retrica, entre os estudiosos do assunto e entre os que provocam reflexes nessa poca de
modernidade e suas crises, marcada por contradies poltico-sociais e econmicas sempre
desafiadoras. Assim, que, ao que parece, a perspectiva retrica, neste trabalho, foge de qualquer
ontologia, de qualquer busca por uma verdade absoluta. Ressalte-se que essa negao da
ontologia se consegue, segundo Joo Maurcio Adeodato, com argumentos persuasivos sobre os
diversos lados contraditrios, para concluir pela relativizao da verdade dos argumentos
(ADEODATO, 2009a, p. 381, 382). o que se denomina de consenso circunstancial
(ADEODATO, 2009a, p. 356-357), o que no deixa de refletir o essencial do pensamento
ciceroniano, afinal, de base ecltica.
3. O realce do discurso judicial e a tentativa de sua harmonia com a concepo de um

discurso deliberativo e epidctico
O artigo concebe que a construo do paradigma retrico de Ccero vai se dar a partir do
sistema retrico de Aristteles. Preserva a base deste, na sua estrutura fundamental, mas
aprimora-a. Este aprimoramento representa a unidade entre a filosofia, a retrica e direito, o
fortalecimento do ethos do orador e o realce ao discurso judicial.
Entende-se que a sua retrica conseguiu uma originalidade em relao a de Aristteles,
mediante uma reinterpretao da retrica material, ao desenvolver estratgias voltadas funo
poltica e jurdica ativa do sujeito retor na sociedade e para a consecuo dos fins do Estado
romano.
Ccero mantm os gneros retricos aristotlicos na sua retrica, concebe a existncia de
um discurso judicial, um discurso deliberativo e um discurso epidctico nos moldes aristotlicos,
44
conforme j visto neste trabalho. Entretanto, vai dar grande realce ao discurso judicial. por isto
que valoriza os oradores forenses e submete o gnero deliberativo ao gnero judicial (NEZ,
2000, p. 19, 23).
A retrica ciceroniana advoga um discurso jurdico claro, objetivo, baseado sempre no
essencial e no desprezo aos detalhes (CICERN, 2004, p. 62, 35-36). Deve-se sempre, com base
nas questes objetivas especficas, levantar as questes subjetivas correlatas e procurar englobar
toda a problematizao da questo.
Por exemplo, procura-se, a partir de questes subjetivas (a defesa da Repblica e seus
aliados), justificar a guerra de conquista e as instituies romanas perante os seus cidados e os
povos conquistados, utilizando topoi (interesse da Repblica, glria do povo romano,
salvao de vossos aliados), com o objetivo de apresentar o interesse de uma camada social, a
aristocracia, como sendo um interesse universal, de toda a sociedade. Tudo base de questes
objetivas (paz, bens dos cidados, preservao das riquezas). Nota-se que o objetivo da tcnica
retrica, ao discutir as questes subjetivas base das questes objetivas, justamente amplificar
o efeito persuasivo do discurso sobre as mesmas questes subjetivas.
Ccero se guia pela utilidade dos argumentos. A isso vai acrescentar a ideia da no
prejudicialidade da argumentao adotada. Ou seja, mais importante que a vitria numa causa
no prejudicar a pessoa que se defende (CICERN, 1943, p. 177-179). Da que o Arpinate
sustenta que o fim do discurso judicial a equidade, mas no a equidade dada por si mesma, mas
aquela construda na erstica, ou seja, no debate de posies contrrias. O retor deve sustentar que
a sua posio mais equnime que a do adversrio. Esta uma preocupao que todo retor deve
ter. O domnio do direito civil, pelo orador, uma exigncia decorrente da relevncia que Ccero
d ao discurso judicial, visto que, se este se funda na equidade e esta permite a compreenso do
que seja reto, verdadeiro, justo, bom e recproco, o direito civil que institui dogmaticamente a
equidade. Nestas condies, a equidade aparece como o fundamento de um meta direito, direito
natural e orienta como o homem deve proteger/reproduzir leis e costumes (CICERN, 1924c, p.
262-263, 270).
Quando procura fundar o gnero judicial na equidade e no direito civil e natural, Ccero
est preocupado com o consenso. Em algumas passagens da sua obra Topicos a Cayo Trebacio
isto fica implcito. Afirma que as questes se dividem em acusao e defesa. Na defesa, o
defensor vai contestar vrias coisas, sendo uma delas o que legtimo. O que legtimo para ele
45
prprio do discurso judicial. Mas, para Ccero, quando se discute honestidade, utilidade e
equidade est se discutindo direito. Logo, todo o problema da justia, injustia, ordem e
desordem no discurso judicial um problema de consenso (CICERN, 1924d, p. 36, 37).
A nfase no gnero judicial da retrica tinha uma razo de ser: a retrica da prxis se
projetava sobre o contexto social, econmico, poltico e histrico em que a sociedade romana
estava inserida, para desenvolver estratgias de persuaso e influir na vida da sociedade. A
retrica da prxis foi pensada por Ccero para justificar as instituies republicanas, mas o
ordenamento jurdico tambm tinha que proteger as instituies vigentes (RIBEIRO, 1977, p.
135-138, 141). A retrica tinha que canalizar o discurso jurdico para incutir a ordem social,
econmica e poltica no seio da sociedade romana. retrica cabia, a partir do real, universalizar
o modo republicano como um paradigma geral da sociedade.
Para tanto, o discurso judicial devia ser conduzido pela retrica sempre na aplicao de
solues racionais para problemas concretos, as primeiras unidas a uma reflexo geral e ao
exerccio desinteressado do juzo. Ccero (1952, p. 86, 88-91) enumera vrias situaes em que o
retor deve se basear para retirar argumentos para o discurso judicial: a amizade, a paixo, o
resultado do fato, a honra, a geografia, os antepassados histricos, etc.
Ressalte-se que os argumentos concernentes mais diretamente situao do ataque e da
defesa, ambiente prprio do gnero judicial da retrica, centrados nos condicionantes histricos e
materiais em que os acontecimentos se deram, devem ser colocados principalmente na parte da
confirmao da disposio, pois, aqui, o objetivo fazer as provas da argumentao e amplificar
o efeito persuasivo dos argumentos mediante o recurso do ethos e do pathos (CICERN, 1952, p.
93-94). Como ser sustentado no prximo ponto, Ccero dar grande relevo ao ethos no discurso
judicial, o que representa uma ruptura com Aristteles, visto que este atribui maior fora ao ethos
no gnero demonstrativo. O Estagirita (2011, I, 1365b25, p. 78-79) (2009, I, 1094b1-5, 1094b10,
p. 38, 39) afirma a supremacia do discurso deliberativo sobre todos os outros, pois a atividade de
persuaso principal deve envolver o modo de realizar o poder poltico estatal.
Na situao descrita, a inveno dos argumentos implica em grande nvel terico do
orador, por um dado aparentemente simples: o retor para desqualificar as posies do adversrio
deve acumular a maior quantidade possvel de objees ao ataque e defesa. Multiplicam-se
assim as questes na causa de forma a exaurir o adversrio (CICERN, 1952, p. 96, 112).
46
Isto implica tambm em se fazer valer as regras aplicadas ao gnero deliberativo, pois o
retor vai construir um discurso destinado a envolver o auditrio na questo da honra, da utilidade
e do interesse social e do Estado. Das questes individuais, parte-se para as questes coletivas,
universais, pela qual o retor vai emitir um parecer (CICERN, 1924c, p. 112-113).
Ccero aproxima o gnero judicial do deliberativo, pois ele v uma zona de contato entre
ambos. Enquanto o gnero deliberativo se volta para a utilidade, o gnero judicial se volta para a
justia. Entretanto, como j visto anteriormente, entende que o que justo til. Embora a
teleologia dos gneros retricos seja diferente entre si, forando a adoo de regras diferentes de
construo de argumentos, na prtica as regras do gnero judicial podem ser aplicadas a todos os
demais gneros, principalmente o gnero deliberativo (CICERN, 1952, p. 112-113).
O discurso judicial implica uma abordagem de todas as formas persuasivas que podem
influir no poder poltico, tais como interesse, utilidade, honra, virtude, justia, direito natural,
direito consuetudinrio e religio (CICERN,1952, p. 112-113).
Esta abordagem acaba por levar o retor filosofia e ao direito, pois fica impossvel
construir argumentos e detectar lugares comuns sem o domnio de bases polticas, jurdicas e
filosficas. Encontra-se outra explicao porque Ccero d tanta nfase ao discurso judicial. s
no discurso judicial que se pode achar o retor perfeito, aquele que no s concilia a retrica com a
filosofia, mas entende que o substrato das relaes humanas no pode ser alcanado sem uma
ordem justa. Uma ordem justa precisamente um ordenamento jurdico que realize e mantenha o
homem em conformidade com a natureza. Por isto, o orador perfeito concilia a retrica com a
filosofia e com o direito (CICERN, 2004, p. 43-45, 50, 51, 77-78) (SILVEIRA, 2010).
No pensamento ciceroniano a questo da forma como o Estado se manifesta na
sociedade, ou, para alguns, a forma de governo, adquire grande relevncia para a retrica, pois a
retrica da prxis de Ccero marcada pela preocupao em salvar o Estado aristocrtico e
justificar suas instituies e a tradio romana.
Ccero coloca a retrica da prxis numa perspectiva poltica, concebendo-a, tambm,
para persuadir os cidados romanos a participarem ativamente na vida pblica, na suposio de
que a vida poltica a mais alta expresso da realizao humana e que os estadistas orientam os
cidados para a promulgao das leis e ao desenvolvimento e consolidao dos bons costumes.
Assim, retrica cabe a funo de auxiliar na idealizao do Estado como uma forma imperfeita
47
da divindade de Deus e que a ordem social da Civitas merece ser mantida como uma instituio
sagrada (CCERO, 1967, p. 2) (GARCIA, 1995, p. 421, 423).
por tudo isto que Ccero vai dar realce ao gnero judicial, ao conceber que o homem
deve abandonar qualquer atitude antijurdica e se unir a outros para usufruir vantagens, para
chegar a um acordo comum a respeito da lei e dos direitos subjetivos.
4. O retor e o ethos como fonte de persuaso no direito: a centralizao do ethos numa

autoridade prvia do retor frente ao auditrio
Ccero segue um caminho diferente de Aristteles para tratar do ethos na retrica da

prxis. Para o Estagirita (2011, I, 1356a10, p. 45) a persuaso do ethos decorre do prprio
discurso e passa a impresso de autenticidade sobre aquilo de que se fala. Aristteles entende que
o ethos projetado pelo orador no auditrio, deve ser feito pelo discurso e dispensa qualquer
recurso a uma autoridade ou reputao prvia. Quer que o logos capte o ethos e o projete perante
o auditrio (BORGES, 2010).
Entretanto, Ccero centra o ethos numa autoridade prvia do retor frente ao auditrio e
liga com mais fora o ethos com o pathos. O seu objetivo gerar emoes amenas no auditrio
de forma a persuadi-lo em relao ao discurso. Tenta inserir o ethos base da realidade romana.
Por que isto? Porque, no fundo, a busca pelo ethos, para o Arpinate, tinha uma razo dada nos
condicionantes histricos e materiais em que Roma estava inserida.
Mais uma vez, a sua retrica da prxis, retrica estratgica que , retira seus mecanismos
de influncia nas decises da retrica material.
Caminha-se no seguinte raciocnio. Independentemente das naturais divergncias sobre a
fundao de Roma, o Estado romano encontra no desenvolvimento da propriedade agrria e no
aumento das trocas entre os romanos e outros povos as condies concretas para a sua plena
evoluo (PETIT, 2005, p. 18-20) (GONALVES, 2002, p. 15) (NBREGA, 1959, p. 30-35).
Em Roma, o modo de produo escravista aparece na passagem das sociedades
primitivas europias para a sociedade de classes. O que caracterizava o seu modo de produo,
como escravista, era o fato de o escravo ser a principal fora de trabalho, em qualquer meio de
produo daquela sociedade. Por isso, o escravismo era a atividade fundamental produtora da
maior parte da riqueza social (ANDERSON, 1982, p. 20-21). O objeto da sociedade escravista
48
romana era a riqueza suplementar produzida pelo trabalho dos escravos, apropriada pela
aristocracia e assegurada mediante a utilizao, em larga escala, da mesma fora de trabalho num
sistema de cooperao simples. A lei econmica fundamental do escravismo era, justamente, a
produo desta riqueza suplementar para os grandes proprietrios de terras e escravos, mediante a
explorao dessa mo-de-obra escrava. No fundo, resultava uma apropriao indbita do capital
produzido pelo escravo (ACADEMIA DE CINCIAS DA URSS, 1961, p. 36). Ademais, a
precariedade das tcnicas de produo e a baixa produtividade do trabalho humano conduziram a
uma extensividade da economia escravista. Por isso, o aumento da produo dependia
necessariamente do aumento do nmero de escravos. A concentrao de grande nmero de
escravos, terras e meios de manufatura nas mos da aristocracia, possibilitou a utilizao da
cooperao simples e em larga escala dessa modalidade de trabalho e fez surgir grande massa de
homens livres. Da a uma ruptura entre trabalho manual e trabalho intelectual.
desta forma que se sedimenta um novo modo de produo, o escravista, abrindo-se as
mais amplas possibilidades para o desenvolvimento das foras produtivas e da diviso da
produo, com a especializao da produo agrcola e manufatureira.
justamente sobre este novo processo de produo que se vai erigir, em Roma, toda
uma forma de conscincia social, de contedo escravagista, segundo a qual a emancipao do
homem s se realizaria com a sua emancipao do trabalho. Entende-se que o pensamento
jurdico de Ccero, particularmente sua retrica aplicada ao direito vigente, fruto desta
conscincia social e se constitui no prprio contedo da retrica romana.
A retrica aplicada ao direito desenvolveu funo relevante. Coube tambm a ela
modelar o novo ordenamento jurdico que ia se constituindo. Objetivava envolver todo o
territrio conquistado, dando-lhe unidade poltica centralizada e hierarquizada, para justificar a
guerra de conquista e as instituies de Roma perante seus cidados e os povos conquistados.
Ressalte-se que Ccero (1922, p. 278-281) via, como indispensvel defesa e
conservao das camadas mais abastadas da populao, que sua argumentao apresentasse os
interesses dessas camadas como interesses de todo o Estado. Cabia aristocracia o privilgio de
organizar e reger o Estado. Entre os estratos da aristocracia, defendia ele que a transformao
poltica e econmica s poderia ser levada a efeito pela ordem equestre. Isto no quer dizer que
rejeitasse ou se opusesse aos nobilitas. Propugnava a constituio de um pacto que unificasse
poltica e ideologicamente a aristocracia e tivesse por vanguarda a ordem eqestre. A sua
49
preocupao, no uso da retrica, foi a persuaso da populao base de elementos reais que
ressaltassem a tradio, os costumes ancestrais e o status quo, para garantir a manuteno da
prpria Repblica, como forma de governo aristocrtico.
Neste contexto, o ethos era muito influenciado pela retrica material. Pesava a defesa
dos fundamentos da sociedade e do Estado.
A influncia da infraestrutura social referida sobre o ethos era revelada por trs valores
sociais, adiante examinados. So os seguintes: o mos maiorum, a auctoritas e a gratia.
O mos maiorum se refere aos costumes romanos, s tradies acumuladas desde a
fundao de Roma em 750 a.C. No era uma lei formal, mas estava posto formalmente na
jurisprudncia romana como um conceito vago e emocional. O mos maiorum constitua uma
espcie de tica, com grande poder persuasivo. Corresponde moral tradicional romana (LIMA,
2010, p. 94). Em vrios dos seus discursos vai invocar os costumes romanos e associar esses a si
mesmo e aos grandes lderes da aristocracia, como Pompeu e Cipio (CICERN, 1917c, p. 497-
498) (CICERN, 1917f, p. 367, 377-378) (CICERN, 1917a, p. 346, 347) (CICERN, 1917b,
p. 452, 460) (CICERN, 1917g, p. 13-14, 108, 107) (CICERN, 1958b, p. 91) (CICERN,
1958a, p. 113, 119) (CICERN, 1958c, p. 133) (CICERN, 1958d, p. 178-180) (CICERN,
1917e, p. 113-115).
A tradio funda a tica romana. A preocupao era com o Estado. Entende-se que isto
permitia que a lgica e a prpria filosofia fossem abordadas na perspectiva aristocrtica, a partir
do poder poltico estatal dessa camada da sociedade.
Este pensamento coloca a tica do ponto de vista da preservao da ordem poltica e
social e contribui para que o homem possa viver segundo a razo e natureza. A fora dessa tica
est na ao do homem na sociedade mediante a eleio da boa ou da m conduta mais
conveniente civita. Pode-se observar bem as seguintes palavras: [...] mas, a virtude afirma-se
por completo na prtica, e seu melhor uso consiste em governar a Repblica e converter em obras
as palavras que se ouvem nas escolas (CCERO, 1996, p. 10).
O caminho o resgate da tradio. A tradio o fundamento da tica romana e o
contedo maior do direito em Roma (CCERO, 2004, p. 79). Mesmo durante a crise da Repblica
na tradio, nos costumes romanos, que se busca a salvao do Estado (CCERO, 1996, p. 83).
Para Ccero, o respeito tradio faz com que o critrio da moralidade seja a
conformao com a razo interior, individual. A moral uma questo de deciso livre e
50
consciente. A natureza constituda pela comunidade humana e a moralidade se define pela

funo de cada indivduo na comunidade. A moralidade se une utilidade, utilidade para a
comunidade.
O Arpinate defende uma utilidade de carter universal. As coisas teis so consideradas
indiferentes, mas convenientes quando procuradas com a conscincia do dever. Esse dever a
ordem social, a conformao com o Estado, o que acabava legitimando os interesses da
aristocracia.
Busca uma virtude da utilidade, baseada na razo prtica, tornando dispensvel uma
compreenso profunda das leis do universo. esta a base da virtude estica em Ccero. Repita-se:
a nica virtude autntica do homem a utilidade, mas no qualquer utilidade; utilidade para o
Estado romano, para a sociedade. O individual se realiza no coletivo, mas, na tese, sustenta-se, e
Ccero vai deixar isto claro nos seus discursos, que esse coletivo se materializava na
concretizao dos interesses da aristocracia, dos melhores cidados, dos homens retos.
Em relao auctoritas, esta no se baseia no logos. A sua problemtica envolve a
pessoa ou a coisa. A autorictas diz respeito projeo da pessoa ou da coisa sobre o auditrio.
um valor intrnseco que dispensa a persuaso pelo discurso, mas que d muita fora persuasiva a
este. O Arpinate (1952, p. 156-159) frequentemente associa a autorictas dignidade e honra da
pessoa na sociedade.
Em que pesem vrios fatores que colaboram para a projeo da auctoritas perante o
auditrio, como a idade, o poder aquisitivo, a competncia profissional, a aparncia fsica,
acontecimentos futuros, como o crdito ou o dbito, a virtude vai adquirir maior valor persuasivo
e denotar ethos (CICERN, 1924, p. 229-230).
Entretanto, a preocupao era com o poder poltico do Estado, pois para o Arpinate
(2004, p. 103) a virtude se funda tambm na obedincia.
Na Repblica romana, o centro da hierarquia era o Senado. O Senado, nos primeiros
sculos da fundao de Roma, funcionava como um rgo consultivo, formado por membros da
aristocracia (ALVES, 1995, p. 8-9) (LOPES, 2008, p. 30-31) (CICCO, 2007, p. 24). Com o
advento da Repblica, em 550 a.C., o Senado passa a ser o principal centro decisrio do governo,
definindo a poltica geral do Estado, a direo da poltica externa, a produo das leis e o controle
sobre o funcionamento dos Comcios, via confirmao das leis aprovadas pelos mesmos. Os
Decretos do Senado tinham carter obrigatrio (CCERO, 2004, p. 114). Tambm o Senado
51
cuidava das relaes exteriores, administrao das Provncias, tributao e da mediao de crises
polticas internas (CICERN, 1922, p. 280-282) (MONTESQUIEU, 2002, p. 186) (POLBIO,
1985, p. 11-18). por isto que, para Ccero (1919b, p. 232-233, 237), a ordem superior, na qual a
auctoritas deveria se guiar, era o Senado, pois este era o lugar da aristocracia e s esta classe,
podia garantir a estabilidade da Repblica e manter a plebe em ordem.
Em relao citao acima, por sano dos patrcios, entenda-se vontade do Senado.
Mas Ccero no deseja uma radicalizao da luta social.
Ao atrelar a auctoritas virtude e esta ao Estado, busca, em outras palavras, o
aperfeioamento da sociedade romana via o aprimoramento das instituies polticas, mediante o
estabelecimento do que viria a ser justia e virtude, objetivando construir um consenso sobre um
novo e duradouro pacto aristocrtico. A esta constante preocupao a subseqente linha retrata:
A unidade do povo, pelo contrrio, a do Senado, so coisas possveis, e sua ausncia acarreta
todos os perigos. Pois bem: vemos que essa dupla concrdia no existe, e sabemos que ao
restabelec-la teramos mais sabedoria e mais felicidade (CCERO, 1996, p. 24). A tica s se
realizava na aliana do cidado com a ordem poltica e social.
Coloca, como dever da tica, a concretizao das relaes humanas e a unidade da
sociedade, pela qual a imoralidade consiste em tudo o que contra o Estado, a sociedade, o bem
comum e os interesses dos homens. O que melhor para a Civitas til ao homem (CCERO,
1999, p. 138-139).
Reconhece-se, ento, que o ethos ciceroniano tem base na poltica, nas coisas do Estado,
pois se concebe que o fundamento do Estado o direito natural. O direito estatal passa a envolver
regras e princpios com comandos calcados num valor universal. Politiza-se a moral. Ao proceder
dessa forma, reduz a tica a uma tica poltica, vinculada ao Estado e ao social. Tal qual o
homem de ao, o retor deve estar preocupado em reduzir o universal ao til, respeitando as leis,
os costumes e o prximo (CCERO, 1999, p. 70-71).
Quanto gratia, era a influncia do indivduo nas relaes sociais e nos rgos estatais.
Envolvia a amabilidade e constitua um dever de fazer o bem diante de uma benesse recebida. O
indivduo deveria praticar o bem pelo bem. A moral passa a ser encarada como um dever. A
existncia do Estado passava por este dever, tinha a ver com aquela condio geral de
hospitalidade j referida na tese, sentimento de entrega sociedade e ptria, que conformava
tudo.
52
Depois Ccero afirma a prpria figura do orador mediante o realce das suas qualidades e
feitos, mas de forma humilde, sem arrogncia, buscando auxlio no auditrio. Em contrapartida,
tambm prope a inverso desse mtodo por meio de trs tcnicas. A primeira delas consiste em
incutir o dio, a indignao e o desprezo, no auditrio, ao carter do adversrio. A segunda se
baseia no prprio auditrio, exaltando tudo aquilo que denote coragem, sabedoria e generosidade
por parte dos ouvintes. J a terceira, se baseia nas prprias coisas, enaltecendo a obra do orador e
desprezando a do adversrio. Obviamente, o retor conseguia isto demonstrando os feitos
histricos realizados por sua ao poltica e moral e pela probidade no trato com a coisa pblica,
o que tinha por requisito o exerccio de cargos pblicos.
Na retrica da prxis, a importncia do ethos, no discurso, estava relacionada com a ao
do retor. O Arpinate entende que, toda vez que o emprego do pathos no for possvel ou no for
conveniente, deve-se utilizar o ethos para despertar emoes mais fracas e a ateno do auditrio,
para os valores acima mencionados adquiridos pelo retor, ou seja: os feitos histricos realizados
pelo orador, o exerccio de cargos pblicos, a lealdade ao Estado e o seu respeito aos costumes
(CCERO, 2009, p. 227).
Como o uso do ethos est relacionado ao, isto remete novamente aos estilos de
discurso. Ccero vai conceber que o estilo simples, realizado com harmonia e beleza, e a
mobilizao das emoes do auditrio que vai permitir ao retor influenciar a populao. Isto
implica discursar ao mesmo tempo com agudeza, elegncia e sobriedade. No primeiro caso, o
orador deve necessariamente comover; no segundo, convenientemente deleitar; no terceiro,
obrigatoriamente ensinar. Ento, o bom orador deve saber bem comover, deleitar e ensinar
(CICERN, 1924a, p. 17-18) (CICERN, 2004b, p. 35-37, 70-72, 156-159) (CICERN, 1924b,
p. 277-278, 280). A este respeito, descreve-se o seu pensamento: eloquente o que capaz de
dizer as coisas naturais com simplicidade, coisas grandes com fora, e as coisas intermedirias
com tom mdio (CICERN, 2004, p. 70-71). E mais: Eu no divido os oradores, busco o
orador perfeito e a perfeio um gnero s. [...] O melhor orador o que ensina, deleita e
comove os ouvintes (CICERN, 1924b, p. 277).
Tudo isto significa dizer que Ccero, na formatao do discurso, vai se manter, em regra,
fiel aos trs estilos aristotlicos: o agudo (chamado de grave), o grave (chamado de simples) e o
mdio (de mesma nomenclatura por Ccero). Dar mais ateno ao estilo mdio, este com a
finalidade de agradar ao auditrio (CICERN, 1924a, p. 17-18).
53
A fora do ethos envolve moderao e est ligada justamente ao estilo mdio. Ccero
(2009, p. 227-228) confia tanto na fora do ethos que ele considera que este elemento subjetivo
do discurso deve estar presente a todo o momento e em todas as partes. O ethos deve estar
presente em todo o discurso, isto , na elocuo, na ao e na inveno, mas deve ser usado de
maneira branda, tnue, para que possa ter grande efeito persuasivo.
Como exemplo de estilo mdio, segue este trecho: Porm, como prudente, estima que
as questes de direito aos Tribunais cabem julg-las, no s armas resolv-las, e, como
perseverante, dos juzes espera uma vitria que no quer disputar pela fora (CICERN, 1917b,
p. 138).
Observa-se que a estratgia de utilizar o ethos objetiva fortalecer o logos do discurso,
pois refora o carter do orador perante o auditrio e permite dar um ar preciso, claro e
agradvel ao discurso. O efeito o de esconder do auditrio possveis falhas do orador. Ler,
escrever, memorizar e falar so verbos que no podem estar desligados do contedo da orao e
do ethos do orador. O mesmo se diga em relao s estratgias do discurso como, por exemplo, o
emprego de palavras que indiquem exatamente o que querem significar e o contedo do discurso,
a ausncia de vocbulos, de expresses ambguas e de perodos longos e a nacionalizao da
lngua empregada.
O ethos se comunica bastante com o pathos. Tudo se resume a se tentar fortalecer o
logos do discurso mediante a utilizao de elementos irracionais. Ento, esse conjunto de
emoes, paixes e sentimentos que o orador deve suscitar no auditrio visa reforar a
argumentao racional. Altera-se o juzo de valor do homem, para mover o seu nimo, seja ele,
por exemplo, a clera, o temor ou o patriotismo.
Defende que possvel fazer isto previamente, sem que o retor desenvolva esses
sentimentos pelo discurso, valendo-se do ethos e despertando no ouvinte os mesmos sentimentos
que deseja transmitir. Da que o orador deve iniciar o discurso de forma suave e amena.
Entretanto, uma vez conseguido isto, o orador deve passar a desenvolver um discurso veemente e
arrebatador que envolva e ganhe o auditrio causa do orador.
5. Concluso: a retrica e o carter social e poltico do discurso jurdico
54
No artigo fica claro que Ccero constri um paradigma retrico original, ao incorporar
elementos da realidade na retrica e direcion-la para a otimizao da superestrutura ideolgica
do Estado. Na sua teoria, percebe-se que a retrica colocada como instrumento capaz de
auxiliar na universalizao da ideologia dominante pelos mecanismos estatais.
O ponto central a assuno de uma pretenso hegemnica para a funo do orador na
ordem jurdica, poltica e social como uma necessidade do contexto em que Roma estava
inserida, caracterizado pela progresso da plebe rumo ao poder poltico.
Ccero tece trs conjuntos de concepes (unidade entre filosofia, retrica e direito,
proeminncia do discurso judicial, valorizao do ethos em atributos prvios do orador) que
buscam transformar uma vontade determinada, a da aristocracia, que quem tinha a pretenso de
exercer a dominao, na vontade das camadas sociais subalternas em Roma. Mostra que
possvel, a partir dos interesses de uma classe social especfica, a utilizao da retrica para
galvanizar as reais aspiraes dos outros grupamentos da sociedade, ao estabelecer quais
pretenses devem ser legtimas e ilegtimas, justas e injustas, equiparando-as quilo que til ao
Estado e sociedade e fundamental para a proteo/reproduo de relaes sociais.
Na base disto est o processo histrico de evoluo das leis objetivas de
desenvolvimento do modo de produo escravista. As leis do desenvolvimento econmico so
leis concretas que refletem os processos do desenvolvimento social e se realizam
independentemente da vontade dos homens. Logo, essas leis no s determinam aspectos ou
processos isolados do desenvolvimento da produo, mas todos os aspectos e processos mais
importantes desse desenvolvimento, alm dos fatores mais gerais da produo, a sua prpria
essncia. Por outro lado, as contradies que se verificam no processo de produo de riqueza se
irradiam na lgica do exerccio do poder estatal e criam espaos para a atuao do orador. Como
se tentou mostrar, essa realidade inerente formao da teoria retrica de Ccero. Atua sobre o
seu pensamento como a fora da gravidade age sobre a terra.
Ccero v a retrica como desdobramento do exerccio do poder poltico estatal. Em
Aristteles, tal qual a sua filosofia, a retrica parte do exerccio da tica.
Para Aristteles, a busca por uma retrica tica, retrica do bem s possvel na
perspectiva da insero do orador nos assuntos do Estado. A retrica no nem moral e nem
imoral, contudo o seu uso pode ter uma inclinao para o mal ou para o bem. Defende que a
retrica deve ser voltada para a boa conduta, no sentido de que no pode ser instrumento para a
55
induo ao erro e ao engano. A partir da, o Estagirita passa a ordenar todos os procedimentos de
persuaso e a separar os que teriam a ver com a boa retrica. Existe um conceitualismo que ajuda
na justificao jurdica do Estado aristocrtico, pois a boa retrica realiza a poltica.
Ccero aplica Aristteles e passa a ver o orador como um sujeito ativo que sirva s
aspiraes polticas e econmicas dos interesses colocados na sociedade. Julga-se a retrica de
Ccero como hegemnica, pois assenta-se na afirmao de um projeto jurdico-poltico amplo,
que envolve a defesa dos interesses da aristocracia, da essncia do Estado romano e do sistema
escravista. Direciona a estratgia do orador conservao da autoridade da aristocracia e
eliminao de toda causa de conflito. Ccero sustenta que o orador deve evitar a violncia para
ajudar a organizar bem o Estado, a comear pelos seus rgos jurisdicionais. S com o bom
funcionamento das instituies republicanas, mediante um Estado eficiente, seria possvel manter
as conquistas da aristocracia e assegurar a tradio, a ordem jurdica e poltica, as terras e povos
anexados a Roma.
A tese acertada. Ccero constri seu argumento de forma que a retrica acaba por
persuadir e justificar, perante as classes submissas, a racionalidade intrnseca das instituies
vigentes e de sua necessidade, para ocultar as suas contradies. Em coerncia com o pensamento
poltico de Aristteles, o que estava por trs das teses de Ccero era o Estado aristocrtico.
A retrica da prxis cumpre papel relevante na questo da hegemonia, visto que objetiva
assegurar, num primeiro momento, a unidade do discurso e, num segundo, o seu direcionamento
ao convencimento, em relao aos interesses do grupo dominante. Configura a estratgia para a
realizao da vontade deste grupo, como uma nica vontade perante o Estado e a sociedade.
Manipula-se a linguagem e se refora o prprio poder poltico estatal. O objetivo era transformar
o interesse particular em interesse universal. Na retrica da prxis a aristocracia se transforma
num todo social porque absorve, num projeto totalizador, a vontade dos grupos subalternos, o que
significa trabalhar e suscitar ideias que surjam nas camadas sociais no aristocrticas, mas que
retratem a viso de mundo dominante.
Quando se fala em hegemonia quer dizer que a retrica da prxis manifesta a capacidade
de conquistar o consenso e de formar uma base social ampla para a aristocracia, pois a ideia de
Ccero de um orador perfeito passa pela operao sobre o modo de pensar, sobre as orientaes
ideolgicas e sobre os modos do conhecimento. Envolve a construo de uma viso de mundo e a
hegemonia aparece quando essa viso consolidada como opinio das outras camadas sociais. O
56
resultado a despolitizao dessas camadas em relao aos seus interesses, a politizao diante
dos interesses dominantes, a passividade e disseminao da ideologia estatal. No fundo, est a
preocupao de Ccero de perpetuar a natureza da acumulao de riqueza em Roma, o que cabia
principalmente ao ordenamento jurdico.
Os textos de Ccero deixam a entender que o quadro descrito sobre a sua poca, a
retrica material, era marcado por uma gama de insatisfaes que se concretizavam em
resistncias s relaes jurdicas disciplinadas pelo direito. O debate sobre a questo agrria, os
distrbios na Siclia com Catilina e a polmica envolvendo o Tribunato da Plebe constituem
exemplos. Como o direito regula a sociedade como um todo e impe regras de conduta e modos
de resoluo de conflitos, com a finalidade de manter os fundamentos da sociedade, cabe tambm
a ele resolver os litgios. Operava-se, com isto, um grave impasse: o acirramento das contradies
sociais era to forte que o direito no conseguia mais cumprir a sua funo e o Estado, como
maior interessado na regulao dos bens da vida e na resoluo dos conflitos, no conseguia
equacionar direitos, obrigaes e expectativas, em relao aos bens da vida.
A sua retrica pode ser vista como uma construo de uma retrica prtica,
materializada por um cosmopolitismo e por um discurso jurdico direcionado traduo da
vontade social, no processo decisrio jurdico-poltico na sociedade. A questo que se impe
como operacionalizar isso. A tpica vai permitir que Ccero opere sobre a retrica material e
associe a ideia de tica de utilidade. Fora a retrica utilidade universal, mas na prtica no
bem uma utilidade universal e sim uma utilidade relativa, pois a forma de construo dos topoi
atende aos interesses que confluem para o Estado. Os topos em Ccero representam a chave que
permite transformar um interesse relativo em universal. Se a retrica incorpora o valor da
utilidade, ela pode conseguir fazer com que o orador colabore na hegemonia da aristocracia. A
tpica permite que ideias centradas em formas jurdicas como a justia, o costume, os negcios
jurdicos, as decises judiciais, a doutrina jurdica e a lei sejam universalizadas e, que se drenem
as insatisfaes sociais. As camadas sociais que no integram o que o Arpinate denomina de
melhores cidados, tm seus interesses excludos.
A retrica da prxis conduz o discurso jurdico a uma perspectiva teleolgica, ou seja, de
subordinar a persuaso aos fins das relaes sociais. Ela constri estratgias sobre verses de
fatos com a tarefa de drenar as insatisfaes nessas relaes. necessrio, pois o ordenamento
jurdico surge e amadurece base das contradies presentes nos condicionantes histricos e
57
materiais da sociedade. Essas contradies degeneram permanentemente o sistema jurdico.

Ento, sobre ele que a retrica da prxis atua para mascarar as fissuras e criar iluses de
justia, bem comum, coletividade etc.
Por fim, as posies de Ccero indicam que a retrica tambm pode ser uma forma de
transmitir ideologias de controle social. O caminho apontado por ele, em coerncia com
Aristteles, mostra que a retrica passa pela interao homem/homem, homem/objeto,
homem/objeto/homem, atinge a atividade persuasria e vai at o controle social. Aqui, a retrica
da prxis envolve o pentgono interagir, persuadir, controlar, justificar, efetivar. o
reconhecimento jurdico proteo/reproduo da relao social pela retrica, que rejeita
qualquer atitude contemplativa, anti-social, anti-poltica, anti-ideolgica e anti-Republicana
retrica. Em qualquer situao, independentemente do contedo do discurso, a retrica deve ser
voltada para a transformao da realidade. Ela parte integrante da esfera jurdica.
REFERNCIAS
ACADEMIA DE CINCIAS DA URSS. Manual de economia poltica da Academia de

Cincias da URSS. Rio de Janeiro: Vitria, 1961.
ADEODATO, Joo Maurcio. tica e retrica: para uma teoria da dogmtica jurdica. 4. ed. So
Paulo: Saraiva, 2009.a
_______. A retrica constitucional (sobre tolerncia, direitos humanos e outros fundamentos
ticos do direito positivo). So Paulo: Saraiva, 2009.b
_______. Uma teoria da norma jurdica e do direito subjetivo. So Paulo: Noeses, 2011.
ADOMEIT, Klaus. Filosofia do direito e do Estado. Por Alegre: SAFE, 2000, v.1.
AGUIRRE, Sebastin Antonio Contreras. Ccern: retrica y filosofia moral. Verdad y
argumentacin jurdica en el Orator Perfectus. Disponvel em:
<http://serbal.pntic.mec.es/~cmunoz11/contreras59.pdf>. Acesso em: 30 set. 2009.
ALBERTE GONZLEZ, A. Cicern ante la retrica. Valladolid: [s.n.], 1987.
ALVES, Jos Carlos Moreira. Direito romano. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995, v.1.
ANDERSON, Perry. Passagens da antiguidade ao feudalismo. Lisboa: Afrontamento, 1982.
58
ARISTTELES. Analticos posteriores. In: ARISTTELES. rganon: Categorias, Da

interpretao, Analticos anteriores, Analticos posteriores, Tpicos, Refutaes sofsticas. Bauru:
EDIPRO, 2005, p. 251-347.
_______. tica a Nicmaco. 3. ed. Bauru: EDIPRO, 2009.
_______. Retrica. Lisboa: Imprensa Nacional, 1998.
_______. Retrica. Madrid: Alianza Editorial, 2011.
BALLWEG, Ottmar. Retrica analtica e direito. In: Revista brasileira de filosofia. Traduo
Joo Maurcio Adeodato. So Paulo: IBF, 1991, v. XXXIX, p. 175-184.
BARILI, Renato. Retrica. Lisboa: Editorial Presena, 1979.
BLUMENBERG, Hans. Paradigmas para uma metaforologia. Madrid: Trotta, 2003.
BORGES, Marlene Lessa Verglio. A construo do ethos do orador no Pro Milone de Ccero.
Disponvel em:
<http://www.letras.ufrj.br/proaera/revistas/index.php/codex/article/download/63/80#page=31.>.
Acesso em: 30 out. 2010.
CICCO, Cludio de. Histria do pensamento jurdico e da filosofia do direito. 3. ed. So
Paulo: Saraiva, 2007.
CCERO. Das leis. So Paulo: Cultrix, 1967.
_______. Dos deveres. So Paulo: Martins Fontes, 1999.
_______. Da Repblica. Bauru: EDIPRO, 1996.
_______. Do orador. In: SCATOLIN, Adriano. A inveno no Do orador de Ccero: um estudo
luz de Ad Familiares I, 9, 23. Tese de doutorado apresentada ao Programa de Letras Clssicas
da Universidade de So Paulo-USP-FFLCH, So Paulo, 2009, p. 147-308.
_______. Tratado das leis. Caxias do Sul: EDUCS, 2004.
CICERN, Marco Tulio. Bruto. Madrid: Alianza Editorial, 2000.
_______. De la Invencione retrica. In: CICERN, Marco Tulio. Obras completas de Marco
Tulio Cicern. Madrid: Libreria de Pelardo, Paes e C, 1924, t. I, p. 1-106.a
_______. Del mejor gnero de oradores. In: CICERN, Marco Tulio. Obras completas de
Marco Tulio Cicern. Madrid: Libreria de Pelardo, Paes e C, 1924, t. I, p. 276-283.b
_______. Dilogos del orador. Buenos Aires: Emec, 1943.
59
_______. Discurso dando gracias Csar por la repatriacin de Marcelo. In: CICERN, Marco
Tulio. Obras completas de Marco Tulio Cicern. Madrid: Libreria de Pelardo, Paes e C, 1919,
t. XVI, p. 361-375.a
_______. Discurso en defensa de A. Cluencio Avito. In: CICERN, Marco Tulio. Obras
completas de Marco Tulio Cicern. Madrid: Libreria de Pelardo, Paes e C, 1917, t. XIII, p.
234-361.a
_______. Discurso en defensa de Aulio Cecina. In: CICERN, Marco Tulio. Obras completas
de Marco Tulio Cicern. Madrid: Libreria de Pelardo, Paes e C, 1917, t. XIII, p. 138-194.b
_______. Discurso en defesa de Aulio Licinio Arquias. In: CICERN, Marco Tulio. Discursos
polticos y forenses. Barcelona: Obras Maestras, 1958, p. 109-126.a
_______. Discurso en defesa de Cayo Rabirio. In: CICERN, Marco Tulio. Discursos polticos
y forenses. Barcelona: Obras Maestras, 1958, p. 87-105.b
_______. Discurso en defensa de la Ley Manilia. In: CICERN, Marco Tulio. Obras completas
de Marco Tulio Cicern. Madrid: Libreria de Pelardo, Paes e C, 1917, t. XIII, p. 195-233.c
_______. Discurso en defensa de Lucinio Murena. In: CICERN, Marco Tulio. Obras
completas de Marco Tulio Cicern. Madrid: Libreria de Pelardo, Paes e C, 1917, t. XIV, p.
200-268.d
_______. Discurso en defensa de Marco Celio Rufo. In: CICERN, Marco Tulio. Discursos
polticos y forenses. Barcelona: Obras Maestras, 1958, p. 129-166.c
_______. Discurso en defensa de P. Sextio. In: CICERN, Marco Tulio. Obras completas de
Marco Tulio Cicern. Madrid: Libreria de Pelardo, Paes e C, 1919, t. XV, p. 149-240.b
_______. Discurso en favor de Marco Claudio Marcelo. In: CICERN, Marco Tulio. Discursos
polticos y forenses. Barcelona: Obras Maestras, 1958, p. 169-181.d
_______. El arte de la invencin. Buenos Aires: Editorial Tor, 1952.
_______. El orador. Madrid: Alianza Editorial, 2004.
_______. Filpica sexta. In: CICERN, Marco Tulio. Obras completas de Marco Tulio
Cicern. Madrid: Libreria de Pelardo, Paes e C, 1922, t. VII, p. 272-282.
_______. Particiones oratorias. In: CICERN, Marco Tulio. Obras completas de Marco Tulio
Cicern. Madrid: Libreria de Pelardo, Paes e C, 1924, t. I, p. 238-273.c
60
_______. Primer discurso contra Lucio Catilina pronunciado en el Senado. In: CICERN, Marco
Tulio. Obras completas de Marco Tulio Cicern. Madrid: Libreria de Pelardo, Paes e C, 1917,
t. XIV, p. 112-130.e
_______. Primer discurso sobre la Ley Agrria. In: CICERN, Marco Tulio. Obras completas
de Marco Tulio Cicern. Madrid: Libreria de Pelardo, Paes e C, 1917, t. XIII, p. 362-382.f
_______. Proceso de Verres: de los suplcios. In: CICERN, Marco Tulio. Obras completas de
Marco Tulio Cicern. Madrid: Libreria de Pelardo, Paes e C, 1917, t. XIII, p. 5-29.g
_______. Tpicos Cayo Trebacio. In: CICERN, Marco Tulio. Obras completas de Marco
Tulio Cicern. Madrid: Libreria de los sucesores de Hernando, 1924, t. I, p. 212-236.d
DAVIDSON, Jorge. De Cicern a Apiano: los conceptos de orden y desorden en la sociedad
romana (siglos I a.C. y II d.C.) Disponvel em: <
http://www.gtantiga.net/textos/LIBROGALLEGOUBACYT.pdf>. Acesso em: 04 abr. 2010.
ESTEVO, Roberto da Freiria. A retrica no direito: a lgica da argumentao jurdica e o uso
da retrica na interpretao. So Paulo: Letras Jurdicas, 2010.
FURHMANN, Manfred. Cicern y la retrica. Disponvel em:
<https://dspace.unav.es/retrieve/1941/fuhrmann01.pdf>. Acesso em: 04 abr. 2006.
GARCIA, Janete Mellaso. A economia das trocas lingsticas, de Pierre Bourdieu e As
Catilinrias, de L. Marcus Tullius Ccero. Universa, Braslia, v. 2, p. 419-427, out. 1995.
GONALVES, Ana Teresa Marques. Diversidade tnica no Imprio Romano: o caso dos
bretes. Revista Phoenix, Rio de Janeiro, v. 8, p. 15-23, 2002.
HADOT, Pierre. O que a filosofia antiga? 2. ed. So Paulo: Edies Loyola, 2004.
LIMA, Sidney Calheiros de. Ccero e a obra filosfica em latim como munus rei publicae.
Revista Nuntius Antiquus, Belo Horizonte, n. 5, p. 92-110, 2010.
LOPES, Jos Reinaldo de Lima. O direito na histria. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2008.
MICHEL, Alain. Ciceron y el humanismo romano. Armas y Letras, Nuevo Len, ano 04, p. 5-
16, jul./sep., 1961.
MONTEAGUDO, Ricardo. Filosofia e paradigma em Ccero. Disponvel em: <
http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0101-31732002000100004>. Acesso
em: 25 abr. 2008.
MONTESQUIEU. O esprito das leis. So Paulo: Martin Claret, 2002.
61
MORA, Carlos de Miguel. En torno al orador: modernidad de Cicern. Disponvel em: <
http://www2.dlc.ua.pt/classicos/Orator.pdf>. Acesso em: 08 dez. 2008.
NBREGA, Vandick Londres da. Histria e sistema do direito privado romano. Rio de
Janeiro: Freitas Bastos, 1959.
NEZ, Manuel Maas. Introduccin. In: CICERN, Marco Tulio. Bruto. Madrid: Alianza
Editorial, 2000, p. 7-45.
PEREIRA, Maria Helena da Rocha. Estudos de histria da cultura clssica (I volume-cultura
grega). 10 ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2006.
PETIT, Eugene. Derecho romano. 21. ed. Mxico: Porru, 2005.
PLUTARCO. Ccero, por Plutarco. Disponvel em:
<http://www.dominiopublico.gov.br/download/texto/cv000006.pdf>. Acesso em: 04 fev. 2009.
POLBIO. Histria. Braslia: UnB, 1985.
RIBEIRO, Daniel Valle. Ccero, o Senado e o fim da Repblica romana. Revista Brasileira de
Estudos Polticos, Belo Horizonte, n. 45, p. 125-143, jul. 1977.
SNCHEZ, Luis ngel. Retrica y Lingstica en el De Oratore de Cicern. Disponvel em:
< http://investigadores.uncoma.edu.ar/cecym/iij2004/Sanchez.pdf.>. Acesso em: 07 fev. 2009.
SILVEIRA, Cssio Rodrigo Paula. Relendo Ccero: a formao do orador e sua insero na
poltica romana (sculo I a.C). Disponvel em <
http://www.ufg.br/this2/uploads/files/112/11_CassioSilveira_RelendoCiceroAFormacaoDo.pdf>.
Acesso em 04 nov. 2010.
VALENTE, Milton. A tica estica em Ccero. Caxias do Sul: EDUCS, 1984.
VALVERDE, Jos Manuel Garca. Cicern y la filosofia helenstica (algunas reflexiones sobre
la originalidad y las fuentes del pensamiento ciceroniano). Disponvel em: <
http://institucional.us.es/revistas/revistas/fragmentos/pdf/numeros/5/ART%204.pdf>. Acesso em:
05 jul. 2009.
VILLEY, Michel. A formao do pensamento jurdico moderno. So Paulo: Martins Fontes,
2005.
62
A DEMOCRACIA PARTICIPATIVA E O PROCEDIMENTALISMO NAS

SOCIEDADES MODERNAS A PARTIR DE HABERMAS
PARTICIPATIVE DEMOCRACY AND THE MODERN SOCIETIES IN

PROCEDURALISM FROM HABERMAS
Eduardo Seino Wiviurka1
Resumo
Tendo como questo a legitimidade do direito nas sociedades modernas, o presente artigo
estuda o paradigma procedimental do direito de Jrgen Habermas e problematiza a questo da
democracia participativa. Dialogando com as reflexes sobre a relao entre o Direito e a
Democracia, no pensamento habermasiano, em um primeiro momento, apresenta a transio
da sociedade tradicional para as sociedades modernas tendo como marco terico a leitura
de Habermas sobre Weber. A segunda parte dedicada a anlise do direito e sua relao com
a democracia. Tambm apresenta o paradigma procedimental do direito e suas aberturas para
a democracia deliberativa. Permeando a segunda parte, mas sem uma seo especifica, utiliza-
se o exemplo do Oramento Participativo na experincia de algumas cidades brasileiras para
ilustrar alguns postulados habermasianos. Neste momento, utiliza-se como referencial terico
estudos organizados por Leonardo Avritzer. Por fim, pondera sobre elementos prprios da
experincia brasileira, identificando elementos que corroboram o fortalecimento de um
paradigma procedimental e lana um olhar crtico para outras situaes que caminham para a
reificao.
Palavras-chaves: Habermas; Sociedade Moderna; Democracia Deliberativa; Paradigma
Procedimental do Direito.
Abstract
Taking as question the legitimacy of law in modern societies, this paper studies the Jrgen
Habermass procedural paradigm of the Law. Discusses the matter of participatory
democracy, in dialogue with the reflections on the relationship between law and democracy,
in habermasian thought. At first, presents the transition from traditional society to modern
society having as theoretical reading Habermas on Weber. The second part is dedicated to
1
Mestrando em Direito pela Universidade Federal do Paran. Especialista em Formao Pedaggica do
Professor Universitrio pela PUCPR. Bacharel em Direito pela UNICURITIBA. Advogado.
63
analysis of the law and its relationship to democracy. It also presents the procedural paradigm
of the law and their openings for deliberative democracy. Taking as question the legitimacy of
law in modern societies, this paper studies the paradigm of Law, Jrgen Habermas and
discusses the matter of participatory democracy. In dialogue with the reflections on the
relationship between law and democracy in Habermasian thought, at first, presents the
transition from traditional society to modern society, having as theoretical reading Habermas
on Weber. The second part is dedicated to analysis of the law and its relationship to
democracy. It also presents the procedural paradigm of law and their openings for deliberative
democracy. Permeating the second part, but without specifying a section uses the example of
the Participatory Budget experience in some Brazilian cities to illustrate some postulates
habermasians. At this point, it is used as a reference theoretical studies organized by Leonardo
Avritzer. Finally, ponders elements themselves on the Brazilian experience, identifying
elements which support the strengthening of a procedural paradigm and analyze with a critical
view to other situations that are heading for reification.
Keywords: Habermas; Modern Society; Deliberative Democracy; Procedural Paradigm of the
Law.
1. INTRODUO
Com o advento da modernidade a sociedade passou por transies significativas em

diferentes setores. Novos fenmenos sociais demandaram a necessidade de realizar novos
arranjos tericos, abrindo um amplo espao para o desenvolvimento da sociologia. Nesta
linha, Karl Marx, Max Weber, Durkheim constituem marcos tericos obrigatrios para a
compreenso da modernidade.
Como imanente sociedade, o direito no poderia passar despercebido nesta transio
da sociedade tradicional para a sociedade moderna. Com isso, indispensvel tambm novos
arranjos tericos prprios do mbito jurdico.
nesta perspectiva que o presente artigo estudar a crise de legitimidade do direito
nas sociedades modernas e a descrio do procedimentalismo de Jrgen Habermas para
fornecer um ponto de apoio para a integrao social. Formulando em termos de um problema
de pesquisa, questiona-se: qual a resposta habermasiana para a crise de legitimidade do
direito na sociedade moderna? Oportunamente ficar claro como a resposta desta questo
passa por uma nova concepo do direito atrelada a uma democracia participativa.
64
Para trabalhar o objetivo indicado, o presente artigo estrutura-se da seguinte maneira:

em uma primeira parte, tomando como marco terico Habermas e sua leitura sobre o
pensamento de Max Weber, analisa-se o processo de racionalizao e o surgimento das
sociedades modernas. Na primeira seo da primeira parte explica-se o desencadeamento da
autonomizao das esferas de valor e os consequentes disto na integrao social. Na segunda
seo, ainda da primeira parte, aproxima a discusso do direito, apresentando a reconstruo
do direito e as tenses que ele deve lidar. Em uma segunda parte, o paradigma procedimental
do direito estudado. Este modelo explicativo do direito comparado com o paradigma do
direito formal e o paradigma do direito material, logo na primeira seo, para que na
sequncia, em uma segunda seo, o potencial deliberativo que reside no procedimentalismo
possa ser trabalhado.
Ainda na segunda parte a experincia de implementao do Oramento Participativo
em algumas cidades brasileiras tomada como exemplo para realizar um paralelo com as
consideraes tericas sobre democracia e procedimentalismo de Habermas. Neste momento,
utiliza-se como referencial terico estudos organizados por Leonardo Avritzer, pesquisador
com uma srie de estudos sobre participao popular e democracia deliberativa e que segue
uma orientao habermasiana.2
Por fim, pondera sobre elementos prprios sobre a experincia brasileira, identificando
elementos que corroboram o fortalecimento de um paradigma procedimental e lana um olhar
crtico para outras situaes que caminham para a reificao.
Ainda nesta introduo importante deixar claro que o objetivo da explanao sobre
Habermas no realizar uma apresentao didtica sobre o pensamento dele. Como
caracterstica terica do filsofo alemo, seus conceitos possuem uma carga semntica prpria
com a devida fundamentao, resultando em conceitos hermticos. Para evitar perder de foco
o objetivo principal da pesquisa, somente os conceitos principais sero apresentados de forma
breve, o suficiente para permitir o desenvolvimento da pesquisa e a articulao dos
argumentos.
2. A SOCIEDADE MODERNA E A CRISE DA LEGITIMAO
As consideraes desta seo podem ser lidas tendo como referencial a crise de
legitimao que emerge com a modernidade. No comeo sero feitas consideraes mais
2
Sua tese de doutorado foi o trabalho posteriormente publicado como Moralidade Democrtica e que tem por
objeto o pensamento Habermas.
65
gerais sobre o processo de racionalizao, e gradativamente a questo do direito vai ser

aproximada, at ser colocado o problema da colonizao sistmica do mundo da vida.
2.1 RACIONALIZAO E AUTONOMIZAO DAS ESFERAS DE VALOR
Habermas no primeiro volume da Teoria da Agir Comunicativo apresenta uma leitura

de Max Weber sobre a modernizao e o processo de racionalizao3. Neste autor, a
racionalizao aparece como acessvel pela investigao emprica. Enquanto em Karl Marx a
racionalizao social se limitava nos meios de produo capitalista, em Weber, por seu turno,
v um agir racional-teleolgico que coexiste dentre outras formas de racionalizao4.
Nas sociedades tradicionais era possvel uma legitimao pela tradio. Fundamentos
de ordem metafsica mantinham-se em uma postura incontestvel at o processo de
secularizao. Com o advento da modernidade a sociedade passou a incluir uma pluralidade
de eticidades. Weber fala de um processo de autonomizao das esferas de valor, no qual cada
instncia social, ou cada subsistema (como economia, direito, religio etc.), passou a se
orientar por valores prprios desta esfera. Antes todas as esferas da sociedade estavam
subordinadas tradio, agora ganham autonomia e funcionam seguindo lgicas prprias. 5
Assim, na sociedade compostas por diferentes instncias de valor, cada uma com seus
prprios critrios, resulta em uma sociedade que se v obrigada a lidar com a pluralidade de
eticidades.
No contexto de sociedades complexas, surge a questo de como possvel indivduos
de eticidades diferentes aceitarem uma ordem comum? Ademais, na modernidade as
sociedades devem lidar com o aumento de complexidade, com a emergncia dos subsistemas
sociais funcionalmente especializados e autopoiticos. Antes de analisar diretamente essa
questo, faz-se necessrio tratar da transio da sociedade tradicional para a moderna para ser
possvel entender as diversas formas de racionalizao imanente a este processo.6
Com a transio entre a sociedade tradicional para a sociedade moderna, trs planos
recebem novas configuraes: sociedade, cultura e personalidade. A sociedade ocupada pela
empresa capitalista, pelo poder organizacional do Estado, e pelo Direito formal. A
administrao estatal regida por normas que so aceitas, ou ao menos no refutadas; j a
3
Cumpre esclarecer tambm que as consideraes feitas dizem respeito ao do racionalismo ocidental, no
obstante Weber entender que h caractersticas que poderiam almejar a universalidade.
4
A racionalizao social identificada como o crescimento da racionalidade instrumental, direcionada ao
progresso, o que inclusive acarreta reificao a partir de um olhar crtico.
5
HABERMAS, 2012, p. 335-337.
6
HABERMAS, 2012, p. 302.
66
Cultura abarca a cincia, tcnica, arte, e tica religiosa desenvolvimentos que implicam na
forma da conduo da vida. A cincia moderna tem o poder de atuar sobre o destino da
sociedade, e o faz de maneira decisiva com o desencantamento das imagens de mundo. Por
fim, a personalidade, oferece um fundamento para a adequao metdica da vida, pela
racionalizao social e cultural. Na sociedade tradicional, a conduo racional da vida seguia
um fundamento religioso.
Antigamente as imagens do mundo religiosas promoviam a unidade e o direito
tradicional orientava-se por normas de cunho de direito natural. Agora h um problema com a
integrao social a sociedade moderna. A racionalizao do direito ocorre na medida em que
h desencantamento das imagens do mundo religiosas. Weber v a modernizao como a
continuao do desencantamento do mundo e como diferenciao das esferas de valores. Cada
esfera tem sua prpria pretenso de validade, e isso potencializa conflitos de ao.
Os aspectos objetivo, social e subjetivo esto em conflito. Cada sistema particular se
projeta tendo como pretenso a validade universal, mas no h universalidade. No h
unidade entre o bom, o belo e o perfeito. So razes distintas ditadas por esferas distintas, o
que resulta em um problema para a coordenao de aes.
Com a autonomizao das esferas de valor, os sujeitos agem a partir de cada esfera
com pretenses prprias de validade, que conflitam, por seu turno com as pretenses de outras
esferas. Esse um ponto marcante na modernidade e tambm para explicar a colonizao do
mundo da vida que ocorre com a influncia capitalista e o aparato estatal.
2.2 A RELAO SISTEMA E MUNDO DA VIDA E O PAPEL MEDIADOR DO DIREITO
Para Habermas, a sociedade se reproduz em ambos os mbitos: sistema e mundo da

vida, cada um deles guiado por uma racionalidade prpria. Nas sociedades tradicionais eles
faziam parte de uma mesma tradio. Mas na modernidade se separaram e nisso passa a ser
possvel a colonizao de um sobre o outro.
Na categoria sistema, tm-se os subsistemas sociais o mercado (guiado pelo seu
cdigo prprio que constitui dinheiro) e o Estado (que rege o poder). possvel explic-los
pela racionalizao mas estas no se confundem, so autnomas, mas ambas so
organizadas pelo direito formal. J o racionalismo tico e jurdico tambm determinante
para explicar o surgimento da sociedade moderna. Que com o processo de racionalizao
ocorre uma autonomizao cognitiva do Direito e da moral pela dissociao das imagens do
mundo, sendo que ambos organizam um domnio exercido legalmente.
67
A economia capitalista e o aparato estatal so guiados pela racionalidade instrumental,

direcionada ao progresso, mas que causa reificao dos indivduos. Essa racionalidade
orienta-se para o xito, atravs da reflexo sobre os meios para atingir determinados fins. O
direito organiza o poder poltico e o econmico, mas ao mesmo tempo precisa de uma
justificativa racional independe da racionalizao tica. Esse nvel de reproduo social, que
independe de qualquer contedo moral, causa de reificao.
Outro mbito de reproduo da sociedade o mundo da vida, que constitui um pano
de fundo consensual. So suposies de fundo intersubjetivamente compartilhadas, no qual o
processo de comunicao est previamente inserido de forma incontestvel pelos sujeitos. O
agir contextualizado em espao social e tempo histrico, marcado com uma cultura,
sociedade e personalidade. O mundo da vida condio para o exerccio da ao
comunicativa. Nas palavras de Habermas: O mundo da vida, do qual as instituies so uma
parte, manifesta-se como um complexo de tradies entrelaadas, de ordens legtimas e de
identidades pessoais tudo reproduzido pelo agir comunicativo.7
Habermas trabalha com a razo comunicativa, prpria do mundo da vida, na qual o
sujeito definido em relao a outros sujeitos em uma perspectiva intersubjetiva. Enquanto a
razo instrumental visa a persecuo de certos objetivos, a razo comunicativa almeja o
consenso. O exerccio desta razo se d por meio da linguagem, e apesar de ser orientada para
o entendimento, no fonte de normas do agir, mas possui contedo normativo presente nos
pressupostos pragmticos. O exerccio desta racionalidade, em especial no mbito de uma
esfera pblica8, abre vias para um processo emancipatrio e fortalecimento das relaes
sociais.
Nessa tenso entre sistema e mundo da vida, guiados por racionalidades diferentes, o
Direito assume a funo pela traduo de diferentes cdigos de cada subsistema. O direito o
nico subsistema que pode transformar o poder em coero legtima (atravs do poder do
Estado), bem como canalizar a expresso de autodeterminao de uma comunidade (provinda
do mundo da vida) e estabilizar as expectativas de comportamento.
O direito moderno, ps-convencional, possui trs caractersticas necessrias para
realizar essa mediao: Positividade, institudo por um legislador competente no interior de
7
HABERMAS, 1994-a. p. 42.
8
Habermas apresenta a seguinte descrio deste conceito: A esfera pblica pode ser descrita como uma rede
adequada para a comunicao de contedos, tomada de posio e opinies; nela fluxos comunicacionais so
filtrados e sintetizados, a ponto de se condensarem em opinies pblicas, enfeixadas em temas especficos. Do
mesmo modo que o mundo da vida tomado globalmente, a esfera pblica se reproduz atravs do agir
comunicativo, implicando apenas o domnio de uma linguagem natural; ela est em sintonia com a
compreensibilidade geral da prtica comunicativa cotidiana. (HABERMAS, 1994-b. p. 94).
68
uma estrutura organizada, ou seja, dentro do interior do sistema, mas que por sua ver busca
um fundamento de validade em outras estruturas; legalidade, no sentido de desvinculado de
juzos morais, seguindo uma orientao conforme a norma legal, o que decorre da autonomia
cognitiva entre direito e moral; formalidade, o que no proibido permitido, criando um
mbito para o agir orientado para satisfao de interesses, no obstante a pluralidade destes,
somente assim possvel regulamentar de forma comunicativa um espao no qual o agir
instrumental permitido. Mas estas caractersticas no dizem respeito sobre um fundamento
de validade do direito. Sobre o problema da fundamentao, ele se apoia em uma validade
racional.
A partir das caractersticas apresentadas, e realizando a mediao entre sistema e
mundo da vida, o Direito deve orquestrar o conflito entre diferentes valores e interesses de
diferentes subsistemas. Todos os subsistemas, as esferas de valor, so permeados por ideias e
interesses. Valores so gerais, enquanto interesses so vlidos apenas para uma situao
determinada. Uma ordem jurdica que s tutelasse interesses seria instvel. A validade
normativa e a legalidade surgem quando uma ordem subjetivamente reconhecida como
vlida. Sem isso, seria instvel. A continuidade repousa sobre um acordo sobre a validade, e
tal acordo prprio do agir comunitrio consiste em que os integrantes de um grupo
reconheam a obrigatoriedade de suas normas de ao e saibam, uns sobre os outros, que se
sentem mutuamente obrigados a seguir as regras9
A ordenao da vida ocorre por um lado pela concretizao de ideias, e por outro pela
regulao de interesses ambos so regidos por normas. Interesses s podem ser satisfeitos de
forma duradoura se se vincularem as ideias que lhes conferem fundamento. Por seu turno,
ideias precisam de poder para ter eficcia.
O direito combina aspectos racionais-valorativos e racionais-teleolgicos,
orquestrando a pluralidade. visto como sistema de ordenao da vida segundo a
racionalidade moral-prtica. E no plano formal, a unidade da racionalidade assegurada pela
soluo argumentativa das pretenses de validade.
No a legalidade que gera legitimidade, mas sim o acordo racional. A legitimidade
da legalidade se apoia no procedimento. Mas isso s possvel, no entender de Habermas, se
as aes sociais institucionalizadas se organizarem em torno de uma ordem legtima e fundada
em acordos intersubjetivos.
9
HABERMAS, 2012, p. 341-2.
69
Por outro lado, h agir estratgicos, interessados, que divergem das convenes. Neste
contexto, no qual diferentes sujeitos se orientam para seus prprios interesses, como pode
haver legitimidade de uma ordem normativa comum? O acordo normativo precisa fazer a
transio para um direito que decorre da tradio para um acordo convencionado, no qual o
Direito fixar os limites para o agir instrumental. Somente argumentos que tenham motivao
racional (que pode ser geral ou no nvel de cada esfera de valor, tendo pretenso de verdade,
correo, veracidade ou autenticidade) podem ser levados em conta nesse procedimento.
A Teoria do Agir Comunicativo, apesar de no focar questes relacionadas ao
direito, apresenta importantes reflexes para a compreenso das ordens jurdicas modernas.
Mas somente no Direito e Democracia que Habermas chega a uma resposta mais madura
para as questes apresentadas nesta seo. Destarte, na prxima seo, o Paradigma
Procedimental do Direito ser apresentado, em especial em seu papel integrao social pela
relao com a democracia e a forma que lida com a mediao entre sistema e mundo da vida.
3. O PARADIGMA PROCEDIMENTAL DO DIREITO E A DEMOCRACIA

DELIBERATIVA
O direito est na tenso entre a facticidade e a validade, conforme as seguintes linhas

gerais: Faticidade (coao de sanes exteriores) e a validade (fora ligadora de convices
racionalmente motivadas) so incompatveis, ao menos fora dos domnios de ao reguladores
pela tradio e pelos costumes.10 Em uma dimenso interna ao direito, ele deve lidar com a
facticidade da coero, mas ao mesmo tempo deve assegurar a validade da norma que
regulamenta a coero. Em uma dimenso externa ao direito, no que concerne a sociedade e
aos outros subsistemas, a facticidade, a sua positividade atravs do direito positivado, recai
sobre os contextos sociais e os regulamentam. Mas ainda deve satisfazer a pretenso de
legitimidade do direito para poder assegurar sua validade.
Em um primeiro momento desta seo sero discutidos dois paradigmas do direito e as
crticas direcionas para eles. Nenhum destes modelos jurdicos lida de forma adequada com
esta tenso. Na sequncia, passa-se a expor o paradigma procedimental do direito e, indo alm
do contedo da produo terica de Habermas, utiliza-se do Oramento Participativo na
experincia brasileira para contextualizar o procedimentalismo.
10
HABERMAS, 1994-a. p. 45.
70
3.1 O PARADIGMA DO DIREITO FORMAL E O PARADIGMA DO DIREITO

MATERIAL
No campo jurdico o sculo XVIII abarca o perodo de grandes codificaes, seguido

pelo desenvolvimento de uma compreenso objetivadora dos textos positivados em um
sistema jurdico. Essas codificaes, por seu turno, traduziam um modelo social sobre o qual
o direito era edificado, de forma que a produo e a reproduo do direito vinculava-se, direta
ou indiretamente, a este modelo social11.
Nas palavras de Habermas: a doutrina e a prtica do direito tomaram conscincia de
que existe uma teoria social que serve como pano de fundo. E o exerccio da justia no pode
mais permanecer alheio ao seu modelo social12. Esses modelos servem como paradigmas
para a realizao do sistema de direitos, dentre outras funes. 13
Habermas identifica um paradigma do direito formal, marcante no Estado liberal e um
paradigma do direito material, presente no Estado de bem-estar social. Nenhum destes
modelos consegue explicar de forma satisfatria s sociedades complexas em sua pluralidade
e consagrando a autonomia e os direitos dos sujeitos, nem oferece uma resposta satisfatria
para a tenso entre facticidade e validade. De forma que o filsofo estudado se prope a
indicar limitaes destes dois paradigmas, para em um segundo momento delinear um
paradigma procedimental do direito.
O Estado liberal privilegia o direito privado e assume delineamentos formais, na
medida em que as relaes sociais so institucionalizadas com enfoque no direito de
propriedade e na liberdade contratual. Esta liberdade, que decorre da autonomia da vontade,
funciona como elemento equalizador, a partir da suposio de que o equilbrio de mercado
possvel pela liberdade de escolha de diferentes agentes, independente da condio social.
Outro trao marcante do paradigma liberal a forma como o Estado interage com a ordem
econmica, na qual o Estado confere a tutela jurdica necessria para o exerccio do direito de
propriedade e para a liberdade contratual.
11
HABERMAS, 1994-b. p. 124-125.
12
HABERMAS, 1994-b. p. 129
13
Um complemento terico oportuno a seguinte passagem: Os paradigmas do direito permitem diagnosticar a
situao e servem de guias para a ao. Eles iluminam o horizonte de determinada sociedade, tendo em vista a
realizao do sistema de direitos. Nesta medida, sua funo primordial consiste em abrir portas para o mundo.
Paradigmas abrem perspectivas de interpretao nas quais possvel referir os princpios do Estado de direito ao
contexto da sociedade como um todo. Eles lanam luz sobre as restries e as possibilidades para a realizao de
direitos fundamentais, os quais, enquanto princpios no saturados, necessitam de uma interpretao ulterior.
(HABERMAS, 1994-b. p. 181).
71
A crtica do paradigma material face ao modelo liberal questiona as condies de

igualdade de distribuio de liberdades para o exerccio dos direitos. A pressuposio liberal
era de que a igualdade na livre-iniciativa seria suficiente para equilibrar a economia,
entretanto, cada um adentra ao mercado em posies sociais distintas que o modelo liberal
no consegue contrabalancear. Adicionalmente, aponta uma crescente desigualdade no poder
econmico e nas oportunidades sociais, a qual a postura no intervencionista do Estado antes
gera desigualdade do que tutela a igualdade. O Estado de bem-estar social pugna por direitos
sociais capazes de concretizar distribuies de riquezas menos desiguais atravs da definio
do contedo material do direito privado. Com a introduo de direitos sociais ocorre uma
transio significativa da forma como o direito compreendido, o que demanda em uma nova
forma de compreend-lo.
O Estado do bem-estar social caracterizado pelo aumento da regulamentao
exercida pelo Estado na vida social, assumindo o papel de provedor de condies materiais
bsicas para a vida. O poder para o exerccio de direitos centrado no Estado, fazendo isso
parte de sua funo administrativa. A determinao das condies de exerccio de direitos
pelo indivduo concorre com sua autodeterminao, enfraquecendo sua autonomia.
Neste ponto reside um paradoxo: ao mesmo tempo em que o Estado de bem-estar
social regula as condies de vida com o objetivo de atingir uma condio de fato para o
exerccio de direito (ponto no qual se apoia as crticas feitas ao modelo liberal), acaba por
restringir o espao de autodeterminao. Este dilema enfraquece o modelo explicativo do
paradigma do direito material.14 Na medida em que no h a eficcia dos efeitos pretendidos,
que a validade do estatuto proposto passa a ser questionvel. Neste quadro, o paradigma
material perde o poder explicativo. neste espao que Habermas visualiza a possibilidade de
um novo paradigma com uma abordagem diferente dos modelos anteriores.
Mas em vez de solapar os paradigmas anteriores, o procedimental, busca uma
continuidade, mas em outro nvel de reflexo. Objeta ao Estado de bem-estar social que quer
continuidade no fortalecimento dos direitos do indivduo, mas no como uma imposio
coletiva, porm, atravs de uma construo cooperativa de direitos.
14
HABERMAS, 1994-b. p. 162-163.
72
3.2 PROCEDIMENTALISMO E DEMOCRACIA DELIBERATIVA
Habermas apresenta outro paradigma para o Direito que seria hbil para garantir maior
legitimidade. Construdo com o intuito de superar as limitaes do estado liberal (chamado
por ele de paradigma formal) e evitar os perigos do estado social (paradigma material), a
proposta habermasiana nesta orientao o desenvolvimento de um paradigma procedimental
do direito que asseguraria a observncia das regras de argumentao.
Conforme Habermas:
Todavia, divergindo do paradigma liberal e do Estado social, este paradigma do

direito no antecipa mais um determinado ideal de sociedade, nem uma determinada
viso de vida boa ou de uma determinada opo poltica. Pois ele formal no
sentido de que apenas formula as condies necessrias segundo as quais os sujeitos
do direito podem, enquanto cidados, entender-se entre si para descobrir os seus
problemas e o modo de solucion-los. Evidentemente, o paradigma procedimental
do direito nutre a expectativa de poder influenciar, no somente a autocompreenso
das elites que operam o direito na qualidade de especialistas, mas tambm a de todos
os atingidos15.
O paradigma procedimental do direito no visa um carter propositivo, e sim uma

construo terica que tenha em si potencial explicativo suficiente. Ele prope uma
compreenso procedimental do direito centrada nas condies do processo democrtico. O
papel do direito um papel procedimental, porque atravs dos procedimentos jurdicos
formais que ser possvel assegurar a legitimidade do contedo material das decises oriundas
de tematizaes na esfera pblica.
Adicionalmente a esta proposta de pensar o direito de forma procedimental, que
garantiria a observao das regras do processo democrtico, Habermas tematiza o exemplo do
movimento social feminista desenvolvido nos Estados Unidos, que promoveu diversas
discusses na esfera pblica. Pela afirmao da autonomia do grupo, foi levada uma questo
espera pblica na qual foram debatidas as reivindicaes. Os critrios utilizados para justificar
um tratamento desigual entre os sexos, visando a igualdade material, passa pela formao da
autonomia privada (para a definio dos critrios) para que possa ser exercido pelas mulheres
a autonomia pblica.
O movimento surge no interior do paradigma material do direito, e buscou direitos
sociais que garantissem igualdade de oportunidades entre os gneros, o que foi feito atravs
da positivao de direitos que reconheceram diferenas entre homens e mulheres. Diante desta
15
HABERMAS, 1994-b, p. 190.
73
reivindicao o Estado, de forma paternalista, regulamentou a questo com normas especiais

no direito social, do trabalho e da famlia. Mas alm da diferena entre homens e mulheres,
com a segunda demanda feminista, surgiu o pleito pelo reconhecimento de diferenas entre
mulheres, trazendo para debate questes de classe social, idade, etnia etc. Nessa houve uma
produo de direito que no pode ser explicada satisfatoriamente a partir de um paradigma
eminentemente formal e nem do material. A autonomia pblica e a privada so co-originrias,
em uma relao determinada pelos cidados. Cabe a estes decidir quando existe uma situao
ftica que justifica um tratamento jurdico desigual.16
No contexto de uma sociedade complexa, na qual a pluralidade uma constante,
destaca-se a dificuldade de atingir consensos a respeito das questes materiais discutidas.
Uma sociedade na qual a diversidade tenha espao enfrentar inevitveis dificuldades para
considerar e conjugar pretenses distintas dos diferentes segmentos sociais. Sobre esta
questo a resposta de Habermas que antes da discusso sobre o contedo material das
decises a serem deliberadas na esfera pblica, necessrio um consenso prvio sob aspectos
formais que guiaro a discusso, consenso que se apoia no mundo da vida. Trata-se de
deliberar sobre o modus procedimental para a criao e legitimao do direito, em outras
palavras, definir as regras formais para a criao de regras materiais17. Tais procedimentos
possuem uma natureza discursiva, aos quais cabe o encargo da legitimao, e isto significa
que:
A institucionalizao (de uma rede) de discursos (e negociaes) tem de se orientar

em primeira linha de acordo com o objetivo de cumprir da maneira mais ampla
possvel os pressupostos pragmticos comuns de argumentos em geral (acesso
universal, participao sob igualdade de direitos e igualdade de chances para todas
as contribuies, orientao dos participantes em direo ao entendimento mtuo e
incoero estrutural). A instituio de discursos, portanto, deve assegurar tanto
quanto possvel, sob as restries temporais, sociais e objetivas dos respectivos
processos decisrios, o livre trnsito de sugestes, temas e contribuies,
informaes e razes, de maneira que possa entrar em ao a fora racionalmente
motivadora do melhor argumento (da contribuio convincente ao tema relevante).
18
Uma peculiaridade do procedimentalismo habermasiano que ele admite a

possibilidade de uma reviso posterior ao consenso. Razes pautadas em questes materiais e
particulares podem ser levantadas para questionar o produto dos processos discursivos. Esta
hiptese funda-se na falibilidade fundamental do conhecimento, de forma que necessrio
16
HABERMAS, 1994-b. p. 153-154.
17
HABERMAS, 2002, p. 340.
18
HABERMAS, 2002, p.341.
74
admitir a possibilidade de reviso. O procedimentalismo cumpre o papel de assegurar a

validade dos processos discursivos, mas os resultados obtidos atravs destes procedimentos
no podem ser cristalizados.19 A observncia das regras procedimentais implica na
legitimidade: A legitimidade da legalidade resulta do entrelaamento entre processos
jurdicos e uma argumentao moral que obedece sua prpria racionalidade
procedimental.20
O direito assume uma nova funo, nas palavras de Habermas, o direito ser como um
mdium de regulamentaes vinculativas, bem como o princpio discursivo como instruo
para os aconselhamentos ou decises racionais21
Alm desta perspectiva de realizao de certos direitos, o paradigma procedimental do
direito problematiza a construo do Estado democrtico de direito no contexto de sociedades
modernas e complexas.
A legitimidade no se limita na eficincia do Estado em cumprir certas regulaes,
algo que permeia a gnese do Estado democrtico. O paradigma procedimental do direito,
enquanto teoria do direito com um fundamento discursivo, encara o Estado democrtico como
a institucionalizao de pressupostos e procedimentos comunicativos, o que possibilita a
autonomia poltica e a criao legtima do direito. De outro lado, a teoria da sociedade, a
partir do mesmo fundamento discursivo, tem o direito como um sistema de ao dentre
outros, mas com o diferencial de ter a funo de promover a integrao social. O direito deve
mediar a relao entre uma abordagem normativa e emprica, por estar inserido no mundo da
vida e atravs da esfera pblica da sociedade civil. por esta transio que a comunicao
jurdica pode ser entendida como um mdium atravs do qual as estruturas de reconhecimento
concretizadas no agir comunicativo passam do nvel das simples interaes para o nvel
abstrato das relaes organizadas22.
A legitimidade das decises da administrao pblica podem ser medidas por filtros de
legitimao cedidos pelo procedimentalismo. Em vez de apenas dar cincia de suas decises,
a administrao, no contexto da democratizao, necessita da interao com os cidados,
atravs de abertura de espaos para a tomada de decises. Tal fantasia institucional, para
utilizar a expresso de Habermas, implica na necessidade de cuidadosas experimentaes de
interao entre a esfera poltica e a esfera pblica. Esse o ncleo do paradigma
procedimental, no qual formas institucionalizadas juridicamente e no-institucionalizadas
19
HABERMAS, 2002, p. 342.
20
21
HABERMAS, 2002, p. 339.
22
75
convergem. A esfera poltica parte da esfera pblica, sendo aquela uma instncia especial
desta como a periferia que inclui o centro poltico23. Assim delineia-se o Estado
democrtico de direito que organiza a si mesmo atravs da soberania popular organizada pelo
procedimentalismo.
O Direito no aparece apenas como redutor de complexidade social, mas apresenta
duas faces em seu papel integrados. Por um lado assume uma perspectiva sistemtica, que
regulamenta o direito de participao (e com isso restringe a autonomia privada), e a face
comunicativa, que permite processos discursivos e tematizaes na esfera pblica promovidos
por diferentes segmentos da sociedade civil24.
Do exposto nesta seo, a proposta de um paradigma procedimental do direito permite
o fortalecimento da esfera pblica. Destas premissas, surge a questo de como tal arranjo
terico pode ser verificado empiricamente (ao menos em certo grau) pela identificao de
aberturas existentes na esfera pblica para participao popular, visando intensificar a
legitimidade das decises do Poder Pblico.
Alm do exemplo do movimento feminista nos Estados Unidos, no Brasil, a partir dos
estudos de Avritzer, possvel analisar a experincia do Oramento Participativo25. O
oramento participativo uma forma de participao popular local presente, na poca dos
estudos que servem como base terica, em 103 municpios no Brasil. Ele permite a populao
participar, geralmente por meio de assembleias ou audincias realizadas pelo poder pblico,
das decises que recaem sobre a distribuio de recursos. Avritzer apresenta a seguinte
definio oramento participativo uma forma de rebalancear a articulao entre a
democracia representativa e a democracia participativa [...].26
A cidade brasileira com maior tradio nesta forma democrtica Porto Alegre, que
implantou tal modalidade em 1989. A capital gacha possui antecedentes de movimentos
sociais, o que constitui um diferencial em relao s outras capitais brasileiras. Um segundo
fator que a cidade possui um histrico ligado administrao exercida pela esquerda
23
24
Habermas define sociedade civil como: O seu ncleo institucional formado por associaes e organizaes
livres, no estatais e no econmicas, as quais ancoram as estruturas de comunicao da esfera pblica nos
componentes sociais do mundo da vida. A sociedade civil compe-se de movimentos, organizaes e
associaes, os quais captam os ecos dos problemas sociais que ressoam nas esferas privadas, condensam-nos e
os transmitem, a seguir, para a esfera pblica poltica. O ncleo da sociedade civil forma uma espcie de
associao que institucionaliza os discursos capazes de solucionar problemas, transformando-os em questes de
interesse geral no quadro de esferas pblicas. Esses designs discursivos refletem, em suas formas de
organizaes, abertas e igualitrias, certas caractersticas que compem o tipo de comunicao em torno da qual
se cristalizam, conferindo-lhe continuidade e durao. (HABERMAS, 1994-b. p. 99.)
25
Toma-se como marco terico para as prximas consideraes a coletnea de artigos de diversos autores que
foi publicada como A inovao democrtica no Brasil.
26
AVRITZER, 2012, p. 14.
76
poltica, entre 1947 e 1964, e com a redemocratizao daquela poca houve um forte
movimento centro-esquerda. Quanto a participao popular, mais de 70% dos participantes
so vinculados a associaes civis. O oramento participativo funciona relativamente bem em
Porto Alegre, nos quais os participantes podem votar e escolher, por exemplo, quais setores da
cidade recebero maiores investimentos e em quais reas. Apesar de ser uma medida
democrtica marcante, a experincia de Porto Alegre no isenta de crticas. Nesta linha,
Zander Navarro indica o fato de o oramento participativo ficar refm de uma agenda poltica
e partidria. Os cidados encontram um rol de opes para exercer o direito de voto que uma
vez consumado encerra tal prtica democrtica. No h um espao efetivo para formas
discursivas e um ambiente de argumentao. O processo no possui autonomia e as opes
oferecidas para a tomada de deciso popular so previamente dadas pelo poder pblico.
Uma segunda categoria para a anlise do oramento participativo, diz respeito a sua
implementao em cidades pequenas (at 20 mil habitantes) e mdias (de 20 mil a 100 mil
habitantes). Nessas cidades, no h tanta infra-estrutura associativa. Enquanto em Porto
Alegre a maioria dos participantes possui algum vinculo com alguma associao, isso no
ocorre nas cidades com estas populaes. Ademais, em termos proporcionais, uma maior
porcentagem da populao participa do oramento participativo, mas isso no significa que
um impacto significante seja atingido. Outrossim, os processos do oramento participativo
so mais simples nestes municpios. Enquanto grandes capitais lanam mos de complexos
regulamentos e sistemas de rodadas, devido a caractersticas imanentes pequenas e mdias
cidades, possvel uma simplificao do procedimento e com os mesmos resultados.
Outro caso interessante a experincia de Recife. uma cidade com histrico de
mobilizao social e expressa uma tendncia associativa j no Estado Autoritrio. um caso
interessante porque no houve vontade poltica para a implementao do oramento
participativo. No modelo de Recife h uma excluso marcante: um cidado que no est
afiliado a alguma associao, no tem o poder de eleger um delegado e se v excludo do
oramento participativo. Ademais, os temas a serem deliberados so previamente definidos
pelo poder pblico, sem ter uma abertura discursiva.
At agora, os modelos estudados so de cidades urbanizadas. Por fim, o ltimo
exemplo trazido por Avritzer a cidade de Chapeco, com economia predominantemente rural,
no qual a agropecuria e indstrias agroalimentares predominam nas atividades econmicas.
Outra peculiaridade de Chapeco que frequentemente sofre tenses com o Movimento Sem
Terra. Apesar destas caractersticas, em Chapeco, como nas cidades exclusivamente urbanas,
apresenta um ndice de que mais de 70% dos participantes do oramento participativo se
77
vinculam a algum movimento ou organizao civil. Desta anlise, conclui-se que o oramento
participativo pode funcionar no meio rural.27
Voltando para o paradigma procedimental, e agora podendo realizar um contrataste,
uma questo que comumente surge diante do modelo deliberativo habermasiano que ele
seria utpico. A distncia entre a situao de fala ideal com as condies verificveis
empiricamente tornaria o paradigma procedimental como insuficiente em especial por
afastar questes da realidade concreta e enfocar aspectos formais nas reflexes sobre a
legitimao.
A situao ideal de fala indica os pressupostos pragmticos necessrios para que os
participantes exercitem o agir comunicativo, no entendimento de Siebeneichler: pode ser
tomada como critrio da argumentao discursiva porque implica uma distribuio simtrica
de chances de escolha e de realizao de atos de fala. Supomos que nela no existe nenhum
elemento de coao a no ser a coao do melhor argumento.28
A situao de fala fundamental para a realizao de processos argumentativos. Sem
isso, impossvel ocorrem entendimentos intersubjetivos vlidos. Porm, em uma avaliao
ftica, os pressupostos ideais no so verificveis empiricamente.
Entretanto, Habermas deixa claro que o paradigma procedimental independe uma
situao ideal de fala. O ideal existe enquanto categoria terica e serve como uma referncia a
ser buscada o mximo possvel pelas instituies. Ou seja, Habermas reconhece que as
condies ideias de fala s podem ser cumpridas de forma aproximada. Tambm por este
motivo, deve-se manter aberta a possibilidade de reviso dos consensos atingidos.29
No claro qual a distncia aceitvel entre a situao de fala real e a ideal para que
sejam atingidos acordos vlidos. Por outro lado, certo que no contexto do paradigma
procedimental, e diante da orientao crtica de Habermas, o fortalecimento das condies de
fala podem ser implementadas de forma gradativa, impulsionando a emancipao social.
Nesta linha, oportuna a seguinte reflexo de Habermas: e emancipao tem a ver com
intersubjetividade: Portanto, a expresso emancipao tem o seu lugar no mbito do
intercmbio dos sujeitos consigo mesmos, ou seja, ele se refere a transformaes descontnuas
na autocompreenso prtica das pessoas30
Nos estudos de Avritzer verificam-se vrios exemplos que guardam proximidade com
o paradigma procedimental do direito. Em um exame emprico, nenhuma das experincias
27
AVRITZER, 2012, p. 20-44.
28
SIEBENEICHLER, 1994, p. 105.
29
HABERMAS, 1994-a, p. 223.
30
HABERMAS, 1993, p 100.
78
citadas satisfaz os pressupostos pragmticos comunicativos. No entanto, isso no impede de

algumas experincias do Oramento Participativo terem uma legitimidade intensificada em
virtude da participao popular.
79
Com a modernidade e a racionalizao das formas do mundo da vida emergiu uma

srie de novas questes que a sociedade tradicional no precisava lidar. Fica evidente um
problema de integrao social e a questo da legitimao do direito. Tomando com base o
diagnstico weberiano, Habermas buscou um novo modelo do direito hbil a lidar com a
complexidade prpria da modernidade.
A concepo procedimental do direito tambm permite um contra-fluxo com a
colonizao sistmica do mundo da vida, promovida com a disperso da racionalidade
instrumental nas esferas do mundo da vida. O paradigma procedimental do direito, e ciente da
orientao emancipatria presente no pensamento de Habermas, intensifica a democracia
participativa e com isso fortalece a esfera pblica. Desta via, possvel ter uma esfera poltica
com uma maior legitimidade.
Porm, nem todos os espaos existentes para a participao popular enseja um
aumento de legitimidade. Como modelo alicerado em uma racionalidade comunicativa,
tendo como caracterstica imanente a persecuo de entendimentos intersubjetivos, e ainda no
contexto de uma tradio crtica, deve-se examinar situao por situao e verificar se a
abertura existente condiz com o Estado democrtico de direito pretendido. Somente assim
possvel evitar situaes eivadas com uma racionalidade instrumental que almejem atingir um
status de legitimidade maior atravs de uma falaciosa abertura democrtica como em alguns
aspectos do exemplo do Oramento Participativo.
Por fim, resta refletir se o procedimentalismo um modelo vlido para a experincia
nacional. Como tpico de questes jurdicas, h uma zona cinzenta a ser considerada que
impossibilita responder a questo com um simples sim ou no. Seguindo uma orientao
programtica, possvel buscar desenvolver no Brasil elementos prprios do
procedimentalismo, como fomentar um fortalecimento da esfera pblica pela emancipao
popular e a abertura e o preenchimento de espaos para a participao popular. H
experincias concretas que confirmam essa possibilidade, porm ainda so experincias
isoladas. Por outro lado, deve-se ter em conta que o Brasil no tem uma democracia
deliberativa que espelhe o modelo procedimental de Habermas. Nem todos os espaos para a
participao popular so efetivos, e por vezes apenas so abertos para dar uma aura de
legitimidade para a deciso tomada pelo poder pblico. A orientao crtica deve ser uma
constante na avaliao de cada situao que reivindique o estatuto de poltica deliberativa.
80
REFERNCIAS
ARAGO, Lucia Maria de Carvalho. Razo comunicativa e teoria social crtica em Jrgen
Habermas. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1992.
AVRITZER, Leonardo. A moralidade democrtica: ensaios em teoria habermasiana e teoria

democrtica. So Paulo: Perspectiva, 2012.
AVRITZER, Leonardo; Navarro, ZANDER (orgs.). A inovao democrtica no Brasil: o

oramento participativo. So Paulo: Cortez, 2003.
HABERMAS, Jrgen. A incluso do outro: estudos de teoria poltica. Trad. de George

Sperber e Paulo Astor Soethe. 3. ed. So Paulo: Loyola, 2002.
______. Direito e democracia: entre facticidade e validade. Trad. de Flvio Beno

Seibeneichler. vol. I. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro,1994-a.
______. Direito e democracia: entre facticidade e validade. Trad. de Flvio Beno

Seibeneichler. vol. II. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro,1994-b.
______. Passado como futuro. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1993.
______. Teoria do agir comunicativo, 1racionalidade da ao e racionalizao social. Trad.

De Paulo Astor Soethe. So Paulo: WMF Martins Fontes, 2012.
NOBRE, Marcos; TERRA, Ricardo (organizadores). Direito e democracia: um guia para a

leitura de Habermas. So Paulo: Malheiros, 2008.
PINZANI, Alessandro. Habermas. Porto Alegre: Artmed, 2009.
REPA, Luiz. A teoria reconstrutiva do direito. Notas sobre a gnese lgica do sistema de
direitos fundamentais em Habermas. Dois pontos: justia, virtude e democracia: da amizade
ao reconhecimento, Curitiba, So Carlos. v. 7, n. 2, p. 141-156, out. 2010.
REESE-SCHFER, Walter. Compreender Habermas. Trad. Vilma Schneider. Petrpolis:

Vozes, 2009.
SANTOS, Boaventura de Souza. Poder o direito ser emancipatrio? Revista crtica de

cincias sociais. Coimbra. n. 65. p. 3-76, maio 2003.
SIEBENEICHLER, F. B. Jrgen Habermas: razo comunicativa e emancipao. 3 ed. Rio de

Janeiro: Tempo Brasileiro, 1994
81
A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO CONDIO DE UNIDADE ENTRE

DEVER TICO E DEVER JURDICO: REFLEXES A PARTIR DE KANT, RAWLS
E DWORKIN
THE DIGNITY OF THE HUMAN PERSON AS A CONDITION OF UNITY

BETWEEN ETHICAL DUTY AND LEGAL DUTY: REFLECTIONS FROM KANT,
RAWLS AND DWORKIN
Jaci Rene Costa Garcia1
RESUMO
Partindo-se dos escritos de Kant, resgata-se o conceito de dignidade da pessoa humana que
tem se mostrado de difcil compreenso e aplicao no direito, embora seja um conceito
essencial no campo da filosofia prtica. Os direitos humanos de forma mais prxima e o
sistema jurdico como um todo gravitam em torno do conceito que sofre em termos de
fundamentao no mbito jurdico e de projeo em termos de horizonte de sentido, estando
carente de uma investigao jusfilosfica visando aprofundar e esclarecer (ou contribuir para)
sua articulao em relao ao sistema de direitos no Brasil. Nesse sentido, a pesquisa pretende
investigar, a partir da filosofia kantiana e passando por Rawls e Dworkin, se no campo da
razo prtica o fundamento do dever pode implicar na unidade sinttica e semntica entre
dever jurdico e dever moral, superando a perversa dicotomia entre direito e moral que orienta
parte da tradio do pensamento jurdico no ocidente (em especial, no que interessa
pesquisa, o pensamento jurdico brasileiro). Com a conformao do ente cultural dignidade
da pessoa humana, passa-se a investigar a sua validao intersubjetiva, a possibilidade de
demonstrar a extenso do conceito e o que representa a sua fixao como texto constitucional
e, por fim, a contribuio para a concepo de correo das decises judiciais.
PALAVRAS-CHAVE: Teoria do Direito; Filosofia Jurdica; Kant; Rawls; Dworkin.
ABSTRACT
Beginning with the writings of Kant, it rescues the concept of human dignity that has proven
difficult to understand and apply the law, although it is an essential concept in the field of
practical philosophy. Human rights more closely and the legal system as a whole gravitate
around the concept that suffers in terms of fundamentation in the legal and projection ambit in
terms of horizon of meaning, being devoid of an investigation jusphilosophical to deepen and
clarify (or contribute to) its articulation in relation to rights system in Brazil. In this sense, the
study intends to investigate, from Kant's philosophy and through Rawls and Dworkin, if the
field of practical reason the foundation of the obligation may result in the unit syntactic and
semantic between legal obligation and moral obligation, overcoming the perverse dichotomy
between law and morality that guides part of the tradition of legal thought in the West
(particularly interested in the research, the Brazilian legal thought). With the conformation of
the cultural entity "human dignity", it goes to investigate its intersubjective validation, the
1
Professor do curso de Direito do Centro Universitrio Franciscano, Mestre em Filosofia pela Universidade
Federal de Santa Maria. Doutorando em Direito pela UNISINOS, Advogado, garcia@garcias.com.br
Vinculado Linha de Pesquisa "Sociedade, Novos Direitos e Transnacionalizao do PPG em Direito da
UNISINOS e vinculado ao Grupo de Pesquisa Teria Jurdica no Novo Milnio/Linha de Pesquisa Teoria
Jurdica, Cidadania e Globalizao do Curso de Direito da UNIFRA.
82
possibility to demonstrate the extension of the concept and what represents its fixation as
constitutional text and, finally, the contribution to design correction of judgments.
KEYWORDS: Theory of Law; Philosophy of Law; Kant; Rawls; Dworkin.
1 INTRODUO
A resposta correta s questes jurdicas uma ambio humana terica e concreta.
Dada a hipercomplexidade das sociedades atuais, beira evidncia que nenhum critrio
puramente internalista pode servir de orientao construo de respostas e,
concomitantemente, a exigncia de correo perpassa contextos e a historicidade, tornando-se
imperioso identificar conceitos centrais no campo dos deveres que possam servir de ponto de
orientao analtico entre o direito e a moral. Assim, sem romper com a tradio
idealista/racionalista, a pesquisa parte da hiptese de que a jurisdicizao da dignidade da
pessoa humana pelo direito brasileiro atribui unidade ao campo dos deveres, podendo servir
de guia construo de sentido s decises, em especial s discusses sobre direitos humanos,
sendo realizvel o ideal de correo a partir de uma teoria derivada de um modelo racionalista
do tipo Kant/Rawls/Dworkin.
O artigo tem como objetivo identificar a possibilidade dos juzos de valor a partir da
unidade entre tica e direito (deveres) sob a gide do conceito de dignidade da pessoa
humana, passando pela: (i) delimitao do conceito de dignidade da pessoa humana em Kant e
sua relao com a moralidade, identificando o rigor da construo filosfica; (ii) anlise do
reflexo da filosofia kantiana na Teoria da Justia de Rawls; (iii) identificao da proposta
dworkiniana de anlise de Rawls, bem como da herana e dos avanos da sua teoria em
relao a Kant e Rawls.
A pesquisa envolve uma discusso jurdica e filosfica onde a ideia de busca correo
nos processos decisrios central para o desenvolvimento do presente trabalho. Na origem,
h uma preocupao prtica relevante e que deve ser desde o incio anunciada, ligada ao
enclausuramento do direito numa viso estritamente internalista e que pode ser sintetizada na
fala do Supremo Tribunal Federal, o que a Constituio exige, no art. 93, IX, que a deciso
judicial seja fundamentada; no, que a fundamentao seja correta na soluo das questes de
fato ou de direito da lide: [...]. Prossegue a Corte e, em muitos julgados repete, [...]
declinadas no julgado as premissas, corretamente assentadas ou no, mas coerentes com o
dispositivo do acrdo, est satisfeita a exigncia constitucional. (RE 140.370, Rel. Min.
Seplveda Pertence, RTJ 150/269)
83
Como evidenciado, o conceito de correo se esgota no cumprimento da exigncia de

fundamentao e numa coerncia interna do discurso, revelando, prima facie, um no
comprometimento com a construo de sentido, com a questo valorativa que envolve
decises que repercutem na vida e na sociedade.
Este tipo de atitude conduz a um ceticismo jurdico e moral, uma vez que a deciso
passa a evidenciar um ato de poder (em sentido forte), esquecendo que a legitimidade inerente
ao exerccio de poder se d numa condio de justificao que implica, minimamente, na
observncia de (i) coerncia interna, (ii) adequao externa e (iii) a justificao suficiente da
questo valorativa que envolve o direito. Inicialmente, as preocupaes que circundam a
pesquisa extrapolam um conceito estrito de correo, entendendo-se que a exigncia de
correo ingressa num campo do estudo dos deveres (para alm do ordenamento posto), da
faticidade (observao dos sinais oriundos de evidncias empricas) e dos valores, sendo estes
pressupostos essenciais ao conceito de correo das decises, obtenveis a partir da unidade
entre direito e moral que justificariam a prpria fundamentalidade dos direitos humanos e, via
reflexa, dos direitos em geral.
Forte nesses aspectos e na necessidade de um olhar que perpasse o vu do
Ordenamento posto, sem descuidar da questo valorativa que est presente e que requer
atribuio de sentido, o trabalho investiga se, na atualidade brasileira, a relao entre deveres
morais e jurdicos encontram coerncia e unidade na Constituio e, em encontrando, o
quanto isto implicaria num fator de exigncia de correo das decises (por bvio, diferente
da enunciada e reiteradas vezes repetidas pelo Supremo Tribunal Federal).
Partindo da filosofia, h que se contextualizar o plano da discusso metafsica sobre
a tica na modernidade, elegendo-se a filosofia crtica de Kant para mostrar a construo do
conceito de dignidade da pessoa humana e a sua vinculao com a moralidade. Com tal
propsito, sero investigados os textos Prelees sobre tica (1775), Fundamentao da
Metafsica dos Costumes (1785), Crtica da Razo Prtica (1788) e Metafsica dos Costumes,
procurando-se a conformao, mesmo que num projeto ainda ideal (portanto, metafsico), do
conceito de dignidade da pessoa humana e da sua vinculao com a moralidade.
A ambio de correo que envolve o trabalho, no fundo, envolve uma pretenso
racionalista. Para tratar da metodologia, necessrio referir o modelo epistemolgico que
orienta o trabalho e que permite dizer que o trabalho no ser dogmtico e nem ctico,
prendendo-se a um racionalismo crtico que, na seqncia, ir dialogar com modelos
representacionais de Justia os quais, sem perder a orientao de busca de correo nos
julgamentos, avanam sem negar completamente a origem.
84
Vale referir que em Kant h distino clara entre o mtodo ctico e dogmtico, sendo
que o modo de pensar ctico faz da dvida uma mxima que utiliza para gerar incerteza ao
conhecimento e demonstrar que impossvel alcanar a certeza. O modo de pensar dogmtico
envolve uma confiana cega no poder de a razo sem crtica ampliar-se a priori somente por
conceitos. (KANT, 2003, p. 169-170) Os dois mtodos quando se universalizam so falhos,
porm o mtodo ctico, enquanto procedimento que permite suspender juzos2, torna-se
extremamente til ao trabalho de pesquisa, dizendo Kant: Quando meditamos sobre um
objeto sempre devemos comear julgando provisoriamente, como que farejando (wittern) o
conhecimento que alcanaremos pela meditao. (KANT, 2003, p. 153) Assim, orientado
pela filosofia crtica (criticismo kantiano), a pesquisa utiliza, ainda, como referencial terico
as obras de John Rawls e Ronald Dworkin.
2 A DIGNIDADE HUMANA A PARTIR DA FILOSOFIA MORAL KANTIANA
A dignidade da pessoa humana um conceito central para o estudo dos direitos

fundamentais e dos direitos em geral, sendo apropriado o estudo acadmico de sua
conformao e de seu sentido, perscrutando-se acerca da possvel unidade entre direito e
moral a partir do conceito de dignidade no contexto do modelo de Estado Democrtico e
Social de Direito institudo pela Constituio Federal de 1988
O trabalho acolhe a tese trazida por Streck de que h uma incompatibilidade
paradigmtica entre o novo constitucionalismo (dirigente, compromissrio e principiolgico)
e o positivismo jurdico, afirmando
Qualquer postura que, de algum modo, se enquadre nas caractersticas ou teses que
sustentam o positivismo, entra em linha de coliso com esse (novo) tipo de
constitucionalismo. Isso significa afirmar que a separao do direito da moral, a tese
das fontes sociais e a discricionariedade, em qualquer grau, so componentes que
afastam qualquer forma do positivismo do neoconstitucionalismo. [...] No
possvel continuar a sustentar, por exemplo, a separao do direito da moral, nestes
tempos da superao do paradigma da filosofia da conscincia e da insero do
mundo prtico da filosofia, proporcionado pelo giro lingustico-ontolgico.
(STRECK, 2009, p. 8)
2
Quanto suspenso (Zurckhaltung) dos juzos, Kant diz que consiste no propsito de no fazer que um juzo
provisrio se torne definitivo, ou seja, estar consciente da problematicidade de um juzo. Tambm difere a
intencionalidade no momento da suspenso: se ocorrer para que se procure os fundamentos de um juzo, o
adiamento crtico; se ocorrer para nunca julgar, ser ctico. Aqui se afasta do ceticismo enquanto filosofia,
dizendo: [...] o ctico renuncia a todo o juzo, ao contrrio do verdadeiro filsofo, que apenas suspende seu
juzo enquanto no tem fundamentos bastantes para assentir a algo e consider-lo verdadeiro. (KANT, 2003, p.
151)
85
O que se recupera a partir de Streck a necessidade de uma unidade entre direito e

moral, marco identificatrio do novo constitucionalismo e que necessita de um olhar
exploratrio a partir de uma proposta de reconstruo hermenutica.
Ainda, vale referir a importncia do estudo da dignidade e a necessidade de novos
projetos, em especial na fala de Sarlet, ao apontar, em arremate obra que dedica ao estudo
da dignidade da pessoa humana e dos direitos fundamentais, que
A despeito da proposta conceitual formulada, reconhecemos a dificuldade (que
acreditamos no seja exclusivamente nossa) de obter uma definio conceitual [...]
estamos convictos de que [...] em matria de dignidade da pessoa humana no se
deve e no se pode aceitar qualquer coisa, pois mesmo que se venha oscilar entre
uma hermenutica pautada pela melhor resposta possvel ou nica resposta correta,
qualquer uma das alternativas, consoante, de resto, j sinalado, repudia um
voluntarismo hermenutico arbitrrio e, portanto, tambm constitucionalmente
ilegtimo. (SARLET, 2006, p. 143)
Embora utilizando discursos que no partam das mesmas premissas tericas, como
nas citaes de STRECK e SARLET, harmonizam-se na oposio contundente ao
voluntarismo/discricionariedade que, nesse momento inicial, presta-se a valorizar a
empreitada que se desenha no presente estudo.
Pretende a pesquisa demonstrar a centralidade do conceito de dignidade para a
compreenso do direito de modo geral e dos direitos humanos em especial, apropriando-se de
uma breve fixao histrica que traz
Os direitos humanos surgem como um conjunto de faculdades e instituies que, em
cada momento histrico, concretizam as exigncias de dignidade, liberdade e
igualdade humanas, as quais devem ser reconhecidas positivamente pelos
ordenamentos jurdicos, nos planos nacional e internacional. (PEREZ LUO, 1991,
p. 48)
Segundo o PEREZ LUO os direitos humanos concretizam as exigncias de

dignidade, liberdade e igualdade humanas, sendo que tais exigncias (se exigncia, entenda-se
como dever), do ponto de vista da reflexo filosfica, implicam na busca de uma resposta que
fundamente o porqu de tais deveres, representada na tradio por apelos experincia
(empirismo) ou razo.
Antes de investigar as filosofias de base, h que se referir que na taxinomia
constitucional brasileira, seguindo orientao de outros ordenamentos (em especial, as
Constituies da Alemanha, da Espanha e de Portugal), encontra-se a dignidade situada no
art. 1, atribuindo-se numa sintaxe constitucional aparentemente natureza e essncia
diferentes daquela atribudas aos direitos humanos, natureza e essncia que passaro a ser
objeto de estudo do presente trabalho.
86
Apropriado, ento, realizar uma passagem pelo conceito de dignidade humana na

filosofia kantiana3 para, na sequencia, tratar da teoria da justia de Rawls (relacionada com a
epistemologia empirista e racionalista) e, o final, passar pela teoria de Dworkin.
Para Kant4 a razo possui limites e s uma filosofia crtica (entenda-se: uma filosofia
que suspenda provisoriamente juzos e adote a crtica como um procedimento) poderia
investigar os limites do conhecimento humano possvel (a crtica - que em si mesmo um
procedimento ctico - para evitar um ceticismo que negue qualquer uso vlido da razo).
Assim, nasce a filosofia crtica conformada na obra Crtica da Razo Pura onde o filsofo vai
do conhecimento humano, do processamento do conhecimento e de seus limites, mas apenas
quando trata da razo prtica que ir investigar o campo dos deveres e seus princpios.
O campo da razo prtica (vontade) e a sua crtica iro exigir um esforo que parte
de reflexes primeiras nas Prelees sobre tica quando traz5
Se julgo, pelo entendimento, que a ao moralmente boa, falta ainda muito para eu
realizar esta ao que julguei assim. Mas se esse juzo me leva a realizar a ao,
ento isso o sentimento moral. O entendimento pode, decerto, julgar, mas dar a
este juzo de entendimento uma fora que faz dele um mbil capaz de determinar a
vontade a executar a ao, isso a pedra filosofal. (KANT, 1990, p. 54)
A investigao prima pela unidade entre a subjetividade do mbil (Triebfeder

literalmente mola propulsora) e o motivo (Bewegungsgrund literalmente razo
movente), que ir, no desenvolvimento da filosofia prtica de Kant, encontrar a unidade
entre sentimento e razo na forma de um imperativo.
Na transio da filosofia moral popular para a metafsica dos costumes, Kant vai
concluir que o valor moral no est nas aes visveis, mas nos princpios ntimos que movem
as aes ou seja, numa razo que determina a vontade por motivos a priori. (KANT, 1984)
Poder-se-ia questionar: onde essa razo pode ser encontrada? Em que consiste essa
metafsica dos costumes? Na representao pura do dever um princpio objetivo constitutivo
para a vontade d-se o nome de mandamento que se apresenta sob a forma de um
3
Elege-se Kant (i) por se tratar de um filsofo continente, (ii) trazer o estudo mais acabado sobre moralidade
entre os seus contemporneos e (iii) integrar uma poca de intenso desenvolvimento da filosofia alem
representada tambm por Fichte, Shelling e Hegel. Vale referir que, na sequncia, expoentes da segunda fase da
filosofia alem que apresentam uma crtica forte metafsica, como Husserl e Heidegger, serviro de base
terica compreenso do conceito de dignidade.
4
A filosofia transcendental vai investigar o conhecimento a priori vlido, investigando o sujeito (giro Coprnico
da filosofia transcendental), abstraindo objeto e focando a investigao no sujeito (vlido para o estudo da teoria
dos deveres). Partindo da premissa que todo conhecimento constitudo por juzos e, ainda, os juzos sintticos
acrescentam um predicado ao sujeito que no poderia ser extrado por anlise e, ainda, considerando que toda a
cincia pretende ser universalmente vlida, esse juzo tem de ser a priori.
5
Agradeo ao Professor Cristian Hamm do Departamento de Filosofia da Universidade Federal de Santa Maria
pelas aulas de alemo poca do mestrado e por textos que permitem o apoio na intrincada leitura de Kant.
87
imperativo6 onde se estabelece a relao entre a lei objetiva da razo com a vontade e, sendo
categrico, apresenta uma ao como objetivamente necessria, sem relao com qualquer
fim. (KANT, 1984)
No decorrer da obra Kant ir constatar que a moralidade a nica condio que pode
fazer de um ser racional um fim em si mesmo (legislador no reino dos fins), em outras
palavras, a moralidade e a humanidade enquanto capaz de moralidade so as nicas coisas que
tm dignidade. Ainda, vale inferir que a moralidade requer autonomia7 e esta passa a ser
fundamento e exigncia da dignidade da natureza humana.
Para sustentar a autonomia da vontade e o imperativo categrico como necessrios e
dados a priori, ou seja, admitir um uso sinttico da razo pura prtica necessitaria que se
entendesse a vontade como uma espcie de causalidade dos seres racionais (gera efeitos),
sendo a liberdade uma a propriedade desta causalidade (permitindo a eficincia das relaes,
independentes de uma determinao natural ou estranha). Permanecendo uma antinomia
(como o conceito de causalidade (vontade) pode ser descrita por leis?), passa a ser resolvida
no mbito da autonomia enquanto propriedade da vontade de ser lei para si mesma (a vontade
e a representao8 da vontade se harmonizam, ou seja, tem-se a unidade entre querer e
dever). Assim como h leis universais da natureza, a razo pode encontrar leis que regem a
causalidade da vontade, sem afetar a autonomia como condio de moralidade e de dignidade.
Demonstrado minimamente a relao entre dignidade e moralidade, apropriado trazer
aspectos da teoria de Rawls onde para uma Teoria da Justia a moralidade fortemente
considerada, estando no propsito da pesquisa tratar das relaes estabelecidas entre Kant,
Rawls e Dworkin.
Em 1951 quando Rawls reflete sobre as qualidades de um juiz competente
(competent judge) capaz de proferir um julgamento moral competente, traz observaes de
que certos requisitos so necessrios aplicao de uma teoria factvel para um julgamento e
que podem ser sintetizados (RAWLS, 2001, p. 2-3): (a) concepo de um homem mdio
6
Age como a mxima de tua ao se devesse tornar, pela tua vontade, em lei universal (une a priori o
princpio subjetivo da ao mbil com a frmula objetiva da lei moral motivo). O ser racional passa a ser
legislador universal e limitado o seu arbtrio pelo conceito de pessoa como fim em si mesmo merecendo
igual considerao e igual respeito. (KANT, 1984)
7
Princpio da autonomia: no escolher seno de modo a que as mximas da escolha estejam includas no querer
mesmo, como lei universal (proposio sinttica reconhecida a priori). (KANT, 1984).
8
Segundo Kant, em todo o conhecimento h uma relao dupla, considerando o objeto e o sujeito, distino
clssica do pensamento da modernidade. Do ponto de vista do objeto o conhecimento se relaciona com a
representao, do ponto de vista do sujeito, com a conscincia. Ocorre que a conscincia uma representao
de que uma outra representao est em mim (eine Vorstellung, dass eine Andre Vorstellung in mir ist).
Como a conscincia condio universal de todo o conhecimento, vlido inferir que o conhecimento se d num
campo representacional. (KANT, 2003, p. 69)
88
(normally inteligent man); (b) capacidade de analisar com mente aberta (open mind) as
questes morais ponderando as razes pr e contra, estando disposto a rever os prprios
pontos de vista; (c) ser capaz de experimentos de pensamento no sentido de se colocar no
lugar das partes, desenvolvendo uma capacidade emptica. Desde os primeiros textos (no caso
ora explorado, 20 anos antes da Teoria da Justia e 40 anos antes da reformulao com Justice
as Fairness), j eram construdas as bases tericas e previa que o perfil de um juiz competente
pode ser definido pela competncia na elaborao dos argumentos de justificao de sua
deciso nos conflitos morais9.
Constata-se que os argumentos elaborados integram um jogo entre princpios e
reflexo prtica, permitindo que se aproxime a teoria de Rawls de uma epistemologia
racionalista, investigando-se, no presente artigo, as relaes com a tica kantiana.
Aps a construo do ente dignidade da pessoa humana a partir de Kant, embora

no se desconhea a radical diferena entre direito e moral em Kant, o estudo tratar de
projetos ps-modernos que dialogam com o idealismo alemo (delimitado nas obras de Kant),
em especial, a Teoria da Justia de Rawls e a Teoria do Direito de Dworkin que, cada uma
delas, de um modo particular, rejeita a ciso kantiana entre direito e moral, mas ambas
aceitam postulados kantianos tais como igualdade e liberdade, imprescindveis para se pensar
justia, direito e moralidade nos referidos autores.
Como a dignidade da pessoa humana est no centro do Ordenamento Jurdico
Brasileiro, como fundamento do Estado, torna-se relevante compreender o conceito e buscar
os alicerces da Constituio sem descuidar do legado kantiano, avanando at onde as teorias
de Rawls e Dworkin conduzem para o encontro da melhor resposta.
Por fim, ainda utlizando a delimitao kantiana do ente dignidade da pessoa
humana, Kant como prottipo da reflexo filosfica e jurdica, prope-se um novo olhar a
fim de desvelar o contedo jurdico e moral do Ordenamento em busca dos rumos para a
construo de sentidos no (e atravs do) texto constitucional, visando encontrar a essncia do
texto e o horizonte de sentido que possibilite que se fale no (i) encontro das respostas corretas
e concretas em direito e (ii) numa jurisdio constitucional efetiva e apta a harmonizar os
deveres ticos e jurdicos.
9
As caractersticas do Juiz construdo por Rawls em 1951 se assemelham ao juiz Hrcules de Dworkin (Laws
Empire - publicado pela primeira vez em 1986) apresentado como personagem ficcional a representar o exerccio
jurisdicional nos casos difceis (hard cases), aceitando o direito como integridade. Sobre o juiz Hrcules,
Dworkin explica que segue o mtodo da novela em cadeia, tendo conscincia de que sua deciso somente a
elaborao de larga cadeia prvia, que ir interpretar de acordo com os critrios de moralidade poltica vigentes
que iro se incorporar a integridade. (DWORKIN, 2007a)
89
3 A RELAO DA TEORIA DA JUSTIA DE RAWLS COM A TICA KANTIANA
Com o propsito de aproximar a teoria da justia das epistemologias de base, na obra

de Rawls dois aspectos chamam a ateno e so fortemente atrados pela epistemologia
racionalista: um externo posio (aspecto representacional do modelo formal atribudo pela
pressuposio de um lugar e de uma relao entre sujeitos com o procedimento vu da
ignorncia) e o outro como propriedade interna (a pressuposio de consenso em termos de
liberdade e igualdade), permitindo uma breve investigao da contribuio de Kant teoria.
Chama a ateno a arquitetnica da Teoria de Rawls, em especial quando Kant
(2003, p. 189) traz em Curso de Lgica que
Em todas as cincias, mas principalmente nas racionais, a Idia de Cincia o seu

esboo (Abriss) em geral ou o delineamento do seu contorno (Umriss), portanto a
extenso (Umfang) de todos os conhecimentos a ela pertinentes. Semelhante Idia
do todo aquilo que, numa cincia, deve se ter em vista e que deve ser
primeiramente procurado arquitetnica (architektonisch). Exemplo: A Idia de
Cincia do Direito.
Alm dessa estrutura formal construda que aproxima da concepo de cincia

formulada por Kant (1984), tambm a concepo kantiana na razo prtica estabelece uma
relao quando sublinha a importncia da moralidade como a nica condio que pode fazer
de um ser racional um fim em si mesmo, sendo a moralidade, e a humanidade enquanto capaz
de moralidade, as nicas coisas que tm dignidade. Os conceitos de igualdade de tratamento
entre os sujeitos que se reconhecem como fim em si mesmo e de liberdade sustentam a
dignidade que identificatrio da pessoa humana, isto , o ser humano enquanto detentor da
faculdade da razo e da liberdade deve tratar os outros seres humanos com a devida dignidade
pelo simples fato de ser um ente racional. Para tanto Kant prope o imperativo categrico:
Age como se a mxima da tua ao se devesse tornar, pela tua vontade, em lei universal da
natureza (KANT, 1984, p. 224).
Norberto Bobbio afirma ser Kant o filsofo da autonomia moral, porque considera a
liberdade moral de fato no como falta de leis, mas como obedincia lei fundamental da
prpria razo, e portanto como autonomia (1995, p. 48). Observa-se que o fundamento da
moral em Kant se apresenta como algo existente (HFFE, 1986), como um fato da razo,
encontrado atravs de um processo a que qualquer ser racional poderia acessar, centrado
90
numa reflexo internalista onde o que vale para um eu passa a ter validade universal e
necessria uma vez que derivado de um princpio10 lgico-transcendental11.
Na relao com a teoria da justia, Rawls ao postular seus pressupostos tericos
constri uma situao hipottica onde as partes idealmente consideradas no conheceriam a
sua posio na sociedade. Referido procedimento Rawls denomina vu da ignorncia12,
afirmando que seria uma condio to natural que poderia ser suposta por qualquer pessoa e
que estaria implcita na doutrina kantiana do imperativo categrico, inferindo que ao
testarmos a mxima que conduz a nossa ao como se fosse uma lei universal da natureza,
pressupe Kant que no conhecemos a nossa posio dentro do sistema natural imaginado.
Tornando mais consistente a relao, na obra Teoria da Justia Rawls (1999, 40) vai
dizer que a posio original uma tentativa de interpretar a concepo kantiana que pressupe
que a legislao moral deve ser escolhida autonomamente por seres racionais, livres e iguais.
Nota-se que as preocupao tericas que vo culminar na produo de um modelo de
justia poltica e social evoluram de questes que envolvem perguntas prticas sobre a
tomada de deciso em situaes de conflito. Em texto de 1951, Rawls j questionava sobre a
possibilidade de um procedimento apto a resolver interesses em competio: existe um
mtodo razovel para validar ou invalidar regras morais dadas ou propostas e decises
realizadas a partir delas? (2001, p. 1, traduo nossa) 13.
Todo o esforo tem o desiderato de demonstrar como as teorias esto presas ao
universo da dicotomia entre ser e dever ser, podendo a ultrapassagem dessa questo (mesmo
que em outros termos) auxiliar na resposta ao problema de unidade entre os deveres morais e
jurdicos.
Como a posio original uma posio hipottica que afasta o ser humano das
contingncias individuais e sistmicas, seguindo o processo abstracional proposto por Rawls,
pode se afirmar que a finalidade dessas condies (da posio original) representar a
igualdade entre os seres humanos como pessoas ticas, como criaturas que tm uma
concepo do prprio bem e que so capazes de um senso de justia. (RAWLS, 1997, p. 21,
4)
10
Por princpios Kant entende: Juzos imediatamente certos a priori podem-se chamar princpios na medida que
outros juzos podem ser provados a partir deles, no podendo eles prprios, porm, serem subordinados a
nenhum outro. Eis porque denominados princpios (incios). (KANT, 1992, p. 129).
11
[...] a lgica transcedental de Kant desenvolve tambm uma cincia do pensar orientada aos contedos e
estabelece portanto, junto a lgica formal, uma lgica material, porm vlida a priori (Hffe, 1986, p. 82).
12
Referncia 11 ao captulo III. (RAWLS, 1999, 40).
13
Does there exist a reasonable method for validating and invalidating given or proposed moral rules and those
decisions made on the basis of them? (Rawls, 2001, p. 1)
91
Tal senso de justia inerente ao ser humano quem sabe, poderia ser sustentado a
partir do encontro de uma teoria profunda de direitos na base da teoria de Rawls, tarefa
enfrentada por Dworkin que poder auxiliar na resoluo aproximando a teoria da justia de
um jusnaturalismo racional.
4 A TEORIA DE RAWLS COMO UMA TEORIA PROFUNDA DE DIREITOS: A

LEITURA ORIGINAL DA TEORIA DA JUSTIA ELABORADA POR DWORKIN
Passa-se a investigar a possibilidade de uma teoria profunda de direitos a fornecer as

bases de um contrato na posio original sob o vu da ignororncia, abordando-se a partir de
estudos de Ronald Dworkin na obra Levando os direitos a srio. Justifica-se, no ponto, a
eleio de Dworkin, por duas razes: (i) a grande repercusso do pensamento do jusfilsofo,
(ii) um certo ineditismo ao apresentar uma teoria de direitos a sustentar o modelo terico de
Rawls, afastando-se da imensa tradio de comentadores da teoria da justia e aproximando,
com mais intensidade, a relao ser e dever ser, numa anlise que enfrenta um problema srio
em termos de estudos de metatica (superao entre ser e dever ser).
Na Teoria da Justia o pressuposto terico construdo por Rawls a posio original

(original positions) onde as partes - sob o vu da ignorncia - tenderiam a um acordo sobre
questes morais to caras a um modelo de sociedade justa, numa espcie de arranjo contratual
idealizado pelo filsofo.
O modelo hipottico est suficientemente caracterizado, sendo que interessa
pesquisa identificar se os deveres ticos exigveis para a realizao de uma sociedade justa
no fere a barreira lgica de Hume, sendo apropriada a anlise da conexo e da existncia de
uma justificativa entre o modelo de Rawls e o carter deontolgico decorrente do modelo.
Perguntando-se acerca da espcie de acordo inicial que as partes realizam, Bittar
refere:
No se trata de um acordo histrico, e sim hipottico. (...) a idia de recorrer ao
contrato social e de estudar os sujeitos pactuantes na origem da sociedade numa
posio original, no tem outro fito seno o de demonstrar a necessidade de se
visualizarem as partes num momento de igualdade original inicial. (2004, p. 391)
A necessidade a que refere Bittar (diga-se: no lgica no sentido kantiano)

examinada por Dworkin, partindo o trabalho seu investigativo da (i) reflexo acerca das
razes que levariam as pessoas a escolherem os princpios de justia eleitos por Rawls e
acerca do (ii) porqu o argumento de Rawls sustentaria a afirmao de que seus dois
princpios so princpios de justia.
92
Com exemplos, Dworkin problematiza a necessidade ou utilidade da posio original

no momento da aplicao, ponderando que, por ser uma situao hipottica, a posio original
no seria base de qualquer argumento, sugerindo que a posio original devesse ser um
ponto a meio caminho para uma teoria mais profunda que fornece argumentos filosficos
para suas condies (2007, p. 247).
Ao problematizar o potencial argumentativo da posio original se lhe contrape
exemplos nos quais h um interesse antecedente e um interesse presente (t1 e t2),
demonstrando que no tempo e em face s circunstncias os interesses se alteram. De todo o
esforo, conclui Dworkin que o recurso da posio original no pode ser utilizado para
nenhum argumento a favor da aplicao dos dois princpios poltica atual dizendo que se a
posio original desempenha algum papel em uma estrutura de princpios e convices em
equilbrio reflexivo, deve ser devido a pressupostos que ainda no identificamos (2007, p.
245).
Extrapolando as consideraes de Dworkin, considerando os nveis da linguagem
(sintaxe, semntica e pragmtica), a posio original estaria situada na sintaxe, ou seja,
citando Rawls (apud DWORKIN, 2007, p. 246) precisamos de uma concepo que, de
partida, nos permita prefigurar nosso objetivo: a noo intuitiva da posio original dever
fazer isso por ns. Nessa linha, refere Dworkin que para Rawls a posio original detm os
princpios bsicos que regem nossas capacidades morais ou, de modo mais especfico, nosso
senso de justia, sendo uma representao esquemtica de um processo mental particular da
maioria (talvez) dos seres humanos, comparvel estrutura profunda da gramtica (2007, p.
246-247).
Antes de tratar do equilbrio reflexivo, curial colher de Rawls aspectos inerentes ao
conceito que envolve razo e sensibilidade (2003, 10, p. 29, traduo nossa):
O senso de justia (como uma forma de sentimento moral) envolve uma capacidade
intelectual, ainda o exerccio de realizar julgamentos requer uma fora racional,
imaginao e julgamento14.
Dworkin comea examinando a base filosfica da tcnica do equilbrio reflexivo,

considerando que quando argumentamos sobre a justia com outras pessoas utilizamos nossas
crenas habituais que chamamos de intuies ou convices, de maneira semelhante a
sugerida pela tcnica do equilbrio reflexivo de Rawls. Supe Dworkin que o processo pode
ser justificado a partir do estabelecimento de uma posio filosfica sobre a relao entre
14
The sense of justice (as a form of moral sensibility) involves an intellectual power, since its exercise in making
judgments calls upon the powers of reason, imagination and judgment. (RAWLS, 2003, 10, p. 29)
93
teoria moral e intuio moral e, em sendo possvel, a tcnica do equilbrio reflexivo teria
como pressuposto a teoria da coerncia da moralidade. (RAWLS, 2003, passim)
Assim, admite que a metodologia de Rawls pressupe o modelo construtivo de
raciocnio que vai das convices particulares s teorias gerais da justia, e usarei esse
pressuposto em minha tentativa de mostrar os outros postulados da teoria moral por trs de
sua teoria da justia (DWORKIN, 2007, p. 261). O modelo construtivo permite a elaborao
do melhor programa possvel num dado momento (histrico), por razes de coerncia que no
pressupem, como faz o modelo natural, que a teoria escolhida seja verdadeira em qualquer
sentido ltimo.
Resolvido o problema do modelo mais adequado a ser escolhido (natural ou
construtivo) para a compreenso do equilbrio reflexivo, Dworkin passa a investigar o
contrato partindo da considerao de que no pode ser tomado como premissa ou postulado
fundamental da teoria. O contrato deve ser visto como ponto intermedirio, como se ele
prprio fosse o produto de uma teoria poltica mais profunda, que defende os princpios
atravs e no a partir do contrato. (DWORKIN, 2007, p. 262)
Nesse sentido, Dworkin passa a tentar identificar as caractersticas de uma teoria
mais profunda que recomendaria o recurso de um contrato como motor de uma teoria da
justia, prospectando que entre dois tipos de teorias morais (teorias teleolgicas ou
deontolgicas), argumentando que qualquer teoria mais profunda que justifique o uso dado
por Rawls ao contrato deve ser uma particularizao da teoria deontolgica (uma teoria que
leva os direitos to a srio que os tornam fundamentais para a moralidade poltica).
(DWORKIN, 2007, p. 262-263)
Para Dworkin, somente uma teoria do tipo acima descrito seria capaz de atribuir ao
contrato o papel e a importncia que Rawls atribui. O Autor define meta, dever e direito e
demonstra que se encontram em relao de justificao (umas em relao s outras), numa
circularidade, sem uma relao de hierarquia, dizendo as metas podem ser justificadas por
outras metas, por direitos ou por deveres, e os direitos ou deveres podem ser justificados por
metas. (DWORKIN, 2007, p. 265)
Vai dizer Dworkin que as teorias polticas iro divergir no simplesmente nas metas,
nos deveres e nos direitos, mas tambm internamente no modo como conecta as metas, os
deveres e os direitos que emprega. Entende razovel supor que qualquer teoria particular ir
atribuir um lugar de honra definitivo a apenas um desses conceitos: tomar como fundamental
uma meta dominante, ou um conjunto de direitos fundamentais, ou um conjunto de deveres
94
transcendentais, e mostrar as outras metas, direitos e deveres como subordinados e

derivados. (DWORKIN, 2007, p. 266)
Passa a classificar teorias polticas que poderiam ser produzidas no mbito do
modelo construtivo (dentro da perspectiva de teorias profundas contendo um contrato como
recurso intermedirio), traz: (i) teoria baseada em metas (aumento do bem-estar geral -
exemplifica com o utilitarismo); (ii) teoria baseada em direitos (direito de todos a maior
liberdade possvel - exemplifica com a teoria da revoluo de Tom Paine) e (iii) teoria
baseada em deveres (exemplifica com o imperativo categrico de Kant15).
Criando uma breve ilustrao de como um advogado se posicionaria acerca da
punio de ofensas morais atravs do direito penal, Dworkin envolve as trs teorias: se sua
teoria tivesse por base as metas, ele consideraria o pleno efeito da aplicao da moralidade
sobre sua meta primordial. (...) se a sua teoria fosse baseada em deveres, ele adotaria a
posio do argumento corretivo, segundo o qual uma vez que a moralidade errada, o Estado
deve puni-la mesmo que no cause dano a ningum. Contudo, se a teoria fosse baseada em
direitos, ele rejeitaria o argumento corretivo e julgaria o argumento utilitarista em comparao
com seu pressuposto de que os direitos individuais devem ser respeitados mesmo custa de
algum nus para o bem estar geral. (DWORKIN, 2007, p. 268)
Infere Dworkin que o poder de veto potencial conferido pelo contrato indica que a
teoria profunda de Rawls uma teoria baseada em direitos. Outro argumento a justificar a tese
de Dworkin o de que nenhuma teoria baseada em metas poderia fazer do contrato o recurso
apropriado para se decidir sobre um princpio de justia. (2007, p. 269)
Para Dworkin (2007, 274-275), o recurso ao contrato pressupe uma teoria profunda
que admite direitos naturais (racionais) quando identifica que o recurso ao contrato parte da
15
Este autor na sua Grundlegung zur Metaphysik der Sitten (Fundamentos da Metafsica dos Costumes) impe
um grande desafio a si mesmo, qual seja: encontrar no campo da moral um princpio universal e necessrio que
fundamente a tica, nesse sentido, tem-se a tica como uma Metafsica dos Costumes. Para realizar esta
investigao Metafsica, Kant prope uma diviso da tica: numa parte emprica, denominada Antropologia
Prtica; e numa parte no emprica, a moral propriamente dita. O importante que nesse autor encontramos
reflexes sobre a matria. Para Kant h uma tica possvel, pois a primeira indagao que se deveria fazer, antes
da anlise de qualquer comportamento, sobre a possibilidade da tica, que se depara sobre a seguinte questo:
para o comportamento vir a ser avaliado, mister que se pressuponha: a liberdade e a vontade autnoma de um
determinado ser. A abordagem Kantiana da tica parte de um ser racional, dotado de vontade e livre. Este ser
afetado por inclinaes e, livremente, afasta-se de tais inclinaes agindo por dever. Assim, atravs de uma
especulao metafsica o autor vai dizer a que lei - universal e necessria - est vinculada a liberdade dos seres
racionais e no modo como aparece o dever de agir em conformidade com essa lei, sendo a liberdade possvel no
amplo universo dessa mxima para a conduta. O fundamento da tica um imperativo que diz "Age como se a
mxima de tua ao devesse tornar-se, por tua vontade, lei universal da natureza". (KANT, 1984, p. 59). No
princpo do Direito tambm h um dever fundante (imbricado e implicado) com a idia de liberdade que tambm
serviria de exemplo para uma teoria profunda de deveres quando traz Kant na Metaphysik der Sitten (Metafsica
dos Costumes): "Age externamente de tal modo que o livre uso do teu arbtrio possa coexistir com a liberdade de
todos segundo uma lei universal". (KANT, 1989, C, p. 231)
95
premissa de que algumas disposies polticas pertencem esfera do interesse antecedente

de todo indivduo, ainda que no favoream, de fato, seu verdadeiro interesse.
Vai concluir Dworkin (2007, p. 276) que plausvel dizer que toda a estrutura de
Rawls tem por pressuposto um direito natural fundamental liberdade, referindo a
liberdades individuais bsicas decorrentes do contrato hipoteticamente realizado. Ainda,
identifica o princpo da liberdade como decorrente do contrato, embora justifique apenas no
fato de que as partes escolheriam as liberdades bsicas para protegerem os bens esenciais que
valorizam (presume-se que tais bens so decorrentes da igual considerao e igual respeito16).
Ao identificar a insuficincia da frmula t1 e t2 na posio original, termina por concluir que
a posio original bem concebida para a aplicao do direito abstrato igual considerao
e ao igual respeito, que deve ser entendido como o conceito fundamental da teoria profunda
de Rawls (2007, p. 280). Dworkin vai entender que o direito igualdade no emerge do
contrato, sendo um direito fundamental e pressuposto da possibilidade do contrato. O discurso
dworkiniano visa sustentar a tese de que h uma teoria profunda de direitos e que o direito
natural igualdade seria o fundamento ltimo de uma teoria da justia e o que estado, atravs
das instituies polticas, deveriam salvaguadar.
A perspectiva de Dworkin defende originalmente que a teoria da justia de Rawls,
como teoria profunda de direitos, estaria fundada na ordem do ser, ou seja, num direito natural
(e fundamental) igual considerao e ao igual respeito.
Sem fugir a intrincada questo debatida, a pesquisa problematiza a dignidade como
condio de unidade entre o dever jurdico e o dever moral, encontrando, em Dworkin, uma
ultrapassagem da dicotomia ser e dever ser, a partir da identificao da igualdade como um
conceito antecedente, de um conceito to inerente natureza humana que une moral e direito
numa concepo racional de direito e moral naturais.
5 CONCLUSO
A relao entre o dever tico e jurdico foi objeto das mais variadas formulaes no
mundo ocidental, sendo consenso que a justificao racional de uma ordem de deveres pauta
inacabada das ambies humanas, tendo seu pice nas formulaes racionalistas e nas crticas
elaboradas pelo empirismo, em especial, na afirmao de no possvel deduzir dever ser do
ser. Dentro de um contexto terico denso, o que se pretendeu foi apresentar formulaes sobre
16
Importante referir que a hierarquia entre os dois princpios e a relao destes com o contrato, ambas
defendidas por Dworkin, no assumida expressamente por Rawls.
96
uma fundamentao racional para o direito que pretenderam superar o empirismo mais radical
e, na contemporaneidade, oferecer condies para que se busque harmonizar direito e tica.
No contexto do trabalho, o cenrio foi construdo a partir do pensamento racionalista,
considerando a contribuio compreenso da unidade dos deveres (morais e jurdicos),
correlacionados com o conceito de dignidade da pessoa humana. Nesse sentido, demonstrou-
se a preocupao filosfica com a justificao do direito considerando a conexo com a
moral, passando pelas teorias de Kant, Rawls e Dworkin, envolvendo teorias que possuem
vinculao ao racionalismo, primando em fundar um ponto de partida seguro que permite aos
filsofos a coerncia nas consideraes prticas e na busca de correo em termos de
formulao de juzos.
Pelo atual momento da pesquisa, os resultados esto mais prximos ao
estabelecimento de relao entre as teorias do que propriamente a uma anlise da aplicao,
encontrando-se inferncias que demonstram a proximidade de Dworkin de um jusnaturalismo
racional, evidenciado na interpretao da teoria da justia levada a cabo por Dworkin quando
este aproxima a teoria da justia de um direito natural igualdade.
Ao fim alguns resultados puderam ser alcanados:
1) Em Kant a moralidade a nica condio que pode fazer de um ser racional um
fim em si mesmo, em outras palavras, a moralidade e a humanidade enquanto capaz de
moralidade so as nicas coisas que tm dignidade.
2) H uma igualdade inerente aos seres humanos asseguradas pela moralidade e
dignidade compartilhada por todos, consubstanciada no direito natural a igual considerao e
ao igual respeito, expectativas legtimas que esto na base da teoria da justia de Rawls.
3) Dworkin afirma que toda a estrutura de Rawls tem por pressuposto um direito
natural fundamental liberdade, podendo-se vincular fortemente concepo da liberdade
kantiana que permite que se fale em leis que regem os deveres sem ferir a autonomia dos
sujeitos.
4) A ambio de correo no presente trabalho, como se anunciou, envolve uma
pretenso racionalista, ficando evidente nos conceitos de liberdade e igualdade, dados
aprioristicamente em Kant, Rawls e Dworkin e, ainda, na leitura que Dworkin faz de Rawls,
originados num direito natural racional com fora vinculante em relao ao campo dos
deveres.
5) Elevada a condio de norma jurdica, a dignidade da pessoa humana pode servir
de ponto de orientao analtico entre direito e moral, prestando-se a unificar o dever moral e
97
o dever jurdico e servindo de guia construo de sentido s decises no direito brasileiro,

em especial s discusses sobre direitos humanos.
Por fim, se existem pressupostos tericos que sustentam o sentimento de justia que
esto na origem dos julgamentos e da imposio de deveres, resta evidente que o conceito de
correo no se esgota no cumprimento da exigncia de fundamentao formal e numa
coerncia interna do discurso, exigindo um comprometimento com a construo de sentido,
com a historicidade e a questo valorativa que envolve decises que repercutem na vida e na
sociedade. No desenvolvimento futuro do trabalho, sero analisados conceitos dworkinianos
como equidade, integridade, resposta correta, bem como possveis contribuies ao direito
brasileiro, sem descuidar do fio condutor epistemolgico que orienta toda a produo do
jusfilsofo.
BITTAR, E. C. B.; ALMEIDA, G. A. de. Curso de filosofia do direito. 3 ed. So

Paulo: Atlas, 2004.
BOBBIO, Norberto. Direito e estado no pensamento de Immanuel Kant. Trad. de

Alfredo Fait. 3 ed. Braslia: Editora Universidade de Braslia, 1995.
DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Trad. Nelson Boeira. So Paulo:

Martins Fontes, 2007.
DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. 2 ed. So Paulo: Martins Fontes, 2007a.
HFFE, Otfried. Immanuel Kant. Barcelona-Espanha: Editorial Herder, 1986.
KANT, Immanuel. La Metafsica de las Costumbres. Traduzido por Adela Cortina

Orts y Jesus Connil Sancho. Espanha. Madrid. Editorial Tecnos S.A., 1989.
KANT, Immanuel. Fundamentao da Metafsica dos Costumes. Lisboa. Ed. 70.

1984.
KANT, Immanuel. Manual dos Cursos de Lgica Geral. Traduo: Fausto Castilho.
2 ed. Campinas, SP: Editora da Unicamp, 2003.
98
KANT, Immanuel. Eine Vorlesung ber Ethik. G. Gerhardt (ed.). Frankfurt, M.:
Fischer Taschembuch Verlag, 1990.
PEREZ LUO, Antonio Enrique. Derechos humanos, Estado de derecho e

Constitucin. 4 Ed. Madrid: Tecnos, 1991.
RAWLS, John. Uma Teoria da Justia. Trad. A. Pisetta e L.M.R. Esteves. So

RAWLS, John. A Theory of Justice. Cambridge, Mass: Harvard University Press,

1999.
RAWLS, John. An outline for a decision procedure in Ethics. In: Collected

Papers. Ed. Samuel Freeman. 4 ed. London: Harvard/Cambridge University Press,
2001.
RAWLS, John. Justia como eqidade: uma reformulao. Traduo Cludia

Berliner. So Paulo, Martins Fontes, 2003.
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais

na Constituio Federal de 1988. 4 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado Ed.,
2006.
STRECK, Lenio. Verdade e Consenso. Constituio, Hermenutica e Teorias

Discursivas. Editora Lumen Juris, Rio de Janeiro, 3 ed., 2009.
99
A TICA NAS RELAES DIALGICAS: O JUSTO A PARTIR DA

PLURALIDADE DE INSTNCIAS SOCIAIS
ETHICS IN DIALOGICAL RELATIONS: THE FAIR FROM MULTIPLE INSTANCES SOCIAL
Afonso Soares de Oliveira Sobrinho1
RESUMO
O justo a partir do pensamento de Paul Ricoeur como espao tico-poltico. Nas relaes
dialgicas que conduz cidadania. Para alm de corporativismo, utilitarismo diz respeito
pluralidade de instncias e atores na plis. Trata-se de mudana estrutural que rompe com o
moralismo e a cultura do homem cordial (espao tradicional da simbiose pblico-privado
calcada na tradio, famlia e propriedade privada dos meios de produo). tica como
instrumento de combate corrupo sistmica, mediante a democracia participativa. Mas que
assegure dignidade na singularidade pelo respeito s diversidades.
O ato de julgar no trgico da ao precisa dar conta da superao do sofrimento humano
(egocentrismo) diante do caos social (crise da razo iluminista).
Palavras-chave: tica; Poltica; Democracia; Equidade; Justia.
ABSTRACT
The just from the thought of Paul Ricoeur as ethical-political space. In dialogic relations that
leads to citizenship. Beyond corporatism, utilitarianism respect the plurality of bodies and
actors in the polis. It is structural change that breaks with the morality and culture of 'man
friendly' (traditional space of public-private symbiosis grounded in tradition, family and
private ownership of the means of production). Ethics as a tool for combating systemic
corruption through participatory democracy. But the uniqueness that ensures dignity by
respecting diversity.
The act of judging in 'tragic action' needs to take account of overcoming human suffering
(egocentrism) before the social chaos (crisis of Enlightenment reason).
Key words: Ethics; Politics; Democracy; Equality; Justice.
INTRODUO
A justia entendida em sua complexidade na relao dialgica entre o sujeito e a

alteridade em instituies justas e legtimas, portanto tico-jurdico-polticas, eis o grande
desafio que Paul Ricoeur2 (2008) apresenta. Como ponto de partida, situamos o pensamento
1
Doutorando em Direito pela Faculdade Autnoma de Direito FADISP. Mestre em Polticas Sociais pela
Universidade Cruzeiro do Sul UNICSUL. Advogado.
2
RICOEUR, Paul (1913-2005). O francs (nascido em Valence) Paul Ricoeur, decano honorrio da
Universidade de Paris X (Nanterre) e presidente do Instituto Internacional de Filosofia, um dos mais fecundos
filsofos de nossa poca. Preocupado em atingir e formular uma teoria da interpretao do ser, toma como seu
problema prprio o da hermenutica, vale dizer, o da extrao e da interpretao do sentido. Convencido de que
todo o pensamento moderno tornou-se interpretao, elabora uma grande simblica da conscincia, que se
encontra na raiz mesma de todas as determinaes histricas e espirituais do homem. Ao revisar a problemtica
100
aristotlico da ideia de justia com equidade. Nesse sentido, ao intrprete na busca da ratio
legis exige-se um distanciamento necessrio pelo juzo prudencial, deontolgico e reflexivo
exercido pelo terceiro, representado pelo Estado enquanto instituio social. O justo numa
perspectiva cclica visa o bem da vida que se traduz na felicidade do corpo social pelo
pensamento plural do bem comum.
Paul Ricoeur (2008) traz dois eixos centrais voltados ideia de justia: (i) como regra
moral e instituio e (ii) como justo, adjetivo usado na fora do neutro grego: t dikain (Em
"Justia e Verdade" e outros ensaios). Tendo como referncia a pequena tica da obra "Soi-
Mme comme um Autre" ("O Si-Mesmo como um Outro",) a ideia de justo perpassa pelo
sujeito e sua relao com a pluralidade de instncias:
1) A prioridade da tica sobre a moral, isto , a prioridade da visada da vida boa,

com e para os outros, em instituies justas, sobre a norma moral;
2) A necessidade, no entanto, para a visada tica de passar pelo crivo da norma
moral: essa passagem da tica moral, com seus imperativos e suas interdies,
por assim dizer exigida pela prpria tica, na medida em que o desejo da vida boa
encontra a violncia sob todas as suas formas; e
3) A legitimidade de um recurso da norma moral visada tica, quando a norma
conduz a conflitos para os quais no h outra sada a no ser a de uma sabedoria
prtica, criao de decises novas frente a casos difceis: os hard cases do direito,
da medicina ou da vida cotidiana.
[...] Nesta distino entre visada da vida boa (visada tica) e obedincia s normas (
norma moral), podemos facilmente reconhecer a distino entre duas heranas: a
herana aristotlica [a tica caracterizada pela sua perspectiva teleolgica (de
telos, que significa fim)]; e a herana kantiana [a moral definida pelo carter de
obrigao da norma e, portanto, por um ponto de vista deontolgico (deontolgico
significando precisamente dever)]. (MAGALHES, 2002, p. 104).
Paul Ricoeur, (2008) apresenta a ideia de justia como regra moral e a de justia como
instituio. Em O Justo 1, retoma seu pensamento de "Soi-Mme comme um Autre" para
situar a interseco dos dois eixos ortogonais e dos seus percursos: (i) eixo horizontal
(constituio dialgica do Si) o si s constitui sua identidade numa estrutura relacional em
que prevalece a dimenso dialgica sobre a monolgica, pois o outro o das relaes
interpessoais: a virtude da amizade o tu, a virtude da justia, o a cada um, conforme
indica o adgio latino: suum cuique tribuere, a cada um o que seu, em relao mediada pela
instituio social; (ii) eixo vertical constituio hierrquica dos predicados qualificadores
da ao humana em termos de moralidade (RICOEUR, 2008, p. 7-9).
hermenutica, passa a entend-la como a teoria das operaes de compreenso em sua relao com a
interpretao dos textos. Para ele, o smbolo que exprime nossa experincia fundamental e nossa situao no
ser. ele que nos reintroduz no estado nascente da linguagem. Por isso, elabora uma filosofia da linguagem
capaz de elucidar as mltiplas funes do significado humano. (JAPIASS; MARCONDES, 2008, p. 241).
101
Nessa trajetria do justo h trs nveis do predicado "bom": (i) o nvel teleolgico
(busca do coroamento feliz, desejo da vida boa mediada pela instituio social justa); (ii) o
nvel deontolgico (referncia ao que obrigatrio, nvel da norma, do dever, da proibio,
campo da violncia institucional, voltando ao universal); e (iii) o nvel da sabedoria prtica3 (a
estrutura do juzo moral em situao singular, numa situao de conflito e de incerteza).
O terceiro nvel prope que o justo j no o bom relativo ao outro (teleolgico), nem
o legal (deontolgico), mas o equitativo, assumido pela ideia de justo, em especial nos casos
difceis. As trocas, as partilhas, as retribuies geram prejuzo a outrem, porm no juzo
reflexivo que possvel a libertao do desejo de vingana, de da justia com as prprias
mos. Assim, portanto, o ato de julgar envolve imparcialidade e independncia do julgador
sob a validade universal da lei. Ocorre, porm, a reivindicao da universalidade remete, por
um lado, ideia de bem e, de outro, ao formalismo procedimental das operaes da prtica
legal (RICOEUR, 2008, p. 9-13):
O juzo moral sobre a ao deve, ento, acrescentar ao predicado bom o predicado

obrigatrio, geralmente sob a figura negativa do proibido (por exemplo: No
matars).
Assim, a violncia e essa a tese de Ricoeur que torna inevitvel a
passagem da tica moral; no o desejo, mas a violncia que nos fora a conferir
moralidade o carter da obrigao, seja sob a forma negativa da proibio, seja sob
a forma positiva do mandamento. O que Ricoeur j tinha dito antes sobre a
indignao encontra aqui uma confirmao e legitimao: o que afinal causa nossa
indignao, no caso de divises, de trocas, ou de retribuies, a no ser o mal (o
dano) que os homens causam uns aos outros por ocasio do poder-sobre que uma
vontade exerce em relao a uma outra vontade? [...]. (MAGALHES, 2002, p.
109).
No estudo do tema da justia num dilogo com o pensamento de Ricoeur (2008),

direcionamos o presente artigo em trs captulos. O primeiro trata dos dilemas da justia na
contemporaneidade. O segundo trata da ideia do justo com equidade. O terceiro discute a
dialogicidade como marco tico-jurdico-poltico balizador do ideal de justia a partir da
3
A sabedoria prtica um aprendizado adquirido das lembranas histricas e culturalmente em virtude do
trgico e do sofrimento vivido e provocado. A sabedoria aparece quando j estamos cansados ou esgotados de
tanto sofrer ou de fazer o outro sofrer; quando tomamos conscincia de nossas aes injustas; ento s nos
resta procurarmos transcender essa fase optando de boa vontade por uma vida melhor.
A sabedoria prtica, portanto, o recurso tico que permite instituio conduzir as prprias aes de modo
mais justo para tentar amenizar os conflitos interpessoais. As aes da justia que so atravessadas por esse
recurso tico merecem, para Ricoeur, o ttulo de equidade. Este elemento tico possibilita, por exemplo, na
ocasio do conflito se tentar elaborar algum tipo de dilogo que sirva para se construir um caminho para um
consenso-conflitual. A sabedoria prtica um aprendizado que estabelece uma perspectiva tica para o sujeito
da ao. Essa perspectiva consiste em uma aspirao ou desejo de querer para si, uma vida boa com e para os
outros em instituies justas. Essa teoria tica no implica em um dever obrigando a pessoa a agir bem e
somente vlido, para Ricoeur, se puder servir-se da phronesis como orientao para o bem viver. Esta viso
teleolgica que tem a sabedoria prtica por elemento orientador das aes; tem em sua finalidade um propsito
calcado no esforo para se tentar alcanar esse tipo ideal de vida tica. (MUNOZ, 2011, p. 99-101).
102
noo de democracia nas mutaes existenciais que conduzam a dignidade humana pela
emancipao. Por fim conclumos com a abordagem dos desafios apresentados por Paul
Ricoeur luz das mutaes do presente com vistas construo de um mundo plural e,
portanto, justo, equnime.
1. DILEMAS EXISTENCIAIS DO JUSTO NA CONTEMPORANEIDADE: ENTRE

O "TER" E O "SER"
A justia, na contemporaneidade, enquanto campo de debate moral, descamba para a

justia como vingana (estatal), tornando-se dik mais que a proporcionalidade da justitia,
tornando-se punio que condena e no ressocializa o sujeito, excluindo-o, via de regra, do
convvio social. Essa excluso, por sua vez, favorece o contato do apenado com o submundo
do crime nas prises superlotadas pelo pas afora.
O prprio ideal de justia como vingana institucional difundido pela mdia. Forjam-
se, ento, novas configuraes de comunidades para a ao das foras policiais, com o
aumento do nmero de registros (autos) de resistncia seguida de morte. Criam-se espaos de
atuao de grupos de extermnio pela negao pluralidade cultural, social e da prpria
dignidade humana. Acerca do afastamento do campo filosfico, o tema do justo assume, no
caos urbano e social, ares de privatizao de espaos e de segregao de pessoas, num olhar
etnocntrico e desumano.
Telles (2010), em contribuies recentes acerca do tema, j menciona A cidade entre
o legal e o ilegal, e, a partir do estudo dos dispositivos gestionrios 4 e das comunidades5,
atenta, inclusive, para as novas configuraes espao-temporais da violncia como
instrumento de poder, em especial pelos veculos de comunicao, que, aos consumidores
vendem o medo, a insegurana, o caos. Trata-se de produto mal acabado e que mantm
desigualdades e estimula mais divises.
Entre os mecanismos de controle, Telles (2010) identifica os dispositivos
gestionrios a partir da administrao das populaes de risco, os mecanismos de controle
4
[...] dispositivos variados que mobilizam recursos institucionais, jurdicos, sociais (e tambm a pesquisa
acadmica) para identificar os problemas especficos de cada grupo, definir pblicos-alvo, propor medidas
para corrigir o que no funciona direito, valorizar a comunidade e promover o dito capital social como
anteparo s derivas da excluso e suas supostas patologias violentas [...]. (TELLES, 2010, p. 155).
5
[...] no se trata simplesmente de um campo semntico da cidadania, o governo atravs da comunidade
mobiliza (e faz agir) o indivduo empreendedor e comprometido com suas lealdades locais. tambm um
modo de subjetivao diferente do cidado, cujas lealdades e compromissos o remetiam para a esfera do
Estado pela mediao dos direitos sociais, dos servios pblicos e das polticas sociais [...]". (TELLES, 2010,
p. 156).
103
social a partir dos chamados dispositivos de exceo e a configurao de aes que ferem a
liberdade individual e exercem controle sobre o corpo. Apresenta-os como mecanismos
antidemocrticos e que estariam acima da lei e do direito. Um exemplo dos dispositivos de
exceo seriam os autos de resistncia seguida de morte, que h muito tipificam a violncia
policial.
Podem-se ampliar os mecanismos da sociedade de controle apontados por Telles
(2010). Numa interpretao sociolgica, o controle deve abarcar a gesto da vida, de riscos,
dos fluxos, condutas, deslocamentos, movimentos de pessoas, inclusive mediante a
colaborao da comunidade por meio das denncias sem provas dos indivduos
considerados suspeitos a partir de critrios subjetivos (como antecedentes criminais).
Questo relevante no tocante sociedade de controle o princpio gestionrio como forma
de administrar a partir da comunidade, como acentua Telles (2010):
Formas de gesto social regidas pelo primado de gesto dos riscos, administrao
das urgncias: clivagens entre indivduos governveis, governamentalizados, de um
lado, e, de outro, os que no se ajustam, se recusam ou so incapazes de se
integrarem s comunidades [...]. (TELLES, 2010, p. 159).
Voltando ao campo filosfico, identificamos nessas prticas a justia prxima da

vingana pblico-privada. Essa justia se institucionaliza pela falncia do Estado em mediar
as relaes humanas e a falta de efetividade nas polticas pblicas de promoo da
convivncia pacfica entre comunidades pobres e ricas.
Como salienta o clebre Professor Trcio Sampaio Ferraz Jr. (2003), na prtica da
retribuio da justia dois modelos se implicam mutuamente:
Ora, o modelo vertical, a timoria (e a kolasis) parece prolongar um modelo pr-

humano que pressupe hierarquia e retribui agressivamente uma ameaa agressiva.
Ao contrrio, o modelo horizontal, a poine, parece pertencer exclusivamente ao
gnero humano medida que se liga lngua e a um mundo objetivamente
construdo. As grandes emoes vinculam-se ao modelo vertical (timoria), no,
porm, ao estabelecimento da poine que ocorre por meio de negociaes (modelo
horizontal). Neste ltimo, uma vinculao da emoo poine at parece rebaixar o
homem, significando sua regresso ao animalesco [...]. (FERRAZ JR, 2003, p. 217).
Identificamos, porm, uma guinada de 360 quando institucionalmente a balana est

quebrada e pende para um lado, ao mesmo tempo em que a espada assume o controle das
aes no campo prtico da justia. Prevalece o desequilbrio ao invs da temperana.
Modernamente esse ideal do justo se assenta na ideia de dar a cada um o que seu s
avessas, quando as exigncias sociais entre querer (vontade) e poder significam a negao da
104
felicidade para todos por causa da excluso (social e econmica) dos mais vulnerveis quando
da distribuio dos bens partilhveis e pela participao poltica na plis. Mesmo num Estado
representado por Executivo, Legislativo e Judicirio nas diferentes instncias de poder e em
sintonia com os instrumentos de democracia direta e indireta para assegurar legitimidade na
tomada de decises do terceiro, o direito se revela pela linguagem em instrumento de poder a
servio das elites. Nesse sentido, retoma-se o pensamento de Ricoeur (2008), em "O Justo",
no si-mesmo como um outro, pela ideia de solidariedade e de aceitao da pluralidade nas
relaes interpessoais mediadas pela instituio social.
Mais que represso social e condenao no espao tico-poltico-jurdico, ao Estado
caberia garantir, em princpio, ao sujeito, na relao com a alteridade, condies de vida digna
mediante polticas pblicas que elevem a existncia ao grau de felicidade para todos. Nos
casos difceis (mesmo na hiptese da pena mxima), o legislador e ou intrprete na
aplicao do direito, mediante individualizao, poderia, por critrios subjetivos, permitir ao
ru por meio de trabalho social (comunitrio), a cooperao/conciliao do sujeito com a
alteridade. Essa cooperao/conciliao poderia ser intermediada por instituies justas e
capazes de fazer reparar o dano causado e de fazer reverter o custeio em benefcio social,
mantendo o sujeito prximo de sua famlia. A esse propsito, atualmente a tecnologia est a
disponvel para uma fiscalizao individual, desde que utilizada, para alm do fator disciplina,
como instrumento de ressocializao do apenado. O Estado pode se valer de recursos que
permitam o controle peridico para verificar o apenado, seu comportamento e a possvel
progresso do regime. Tambm pode o Estado exigir do apenado uma ocupao laborativa
que garanta a continuidade da funo social do direito antes e durante o cumprimento da pena.
O justo caminha no sentido da garantia da vida digna como um bem individual,
coletivo e difuso. Mesmo nas situaes de alta complexidade, como o regime disciplinar
diferenciado, a pena, portanto, deveria ser instrumento que liberta, no que oprime na priso.
Se, para o cristianismo, Jesus a verdade que liberta, o Estado, enquanto terceiro, deveria
buscar, em princpio, ao apenado o resgate da sua dignidade no a negao trancafiando-o
numa priso.
Em princpio, deveria o Estado, desde cedo, garantir, aos condenados da periferia,
antes de lan-los atrs das grades, a oportunidade de acesso ao capital humano e social que
lhes permitisse uma vida digna, ou seja, uma vida com sade, educao, alimentao,
moradia, entre outros direitos individuais, como a liberdade, a igualdade e a fraternidade.
Nesse aspecto, fator primordial diz respeito ao reconhecimento da diversidade nas
relaes interpessoais e institucionais dos sujeitos que cumprem pena e daqueles que clamam
105
por justia para os entes prximos que se foram e que no h como indeniz-los (devido no
possibilidade de mensurao de um bem precioso e nico). No caso, o que possvel o
papel simblico do Estado, de buscar corrigir as assimetrias sociais. Sem ele voltaramos
barbrie, porm o endurecimento das penas e das prises no parece a melhor soluo, isso
porque mesmo os sujeitos delituosos portam, como seres humanos, plena capacidade fsica,
intelectual, laborativa, de criao e de existncia como ser social. A vida s faz sentido se
vivida com dignidade para todos, vale dizer, inclusive para os apenados.
Sob outro prisma, porm, discute-se em que medida a violncia simblica institucional
em relao aos sujeitos sentenciados possa ressocializ-los, em especial nos chamados casos
difceis. Mais que condenar o Estado cabe iniciativa popular fazer com que o Executivo
adote polticas pblicas de amparo aos mais vulnerveis, em especial a eles, provendo-os com
os bens necessrios existncia de uma vida boa. Essa postura cabe tambm, nas audincias
civis e criminais, aos ordenadores da Justia, nas sentenas e penalizaes. De outro modo, o
ente institucional acaba por se transformar, como de fato tem ocorrido ao longo da histria,
num dos responsveis pela violncia simblica contra a vida, em especial nas execues
subliminares pela ausncia tica como sabedoria prtica.
Consideramos que, para Ricoeur, uma moral da obrigao gera situaes conflituais,
e Antgona, embora seja uma fico, nesse sentido um exemplo visvel trazendo
consequncias na efetuao real do sentido de justia em que a falta de uma
sabedoria prtica dificulta a sensatez para poder deliberar bem em um julgamento
moral em situao. Ricoeur considera que nesse tipo de situao preciso levar em
conta que na lei existe uma mxima geral vinculando-a como obrigao para todos;
porm, na prtica afim de aplicao da lei, existem procedimentos em que as
mximas sofrem interpretaes para se adequarem s ocasies ou circunstncias de
aplicao em determinada situao de julgamento.
Parece-nos que, segundo Ricoeur, em relao ao julgamento moral em situao h
uma mxima geral da ao que precisa ser efetuada como singularidade. Nesse
aspecto, h algo nela que se apia em princpios de justia tidos como universais e
considerados um dever ou uma obrigao para todos. Entretanto, para fins de
aplicao, a mxima teria que se deixar singularizar a fim de ser adaptada conforme
a particularidade do conflito em situao de julgamento. Nesse nvel, h uma
passagem em que a formalizao do sentido de justia enquanto mxima geral
precisaria de um agente que pudesse interpret-la adequando-a singularidade da
situao de julgamento. Nessa passagem do geral para o particular, em que seria
necessria a interpretao, a sabedoria prtica serviria de sugesto ou alternativa
para que se pudesse ter uma compreenso reflexiva e mais equilibrada ou ponderada
em virtude da ocasio da justia. Ricoeur denomina essa sabedoria de um saber
prtico consagrado dimenso tica. (MUNOZ, 2011, p. 62).
Seja no cotidiano policial (nos casos de resistncia seguida de morte) ou no tribunal do

jri, em que a boca torta do Parquet clama pela Dura lex, sed lex, todos atendem aos apelos
miditicos, atuando no sentido unvoco pela condenao, e o juiz, com um gesto simblico,
apena o sujeito eternamente, aps votao pelo conselho de sentena. Discute-se hoje a
106
prpria legitimidade do tribunal do jri como instrumento da democracia. Para alm de julgar
(condenar ou absolver), poderia ser instituio conciliatria, mediadora, transacional de
conflitos e no apenas definidora da verdade ltima sobre a vida. Ou seja, para alm de
julgar, poderia exercer funo educadora e transformadora de pessoas e conferir-lhes
oportunidade de reintegrao social de fato e de direito, em especial nos chamados casos
difceis:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:
XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei,
assegurados:
a) Plenitude de defesa;
b) Sigilo das votaes;
c) Soberania dos veredictos;
d) Competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida. (BRASIL,
2003, p. 12-16)
Na atualidade, essa questo do ato de julgar distante da equidade se transforma num

dilema humano, em especial no contexto das mutaes do sculo XXI. A justia, no plano
filosfico do direito (ideal), no se coaduna com a realidade do justo traduzido muitas vezes
na violncia estatal por seus agentes, que tentam responder aos reclames generalizados por
justia e em nome da pacificao social (quase sempre com presso absurda dos grandes
veculos de comunicao, vidos por aumentar a audincia e por condenar sumariamente, sem
direito defesa, o acusado) acaba por se afastar da tica que vislumbra instituies justas e
equnimes.
A superao das assimetrias sociais traduzida em campo da legitimidade das decises
enquanto poltica judiciria pode ser instrumento que implique valoraes que rompam com o
mero direito posto, observada a axiologia principiolgica, os valores sociais e existenciais do
homem nas relaes interpessoais e estatais que visem, mais que o imediato e utilitrio, a tica
do humano. Pretende-se, assim, a ruptura com o mero individualismo (ideologia liberal e
neoliberal) e orientao do comportamento humano luz da solidariedade.
2. PAUL RICOEUR E A CONCEPO DA JUSTIA COM EQUIDADE
A concepo aristotlica de justia aquela relacionada com a justa medida (equilbrio

e proporo). Nessa concepo, a equidade se revela primordial no caso concreto, porm a
107
linha tnue que separa o justo do injusto por uma deciso desproporcional pode se revelar em
instrumento, no da verdade que liberta, mas da falsidade e da mentira que condena.
Aristteles, em "tica a Nicmacos", no livro V, analisa a questo da justia e da
injustia.
Com vistas justia e injustia, devemos indagar quais so as espcies de aes

com as quais elas se relacionam, que espcie de meio termo a justia, e entre que
extremos o ato justo o meio termo [...].
[...] Ora: justia e injustia parecem termos ambguos, mas, como seus diferentes
significados se aproximam uns dos outros, a ambigidade no notada, enquanto no
caso de coisas muito diferentes designadas por uma expresso comum, a
ambigidade comparativamente bvia [...].
[...] O termo injusto se aplica tanto s pessoas que infringem a lei quanto s
pessoas ambiciosas (no sentido de que quererem mais do que aquilo a que tm
direito) e inquas, de tal forma obviamente as pessoas cumpridoras da lei e as
pessoas corretas sero justas. O justo, ento, aquilo que conforme a lei e correto,
o injusto o ilegal e inquo. (ARISTTELES, 2001, p.91-92).
Paul Ricoeur (2008), no estudo do justo, enfatiza a regra moral e a necessidade de

instituies justas para alm da complexidade do ato de julgar e seus reflexos no intuito da
busca do bem e da vida boa, embora a violncia estatal e a singularidade das relaes
interpessoais dos sujeitos revelem, muitas vezes, o sofrimento humano, a dor para alm da
virtude da justia, e digam respeito interpretao da ao nas suas mltiplas relaes
interpessoais e cotidianas: reconhecimento, legitimidade dos sujeitos, procedimentos
utilitaristas. Por sua vez, faz-se relevante um distanciamento necessrio pelo juzo reflexivo
no ato de julgar pela sabedoria prtica. Eis o grande desafio na compreenso do si-mesmo
como um outro, em Ricoeur (2008), especialmente em se estabelecer uma relao de
confiana e compromissos assim como a que existe entre mdico e paciente. Fazendo um
paralelo entre a busca da cura na relao mdico-paciente, o ato de julgar pelo judicirio
visaria restabelecer a vida no a morte, a tica no a vingana, portanto um pacto de
confiana entre o sujeito e a sociedade mediado pelo Estado.
A partir de comparao dos nveis do ato mdico na relao de tratamento com o
paciente e o judicirio, podemos identificar elementos centrais da nossa discusso:
O primeiro pode ser chamado prudencial (constituindo o termo prudentia o

equivalente latino do grego phronesis): a faculdade de julgar (para utilizar a
terminologia kantiana) aplicada em situaes singulares nas quais um paciente
individual colocado numa relao interpessoal com um mdico individual. Os
juzos emitidos nesta ocasio exemplificam uma sabedoria prtica de natureza mais
ou menos intuitiva resultante do ensino e do exerccio. O segundo nvel merece ser
chamado deontolgico na medida em que os juzos revestem a funo de normas
que transcendem de diferentes formas a singularidade da relao entre um certo
paciente e um certo mdico, tal como aparecem nos cdigos deontolgicos de
108
Medicina que vigoram em numerosos pases. Num terceiro nvel, a biotica tem de
se haver com juzos de tipo reflexivo aplicados tentativa de legitimao de juzos
prudenciais e deontolgicos do primeiro e segundo nveis. (RICOEUR, 2010, p. 4).
Na prtica, porm, o ato de julgar pelo Estado se revela por vias tortuosas,
direcionadas numa tendncia condenao como mecanismo de vingana institucional,
mormente por procedimentos reprodutores de preconceitos sociais e culturais, em especial
contra pobres e negros. Confirma-se, assim, a sentena final enquanto procedimento que j se
havia iniciado com o nascimento nas periferias das mdias e grandes cidades, negando-lhes o
mnimo existencial pelas polticas pblicas e conferindo-lhes a condio de vida miservel e
de excludo. Um exemplo concreto dessa afirmao diz respeito ao caso recente no Estado de
So Paulo, caso denominado Pinheirinho (regio de So Jos dos Campos), em janeiro de
2012, em que o intrprete, em nome do positivismo, ignorou a realidade social de cerca de
oito mil pessoas vivendo numa rea ocupada e optou-se pela reintegrao de posse e
decorrido um ano ningum tem casa (CARDOSO, O Estado de S. Paulo, 20/01/2013), quando
poderia ter ido alm do procedimentalismo estatal normativo e observado a dignidade humana
como valor humano fundamental de primeira grandeza e aplicado a funo social da
propriedade. Por sua vez, o governo local ordenou que suas tropas retirassem as famlias
fora, numa dupla sinergia dos rgos repressivos, e foi ignorado o dilema existencial dos
mais pobres. Poderiam, mas no o fizeram, as instncias executiva e judiciria ter suspendido
a execuo e determinado o cumprimento da garantia ao mnimo existencial via polticas
pblicas que assegurassem a manuteno das famlias no territrio at a efetivao do
cumprimento do direito social moradia digna, conforme previsto na Constituio Federal,
artigo 6, caput, nesse caso autoaplicvel por envolver a dignidade humana como princpio
basilar do Estado de Direito.
Faz-se mister que o campo da filosofia do direito aponte a direo do juzo reflexivo
nas decises enquanto justo, isso pela relevncia da percepo do dever-ser no caminho em
direo ao ser.
CONSIDERAES FINAIS
A justia enquanto tica do humano um campo aberto filosofia do direito,

desmistificando o moralismo (simbiose da moral pblica com a moral privada), em especial
na contribuio para o conhecimento pelo juzo reflexivo, porm uma justia legal no
109
representa, pela distncia entre a norma e o caso concreto, o direito justo. Em especial sob o
aspecto judicial, sob esse prisma a justia no se realiza.
Quanto a esse aspecto judicial, existe a tendncia absolvio, pelos tribunais, de

policiais acusados da prtica de crimes (contra supostos criminosos), e que, portanto, so
contemplados at mesmo com o perdo social para continuarem impunemente praticando
novos crimes. Isso ocorreu no emblemtico caso do Carandiru, em So Paulo, em que 111
presos foram mortos, estando no banco dos rus agentes do prprio Estado (que devem
sempre proteger a vida da populao e impedir que algum a retire fora). H uma tendncia
da justia por apenar os pobres. A superlotao do sistema penitencirio e as condies
desumanas dos presos formam espao propcio para a formao de infratores mais perigosos.
Por outro lado, como restituir a cidadania ao sujeito aps passar 20 anos preso, em
especial se for pobre? Ele carrega a distino de ser ex-presidirio (em vez da de cidado
de bem, e, na primeira suspeita de crime, a polcia vai bater sua porta, sem respeitar-lhe os
direitos).
A perspectiva a tica do justo envolve a necessidade de mudanas por fruns de
instncias democrticas que rediscutam e alterem a legislao penal e o papel do prprio
Estado pelo resgate da dignidade do apenado. O que mais relevante, afinal, manter algum
preso durante anos com alto custo com segurana e recursos pblicos ou mant-lo em
liberdade realizando atividades revertidas em benefcio das suas potencialidades e do trabalho
social? As liberdades civis devem ser a regra no a exceo no Estado Democrtico de
Direito. Faz-se necessrio o resgate dos direitos fundamentais pela pluralidade tnica e
cultural e pela incluso social em suas mltiplas formas a partir de um novo paradigma
constitucional que atente para as mutaes do presente. Um sistema legal punitivo parece no
resolver os dilemas existenciais do novo milnio e ao intrprete das leis cabe misso do
juzo reflexivo, em especial nos casos difceis, pela tica que conduza sabedoria prtica.
Em caso recente do STF, no julgamento da Ao Penal 470 (do chamado mensalo),
abriu-se um campo para a construo da cidadania, enquanto criao de precedente que pode
se confirmar para outros casos no futuro, quanto ao possvel apenamento de agentes pblicos
que utilizam das suas funes para desviar dinheiro em prejuzo da populao. Haja vista que,
na histria republicana, a cultura do homem cordial tem levado danos incalculveis ao
errio pblico. Espera-se que a Ao Penal 470 tenha desfecho do justo para todos os
envolvidos em corrupo e no seja a exceo apenas, mas uma regra em decises futuras
pela pluralidade de instncias e julgadores.
110
REFERNCIAS
ARISTTELES. tica a Nicmaco. Traduo do grego, introduo e notas Mrio da Gama

Kury. 4. ed. Braslia: Editora Universidade de Braslia. 2001.
BRASIL, Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil. 14. ed. Rio de Janeiro: DP
& A, 2003.
CARDOSO, William. Pinheirinho: aps 1 ano ningum ainda tem casa. O Estado de S. Paulo,
Caderno Cidades/Metrpole, C4. So Paulo. 20/01/2013.
FERRAZ Jr. Trcio Sampaio. Estudos de filosofia do direito (reflexes sobre o poder, a
liberdade, a justia e o direito). 2. ed. So Paulo: Atlas, 2003.
JAPIASS, Hilton; MARCONDES, Danilo. Dicionrio bsico de filosofia. 5. ed. Rio de
Janeiro: Zahar, 2008.
MAGALHES, Theresa Calvet de. A Reflexo de Ricoeur sobre o Justo. Sntese - Revista de
Filosofia. FAFICH/UFMG. Belo Horizonte, v. 29, n. 93, 2002: 103-115
MUNOZ, Felicidade Aparecida Gouvea. A justia e a sabedoria prtica em Paul Ricoeur.
Dissertao de Mestrado. Universidade So Judas Tadeu. So Paulo: 2011.
RICOEUR, Paul. O Justo 1. A justia como regra moral e como instituio. Trad.: Ivone C.
Benedetti. 1. ed. So Paulo: WMF Martins Fontes, 2008.
________. O Justo 2. Justia e verdade e outros estudos. Trad.: Ivone C. Benedetti. 1. ed. So
Paulo: WMF Martins Fontes, 2008.
________. Os trs nveis do juzo mdico. Trad.: Jos Maria Silva Rosa. Coleco: Textos
Clssicos LUSOSOFIA. Universidade da Beira Interior. Covilh, 2010.
TELLES, Vera da Silva. A cidade nas fronteiras do legal e ilegal. Coleo Sociedade &
Cultura. Belo Horizonte, MG: Argumentum, 2010.
111
A TICA, A MORAL, OS PRINCPIOS E O CONSTITUCIONALISMO MODERNO
THE ETHICS, THE MORAL AND THE PRINCIPLES AND MODERN

CONSTITUTIONALISM
Cesar Marci1
RESUMO
O Supremo Tribunal Federal, quando da deciso na Ao Direta de Inconstitucionalidade n.
4.277/Distrito Federal, propiciou (no contexto jurdico brasileiro) inmeras discusses quanto
a sua constitucionalidade. Essa temtica, perpassando os valores (morais, ticos, polticos,
sociais e religiosos), polemizou os procedimentos legislativos inerentes ao Estado
Democrtico de Direito. Objetivando analisar os desdobramentos constitucionais dessa
deciso, que (contrariando texto constitucional expresso), reconheceu direitos civis aos
relacionamentos homoafetivos ser apreciado o voto do Ministro Marco Aurlio trazendo a
lume a imbricada relao entre Moral, tica e Direito. O estudo ter como foco a utilizao
dos princpios como mecanismos de concretizao de direitos (constitucionalismo moderno),
abordando os procedimentos legislativos que propugnam, at os dias atuais, a busca pelo
difcil equilbrio entre os poderes constitudos (poder de direito), procurando compreender o
conceito de jurisdio constitucional e os limites a ele inerentes.
PALAVRAS-CHAVE: tica; Moral; Direito; Princpios; Jurisdio e Constitucionalismo
Moderno.
ABSTRACT
The Federal Supreme Court, when deciding on Unconstitutionality Federal Action No.
4.277/District, provided (under Brazilian law) so many discussions about its
constitutionality. This theme, spanning the values (moral, ethical, political, social and
religious), brought relevance to legislative procedures inherent to the Law Democratic
State. In order to analyze the constitutional ramifications of this decision (contrary to the
constitutional text expressed) it recognized civil rights to homosexual relationships will be
appreciated the vote of the Minister Marco Aurelio bringing to light the
intertwined relationship concerned to Morality, Ethics and Law. The study will focus on the
use of the principles and mechanisms of realization of rights (modern constitutionalism),
addressing the legislative procedures that advocate up to now and the search for the difficult
balance between the constituted powers (power law), seeking to understand the concept of
jurisdiction constitutional and the limits concerned to it.
KEYWORDS: Ethics; Moral; Law; Principles; Jurisdiction and Modern Constitutionalism.
1
Cesar Marci mestrando em Direito pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos (UNISINOS) de So
Leopoldo/RS. Integra os grupos de pesquisa da Universidade do Oeste de Santa Catarina (Unoesc Xanxer) que
abordam a temtica de Direitos Fundamentais Sociais (a efetividade pragmtica dos direitos fundamentais nas
decises judiciais) e Dogmtica Jurdica e Constitucionalismo Contemporneo. docente do ensino superior,
ministrando as disciplinas de Cincia Poltica, Filosofia Jurdica, Direitos Humanos e Democracia, Novos
Direitos, Trabalho de Curso I e Trabalho de Curso II, no curso de Direito da UNOESC Xanxer/SC.
112
1 INTRODUO
O presente artigo tem como intuito, apresentando os princpios e objetivos do Estado

e do Constitucionalismo Moderno, estudar pontos que compreendem um dos fundamentos da
deciso do Supremo Tribunal Federal (STF) na Ao Direta de Inconstitucionalidade n.
4.277/Distrito Federal que, no contexto jurdico brasileiro, tem gerado inmeras discusses
quanto a sua constitucionalidade.
Essa temtica, conforme restar demonstrado, no est atrelada to somente aos

valores (morais, ticos, polticos, sociais e religiosos) perseguidos pela sociedade brasileira,
mas, em especial, aos procedimentos legislativos inerentes ao Estado Democrtico de Direito
(constitucionalismo moderno).2
Os Ministros do SFT, por unanimidade3, apreciando a ADI n. 4.277, em 05 de maio

de 2011, entenderam como passvel de reconhecimento (pelo Estado) as relaes
homoafetivas, garantindo direitos (status de famlia) s pessoas (de mesmo sexo) que vivam
em unio estvel. Contudo, o texto constitucional4 reconhece, expressamente, relaes dessa
natureza apenas entre homens e mulheres, razo da celeuma criada em relao ao tema
proposto.
Objetivando analisar os desdobramentos constitucionais da deciso, ser apreciado,

em especial, o voto do Ministro Marco Aurlio que, quando de sua argumentao, apontou
(como fundamentos) a evoluo do conceito de famlia (baseada no afeto e no mais na
procriao e/ou patrimnio) e os princpios fundamentais da carta constitucional que garantem
o exerccio da cidadania, da dignidade da pessoa humana e a vedao de qualquer forma de
discriminao.5
2
Em nosso pas, no h dvida de que, sob a tica do Estado Democrtica de Direito em que o direito deve
ser visto como instrumento de transformao social ocorre uma desfuncionalidade do direito e das instituies
encarregadas de aplicar a lei. (STRECK, 2000, p. 93, grifo do autor)
3
O Ministro Dias Toffoli esteve impedido de se posicionar, posto que atuou no processo quando era da
Advocacia Geral da Unio.
4
Constituio Federal de 1988: Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado [...]
3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade
familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento.
5
Constituio Federal de 1988: Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos
Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como
fundamentos: [...] II cidadania; III - a dignidade da pessoa humana. Art. 3 Constituem objetivos
fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: [...] IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de
origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.
113
Como narrado, o artigo apresentar os desdobramentos constitucionais levando em

considerao a imbricada relao entre Moral, tica e Direito, tendo como foco, ainda, a
utilizao dos princpios como mecanismos de concretizao de direitos.
O texto tem como objetivo, procurando diferenciar essas terminologias e

compreender os conceitos, apresentar as divergncias entre os que entendem como
constitucional a deciso do STF e os que aventam sobre sua inconstitucionalidade, tendo
como base a ideia de jurisdio constitucional e os limites a ela inerentes. Para tanto, tratando
de poder competente (jurisdio constitucional), restaro abordados os procedimentos
legislativos que propugnam, at os dias atuais, a busca pelo difcil equilbrio entre os poderes
constitudos (poder de direito).
Diante do exposto, conforme demonstram as breves linhas que norteiam o incio

deste texto, o foco da discusso permear a compreenso das terminologias apontadas (Moral,
tica, Direito e Princpios como valores sociais) e dos limites/aplicabilidade da jurisdio
constitucional, bem como as razes dos desvios a ela inerentes.
2 MORAL, TICA E DIREITO
O estudo, procurando compreender a temtica abordada, envolve valores sociais que

perpassam os conceitos (e pr-conceitos) morais e ticos. O direito (afastado desses valores
pelo positivismo jurdico)6 passa a reaproximar-se deles com uso dos princpios
(neoconstitucionalismo)7, o que faz desenvolvendo a hermenutica filosfica8.
6
O positivismo jurdico nasce do esforo de transformar o estudo do direito numa verdadeira e adequada
cincia [...] A caracterstica fundamental da cincia consiste em sua avaloratividade, isto , na distino entre
juzos de fato e juzos de valor e na rigorosa excluso destes ltimos do campo cientfico: a cincia consiste
somente em juzo de fato. (BOBBIO, 1995, p. 135)
7
Caracteriza-se, essencialmente, por incorporar valores e orientaes polticas, sobretudo, no que toca a
promoo da dignidade e dos direitos fundamentais. (BARCELOS, 2007).
8
Hermenutica filosfica: A passagem de (e/ou o rompimento com) um modelo de interpretao do direito de
cunho objetivista, reprodutivo, de visvel influncia Bettiana, que trabalha com a possibilidade da busca de
conceitos ensimesmados das palavras da lei, feitas por um sujeito cognocente, mergulhado nos confins do
paradigma epistemiolgico da filosofia da conscincia comea a ser feita a partir dos aportes da Semitica, em
sua matriz pragmtica, e da hermenutica filosfica com a hermenutica antirreprodutiva de Gadamer, pela
qual se passa da percepo compreenso. Ou seja, tanto a pragmtica quanto a hermenutica ao romper com
os dualismos metafsico-essencialista [...] contribuem para a construo de uma hermenutica jurdica que
problematiza as recprocas implicaes entre discursos e realidade, alm de desmi(s)tificar a tese, prevalecendo
no mbito do sentido comum tericos dos juristas, da possibilidade da separao dos processos de produo, de
114
Para compreender essa evoluo do pensamento jurdico, ser analisada a deciso

proferida pelo STF em sesso realizada na data de 05 de maio de 2011 que, por unanimidade,
reconheceu direitos civis s pessoas do mesmo sexo (homoafetividade). Contudo, conforme
evidenciado pela leitura dos votos, as ponderaes apresentaram fundamentos diversos,
todas baseadas em princpios constitucionais que legitimar(i)am a deciso.
Sendo impossvel (diante do objetivo deste artigo) a anlise de todos os votos, o

estudo ter como base (fonte) o voto do Ministro Marco Aurlio que, dentre outros
argumentos, apresentou a evoluo do conceito de famlia (hoje baseada na relao de afeto) e
dos princpios fundamentais (constitucionais) que asseguram o exerccio da cidadania, da
dignidade da pessoa humana e da vedao de qualquer forma de discriminao. O voto traz a
lume discusses inerentes moral, tica e ao Direito (valores sociais), terminologias que
devem ser compreendidas para possibilitar discusses sobre o tema. Desta feita, objetivando o
desiderato proposto, necessrio se faz iniciar pela influncia dos conceitos (e pr-conceitos)
morais atinentes s relaes homoafetivas.
Insurgindo-se ao reconhecimento, pelo Estado, dessa forma de relacionamento

humano (status de famlia) as doutrinas religiosas, com fulcro no conceito tradicional de
famlia (unio de pessoas de sexos distintos com objetivo de procriao), a compreendem
contrria no s em relao moral como em relao tica e aos bons costumes. Por outro
lado, os interessados no reconhecimento dessa forma de relacionamento humano, objetivando
o exerccio da cidadania9, apresentam a ideia de democracia substancial em detrimento da
democracia formal10. Entendem que a moral religiosa (apregoada como limitadora desse
direito) vai de encontro aos princpios constitucionais fundamentais (dignidade da pessoa
humana, exerccio da cidadania e da no discriminao) que, legitimando essa forma de
relacionamento, garantiriam o reconhecimento (pelo Estado) dos direitos civis a ele inerentes
(busca da felicidade).
Diante do exposto, objetivando compreender as razes apresentadas, seja pelo poder

judicirio (reconhecendo direitos civis s relaes homoafetivas), seja pelo movimento
interpretao e da aplicao do texto normativo. [...]. Somente pela linguagem vista como condio de
possibilidade e no como mero instrumento ou terceira coisa que se interpe entre sujeito e objeto possvel
ter acesso ao mundo (do Direito e da vida) (STRECK, 2000, p.166-167, grifo do autor).
9
Constituio Federal de 1988: Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos
Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como
fundamentos: [...] II - a cidadania.
10
Bastara con esto para responder a la critica dirigida por Anna Pintore a mi distincin entre democracia
formal y democracia sustancial: la primera se proyecta sobre el quin y el cmo se decide, la segunda sobre
qu es lo decidible o lo no decidible. (FERRAJOLI, 2001, p. 340, grifo do autor) .
115
religioso (contrrio a esse reconhecimento), necessrio se faz (inicialmente) dissecar os

conceitos inerentes s terminologias empregadas (Moral, tica e Direito).
A distino dessas terminologias assombra a humanidade desde os primrdios sendo

que, at os dias atuais, muita celeuma existe em relao a elas. Peter Singer, tratando da tica,
apresenta as seguintes indagaes:
a existncia de padres morais objetivos (conjunto de leis dadas por Deus) ou

seria apenas mais um exemplo de nossa tendncia de objetificar as necessidades e
preferncias pessoais (subjetiva)? O que significa emitir um juzo moral, discutir
uma questo tica, ou viver de acordo com os padres ticos? (SINGER, 2002,
p.17).
Percebe-se, claramente, que uma resposta afirmativa no sentido de a tica ser fruto de
padres morais objetivos acarretaria no reconhecimento da doutrina religiosa que entende
imoral os relacionamentos entre pessoas do mesmo sexo (contraria o conceito tradicional de
famlia). Contudo, em sendo positiva a reposta no sentido de a tica ser fruto de padres
morais subjetivos (tendncia de objetificar necessidades e preferncias pessoais) o
reconhecimento das relaes homoafetivas teria amparo moral e tico.
Neste sentido, Singer, procurando solues s indagaes, apresenta o princpio da

Igual Considerao de Interesses, entendendo a igualdade como sendo um princpio tico
bsico (aspecto universal dos juzos ticos), em que as aes afirmativas surgem como forma
de minorar as diferenas (fugindo da igualdade formal) e propiciar um tratamento preferencial
(igualdade material/substancial)11 a membros de grupos menos favorecidos (direito das
minorias democracia substancial). Nesse sentido, sugere tratamento diverso (como modo de
discriminao positiva e no negativa) para o reconhecimento e incluso de grupos sociais
excludos do modelo de democracia formal. (SINGER, 2002, p. 30, 58 e 341)
Realizando uma analogia com o reconhecimento das relaes homoafetivas (interesse

de um grupo social pessoas do mesmo sexo que buscam, no Estado, o reconhecimento de
direitos civis garantia da felicidade pelo reconhecimento da diversidade) possvel dizer
que, pelo princpio da igual considerao de interesses, esse grupo desfavorecido mereceria
11
Um dos princpios do regime geral dos direitos fundamentais o princpio da igualdade. A igualdade ,
desde logo, a igualdade formal (igualdade jurdica, igualdade liberal estritamente postulada pelo
constitucionalismo liberal. [...] Todavia, o princpio da igualdade, reduzido a um postulado de universalizao,
pouco adiantaria, j que ele permite discriminao quanto ao contedo. [...] Reduzido a um sentido formal, o
princpio da igualdade acabaria por se traduzir num simples princpio de prevalncia da lei em face da jurisdio
e da administrao. Consequentemente, preciso delinear os contornos do princpio da igualdade em sentido
material.(CANOTILHO, 2002, p. 426-427, grifo do autor)
116
tratamento especfico, objetivando a igualdade substancial e no apenas formal. Assim o no

reconhecimento, pelo Estado, dessas relaes, estaria ferindo os direitos dessa minoria e
discriminando (forma negativa) um grupo de pessoas.
Contudo, a celeuma existente aborda no s os efeitos morais e ticos da deciso, mas,

em especial, o procedimento adotado para o reconhecimento dessa relao (funo do
Legislativo e no do Judicirio). Contudo, antes da anlise dos procedimentos constitucionais
(legitimidade e jurisdio constitucional), sero aprofundados os conceitos que ligam os
termos (tica e Moral).
Para muitos, os conceitos ticos seriam o freio para o reconhecimento das relaes
homoafetivas pelo poder legtimo (Legislativo), isso em virtude de que a tica12 (um produto
da vida social inconsciente) tem a funo de promover valores comuns aos seus membros
que fazem o que valorizado socialmente (independente das virtudes naturais). (SINGER,
2002, p. 342)
Nesse contexto, tratando a moral como fruto da razo, Pends Garcia compreende ser
ela determinada por aes racionais e livres do agente (moral fruto da razo individual) que
considera a relao entre os meios de que dispe e os objetivos que pretende alcanar. Assim,
o INTERESSE seria (no mais amplo sentido do termo) a causa eficiente da ao. A tarefa da
tica, nesse contexto, seria conseguir aliar INTERESSE E DEVER, mediante um exato
conhecimento dos prazeres e deveres, o que deve ser feito pelo clculo da felicidade (corrente
utilitarista) (GARCIA, p.11).
Aristteles (2007), em sua obra tica a Nicmaco, ao tratar da felicidade analisava a

relao existente entre ela e a inteligncia. Para tanto, distinguia dois tipos de virtude ou
excelncia humana (virtudes morais e virtudes intelectuais). A virtude moral, que interessa
para o caso em comento, seria uma expresso do carter, produto dos hbitos que refletem
opes sistematicamente repetidas. J Vazquez (1993, p. 15), tratando do tema, entende a
tica como um conjunto de teorias que tm como objeto de estudo o comportamento moral,
ou seja, "[...] a teoria que pretende explicar a natureza, fundamentos e condies da moral,
relacionando-a com necessidades sociais dos homens."
12
Minha sugesto que nossa noo de tica tornou-se enganadora, na medida em que o valor moral s
atribudo a ao prtica por ser correto, sem quaisquer motivos ulteriores. compreensvel e, do ponto de vista
da sociedade, talvez at mesmo desejvel, que essa atitude predomine; no obstante, os que aceitam esta
concepo da tica e so levados por ela a fazer o que certo porque certo, sem perguntarem que outras razes
podem justificar o seu ato, esto sendo vtimas de uma espcie de conto do vigrio ainda que, sem dvida, no
conscientemente perpetrado. (SINGER, 2002, p. 342)
117
Conforme demonstrado, os termos Moral e tica esto imbricados, em que a tica

(entendida como um ramo da filosofia) pode constituir-se em ncleo especulativo e reflexivo
sobre a complexa fenomenologia da moral na convivncia humana "[...] parece difcil admitir
que uma teoria do ethos no sentido filosfico da sua justificao ou fundamentao racional
possa desaparecer do horizonte cultural da nossa civilizao, a menos que desaparea a
prpria filosofia e a civilizao venha a mudar de alma e de destino." (VAZ, 2002, p. 63)
Por outro lado, a tica (no entendida como objeto descritvel de uma cincia, nem
tampouco como fenmeno especulativo) trataria da conduta esperada pela aplicao de regras
morais no comportamento social, o que se pode resumir como qualificao do comportamento
do homem enquanto ser em situao. esse carter normativo de tica que a colocar em
ntima conexo com o Direito.
Nesta concepo, os valores morais seriam o sentido do agir e a tica seria a moral em
realizao, pelo reconhecimento do outro como ser de direito, especialmente no que tange
questo da dignidade humana. Como se v, a compreenso do fenmeno tico no mais
surgiria dos resultados metodologicamente analisados, de uma descrio ou de uma reflexo,
mas (objetivamente) do agir (comportamento que tem conseqncias) capaz de tornar possvel
uma convivncia correta.
Assim, se a tica de convico pode servir de critrio para a pessoa emitir juzos e
julgar os conflitos de seus prprios valores, ser a tica social o critrio para julgar o
procedimento de cada um nas relaes interpessoais. Assim, a tica, a Poltica e o Direito
(embora categorias diferentes) so todas inter-agentes da conduta humana: "Cabe tica
decidir qual a resposta sobre o que moralmente correto; ao Direito decidir sobre o
racionalmente justo e Poltica, sobre o que seja socialmente til, caminhos que apontam uma
forma racional de buscar o bem, o bom e o belo na vida social. (MELO, 1994, p. 58-59)
Nesse contexto Radbruch (2004, p. 92-93) ressalta (objetivamente) a necessidade de

vincular preceitos ticos s normas jurdicas, ao conceituar o Direito como "a realidade que
tem o sentido de se achar a servio da idia de justia, sendo que a essncia da justia reside
na tendncia para conformar as relaes dos homens entre si, no sentido da igualdade
(natureza valorativa)". Perelman, por sua vez, compreende que "as leis e os regulamentos
politicamente justos so os que no so arbitrrios porque correspondem s crenas, s
aspiraes e aos valores da comunidade poltica." (PERELMAN, 2002, p. 192)
118
Analisando a deciso do STF, em comparativo com os aportes tericos apresentados,

poder-se-ia questionar se (na oportunidade) foram observadas as crenas, as aspiraes e os
valores da comunidade poltica. Para responder a indagao devem ser compreendidos no
apenas os preceitos ticos e morais inerentes temtica (homoafetismo), mas, em especial, os
procedimentos prescritos para efetivao desse direito (legitimidade e jurisdio
constitucional).
Sabe-se que o domnio normativo da tica nem sempre coincide com o domnio
normativo do Direito. Este inclui normas pragmticas e de organizao que, em princpio,
seriam neutras do ponto de vista axiolgico. Mas seja qual for a finalidade do preceito
jurdico, sua validade material estar vinculada realizao do interesse geral e, portanto, do
bem comum, sentido que lhe empresta o valor, sendo que os rumos atuais do Direito, em
nossa civilizao ocidental, parecem indicar uma superao do positivismo jurdico. a lio
de Perelman (2002, p. 392):
O crescente papel atribudo ao juiz na elaborao de um direito concreto e eficaz

torna cada vez mais ultrapassada a oposio entre o direito positivo e o direito
natural, apresentando-se o direito efetivo como o resultado de uma sntese em que se
mesclam, de modo varivel, elementos emanantes da vontade do legislador, da
construo dos juristas e consideraes pragmticas de natureza social, poltica,
moral e econmica.
Essa constatao de que o Direito fenmeno cultural, construdo historicamente

pela experincia na vida social e nas prticas comunitrias, com as influncias de variadas
manifestaes ideolgicas, procura explicar a formao histrica dos princpios gerais de
direito e, em grau especialssimo, daqueles que garantem o elenco dos direitos humanos no
constitucionalismo contemporneo. Desta feita, resta necessrio reconhecer que esse
comprometimento do Direito com os princpios ticos pressupe uma viso utpica, utopia
como inconformidade com o que e a busca do que deve ser. "...a poltica jurdica utpica
continua sendo direito, seus filsofos oferecem extensos programas que podem, caso seduzam
a imaginao dos juristas, tornar seu progresso mais deliberado e reflexivo." (...) cada sonho
j latente no direito contemporneo; cada sonho pode ser o direito do futuro." (DWORKIN,
1999, p. 488 e sg)
Nas possibilidades de uma poltica jurdica impulsionada pela utopia humanista da

esperana e assim preocupada com critrios objetivos de justia e de utilidade social, poder-
se-o encontrar algumas indicaes para a soluo dos dilemas da experincia jurdica, que
119
pem em correlao a tica, a poltica e o direito, conforme pensamento explicitado por

Miguel Reale (1968, p. 63): na Poltica do Direito que se analisam as convenincias
axiolgicas, em funo das quais o poder levado a optar, por exemplo, por um determinado
projeto, eliminando da esfera da normatividade jurdica todas as outras solues propostas.
Muito embora a histria tenha procurado separar o Direito da Moral e da tica, resta
evidente a contribuio desses valores para a formao do arcabouo jurdico. Contudo, muito
se tem discutido sobre a influncia dos valores quando da entrega da tutela jurisdicional do
Estado pelo poder judicirio, em especial neste momento em que se busca superar o modelo
positivista, apresentando-se a hermenutica jurdica filosfica como importante ferramenta
para esse desiderato.
O resultado dessa preocupao so as crticas a deciso do STF quanto ao

reconhecimento das relaes homoafetivas (garantindo direitos civis s pessoas de mesmo
sexo), isso diante do texto constitucional (expresso) que contempla (apenas) o
reconhecimento de unio estvel entre pessoas de sexos distintos13. Trata-se de hermenutica
jurdica filosfica e/ou ativismo judicial?
Os que compreendem acertada a deciso apresentam como justificativa o fato de o

prprio texto constitucional (artigos 1 e 3) assegurar o reconhecimento desse direito pelo
poder judicirio. Esse entendimento tem como fundamento a valorao dos princpios como
normas. Contudo, os que apontam sua inconstitucionalidade apresentam, como justificativa,
os limites inerentes jurisdio constitucional. Para estes, o poder judicirio no seria
competente para realizar alteraes constitucionais eis que, ao faz-lo, estaria avocando para
si funes que deveriam ser desempenhadas pelo poder Legislativo. O Estado Democrtico de
Direito brasileiro exige a observncia dos limites de poder (constitucionalismo moderno) sob
pena de no ser reconhecido como um Estado Constitucional14.
A grande celeuma reside na interpretao dos dispositivos jurdicos (constitucionais).

O poder judicirio, procurando concretizar as promessas realizadas pelo poder constituinte
originrio, tem desempenhado funes que extrapolam sua jurisdio constitucional,
13
Constituio Federal de 1988: Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. [...]
3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade
familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento.
14
Queda el Montesquieu terico de la separacin de poderes; y ste parece que triunf, y a qul artculo 16 de
la Declaracion de Derechos afirma que um Estado sin separacin de poderes no tiene constituicin.
(MATTEUCCI, 1998, p. 230-231).
120
utilizando-se (indiscriminadamente) do uso de princpios (valor ou norma?)15. Ao tratar de

princpios, estar-se- tratando de valores que, no entendimento de importantes doutrinadores,
deveriam ser considerados quando da positivao das normas jurdicas (texto jurdico)
existindo, contudo, limites quando de sua aplicao ao caso concreto.
3 OS PRINCPIOS E O CONSTITUCIONALISMO MODERNO
Conforme demonstrado, a discusso relativa a temtica abordada no est atrelada

to somente aos valores morais e ticos de uma sociedade mas, em especial, aos
procedimentos inerentes a um Estado Democrtico de Direito que, com base nos princpios de
diviso e limitao de poderes, possui mecanismos que garantem a participao popular na
positivao desses direitos (democracia semi-direta)16.
Objetivando melhorias no sistema democrtico brasileiro, tem-se procurado superar

o modelo de democracia formal (indireta e direta) em busca de uma democracia substancial
(democracia participativa)17 em que, adotando mecanismos eficientes (outros que no apenas
os modelos j conhecidos: iniciativa popular, referendo e plebiscito) garantam uma efetiva e
eficaz participao da populao nas decises que impactem em transformaes sociais
(direitos minorais).
No Brasil da [...] modernidade tardia e arcaica, houve um simulacro de

modernidade, afirma Streck (2000, p. 25),18 sendo que, muitas das promessas constitucionais
15
A partir disso, h que se ter claro, com Bonavides, que princpios valem, regras vigem; os princpios,
enquanto valores fundamentais, governam a Constituio, o regime e a ordem jurdica. No so (os princpios)
apenas a lei, mas o Direito em toda a sua extenso, substancialidade, plenitude e abrangncia. [...] A violao de
um princpio passa a ser mais grave que a transgresso de uma regra jurdica (no dizer de Bandeira de Mello)
representando a violao de um princpio constitucional na ruptura da prpria Constituio, tendo essa
inconstitucionalidade conseqncias muito mais graves do que a violao de um simples dispositivo, mesmo
constitucional (na acepo de Souto Maior Borges), tudo porque e no deveria haver qualquer novidade nisso
todos os dispositivos constitucionais so vinculativos e tm eficcia, podendo se afirmar, com Canotilho, que
hoje no h normas (textos jurdicos) programticas. (STRECK, 2000, p. 225-227, grifo do autor).
16
O princpio da democracia rene as dimenses participativa e representativa, mostrando-se inconsistente
qualquer procedncia unilateral prima facie desta ou daquela dimenso. (FREITAS, 2002, p. 22)
17
A democracia representativa vital. A direta, tambm. Bem por isso, eis um dos mais complexos e
fascinantes desafios de nosso tempo: fazer complementares os instrumentos da democracia direta e democracia
representativa. Impem-se, para tanto, superar o formalismo da legitimao pelo procedimento, caracterstico da
tradicional e antiga democracia representativa [...] Controle social indispensvel a hierarquizao consistente
das prioridades comunitrias. (FREITAS, 2002, p. 11)
18
Como muito bem assinala Erick Hobs Bawn, o Brasil um monumento negligncia social, ficando atrs
do Sirilanka em vrios indicadores sociais. [...] Ou seja, em nosso pas, as promessas da modernidade ainda no
121
no foram (so) eficazes, ensejando a judicializao desses direitos. No af de concretiz-los

o poder judicirio, no raro, acaba extrapolando sua jurisdio (quebra da harmonia e
independncia entre os poderes constitudos), justificando esses rompantes com a utilizao
de princpios que, em muitos casos, surgem como verdadeiros curingas.
Assim, diante da alegada insuficincia de regras na realizao do Direito, vem tona

uma importante discusso sobre a normatividade dos princpios. Tratando da temtica, Eros
Grau sustenta que anterior ao direito posto (positivado/expresso pela regra) existe um direito
pressuposto, o qual sustenta o direito posto. O direito pressuposto um produto cultural,
cada modo de produo produz a sua cultura e o direito pressuposto nasce como produto desta
cultura. (GRAU, 2005, p.144).
Contudo, resta importante enaltecer os limites existentes quando da aplicao do
texto constitucional. A hermenutica filosfica, reconhecendo o papel dos princpios na
funo interpretativa, demonstra preocupao quanto a desvinculao do intrprete em relao
ao Direito no conjunto (discricionariedade), eis que deve-se aplicar o Direito e no o texto
(GRAU, 2005, p. 65). Nesse sentido possvel afirmar que para cada caso existe apenas uma
soluo condizente com a Constituio, como bem assinala Streck (2000, p. 175):
A partir da hermenutica filosfica e de uma crtica hermenutica do direito,

perfeitamente possvel alcanar uma resposta constitucionalmente adequada
espcie de resposta hermeneuticamente correta a partir do exame de cada caso.
Com efeito, entendo ser possvel encontrar uma resposta constitucionalmente
adequada a cada problema jurdico. Hermenutica aplicao. Portanto, aquilo que
se denomina de coliso de princpios, por exemplo, s pode ser solucionado em
face de um dado caso concreto. Princpios no colidem abstratamente. Princpios
no colidem no ar. No h respostas a priori, ex-surjam de procedimentos (mtodo,
meta-critrios ou frmulas de resoluo de conflitos). Como no interpretamos por
partes porque no compreendemos por etapas o problema hermenutico
filosfico e no um problema procedimental. No percebemos primeiro o texto para
depois acoplar-lhe a norma (o sentido). Ou seja, como o ato de interpretar que
sempre compreensivo unitrio, o texto no est e no nos parece desnudo,
nossa disposio. A applicatio evita a arbitrariedade na atribuio de sentido, porque
decorrente da antecipao (de sentido) que prpria da hermenutica de cariz
filosfico. Aquilo que condio de possibilidade no pode vir a se transformar em
um simples resultado manipulvel pelo intrprete. Mostrar a hermenutica como
produto de um raciocnio feito por etapas forma pela qual o subjetivismo procurou
controlar o processo de interpretao. Da a importncia dada ao mtodo, supremo
momento da subjetividade assujeitadora. Ora, a pr-compreenso antecipadora de
sentido de algo ocorre revelia de qualquer regra epistemolgica ou mtodo que
fundamente esse sentido. A compreenso de algo como algo simplesmente ocorre,
porque o ato de compreender existencial, fenomenolgico e no epistemolgico.
se realizaram. E, j que tais promessas no se realizaram, a soluo que o establishment apresenta, por paradoxal
que possa parecer, o retorno ao Estado (neo)liberal.(STRECK, 2000, p. 25, grifo do autor)
122
Vivenciando um regime democrtico em que o processo legislativo estabelece o

povo como responsvel (indireto) pela confeco das leis, no pode o poder judicirio avocar
para si funes que correspondem a outros poderes constitudos. Assim, realizadas promessas
constitucionais (inerentes aos modelos de Estados de bem estar social Welfare State) e no
cumpridas, o sistema judicirio brasileiro tem procurado garantir (mecanismos inerentes a
modelos de Estado Liberais) de forma individualizada os direitos fundamentais sociais que
deveriam ser fruto de efetivao/concretizao de polticas sociais pelo poder Executivo, eis
que assegurados constitucionalmente.
Contudo, resta indagar se, ao realizar ditos procedimentos (efetivao de polticas

sociais e/ou supresses de omisses legais) o poder judicirio no estaria extrapolando seu
poder competente (jurisdio). Nos ltimos tempos, muitas tm sido as crticas realizadas
nesse sentido, uma vez que o rgo responsvel pela guarda da constituio federal (Supremo
Tribunal Federal STF) tem proferido (como o caso do reconhecimento das relaes
homoafetivas) decises passveis de questionamentos em virtude da dita harmonia e
independncia entre os poderes.
O foco principal dessa discusso tem sido (como dito), nem tanto os princpios
morais e ticos, mas, a falta de legitimidade dos representantes do poder judicirio uma vez
que, no sendo eles representantes eleitos pelo povo (democracia indireta), no possuiriam
legitimidade para realizar alteraes em textos normativos, sejam eles constitucionais e/ou
infraconstitucionais. No caso do primeiro a preocupao resta aumentada diante do fato de,
adotando um modelo constitucional rgido, ser significativo o quorum previsto pela carta
constitucional para efetivao de emendas constitucionais, fato este que no seria observado
caso fosse alterado por meio de decises judiciais.
Face ao todo exposto, o presente artigo (no possuindo interesse em esgotar a

matria) objetiva, realizando comparativos com as evolues inerentes aos modelos estatais e
constitucionais, apresentar fatos que possam auxiliar na compreenso dessa preocupao
nacional quanto aos mecanismos adotados para suprir no s falhas no exerccio e efetivao
de polticas sociais (pelo judicirio), mas, em especial, quanto a preocupao no uso desse
poder para realizar alteraes normativas de mbito constitucional e infraconstitucional o que,
no entender de importantes juristas e doutrinadores, seria inconstitucional eis que no existiria
legitimidade para tanto.
Realizando contraponto as crticas sofridas, os representantes desse poder constitudo

(poder judicirio) por sua vez, tm invocado em seu favor (procurando demonstrar
123
legitimidade para exerccio das atribuies que tem avocado para si) a figura do amigo da
corte19 (suposto mecanismo de democracia substancial) justificando que, diante da
participao direta da sociedade no regime democrtico (democracia participativa), estariam
eles legitimados a no s determinar a efetivao/concretizao de polticas sociais como
tambm (diante da inrcia do legislativo), a efetivar alteraes normativas de mbito
constitucional e/ou infraconstitucional.
Contudo, necessrio lembrar que o Brasil no possui uma cultura de exerccio de

democracia participativa, o que resta demonstrado (claramente) pelo pouco/tmido interesse
da populao em participar de toda e qualquer agremiao que tenha como objetivo a
legitimao, garantia e/ou efetivao de direitos. Isso se deve ao fato de que muitas das
conquistas vivenciadas no mundo jurdico (Welfare State Estado do bem estar social), s
agora passaram a ser (re)conhecidas aos brasileiros o que tem sido feito no pelos poderes
constitudos (legtimos) para tanto (Legislativo e Executivo) mas sim pelo poder Judicirio
que, procurando garantir um modelo de Estado Social, tem utilizado ferramentas de um
Estado Liberal (busca individualizada direitos subjetivos) fato este que, em muitas
oportunidades, contraria o Estado Democrtico de Direito (busca coletiva dos direitos
assegurados constitucionalmente), principalmente por no respeitar as limitaes de poder
estabelecidas pela Carta Magna20.
Diante desse quadro, resta como concluso a ideia de que a jurisdio constitucional
garante ao Poder Judicirio a competncia/legitimidade para garantir a eficcia das promessas
constitucionais. Contudo, para tanto, deve respeitar os limites impostos pela Carta Magna sob
pena de, no o fazendo, ensejar mutaes constitucionais, propiciando (ao deixar o campo da
jurisdio constitucional) o famigerado ativismo judicial situao que vai de encontro a carta
constitucional vigente.
19
A figura do amicus curiae, de interveno permitida e limitada nos processos de controle da
constitucionalidade, como prev o art. 7, pargrafo 2 da Lei .868/99 e o art. 482, pargrafo 3 do CPC, trata-se
de igual modo, de uma inovao no sistema processual caracteristicamente fechado participao de terceiros.
Consiste na possibilidade concreta de enriquecimento do debate judicial acerca das mais diversas questes
jurdicas e de valores sociais, o que seguramente contribui para o incremento da legitimidade e pluralizao das
decises proferidas pelo Poder Judicirio, alis, reivindicadas pelo neconstitucionalismo, principiolgico.
(SALDANHA, 2010, p. 97)
20
Queda el Montesquieu terico de la separacin de poderes; y ste parece que triunf, y a qul artculo 16 de
la Declaracion de Derechos afirma que um Estado sin separacin de poderes no tiene constituicin.
(MATTEUCCI, 1998, p. 230-231).
124
4 CONCLUSO
O objetivo do artigo, realizando a anlise da deciso do STF (reconhecimento das

relaes homoafetivas) e perpassando os conceitos (e pr-conceitos) morais e ticos foi
discutir esse novo contexto jurdico em que o direito, reaproximando-se desses valores, passa
a reconhecer o emprego dos princpios para concretizao de garantias constitucionais
(hermenutica jurdica).
Nesse sentido, muito embora tenha sido demonstrado que a discusso, quanto a
temtica, est muito mais afeta aos processos e procedimentos constitucionais do que
(efetivamente) valores morais e ticos estes, com base nos pensamentos de Peter Singer,
foram polemizados. Questionou-se quanto a tica ser a existncia de padres morais objetivos
(conjunto de leis dadas por Deus) ou apenas tendncia de objetificar necessidades e
preferncias pessoais (moral subjetiva), momento em que (objetivando soluo do impasse)
foi estudado o princpio da Igual Considerao de Interesses (igualdade como princpio tico
bsico universalidade dos juzos ticos).
A utilizao desse princpio teria como intuito no s o reconhecimento, mas, em

especial, a minorao das diferenas, o que s seria possvel com o
desenvolvimento/efetivao das aes afirmativas (tratamento preferencial igualdade
substancial) em beneficio dos grupos menos favorecidos (direito das minorias democracia
substancial).
Assim, trazendo os aportes tericos para a realidade prtica do caso em comento,

dever-se-ia compreender a diversidade desse grupo social (pessoas do mesmo sexo em busca
da felicidade pelo reconhecimento da diversidade) garantindo-lhes um tratamento preferencial
por meio de aes afirmativas. O no reconhecimento, pelo Estado, dessas relaes, no s
estaria ferindo os direitos dessa minoria como discriminando (de forma negativa) um grupo de
pessoas que (diante de um interesse coletivo) deveria ter seus direitos assegurados.
Contudo, importante enaltecer que a celeuma, objeto de estudo neste artigo, reside
no s em relao aos efeitos morais e ticos da deciso, mas, muito mais, quanto ao modelo
adotado pelo Estado para o reconhecimento dessa relao que, na compreenso de
importantes juristas, caberia ao Legislativo e no do Judicirio. O Brasil, vivenciando um
Estado Democrtico de Direito, apresenta o Legislativo, o Executivo e o Judicirio como
125
poderes constitudos (harmnicos e independentes), sendo a tripartio desses poderes um dos

princpios constitucionais fundamentais.
Nesse sentido, o foco principal dessa discusso, perpassando os conceitos morais e

ticos, tem sido a falta de legitimidade dos representantes do poder judicirio uma vez que,
no sendo eles eleitos pelo povo (democracia indireta), no possuiriam legitimidade para
realizar alteraes em textos normativos, sejam eles constitucionais e/ou infraconstitucionais.
Diante do exposto, resta claro que a celeuma reside na interpretao (hermenutica

jurdica) dos dispositivos jurdicos, demonstrando que a temtica abordada est (muito mais)
prxima dos procedimentos inerentes a um Estado Democrtico de Direito do que,
efetivamente, aos valores sociais perseguidos. Assim, os que compreendem como
inconstitucional a deciso do STF, apresentam como justificativa os limites inerentes a
jurisdio constitucional, sendo que Estado Democrtico de Direito brasileiro exige a
observncia dos limites de poder sob pena de no ser reconhecido como um Estado
Constitucional, procedimento este que no teria sido observado pelo Supremo Tribunal
Federal ao garantir direitos civis pessoas de mesmo sexo (deciso contrria ao texto
expresso). Em contrapartida, os que compreendem acertada a deciso apresentam como
justificativa o fato de o prprio texto constitucional (princpios fundamentais do Estado
Democrtico de Direito) assegurar o reconhecimento desse direito pelo poder judicirio, o que
legitimaria a deciso proferida.
Diante do todo exposto, resta como concluso a ideia de que a jurisdio

constitucional garante (sim) ao Poder Judicirio a competncia/legitimidade para garantir a
eficcia das promessas constitucionais. Contudo, para tanto, deve respeitar os limites
impostos pela Carta Magna sob pena de, no o fazendo, ensejar mutaes constitucionais,
propiciando (ao deixar o campo da jurisdio constitucional) o famigerado ativismo judicial
situao que vai de encontro a carta constitucional vigente.
5 REFERNCIAS
ARISTTELES. tica: a nicmaco. So Paulo: Martin Claret, 2007.
BARCELLOS, Ana Paula de. Neoconstitucionalismo, direitos fundamentais e controle das

polticas pblicas. Revista Dilogo Jurdico, n 15, janeiro/ fevereiro /maro de 2007.
126
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: DF. Senado Federal,

1988.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) n.

4.277/DF, de 05.maio. 2011. Disponvel em:
<www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticiaNoticiaStf/anexo/ADI4277CM.pdf>. Acessado em
junho.2011.
BOBBIO, Norberto. Positivismo jurdico: lies de filosofia do direito. So Paulo: cone,

1995.
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. 5 ed.

Coimbra: Almedina, 2002.
DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. Trad. De Jefferson Luiz Camargo. So Paulo:

FERRAJOLI, Luigi. Los Fundamentos de los derechos fundamentales. Madrid: Trotta,

2001.
FREITAS, Juarez. O princpio da democracia e o controle do oramento pblico brasileiro.

Interesse pblico Especial Responsabilidade Fiscal Doutrina. Vol. 4. 2002. p. 11-23.
GRAU, Eros. Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do direito. 3 Ed. So

Paulo: Malheiros, 2005.
MATTEUCCI, Nicola. Organizacin del poder y libertad historia del constitucionalismo

moderno. Madrid: Trotta, 1998.
MELO, Osvaldo Ferreira de. Fundamentos da Poltica Jurdica. Porto Alegre: Fabris
Editor, 1994.
PERELMAN, Chain. tica e Direito. Trad. Maria E. Galvo Pereira. So Paulo: Martins
Fontes, 2002. P. 192.
RADBRUCH, Gustav. Filosofia do Direito. Trad. De Cabral de Moncada. Coimbra:

Armnio Amado. 2004.
REALE, Miguel. O Direito como Experincia. So Paulo: Saraiva, 1968.
SALDANHA, Jnia Maria Lopes. A jurisdio partida ao meio. A (in)visvel tenso entre
eficincia e efetividade. In: STRECK, Lenio Luiz; MORAIS, Jose Luis Bolzan de (Org.).
Constituio, Sistemas Sociais e Hermenutica - Anurio do Programa de Ps-Graduao
em Direito da UNISINOS. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010, n. 6, p. 75-100.
SINGER, Peter. tica prtica. 3 ed.. So Paulo : Martins Fontes, 2002.
STRECK, Lnio. Hermenutica jurdica e(m) crise uma explorao hermenutica da

construo do direito. 5 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2000.
127
VAZ, Henrique Cludio de Lima. tica e Direito. Org. de Claudia Toledo e Luiz Moreira.
So Paulo: Edies Loyola, 2002.
VAZQUEZ, Adolfo S. tica. Trad. Joo DellAnna. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira,
1993.
128
A INFLUNCIA DO GIRO LINGUSTICO-PRAGMTICO DA FILOSOFIA

NO SCULO XX PARA A POLITICA DELIBERATIVA DE JRGEN
HABERMAS
L'INFLUENZA IL GIRARE LINGUAGGIO-PRAGMATICO DELLA FILOSOFIA NEL SECOLO XX

PER LA POLITICA DELIBERATIVA DI JRGEN HABERMAS
Mateus de Moura Ferreira
RESUMO: O presente estudo possui como singela aspirao mostrar os efeitos do

chamado giro lingustico-pragmtico da filosofia do sculo XX na obra de Jrgen
Habermas em especial no seu aspecto jurdico. O texto prope uma reconstruo do
pensamento de dois tericos fundamentais da filosofia da linguagem ordinria, Ludwig
Wittgenstein e sua concepo de jogos linguagem e semelhanas de famlia e de John L.
Austin com sua teoria dos atos de fala os quais influenciaram diretamente a concepo
comunicativa do pensamento de Habermas; aps, feita uma transio para a tica
discursiva e seus efeitos no Direito atravs de uma poltica deliberativa para o Estado
Democrtico de Direito.
Palavras chave: Jogos de linguagem; semelhana de famlia; atos de fala; tica do

discurso; poltica deliberativa
RIASSUNTO: Il presente studio ha come aspirazione semplice mostrare gli effetti della
cosiddetta filosofia spin-linguistica pragmatica del XX secolo nel lavoro di Jurgen
Habermas, in particolare, la sua portata giuridica. Il testo propone una ricostruzione di
due pensiero teorico fondamentale della filosofia del linguaggio ordinario, Ludwig
Wittgenstein e la sua concezione di "giochi linguistici" e "somiglianze di famiglia" e
John L. Austin con le sue "teorie di atti linguistici", che direttamente hanno influenzato
la progettazione del pensiero comunicativo di Habermas e dopo, vi una transizione
verso l'etica del discorso ei suoi effetti sulla legge attraverso una politica deliberativa
allo stato di diritto democratico.
129
Parole chiave: giochi di lngua; somiglianze di famiglia; atti linguistici; l'etica del
discorso; poltica deliberativo
INTRODUO
A partir do sculo xx, a filosofia adquiriu um novo modus operandi de analisar

as suas premissas, a capacidade de raciocinar e exercitar o saber filosfico adquiriu um
novo elemento na sua configurao. A linguagem exerce um papel primordial no
pensamento desde o inicio desde sculo XX, quando pensadores como Ludwig
Wittgenstein (1889-1951) se defrontam no mais com as duvidas metafsicas e
transcendentais do paradigma da conscincia de orientao cartesiana, mas, passam a se
preocupar com a anlise dos conceitos, sua funo e sentido como motor do pensamento
que agora surge.
O aspecto lingustico da filosofia no um fenmeno contemporneo, no Crtilo

de Plato (428ac-347ac) j podemos observar uma investigao neste sentido, mas a
importncia e principalmente o papel central que a linguagem vai assumir se da no final
do sculo XIX e incio do Sculo XX, com o chamado giro-linguistico da filosofia.
Primeiramente, podemos dividir o estudo da linguagem em trs eixos centrais:
a) Sintaxe: Trata-se do estudo dos signos e suas relaes entre si, aspectos
desenvolvidos pela Filosofia Analtica;
b) Semntica: Trata-se do estudo dos signos e sua relao com os objetos, aspecto
das teorias Hermenuticas;
c) Pragmtica: O estudo da relao entre signo e seu uso, raciocnio ligado a
Filosofia pragmtica.
A proposta deste trabalho apresentar s influncias da dimenso pragmtica da

linguagem na tica do discurso de Jurgen Habermas (1929-) e sua ligao a teoria
procedimental do Direito, isso nos fora a buscar atravs dos instrumentos da anlise da
linguagem ordinria uma alternativa crtica para a sua demonstrao, logo, vamos nos
valer das propostas de jogos de linguagem e semelhanas de famlia de Ludwig
130
Wittgenstein e posteriormente da teoria dos atos de fala de John L. Austin (1911-

1960) como subsdios tericos para alcanarmos a proposta Habermasiana.
Ao pensarmos em uma crtica ao Direito, automaticamente somos movidos por

todo o arcabouo terico que a Escola de Frankfurt legou a filosofia contempornea,
olhar o Direito sob um vis crtico e reflexivo engloba examinar o seu uso bem como
seu mtodo de construo, alem do mais, a forma pedaggica que este usa reflete a
pragmtica que compe sua constituio histrica e social, desta forma, pensadores
como Wittgenstein e Austin influenciaram diretamente as teorias procedimentais que
valorizam o aspecto pragmtico da ao social e do fenmeno jurdico.
WITTGENSTEIN E AS INVESTIGAES FILOSFICAS: OS JOGOS DE

LIGNUAGEM E AS SEMELHANAS DE FAMLIA COMO CONCEPO
PRAGMTICA DA FILOSOFIA
O austraco Ludwig Wittgenstein para quem a filosofia uma terapia! Viveu na

primeira metade do sculo XX, filho de um risco industrial, primeiro dedicou seus
estudos a Engenharia, vindo a se interessar pela filosofia anos mais tarde, sua primeira
obra de expresso o Tratactus-Logico-Philosophicus, obra prima do positivismo
lgico e que cunhou seu autor a fama internacional.
A peculariedade no pensamento de Wittgenstein to grande, que aps alguns

anos e uma fase de escritos intermedirios, o autor legou a imortalidade o livro
Investigaes Filosficas, obra pstuma que refuta os aspectos centrais de seus
primeiros escritos, por isso, usamos a terminologia de falar primeiro e segundo
Wittgenstein, o estudo que ora propomos de abordar o aspecto pragmtico da filosofia
da linguagem da nfase ao chamado segundo Wittgenstein. O professor Manfredo de
Arajo muito bem ressalta.
Wittgenstein desenvolve seu pensamento na segunda fase como uma

crtica radical tradio filosfica ocidental da linguagem, cuja
expresso ltima havia sido precisamente o Tratactus. Em suma, sua
obra da segunda fase encontra-se em fundamental oposio com a da
primeira, mesmo que o problema central permanea o
131
mesmo.Wittgenstein, depois de ter abandonado a filosofia por

coerncia com o Tratactus, passou por uma lenta e dolorosa
transformao espiritual desde mais ou menos 1930 at o fim de sua
vida, e as Investigaes Filosficas so, propriamente, a expresso
desse itinerrio de seu pensamento. (Arajo., 2006, p. 117)
Toda a grandeza que circunda o pensamento de Wittgenstein fica muitas vezes

nebulosa diante de algumas crticas que filsofos posteriores impem ao seu
pensamento, um grande cisma na sua perspectiva analtica que o mesmo no se
sujeitou a construir uma teoria crtica da sociedade, alm do fato de que Wittgenstein
no explica o uso lingustico e por ventura no criou uma teoria da ideologia que
explique as distores no uso da linguagem atravs das prticas de dominao
(Marcondes, 2000, p. 110), por isso, a fase posterior deste trabalho vai abordar os
pressupostos da Teoria da Ao Comunicativa de Jurgen Habermas que visa justamente
elucidar estes impasses que a pragmtica de Wittgenstein no solucionou.
Para se lanar na anlise da pragmtica analtica, primeiro vamos propor uma

reconstruo do pensamento de Wittgenstein para que posteriormente possamos da
nfase na segunda fase de seu pensamento e construir como alternativa as respostas que
vo surgir construindo uma ponte para o agir comunicativo de Habermas.
O primeiro Wittgenstein ( Tratactus Logico Philosophucus) elabora a teoria

pictrica do significado, esta apresenta um modelo nico, especfico, que toda
linguagem deve respeitar para ser dotada de sentido (Struchinner, 2001, p. 16), isso , a
proposio deve ter como correspondncia uma forma estrutura ontolgica da realidade,
o uso de um termo substitui este na realidade, esta primeira fase de Wittgenstein esta
presa a um isomorfismo lingustico, s podemos falar sobre aquilo que possvel.
Aps o Tratactus e principalmente com a publicao pstuma das Investigaes

Filosficas, Wittgenstein rompe com esta forma de anlise lingustica, seus escritos vo
criticar sua obra da juventude apesar de ainda reconhecer a filosofia como atividade e
no como doutrina, mas, agora o que importa que a palavra e seu significado esto
inseridas no contexto usado [...] ele abandona a ideia de um nico modelo capaz de dar
sentido a linguagem e incorpora as noes de jogos de linguagem e semelhanas de
famlia na sua filosofia[...] (Struchinner, 2001, p. 17), o segundo Wittgenstein vai ver a
linguagem como uma ferramenta que possui diferentes usos, sempre se adequando ao
contexto necessrio, diferente da primeira fase do pensamento onde o significado esta
132
atrelado a estrutura ontolgica da realidade, nas Investigaes Filosficas seu intuito

mostrar que a linguagem tem funes divergentes.
A fim de justificar seu ponto de vista, Wittgenstein recorre ao termo jogo de

linguagem, O termo jogo de linguagem deve aqui salientar que o falar da linguagem
uma parte de uma atividade ou de uma forma de vida. (Wittgenstein, 1979, p. 18), tal
como acontece nos jogos, no existe uma regra ou condio necessria para que tal ao
seja considerada um jogo; vejamos, o futebol possui varias regras na sua constituio,
mas, nenhuma se aplica ao basquete e ambos so considerados jogos, existe alguns
aspectos que permeiam ambos os esportes que na sua essncia nos remetem a classifica-
los como jogos, a diverso de quem assiste e participa, a rivalidade; Wittgenstein assim
explica:
Considere, por exemplo, os processos que chamamos de jogos.

Refiro-me a jogos de tabuleiro, de cartas, de bola, torneios esportivos
etc. O que comum a todos eles? No diga: Algo deve ser comum a
todos eles, seno no se chamariam jogos, - mas veja se algo
comum a eles todos Pois, se voc os contempla, no ver na verdade
alo que fosse comum a todos, mas ver semelhanas, parentescos, e
at toda uma srie deles...vemos uma rede complicada de
semelhanas, que se envolvem e se cruzam mutuamente. Semelhanas
de conjunto e de pormenor. (Wittgenstein, 1979, p. 39)
O jogo de linguagem possui dois aspectos centrais, primeiro ele um

instrumento para se estudar a linguagem e um dado para que se possa partir a fim de
buscar diferenas e semelhanas e no a essncia da linguagem como acontecia no
Tratactus, onde a tese aceita por ele a linguagem como carter secundrio,
designativo da linguagem humana. (Arajo., 2006, p. 119)
Tais semelhanas presentes nos jogos so caracterizadas por Wittgenstein com a

expresso semelhanas de famlia, pois assim se envolvem e se cruzam as diferentes
semelhanas que existem entre os membros de uma famlia; estatura, traos
fisionmicos, o andar, o temperamento...e digo: os jogos formam uma famlia.
(Wittgenstein, 1979, p. 39). A atividade lingustica possui uma semelhana de famlia,
no a uma essncia comum na linguagem, esta possui variabilidade frente as diversas
situaes que podem surgir, este seu carter pragmtico.
133
O Wittgenstein das Investigaes Filosficas por meio dos conceitos de jogos de

linguagem e semelhanas de famlia demonstra que a linguagem possui um aspecto
pragmtico,[...] Wittgenstein reconhece a existncia de inmeras (ou incontveis)
espcies de proposies, ou modos diferentes de usar a linguagem. (Magalhes, 2011,
p. 126), seu uso est atrelado a conceituao, as varias situaes que um termo pode
estar atrelado a sua semelhana de famlia, estes vocbulos termos no possuem
preciso, ao contrrio, so dotados de sentidos diferentes em funo do contexto que so
usados.
Podemos exemplificar usando o termo tijolo, vulgarmente conhecido como um

bloco de argila usado nas construes, ou em outro contexto, quando nos referimos a
um aparelho celular de grandes propores, ou ate mesmo numa partida de futebol
quando queremos nos referir a um chute de forte intensidade.
Vejamos que o termo tijolo possui diferentes significados diante de situaes

diferentes, mas estes possuem uma semelhana de famlia, pois atribuir este termo a
situaes que envolvam objetos com massa corprea e peso elevado buscar um
sentido no termo ordinrio, isso o termo tijolo esta atrelada a objetos densos, de
forma retangular e peso mais elevado. Manfredo Arajo explica:
No h essncia comum entre as coisas, o que existe de fato so

semelhanas de famlia entre conceitos(IF 67).( Ele examina nos
nmeros acima mencionados o caso das palavras nmero e jogo.) A
afirmao tradicional de que h algo de comum no passa de uma
ideia que no resite a um exame dos fatos. Na realidade, h
semelhanas e parentescos entre os diversos tipos de jogo. Eles no
possuem uma propriedade comum que permitisse uma definio
acabada e definitiva, mas elementos comuns que se interpenetram.
Mas s isso. Assim, no temos fronteiras definitivas em nosso uso de
palavras. (Arajo., 2006, p. 130)
Os termos que possuem uma semelhana de famlia possuem um aspecto

dinmico, a prpria linguagem contem proposies construdas por termos cujas
diversas situaes de aplicao esto relacionadas por uma semelhana de famlia.
(Struchinner, 2001, p. 18).
Dessa forma, fica evidente que distante das concepes empregadas no

Tratactus, Wittgenstein nas Investigaes Filosficas assume que no se pode partir da
134
estrutura ontolgica do real, como no Tratactus, e por meio da pressuposio da

isomorfia entre linguagem e realidade concluir a estrutura da linguagem( Teoria da
Afigurao) (Arajo., 2006, p. 128)
Importante ter em vista que a linguagem um instrumento secundrio na

comunicao de nossa percepo de mundo, a tradio ligada a Wittgenstein demonstra
que esta a principal funo a linguagem, autores como John Austin e Jurgen Habermas
vo desenvolver suas teorias neste sentido, o mrito de Wittgenstein est exatamente
em ter aberto novas perspectivas para a considerao da linguagem humana... (Arajo.,
2006, p. 147)
A filosofia da linguagem a partir das Investigaes Filosficas deve tomar como

objeto de analise os jogos de linguagem, uma combinao entre linguagem e ao, isto
, o uso de expresses de uma lngua em contextos concretos de acordo com certas
convenes sociais, para se obter objetivos e propsitos determinados. (Marcondes,
2000, p. 111)
Mas um dilema se apresenta quando pensamos nessa concepo de filosofia da

linguagem ordinria, pois o carter opaco na analise do signo lingustico permanece
assim como nas teorias da semntica formal, nos dizeres do professor Danilo
Marcondes:
Se no reconhecermos que a linguagem tal como usada em contextos

determinados uma forma de interao social, estruturadora mesmo
da experincia, refletindo e reproduzindo as estruturas scias e
portanto as desigualdades, os conflitos,a manipulao etc, ento
estaremos igualmente trabalhando com um conceito de linguagem que
deixa de lado elementos essncias da natureza. (Marcondes, 2000, p.
111)
A soluo para este dilema que a analise ordinria da linguagem de origem

Wittgenstariana prope se resolve na obra de Jurgen Habermas de reavaliao da
filosofia crtica de forma dialtica e integralizadora da interao entre vida moral,
linguagem como representao e trabalho, na verdade, uma releitura dos trabalhos do
jovem Hegel.
A proposta de Habermas fazer uma ... anlise crtica que evite ao mesmo
tempo o carter meramente descritivo e de certa forma a-crtico da posio
135
Wittgenstariana... (Marcondes, 2000, p. 117), em Habermas, duas caractersticas sero

bsicas na manuteno desse ponto de vista, primeiro a transparncia das regras do
discurso a fim de tornar explicitas as condies para a realizao dos atos de fala em
determinados contextos, segundo, a sua explicitao deve possibilitar que seu carter
contingente e formas alternativas de uso dos atos de fala se tornem possvel.
A superao do dilema encontrado na analise ordinria da linguagem de

Wittgenstein passa pela concepo de comunicao e intersubjetividade, para isso, o
estudo dos atos de fala se torna imprescindvel, o uso da linguagem consiste em um
ato de entendimento mtuo, levando necessariamente a um acordo fundamentado,
justificado, ao qual se chega atravs do dilogo. (Marcondes, 2000, p. 112)
A concepo lingustica de Wittgenstein um grande salto ao desenvolvimento

da filosofia analtica no sculo XX, porem, o mestre austraco no legou um mtodo
para se realizar a anlise do signo lingustico, coube ao professor da Escola de Oxford
John L. Austin apresentar um modelo para a aplicao pragmtica do signo lingustico,
a teoria dos atos de fala, uma etapa necessria para futuramente se desenvolver a teori
da ao comunicativa proposta por Jurgen Habermas.
Apresentamos as ideias de Ludwig Wittgenstein que fortemente influenciou a

analise da linguagem ordinria, ponto central na construo da Teoria da Sociedade de
Habermas, mas, outro terico que o influencia diretamente na sua concepo
comunicativa da filosofia o professor da Escola de Oxford, John l. Austin e sua
tentativa de articular a linguagem com a ao humana.
A TEORIA DOS ATOS DE FALA DE JOHN L. AUSTIN: EM BUSCA DA

COMPLEXIDADE LINGUISTICA DA REALIDADE
A princpio, podemos compreender a teoria dos atos de fala como uma tentativa
de se aprimorar a teoria do significado de origem wittgenstariana das Investigaes
Filosficas, onde o significado das expresses lingusticas est ligado ao uso das
mesmas, John L. Austin professor da Escola de Oxford parte destes pressupostos para
demonstrar a complexidade que os atos de fala possuem.
136
A anlise de Austin est ligado ao proferimentos performativos ( verbo to

peform em lngua inglesa correlato no portugus ao verbo ao), atos lingusticos que
mostram a inteno de se fazer algo, no prefcio da traduo brasileira de How to do
things with words, Danilo Marcondes esclarece:
Os proferimentos performativos, exatamente por serem atos

realizados, no esto sujeitos a verdade ou a falsidade, mas a
condies de felicidade que explicam seu sucesso ou insucesso.
Portanto, a anlise destas sentenas no pode ser feita adequadamente
atravs da semntica clssica, que se baseia na determinao das
condies de verdade da sentena, mas sim, atravs de um novo tipo
de anlise que ustin comea a desenvolver ento e que culminar na
teoria dos atos de fala. (1990, p. 12)
Analisar a linguagem ordinria nos possibilita investigas os jogos ideolgicos

que a compe, observamos o contexto social e cultural que a linguagem possui seu uso
bem como os valores desta comunidade, a dicotomia linguagem e realidade
dissolvem-se no ar cedendo lugar a uma proposta de linguagem como constituidora
desta realidade.
Quando dizer algo fazer algo, ou que ao dizer algo estamos fazendo algo, ou
mesmo os casos em que por dizer algo fazemos algo (Austin, 1990, p. 85),
demonstramos que um ato de fala possui uma complexa constituio, logo, Austin
divide o ato performativo em trs dimenses, so elas: a locucionria, ilocucionria e
perlocucionria.
A dimenso locucionria do ato de fala o dizer algo, a unidade completa do

discurso, se trata da comunicao de uma ideia tanto em nvel sinttico quanto
semntico.
A dimenso ilocucionria do ato de fala est ligada ao sentido do contedo

proposicional deste ato bem como ao seu aspecto pragmtico, o ato ilocucionrio revela
as intenes que a ao lingustica expressa, como dar uma informao, fazer um apelo,
uma ameaa, um pedido etc.
Por final, a dimenso perlocucionria, ligada aos efeitos e influncias nos

participantes do dilogo, Austin assim a caracteriza:
137
Dizer algo frequentemente, ou at normalmente, produzir certos

efeitos ou consequncias sobre os sentimentos, pensamentos, ou aes
dos ouvintes, ou de quem est falando, ou de outras pessoas. E isso
pode ser feito com o propsito, inteno ou objetivo de produzir tais
efeitos. (Austin, 1990, p. 90)
A complexidade do ato de fala fica evidente quando analisamos as trs

dimenses que lhe compe, desta forma, a fim de buscar uma concepo critica da
linguagem para se analisar o papel da ideologia imprescindvel ter em perspectiva
estas dimenses, pois, como vai dizer Danilo Marcondes:
...a crtica filosfica de iluso ideolgica atravs da analise da

linguagem opera-se em dois planos; em primeiro lugar, em relao
iluso no interior da linguagem, voltando-se para a origem
convencional da fora ilocucionria dos atos de fala; em segundo
lugar, no que se refere iluso no uso da prpria linguagem na medida
em que a linguagem em funo da ideologia um meio de dominao
e exerccio de poder na esfera social, servindo assim para legitimar
determinadas relaes de fora, relaes essas que se encontram por
sua vez dissimuladas sem se manifestas na expresso lingustica.
(Marcondes, 2000, p. 34)
Dessa forma, o ato de fala cunhado por Austin busca esclarecer e sistematizar a
teoria do significado de Wittgenstein na qual as expresses lingusticas adquirem seu
significado no uso e na ao, Habermas esclarece:
As aes lingusticas interpretam-se por si mesmas, uma vez que

possuem uma estrutura auto-referencial. O componente ilocucionrio
determina o sentido de aplicao do que dito, atravs de uma espcie
de comentrio pragmtico. A ideia de Austin, segundo a qual ns, ao
dizermos algo, fazemos algo, implica a recproca: ao realizarmos uma
ao de fala dizemos tambm o que fazemos.Esse sentido
performativo de uma ao de fala s captado por um ouvinte
potencial que assume o enfoque de uma segunda pessoa, abandonando
a perspectiva do observador e adotando a do participante. preciso
falar a mesma linguagem e como que entrar no mundo da vida,
compartilhando intersubjetivamente por uma comunidade lingustica,
a fim de poder tirar vantagens da peculiar reflexividade da linguagem
natural e poder apoiar a descrio de uma ao executada por palavras
138
sobre a compreenso do auto-comentrio implcito nessa ao verbal.

(Habermas. 1990, p.67)
Fica demonstrado que Habermas reconhece e se apoia nos atos de fala de Austin
para conceber sua teoria comunicativa.
O GIRO LINGUISTICO-PRAGMTICO E A POLTICA DELIBERATIVA DE

JURGEN HABERMAS
A teoria da sociedade de Habermas nasce da sua tentativa de articular trs

conceitos: linguagem, racionalidade e ao; tais premissas quando devidamente
conjugadas vo constituir um procedimento emancipatrio onde o Direito exerce um
papel fundamental.
A articulao entre linguagem, racionalidade e ao constitui o ponto central da

Teoria da Ao Comunicativa cuja grande influncia o giro lingustico- pragmtico da
Filosofia cujos expoentes de vulto so Ludwig Wittgenstein e John L.Austin, diz Lucia
Arago:
Habermas postula ento, a partir dos argumentos metodolgicos

expostos acima, a necessidade de mudana de paradigma da anlise da
razo de uma filosofia da conscincia para uma filosofia da
lingustica. A filosofia lingustica assim proposta, entretanto, no
considera suficiente a posio do semanticismo (de uma anlise
formal das frases) para elucidar a questo da razo atravs da
linguagem. Ela estaria limitada a relao que se estabelece entre
linguagem e mundo, sem levar em conta as relaes que se
estabelecem entre os sujeitos, quando se utilizam da linguagem para
referi-se ao mundo. Habermas est interessa no uso de sentenas com
uma inteno comunicativa. Por este motivo que ele vai sugerir uma
segunda guinada, a guinada terico-comunicativa...(Arago.1997,
p.27)
O giro linguistico-pragmtico permite a Habermas identificar os atos de fala de

Austin como unidades mnimas de comunicao, nas palavras de Gustavo Mozelli:
139
Destaca-se, assim, o carter intersubjetivo da atribuio de

significado, apontando para conexo entre significado e validade no
marco de uma pragmtica formal de mbito geral, capaz de articular
uma teoria geral do emprego dos enunciados em emisses lingusticas.
Desse modo, o contedo semntico indissocivel da compreenso
das condies que fazem vlido um ato de fala. ( MOZELLI, 2013.
P.30)
A teoria da ao comunicativa possui como telos a busca pelo entendimento no

mbito lingustico, tal finalidade passa pela procura de pretenses de validade na busca
de um acordo ou uma meta; esta teoria a elaborao de um conceito de modernidade
devidamente fundamentado na teoria crtica da Escola de Frankfurt, mas, sob os
moldes da comunicao intersubjetiva derivada da filosofia da linguagem de
Wittgenstein e Austin, diz Lcia Arago:
S com a mudana radical de paradigma dentro da filosofia da

linguagem analtica para a teoria dos atos-de-fala de Austin (a
pragmtica) que comea a se delinear o programa de uma
pragmtica universal que no se apega apenas ao contedo dos
proferimentos (anlise proposicional), mas inclui a meta ilocucionria
das expresses lingusticas, traduzindo o prprio desejo de
compreenso imanente fala.( Arago. 1997, p.35)
Habermas vai denominar como pragmtica universal a dimenso que busca

identificar e reconstruir as condies de entendimento, Esse carter autorreferencial da
linguagem, no qual est ancorada a dimenso pragmtica da comunicao entre sujeitos
capazes de linguagem e ao permita abertura da teoria da linguagem a teoria da
ao.(MOZELLI. 2013, P.36)
Dentro de sua concepo comunicativa de Habermas, surgem dois importantes

conceitos de forte influncia da sociologia de Max Weber (1864-1920), Talcott
Parsons(1902-1979) e Niklas Luhmann (1927-1998): quais sejam: mundo da vida e
sistemas sociais, elementos que vo formar as sociedades complexas.
O mundo da vida1 composto pelas relaes scias cotidianas e se liga a

racionalidade comunicativa na busca de um entendimento recproco no qual os agentes
1
Por mundo da vida podemos entender a tessitura de um contexto compartilhado intersubjetivamente por
pessoas com capacidade lingustica, onde estes atores sociais interagem por meio de tradies,
instituies e identidades.
140
interagem por meio dos atos de fala, enquanto os sistemas sociais so formados pela
economia e a poltica, sua racionalidade de cunho estratgico, isso , importa a
obteno do xito.
Desta forma, enquanto a racionalidade comunicativa esta presente no mundo da

vida a racionalidade estratgica tem sua ao nos sistemas sociais, na teoria da ao
comunicativa os atores adquirem a capacidade de produzir por meio do dilogo a razo,
isso mostra que o projeto de Habermas otimista quanto a capacidade humana, pois,
acredita na competncia discursiva dos indivduos para aprimorar o projeto social.
E o Direito, qual seu papel no pensamento de Habermas ? O Direito surge como

instrumento de unio da razo comunicativo e da razo instrumental, ele vai traduzir a
linguagem estratgica que permeia os sistemas para a linguagem comunicativa do
mundo da vida. O debate central no agir comunicativo est centrado na ideia de
racionalidade estratgica e racionalidade comunicativa onde o Direito surge como
expresso da tenso entre validade e facticidade, ele um mediador lingustico de
ambas as situaes.
O pensamento de Habermas ligado s Cincias Jurdicas se solidifica na

denominada terceira fase de seu pensamento2, a teoria do discurso, nesta seara o autor
se dedica com afinidade a estudar o Direito.
A proposta de Jrgen Habermas no Direito e Democracia: entre facticidade e

validade visa entre outras metas, superar as concepes liberais e republicanas pela
reconstruo dos conceitos de autonomia privada e autonomia pblica,
constitucionalismo e democracia, onde tais conceitos que a princpio seriam
contraditrios no marco de uma teoria do discurso se mostram diretamente ligados.
Historicamente, a tradio republicana tem origens em Aristteles (384ac-322ac)

e contemporaneamente est destacada nas obras de autores como Michael Sandel
(1953-) e Michael Walzer (1935-) enquanto a tradio liberal de origem Kantiana, na
atualidade est vinculada a obra de John Rawls(1921-2002).
2
Encontramos nos estudioso de Habermas a diviso do seu pensamento em quatro fases, a primeira est
ligada aos seus estudos sociolgicos de forte influencia marxista, a segunda fase relacionada a sua viso
comunicativa solidificada na Teoria do Agir comunicativo, a terceira fase do seu pensamento a chamada
tica do discurso onde o Direito exerce um forte papel e a quarta fase seria de seus ltimos escritos como
Verdade e Justificao onde o autor rev alguns pontos do seu itinerrio filosfico.
141
Para ambas as tradies polticas, os cidados so livres e iguais, mas, a ideia de

constitucionalizao e direitos fundamentais defendidas por ambas encontra profundas
diferenas na sua essncia.
O republicanismo concebe a poltica como meio pelo qual os indivduos

reconhecem a dependncia uns dos outros, sua associao imprescindvel para a
materializao da sua forma de cidado enquanto no liberalismo a funo poltica de
reagrupar os interesses privados em funo do interesse pblico.
O liberalismo possui as seguintes caractersticas: a) a poltica como luta de

posies mais favorveis na esfera pblica, b) direitos polticos ligados a direitos civis
que funcionam como mote orientador de polticas de mercado c) a viso da sociedade
centrada no Estado como guardio da sociedade de mercado.
J o pensamento republicano se caracteriza por: a) conceber a poltica como

instrumento de mediao da sociedade, b) no possuir uma concepo privada de
direitos polticos, eles so garantidores da participao comum pela qual os cidados
podem se associar e reconhecer livremente c) o processo poltico tem importncia no
no mercado, e sim no dilogo ligado aos valores comunitrios.
Em sntese, podemos dizer que para Habermas, a concepo liberal se associa a

ideia de valorao da liberdade como autonomia individual, da autonomia privada e dos
direitos subjetivos como os direitos humanos, enquanto no republicanismo a
importncia centrada na ideia de coletividade dar-se nfase a autonomia pblica e a
soberania do povo.
Habermas apresenta na sua obra as concepes liberais e republicanas a cerca da

Poltica e Direito e a partir de seus aspectos positivos, ele constri sua poltica
deliberativa no marco de uma teoria procedimental do Estado Democrtico de Direito
onde a esfera pblica possui uma importncia central, Habermas diz:
A esfera pblica pode ser descrita como uma rede adequada para a
comunicao de contedos, tomadas de posio e opinies; nela os
fluxos comunicacionais so filtrados e sintetizados, a ponto de se
condensarem em opinies pblicas enfeixadas sem temas especficos.
Do mesmo modo que o mundo da vida tomado globalmente, a esfera
pblica se reproduz atravs do agir comunicativo, implicando apenas
o domnio de uma linguagem natural; ela est em sintonia com a
142
compreensibilidade geral da prtica cotidiana. (HABERMAS. 1997

vII, p.92)
Assim, a poltica deliberativa proposta por Habermas se caracteriza por: a) est

afastada do paradigma da conscincia que permeia tanto o liberalismo quanto o
republicanismo, b) est centrada na institucionalizao de procedimentos ligados a
Direitos Fundamentais e Princpios do Estado Democrtico, c) descentralizao poltica,
d) a poltica deliberativa ocorre atravs dos procedimentos de integrao da opinio
pblica, pois autonomia privada e autonomia pblica possuem co-originariedade e) os
destinatrios do direito so ao mesmo tempo seus autores uma vez que a comunidade
jurdica vai se constituir por meio do discurso e no pelo contrato social, f) a coero no
Direito s ser vlida se estiver legitimada pelos seus participantes ou coautores, em
sntese diz Clvis Filho:
Habermas acredita que a poltica deliberativa se inicia em situaes

problemticas e percebe que a comunicao livre e aberta o requisito
para a soluo dos problemas sociais. A medida desta soluo ser a
extenso dos debates imparciais (racionais) e o nvel do consenso
subsequentemente obtido. Pode-se objetar que esta proposta pede
demais de uma teoria discursiva da democracia, contudo, inegvel
que a soluo dos problemas sociais exige uma cooperao esforada
dos atores sociais, e para tanto, quer contribuir o modelo da
democracia procedimental.(FILHO. 2003, P.89)
O Direito deve ser aceito racionalmente pelos participantes de uma comunidade

jurdica atravs de um exerccio recproco de opinio, vontade e discusso; a
institucionalizao da soberania popular (herana republicana) e dos Direitos humanos
(herana liberal) da o sentido normativo do Direito, sua realizao na tenso entre
factidade e validade profundamente ligada a realidade social, logo o Direito est
atento s necessidades desta sociedade e no se fecha numa autopoiese3.
3
O termo autopoiese se origina nas Cincias Biolgicas, trata-se da possibilidade dos seres vivos se
autorreproduzir em determinadas condies propiciadas pelo sistema; Niklas Luhmann desenvolveu
enfaticamente este conceito nas Cincias Sociais.
143
CONCLUSO
O Estado Democrtico de Direito se constitui pela tenso existente entre Direito

e Poltica, uma tenso interna entre facticidade e validade, entre racionalidade
comunicativa e racionalidade instrumental.
A poltica deliberativa de Habermas, isso , o princpio democrtico que prope

que as normas legitimas so aquelas que possuem aceitabilidade pelos membros da
comunidade uma decorrncia do princpio do discurso, a racionalidade comunicativa
(ao em busca do entendimento recproco) se constitui como dimenso primordial de
existncia do Direito.
O papel fulcral da filosofia da linguagem ordinria na sua dimenso pragmtica

atravs dos jogos de linguagem, semelhanas de famlia e da teoria dos atos de fala,
concede o subsdio terico necessrio para a concepo de ao comunicativa cunhada
por Habermas, a analise desta complexa realidade passa pelo vis da linguagem e da
ao; logo, a ao comunicativa em prol do entendimento se mostra como caminho
necessrio para se alcanar a tica do discurso, prisma da poltica deliberativa que um
Estado Democrtico de Direito deve buscar.
Diante destas premissas fica evidente que o trabalho de Ludwig Wittgenstein e

John L. Austin legou uma grande contribuio as Cincias Jurdicas e Sociais, a guinada
linguistica-pragmtica que ambos propuseram na filosofia do sculo XX propiciou o
desenvolvimento de teorias comunicativas como a de Habermas, base para o
pensamento procedimental no Direito que busca uma sociedade inclusiva e
emancipatria por meio da poltica deliberativa.
ARAGO. Lucia Maria de Carvalho. Razo comunicativa e teoria social crtica em

Jurgen Habermas. 2ed. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997.
144
ARAJO. Manfredo de Oliveira. Reviravolta lingustica pragmtica na filosofia

contempornea. 3 ed.. So Paulo, Loyola. 2006
AUSTIN. John L. Quando dizer fazer. Traduo de Danilo Marcondes Filho. Porto
Alegre: artes mdicas, 1990.
CATTONI DE OLIVEIRA, Marcelo Andrade. Direito, Poltica e Filosofia:

Contribuies para uma teoria discursiva da constituio democrtica no marco
do patriotismo constitucional.Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007.
FILHO. Clovis Alves Caldas. Educao para a democracia: a contribuio da tica

do discurso habermasiana. Dissertao de Mestrado apresentada ao programa de Ps-
Graduao em Educao da UFMG. 2003
GALUPPO, Marcelo Campos. Igualdade e Diferena: Estado Democrtico de

Direito a partir do pensamento de Habermas. Belo Horizonte: Mandamentos, 2002.
HABERMAS, Jrgen. Pensamento ps-metafsico: estudos filosficos. Traduo

Flvio Beno Siebeneicheler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1990.
Direito e Democracia: entre facticidade e validade; 2 volumes.

Traduo Flvio Beno Siebeneicheler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997.
A Incluso do Outro: estudos de teoria poltica. Traduo

George Sperber e Paulo Astor Soethe. So Paulo: Edies Loyola, 2002.
MAGALHES. Theresa Calvet. Filosofia analtica e filosofia poltica: a dimenso

pblica da linguagem. Belo Horizonte: Arraes editores, 2011.
MARCONDES. Danilo. Filosofia, linguagem e comunicao. 3ed.rev.ampl. So

Paulo: Editora Cortez, 2006.
MOZELLI. Gustavo Sarti. A relao entre direito e moral no marco tico-discursivo

do Estado Democrtico de Direito: reflexes crticas a partir do debate entre
Jurgen Habermas e Karl Otto-Apel. Tese de Doutorado apresentada ao Programa de
Ps-graduao em Direito da UFMG. 2013
PENCO. Carlo. Introduo a Filosofia da Linguagem. Petrpolis: Vozes, 2006.
145
STRUCHINNER. Noel. Uma anlise da textura aberta da linguagem e sua

aplicao ao Direito. Dissertao de Mestrado apresentada ao departamento de ps-
graduao em Filosofia da PUC/RJ. Rio de Janeiro, 2001.
WITTGESNTEIN, Ludwig. Investigaes Filosficas. (Coleo Os pensadores) So

Paulo: Abril Cultural, 1979.
146
A JUSTIA EM TOMS DE AQUINO

THE JUSTICE ACCORDING TO TOMS DE AQUINO
Ana Rita Nascimento Cabral
RESUMO
Em seu Tratado de Justia, Toms de Aquino, inicialmente, analisa o direito como

objeto da justia. Traz lume a justia como virtude, e m que a ao deve conduzir,
necessariamente, retido. Dentre as teorias da justia de destaque, encont ra-se seu
pensamento retumbante, que pondera justia aliada f e razo. Levando em
considerao o conjunto de interesses do homem , Toms de Aquino, sob a
influncia das Santas Escrituras e de O Filsofo, converte uma nova forma de
pensar. Atravs de pesquisa bibliogrfica, pura e qualitativo -exploratria,
formulou-se estudo descritivo-analtico sobre a ideia de Justia para Tomas de
Aquino. Ideia esta expressa e analisada junto Seo II da Parte II, questes 57 a
63 de sua Suma Teolgica- Tratado de Justia.
Palavras-chave: Justia; Toms de Aquino; Direito.
ABSTRACT
In his Treaty of Justice, Tomas de Aquino, initially, examines the law as object of
justice. He brings the justice as virtue, in which the action must lead, necessarily,
to righteousness. Among the important theories of justice, It has been founded his
resounding thought that reflects about justice, combining faith and reason. By
taking into account all the interests of man, Tomas de Aquino, under the influence
of the Holy Scriptures and The Philosopher, converts a new way of thinking.
Through a bibliographic, pure and qualitative-exploratory research, it was
formulated an analytical- descriptive study that profess the idea of Justice to Tomas
de Aquino. Idea that was expressed and analyzed in the Section II of the Part II,
questions 57 to 63 from his Theological Summa- Treaty of Justice.
Keywords: Justice; Tomas de Aquino; Law
147
INTRODUO
Dentre as teorias da justia de destaque, encontra-se o pensamento de Toms

de Aquino. O pensador pondera a justia, aliando f e razo. Leva em considerao
o conjunto de interesses do homem. Toms de Aquino, sob a influncia das S antas
Escrituras e de Aristteles, desenvolve uma nova forma de pensar.
Buscar-se-, nestas breves linhas, demonstrar a concepo de justia

defendida pela doutrina tomista, que, comungando com algumas das lies gregas,
faz surgir um conceito de justia aliado aos conceitos ticos.
Em seu Tratado de Justia, Toms de Aquino, inicialmente, analisa o direito

como objeto da justia. Traz lume a justia como virtude, em que a ao deve
conduzir, necessariamente, retido. Defende que justo aquele que obse rva o
direito.
Neste intrito, faz-se necessrio ressaltar, que ao refletir sobre justia, Toms
de Aquino o faz com algumas indagaes: O que justia? ; A justia refere -se
sempre ao outro? ; uma virtude? ; Como virtude, a principal delas? ; Tem a
mesma essncia de qualquer outra virtude? ; O ato da justia consiste em cada um
dar o que seu? .
Assim, Toms de Aquino nos leva ao seu mundo de pensar sobre a justia.
Conduz-nos a uma reflexo profunda sobre a definio, dentre outros aspectos, da
justia. Entendamos o seu pensamento. E adentremos, pois, em sua ideia.
Faz-se necessrio, portanto, uma delimitao do campo sobre o qual

desenvolveremos nossos esforos. Inicialmente, juntamente com algumas notas
sobre a vida de Aquino, traaremos o contexto histrico cultural em que ele viveu.
Em seguida, cuidaremos de analisar a teoria da justia, formulada p elo pensador,
segundo seus prprios escritos, avaliando os aspectos mais relevantes da Seo II
da Parte II, questes 57 a 63, do Tratado de Justia, texto constante da Summa
Theologica, que expe minuciosamente reflexes e conceitos mediata e
imediatamente vinculados ao tema em questo.
148
1 TOMS DE AQUINO: NOTAS BIOGRFICAS
Em sua obra Formao do Pensamento jurdico, Michel Villey (2005, p. 131 -

139) relembra-nos que fora nos beros de Roccasecca, Itlia, em maro de 1225,
que nascera Toms de Aquino. De uma grande famlia senhorial aristocrtica, aos
dez anos, lia e escrevia correntemente, estudava elementos do latim, da aritmtica e
da gramtica. Ainda jovem, conheceu grande part e dos Evangelhos e,
precocemente, mostrava-se pensativo e sempre aberto indagaes.
Estudante de filosofia na Universidade de Npoles conhece a recm fundada

ordem dominicana, que encarna o ideal de pobreza e de renovao moral da Igreja.
Toms de Aquino, no meio acadmico, consagra-se pelo estudo das artes liberales
(gramtica, retrica e dialtica; aritmtica, geometria, astronomia e msica.).
Contrariando s expectativas de sua famlia, Toms de Aquino resolveu fazer -se
dominicano e ser defensor da causa dos irmos mendicantes.
Santo Toms de Aquino, sob a oposio de sua famlia, sai da Itlia e vai a
Paris para prosseguir em seus estudos. Da torna-se bacharel bblico, bacharel
sentencirio e depois doutor em teologia.
Toms inicia o exerccio do magistrio universitrio em Paris, ao que passa a

compor suas primeiras obras: De Veritate e, em defesa da Ordem dos mendicantes,
Contra impugnantes Dei cultum et religionem. O princpio de sua Summa Contra
Gentiles ocorreu tambm neste perodo.
Entre os chamados de auxlio papais, no ano de 1265, Toms de Aquino inicia

seus Comentrios a Aristteles e a Summa Theologica, sua principal obra, finda em
1274, considerada o triunfo de uma vida de buscas e reflexo, neste mesmo ano,
morre aos 49 anos.
2 CONTEXTO HISTRICO- CULTURAL EM QUE VIVEU TOMS DE

AQUINO
A partir do sculo XII, uma revoluo iniciada no sculo IX sobreveio sobre a

cultura europia. Os historiadores dos fatos sociais denominam essa nova viso do
149
mundo de escolstica. As cincias profanas passam a ser cultivadas e uma nova

confiana no poder do conhecimento natural revela -se.
Como retrata Joo Amel (1961, p.72), a estrutura das instituies, j no sculo
XIII, afetada. Universidades eclodem sem o controle dos bispos. Atravs da
razo, ousa-se discutir sobre questes diversas. Obras neoplatnicas e, cada vez
mais, aristotlicas, so utilizadas como instrumentos para o pensamento cristo.
A filosofia, no seio da Idade Mdia, paulatinamente, introduzida na teologia

suscitando violentas reaes. O intelectualismo baseado no conhecimento das obras
de Aristteles e as formas de estudo adotadas pela escolstica so atacados pela
imposio da Bblia, das sentenas de Lombardo e da autoridade de Santo
Agostinho. Reivindica-se, em prol do culto e da f crist, o retorno leitura fiel dos
textos aliada meditao mstica.
Apesar das oposies, iniciou-se um perodo de florescimento intelectual, no

sculo XIII. Diz-se ter sido um momento de esplendor em todas as formas de
manifestao humanas. Houve um avano da literatura, da cincia e da arquitetura.
Nesta poca, foram fundadas as duas grandes ordens dos mendicantes: franciscana e
dominicana. Dentre os principais filsofos franciscanos, Alexandre de Halles e
entre os dominicanos, Toms de Aquino.
A Escolstica, doutrina teolgico- filosfica dominante na Idade Mdia, que

alia a f razo, pode ser dividida, a partir da figura central de Toms de Aquino,
em trs perodos. O pr-tomista, dos sculos IX ao incio da metade do XIII, em
que persiste a tendncia teolgica- agostiniana. O segundo perodo (metade do
sculo XII), no qual, atravs de Santo Toms de Aquino, domina o pensamento
filosfico cristo de Aristteles. E o terceiro perodo (sculos XIV e XV)
denominado de ps- tomismo, marcado pelo declnio da escolstica e a volta da
metafsica agostiniana, em que novas tendncias surgem como preldio do
pensamento moderno.
O tomismo a doutrina escolstica idealizada por Toms de Aquino. Concilia -

se, o cristianismo ao aristotelismo, f e razo. Consider ado o grande gnio
escolstico da Idade Mdia, Santo Toms de Aquino, fundamentado em Aristteles,
reformulou o pensamento cristo.
150
3 A JUSTIA EM TOMS DE AQUINO
Em seu estudo ou ideia de justia, Toms de Aquino (2002) toma como ponto
de partida o que afirmam alguns dos filsofos clssicos. Inicialmente, expe o que
eles pensam para, ao final, em sua Suma Teolgica, tirar suas prprias concluses.
Para Toms de Aquino (2002) a justia no pode ser reduzida e entendida como
vontade. Prope, portanto, uma pequena correo s afirmaes de justia voltadas
constante e perfeita vontade de respeitar o direito de cada um. Ao revelar em sua
Suma Teolgica- Tratado de Justia (questo 58) alguns dos posicionamentos dos
pensadores Aristteles, que defende a justi a como hbito dos justos; Anselmo, a
justia como retido; e do prprio Agostinho, a justia o amor que s serve a
Deus, Toms de Aquino (2002) defende a tese de que a justia refere-se a todas as
coisas que pertencem ao outro.
Na verdade, a definio de justia proposta por Celso (apud Aquino, 2002)

seria mais correta, no entender de Aquino (2002), se posta a justia como um hbito
segundo o qual cada um d ao outro o que lhe pertence segundo o direito,
permanecendo nele com uma vontade constante e perptua.
Quanto ao direito de cada um, o juiz diz o direito e o governante o defensor

do direito. E os sditos do a cada um o que lhe pertine, j que esto sob ordens.
Toms de Aquino (2002), juntamente com Aristteles (apud Aquino, 2002),
defende ser justo aquele que observa o direito. Assim, entende ser o direito objeto
de justia. A justia refere-se aos outros. O objeto da justia, afirma Toms de
Aquino, determina-se pelo que em si justo, ou seja, pelo direito.
Em seu Tratado de Justia, Toms de Aquino indica que o sentido original da

palavra direito (jus) o que justo. Nas palavras do pensador (2002, p.47):
[...] por vezes acontece o costume ir distorcendo o sentido original das

palavras, que passam a significar outras coisas; [...] a palavra direito
(jus), primeiramente significava o justo; mas depois desviou -se o seu
significado para indicar a arte pela qual sabemos o que justo; assim
costuma-se dizer, por exemplo, que um homem comparece diante do
direito (ou melhor diante da justia); e tambm se diz que exerce o
direito aquele a quem cabe, por ofcio, o exercer a justia, mesmo
quando injusto o que determina.
151
Afirma Toms de Aquino que da prpria essncia da justia referir-se

sempre a outrem. Atravs da justia os atos humanos so retificados. No homem,
costuma-se distinguir diversos princpios de ao: a razo, o apetite irascvel e o
apetite concupiscvel. o pensamento de Aquino (2002, p. 50-51):
[...] de maneira metafrica, pode-se dizer que, atravs da justia, a razo

governa os apetites irascvel e concupiscvel e que, segundo a justia,
estes obedecem razo;
[...] as aes do homem referente aos outros necessitam de uma especial

retificao, no s enquanto so retas da parte de quem as realiza [...]. E
por isso necessria uma virtude especial para tais aes relativas aos
outros, como a justia.
Sobre a justia como virtude, juntamente com as palavras de Tlio ( apud

Aquino, 2002) que diz dar-se, mediante a justia, o mais refulgente esplendor da
virtude. A virtude entendida como aquela que faz com que os atos humanos sejam
bons, sendo isto prprio da justia, consoante Toms de Aquino. Seu entendimento
de que a justia torna retas as operaes humanas e evidentemente torna boa as
aes humanas. Atravs da justia, o bem a outrem pode ser feito. O homem se faz
justo quando age retamente.
Consoante Toms de Aquino (2002, p. 56), a justia ordena o homem nos seus
atos para com o prximo atravs de duas maneiras: considerando o homem
individualmente e em comunidade. Se a justia, pois, ordena o homem ao bem
comum, deve ser considerada uma virtude geral, a qual todos os atos das outras
virtudes encontram-se sob sua ordem. A justia move e governa as outras virtudes.
Neste contexto, a justia se identifica na essncia com outras virtudes.

Preceitua Toms de Aquino (2002, p.57):
[...] podemos dizer que a justia legal essencialmente a mesma que

todas as outras virtudes, ainda que difira de las na sua noo.
[...]. E assim necessrio que haja uma virtude superior qu e ordene

todas as virtudes ao bem comum. Tal virtude a justia legal que,
portanto, essencialmente a mesma que a s outras virtudes.
Encarada a justia como virtude geral, Aquino defende a tese de que alm da
justia que ordena o homem ao bem comum, h aquela justia que o ordene ao bem
152
particular; ainda que a faa imediatamente em relao ao bem comum e

mediatamente em relao ao particular.
Ao ponderar sobre a existncia de uma justia particular, Toms de Aquino

(2002, p.61), inicialmente, o faz levando em considerao que a justia geral
ordena suficientemente o homem a tudo o que se refira a outrem. Sob esse contexto,
uma justia particular desnecessria.
Contudo, Toms de Aquino (2002, p.63), numa anlise mais vasta, ao passo
que afirma que a justia legal ordena o homem imediatamente ao bem comum, diz
ser, assim, necessria uma justia que ordene imediatamente ao bem particular. Em
seu entendimento, conveniente a existncia de uma espcie de justia que ordene
o homem em tudo aquilo que se refira a pessoa particular.
Deste modo, Toms (2002, p. 65) sustenta que:
[...] a justia legal ordena suficientemente o homem em tudo aquilo que

se refira ao bem de outrem; ainda que a faa imediatamente em relao
ao bem comum, e mediatamente em relao ao b em particular. E,
portanto, convm que exista uma virtude particular de justia que ordene
o homem ao bem de outrem como indi vduo particular.
Ainda sobre a justia particular, Toms de Aquino ( 2002) reflete se esta tem
uma matria especial. Rememorando os escritos de Agostinho (apud Aquino, 2002,
p. 69) ressalta que a justia refere-se a todas as partes da alma, logo, a justia
particular no tem uma matria especial.
Agostinho (apud Aquino, 2002, p. 70-71) diz serem quatro as virtudes da

alma: a temperana, a prudncia, a fora e a justia. Da justia difundem -se as
outras virtudes. Assim, a justia particular como uma das quatro virtudes, no
dotada de uma matria especial.
Ainda nesse sentido, Toms de Aquino (2002, p. 72) entende que:
[...] a justia dirige suficientemente o homem em tudo aquilo que se

refere aos outros. Mas o homem pode, nesta vida, ordenar -se aos outros
relativamente a todas as coisas. Logo, a matria da justia geral e no
particular.
153
Contudo, encarada a questo de ter ou no a justia particular uma matria

especial, Toms de Aquino (2002) afirma que a razo retifica, ou melhor, pode
retificar as paixes interiores do homem, assim como seus atos. Deste modo, os
homens ordenam- se entre si e a justia, que ordena o homem relati vamente aos
outros, abrange as aes externas do indivduo, sob um aspecto especial desse
objeto.
Toms de Aquino afirma que os efeitos das paixes interiores, os atos

exteriores, so ordenveis ao bem dos outros. Em seu entender (2002, p.77):
[...] as paixes interiores, consideradas como parte da matria moral, no

se ordenam aos outros, o que pertence noo geral de justia. Mas os
seus efeitos, ou seja, os atos exteriores, so ordenveis ao bem dos
outros. Portanto, no se conclui que a matria da jus tia seja geral.
Quanto justia referir- se s paixes, Toms de Aquino (2002, p. 82) inicia

dizendo os porqus disso. O primeiro porqu encontra -se em consonncia com o
pensamento de Aristteles, em que a justia concebida como uma virtude moral,
refere-se s paixes. Em seguida, Aquino (2002, p.84) pondera a justia como meio
de retificao das paixes do indivduo e das operaes que se referem aos outros.
Da desordem das paixes provm a desordem das operaes. Deste modo, a justia
tem que se referir s paixes.
Toms de Aquino confirmando uma tese de Aristteles (apud Aquino, 2002)

sobre operaes, nega que a justia refere-se s paixes atravs de duas maneiras
(2002, p. 89):
[...] primeiro, pelo mesmo sujeito da justia, que a vontade, cujo

movimento ou acto no so as paixes [...]. E que as paixes se referem
ao apetite sensitivo. E, portanto, a justia no se refere s paixes, como
a temperana ou a fortaleza, que so guias das paixes irascvel e
concupiscvel. Segundo, pela matria, porque a justia refere-se aquelas
coisas que se do relativamente aos outros; pelo contrrio, as paixes
interiores no se ordenam em primeiro lugar a outrem. Portanto, a
justia no se refere s paixes.
Sobre o meio em que se faz a justia, Toms de Aquino ( 2002, p.93) defende o
argumento de que o meio objetivo porque consiste numa certa proporo de
igualdade de uma coisa exterior com uma pessoa exterior. Contra ataca as hipteses
154
que sugerem o meio da justia como de razo, em que se baseiam nas virtudes que
se aplicam s diversas pessoas de diversas maneiras.
Hans Kelsen (2005, p.29-34), sobre isso, critica Aristteles, filsofo seguido
por Toms de Aquino. Afirma que a ideia de justia como meio termo no
possvel. Sendo o meio a que se refere Toms, o meio termo, ponto equidistante
entre extremos, seriam identificveis estes extremos equidistantes ao meio termo
justia. O injusto um dos extremos, mas qual seria o outro extremo? Esse um
aspecto da crtica.
Para Toms de Aquino (2002, p.94), prprio do ato de justia dar a cada um
o que lhe pertence. Numa proporo de equidade, deve -se dar a cada pessoa o que
pertence, de acordo com o que lhe devido. Contrape -se ao que disse Agostinho
(apud Aquino, 2002) que defende a justia no consistir em dar a cada um o que lhe
pertence. Agostinho afirma ser prprio da justia ajudar os miserveis e ao se fazer
isto, o indivduo d ao miservel o que pertence a ele prprio e no o que pertence
ao miservel. Nesse contexto Aquino reflete que (2002, p. 94):
[...] algumas das outras virtudes, como misericrdia, liberdade, etc. so

como floraes da justia, sendo esta uma virtude cardeal [...]. Portanto,
o ajudar o miservel, ainda que seja um ato de misericrdia e piedade,
como dar generosamente, o que pertenc e liberdade, podem atribuir-se
justia, por reduo, como virtude principal.
Ao final da questo 58, em seu art. 12, da Suma Teolgica- Tratado de

Justia, na segunda seo da segunda parte, Toms de Aquino (2002, p. 95-97)
reflete sobre a justia como a mais sublime das virtudes morais. Inicialmente,
pondera a liberdade como uma virtude mais sublime que a justia . Em seguida
pensa a magnanimidade maior do que a justia e a fortaleza como a virtude mais
nobre. Contudo, fazendo aluso tica de Aristteles, ao final conclui que a justia
a mais preclara das virtudes e nem a alvorada e o crepsculo so mais luminosos
do que ela. Aquino (2002, p. 98) afirma:
[...] o justo d ao outro o seu, visando como fim o bem comum. Alm
disso, a justia abrange todos os outros e a liberdade no pode faz -lo.
[...] a liberdade [...] funda-se na justia, pela qual se d a cada um o seu.
[...] a magnanimidade, quando se acrescente justia, aumenta a sua
bondade. Mas sem a justia nem sequer seria virtude. [...] a fortaleza,
embora radique em atos difceis, no so contudo atos melhores; embora
seja til na guerra, tambm o a justia quer na guerra quer na paz [...] .
155
Na questo 59, da segunda seo da segunda parte da Suma Teolgica-

Tratado de Justia, em quatro artigos, Toms de Aquino (2002) passa a tratar sobre
a injustia. Questiona se a injustia um vcio; se fazer algo injusto prprio dos
homens injustos; se possvel algum sofrer voluntariamente a injustia; e se a
justia trata-se de um pecado mortal por natureza.
Para Toms de Aquino (2002, p.102) a injustia pode dar-se atravs de duas
maneiras: a primeira, ilegal, a qual se contrape justia legal; e a segunda,
referente falta de equidade para com o outro. Em ambos os sentidos, a injustia
consiste em um vcio.
A primeira maneira de injustia tem como objeto o desprezo pelo bem comum,
que pode tornar-se um vcio geral, j que ao passo que se deprecia o bem comum, o
homem pode ser levado por outros pecados. A segunda maneira, refere -se a
injustia como um vcio particular oposto justia particular, quando, por exemplo,
um homem quer ter mais riquezas e menos trabalhos em detrimento dos outros.
Sobre se uma pessoa ser injusta consiste em atuar injustamente, Toms

ressalta que (2002, p.103):
A justia consiste na equidade no exterior. Assim, tambm o objeto da

injustia a falta de equidade, enquanto se d a um mais ou menos do
que lhe pertence. [...]. Portanto, pode acontecer que aquele que pratique
um ato de injustia no seja injusto [...] um homem injusto quando
atua injustamente com inteno e livremente; e em tal caso ser injusto o
que tem o hbito da injustia. Mas pode algum chegar a praticar um ato
injusto por paixo ou ignorncia e, nesse caso, no se pode dizer que
tenha o hbito da injustia.
Se possvel o indivduo sofrer injustia voluntariamente, Toms de Aqu ino

(2002, p.105), partindo da distino de que sofrer injustia o contrrio de se
comet-la, afirma que ningum pode cometer injustia a no ser voluntariamente e,
em contrapartida, ningum pode sofrer injustia a no ser de maneira contrria
sua vontade. O entendimento de que possvel se praticar injustia
voluntariamente, mas sofr-la voluntariamente, no. O sofrer injustia contrrio
vontade do indivduo. Contudo, h ressalvas. E Toms detalha essa viso da
seguinte forma (2002, p.105):
156
[...] ningum pode cometer uma injustia se no quiser, nem pode sofr -
la querendo. No entanto, acidentalmente, ou seja, falando materialmente,
poderia algum cometer uma ao injusta sem querer, como quando atua
de maneira no intencional. E tambm acidentalmente poderia sofre -se
uma ao injusta voluntariamente, como quando algum paga a outrem,
livremente mais do que lhe deve.
Ao tratar sobre a injustia como pecado mortal, Toms de Aquino (2002) parte
da premissa de que tudo o que se ope lei de Deus pecado mortal. Assim, o
indivduo que atua injustamente, fere a lei divina e peca mortalmente. Os pecados
que se opem caridade ou que vo contra o princpio de que rer bem a todos, como
a injustia, a qual consiste sempre num dano ao prximo, so mo rtais, no entender
do pensador.
Ultrapassada o estudo sobre a injustia, Toms de Aquino, na questo 60 da

segunda seo da segunda parte da Suma Teolgica, inicia uma anlise sobre o
julgamento. Busca entender se o julgamento um ato de justia; se lcito julgar;
se lcito o julgamento baseado em suspeitas; se deve -se interpretar as coisas
tendendo para o melhor; se sempre que se julga deve faz -lo segundo as leis
escritas; e se o julgamento pronunciado pela usurpao perverso.
Para Toms de Aquino (2002, p. 113) o julgamento o ato do juiz, que assim
chamado para decidir em conformidade com o direito. O julgamento diz respeito
ao direito, o qual objeto da justia. Assim, Toms de Aquino defende o
julgamento como determinao reta do que justo, referindo - se propriamente
justia. Nesse sentido, o julgamento lcito enquanto um ato de justia. Afirma
Santo Toms (2002, p.114):
[...] exigem-se trs condies para que um julgamento seja um ato de

justia: primeira, que proceda de uma inclinao pela justia; segunda,
que proceda da autoridade de quem governa; terceira, que seja proferido
de acordo com a reta razo da prudncia. Sempre que faltarem estas
condies, o julgamento ser vicioso e ilcito.
Quanto ao julgamento baseado em suspeitas, Toms de Aquino ( 2002, p.116)

defende o argumento de ser isto ilcito e diz que um juzo baseado em suspeitas
ser injusto quando se exterioriza, e, em tal caso, pecado mortal. Se algum tem
157
uma opinio m do outro sem causa suficiente, o menospreza indevidamente e,

assim, comete injustia.
Para Aquino (2002, p. 118) a suspeita uma opinio sobre algo mau advinda
de leves indcios. A suspeita at certo ponto eivada de vcios, e, principalmente,
quanto menos fundada for. A suspeita pode ser um srio menosprezo pelo prximo,
dessa forma seria uma injustia e um pecado mortal por natureza.
Dessa forma, quando da interpretao de coisas duvidosas Toms ( 2002,

p.123) posiciona-se no sentido de que se um indivduo sempre tem opinio ruim
sobre algum sem causa justa, pratica injuria e desprezo. Enquanto no existirem
indcios patentes do mal que o outro causa, deve-se julgar a seu favor, quando da
dvida, deve-se interpretar a seu favor ou da melhor maneira.
Quanto ao julgamento sempre proferido segundo as leis escritas, Toms de

Aquino esclarece que (2002, p.127):
[...] o julgamento no outra coisa seno uma certa declarao ou

determinao do justo. [...] leis tm sido esta belecidas para declarar
atravs delas o direito [...] a lei escrita contm e institui o direito
positivo, dando- lhe toda a fora e autoridade. [...], necessariamente, o
julgamento baseia-se na lei escrita; de outro modo, o julgamento
falharia, quer no direito natural, quer no positivo.
Reafirmando seu pensamento de que o julgamento tem que ser proferido

segundo as leis escritas, Toms de Aquino (2002, p. 128) diz corresponder
autoridade o estabelecimento das leis, sua interpretao e o julgamento atrav s
delas. Sem autoridade pblica no pode haver estabelecimento e interpretao de
leis e, muito menos, julgamento. injusto e perverso obrigar algum a se submeter
a leis e julgamentos no emanados das autoridades.
Aquino (2002) faz consideraes sobre as divises da justia, quanto ao seu

tipo subjetivo, podendo ser comutativa e distributiva; quanto s suas partes quase
integrantes; e quanto s suas partes quase potenciais ou s virtudes adjuntas
justia. So quatro os artigos que tratam sobre esse tema .
Toms de Aquino (2002, p.133) defende a ideia da existncia de duas espcies

de justia: a comutativa e a distributiva. A justia comutativa regula as relaes
158
mtuas entre as pessoas privadas. A justia distributiva regula a relao que

consiste na distribuio proporcional dos bens comuns, trata da moderao na
distribuio dos bens comuns.
Considerando o pensamento de Aristteles (apud Aquino, 2002), Toms de

Aquino cita que a justia distributiva mede-se em proporo geomtrica; a
comutativa, em aritmtica. Deste modo, explica (2002, p.138):
[...] na justia distributiva no se mede segundo o valor objetivo das

coisas, mas sim segundo a proporo que tm essas coisas com as
pessoas; ou seja, quanto mais participa do governo, mais participa
tambm das coisas. [...] tal medida respeita uma proporo
geomtrica, na qual a igualdade corresponde no quantidade, mas sim
proporo. [...] igualdade [...] em proporo aritmtica [...] se mede
pelo excesso da quantidade relativa igualdade.
Sobre se as justias distributiva e comutativa recaem sobre a mesma matria,

inicialmente, Toms (2002) diz parecer que sim, j que, se fossem matrias
diferentes, as justias distributiva e comutativa no seriam uma s virtude, qual
seja, justia. Contudo, referindo-se tica de Aristteles, afirma que uma espcie
de justia distributiva dirige a distribuio e outra, a comutativa, a troca.
Quanto identificao do que justo com o que sancionado, Toms de

Aquino entende que nem todo justo sancionado e respon de que (2002, p. 140):
O sancionado designa uma recompensa em castigo igual ao

precedente; e por isso aplica-se principalmente s aes injustas, como
quando algum fere outra pessoa, ou a espanca, merece ento ser
espancado. E certamente a lei sanciona esta prtica: Pagar olho por
olho e dente por dente [...]. E este justo castigo tambm est
sancionado [...].
Os ltimos pontos discutidos neste trabalho so aqueles em que Toms de

Aquino dissertou, em sua Suma Teolgica- Tratado de Justia, a respeito da
restituio e sobre a acepo de pessoas. Quanto restituio , ele reflete se esta
um ato de justia comutativa, bem como reflete sobre a acepo de pessoas como
oposio justia distributiva.
Se um ato de justia comutativa a restituio, Toms de Aquino (2002,

p.141) claro ao afirmar que restituir conferir a posse ou o domnio do que lhe
159
pertence. Assim, a restituio, em que objeto por objeto recompensado, atende

igualdade da justia, o que caracterstico da comutao, ou melhor, da justia
comutativa. Nesse sentido, afirma Toms de Aquino (2002, p.141):
[...] a restituio um ato de justia comutativa, quando algum tem um

objeto que pertence a outrem, seja de acordo com a vontade do seu dono,
como no emprstimo ou no depsito , ou contra a vontade do seu dono,
como no roubo e no furto.
Sobre a acepo das pessoas, Toms (2002) afirma que isto se ope justia
distributiva porque esta consiste na distribuio dos bens pelas diferentes pessoas,
na mesma medida de sua dignidade. A acepo, no entender do pensador, pecado
e se ope justia distributiva, pois realizada sem proporo.
CONCLUSO
O propsito deste trabalho foi entender frente Seo II da Parte II, questes
57 a 63, da Suma Teolgica- Tratado de Justia, as linhas de pensamento de Toms
de Aquino quanto Justia. O direito, em sua concepo objeto da justia , sendo
justo aquele que observa o direito.
Para Toms de Aquino a justia pode ser entendida como um hbito segundo o
qual cada um d ao outro o que lhe pertence segundo o direito, permanecendo nele
com uma vontade constante e perptua.
A virtude, entendida como aquela que faz com que os atos humanos sejam
bons, prpria da justia, consoante Aquino. A justia torna retas as operaes
humanas e evidentemente torna boas as aes humanas. Atravs da justia, o bem a
outrem pode ser feito. O homem, pois, se faz justo quando age retamente. Neste
contexto, a justia se identifica na essncia com outras virtudes. Se a justia, pois,
ordena o homem ao bem comum, deve ser considerada uma virtude geral, a qual
todos os atos das outras virtudes encontram-se sob sua ordem. A justia move e
governa as outras virtudes.
160
Em seu entendimento, conveniente a existncia de uma espcie de justia

que ordene o homem em tudo aquilo que se refira pessoa particular. A justia
particular como uma virtude, no dotada de uma matria especial. Para Toms de
Aquino, prprio do ato de justia dar a cada um o que lhe pertence. Numa
proporo de equidade, deve-se dar a cada pessoa o que pertence, de acordo com o
que lhe devido.
A injustia tem como objeto o desprezo pelo bem comum, que pode tornar -se
um vcio geral, j que ao passo que se deprecia o bem comum, o homem pode ser
levado por outros pecados. A injustia como um vcio particular oposto justia
particular, ocorre quando, por exemplo, um homem quer ter mais riquezas e menos
trabalhos em detrimento dos outros. Dentre as teorias da justia de destaque, Toms
de Aquino pondera justia aliada f e razo, levando em considerao o
conjunto de interesses do homem.
REFERNCIAS
AMEL, Joo. Santo Toms de Aquino; Iniciao ao estudo de sua figura e de sua
obra. 5 ed. Porto Alegre: Tavares Martins, 1961.
AQUINO, Toms de. Suma Teolgica- Tratado de Justia- II Seo da Parte II-
Questes 57- 63. Portugal: Resjuridica, 2002.
VILLEY, Michel. A formao do pensamento jurdico moderno. So Paulo:

KELSEN, Hans. O problema da justia. So Paulo: Martins Fontes, 1998.
161
A JUSTIA SOCIAL UMA QUESTO DE RECONHECIMENTO OU DE

(RE) DISTRIBUIO: o debate entre Fraser e Honneth1.
SOCIAL JUSTICE IS AN ISSUE OF RECOGNITION OR DISTRIBUTION: the

controversy between Fraser and Honneth.
Robison Tramontina2
A presente investigao tem como objeto de anlise a questo da natureza da justia

social. Tem como problema a seguinte pergunta: a justia social uma questo de
distribuio ou de reconhecimento? Nela, advoga-se com Nancy Fraser, a tese da
possibilidade da compatibilizao entre distribuio e reconhecimento. O
desdobramento argumentativo adotado o seguinte: a) exposio do paradigma e das
principais teses defendidas por Honneth; b) apresentao do modelo e dos traos
definidores sustentados por Fraser e c) anlise dos pontos alcance e limites desta
proposta. Tratase de uma pesquisa bibliogrfica que usa o mtodo analtico-
interpretativo e que se justifica por indicar, provavelmente, como direito e as polticas
podem ou devem ser pensadas para a efetivao dos direitos fundamentais.
Palavras- chave: Justia Social; reconhecimento; paridade de participao.
Abstract
This research has as an object of analysis the question of the nature of social justice. Its
problem the following question: social justice is a matter of distribution or recognition?
In it, he advocates with Nancy Fraser, the thesis of the possibility of compatibility
between distribution and recognition. The unfolding argumentative adopted is the
following: a) exposure paradigm and main theses by Honneth b) presentation of the
model and defining features supported by Fraser and c) analysis of the scope and limits
1
O Trabalho ora apresentado um resultado parcial de pesquisa desenvolvida no Grupo de Direitos
Fundamentais Sociais do Programa de Mestrado em Direitos Fundamentais da Universidade do Oeste de
Santa Catarina (UNOESC).
2
Doutor em Filosofia pela PUCRS. Professor e pesquisador do Programa de Mestrado em Direitos
Fundamentais da Universidade do Oeste de Santa Catarina (Unoesc Chapec).
162
points of this proposal. It is a literature that uses the interpretive and analytical method-
which is justified by state probably like law and public policies can or should be
designed for the enforcement of fundamental rights.
Keywords: Social Justice; recognition; parity of participation.
1 Consideraes iniciais
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 (CF/88) trata do

tema da justia social, de forma direta nos Art. 170 e 193, e indiretamente, no
Prembulo e no Art.3.
No Prembulo, consta que a justia um dos valores mais significativos de
sociedades fraternas, pluralistas e sem preconceitos, tal qual aquela que o constituinte
ptrio pretendia instituir. No Art.3 est expresso que um dos objetivos da Repblica
Federativa a construo de uma sociedade justa. Assim, pode ser dizer que a
promoo da justia social uma das metas do Estado Brasileiro (JUNKES, 2005).
Nos artigos 170 e 193, so tratados, respectivamente, os princpios da atividade
econmica e os dispositivos gerais da ordem social. Em ambos os artigos, a justia
social tem papel relevante. No primeiro, aparece como pedra angular, ou em termos
filosficos, ideia reguladora da ordem econmica, e no segundo, um dos fins da ordem
social.
Desse modo, da analise da Carta Magna, depreende-se de forma sinttica, em
relao justia social que: a) ela um valor basilar; b) pedra angular da ordem
econmica e c) b) um fim para a ordem social e para o Estado Brasileiro. Logo, de
antemo, genericamente, pode-se afirmar que a justia social condio necessria para
a realizao dos direitos fundamentais de qualquer natureza.
Entretanto, antes de discutir a justia social como instrumento de realizao de
direitos fundamentais, faz-se necessrio esclarecer questes anteriores, uma delas o
conceito, outra a sua natureza da justia social. A preocupao aqui discutir a
natureza dela. Assim, trata-se de analisar se a justia social uma questo de
reconhecimento ou de redistribuio de bens, ou de ambos. Enfim, precisamente, o
problema que se pretende abordar : a justia social uma questo de reconhecimento
ou de distribuio ou possvel compatibilizar reconhecimento e distribuio?
163
O debate em torno da questo da justia social ocupa nas ltimas quatro

dcadas um papel de destaque no mbito da filosofia poltica e jurdica. Propostas
diversas e contrrias foram e esto sendo elaboradas. As discusses que ocorrem entre
as posies tericas existentes podem ser apresentadas como um embate entre os que
integram e defendem o paradigma da (re) distribuio e aqueles que fazem parte e
sustentam o paradigma do reconhecimento3.
Um dos representantes mais importantes do paradigma da distribuio John
Rawls4. De acordo com a concepo rawlsiana os bens sociais bsicos (liberdade,
oportunidade, renda, riqueza e autoestima) devem ser distribudos igualitariamente, a
menos que uma distribuio desigual seja vantajosa principalmente para os mesmos
favorecidos. A distribuio desses bens regulada pelos princpios de justia e pelos
critrios de prioridade (o da liberdade e o da justia ante a eficincia e o bem-estar). A
justia uma questo de justa distribuio dos bens (sociais bsicos) que as pessoas
ticas objetivam alcanar.
Por outro lado, como integrante do paradigma do reconhecimento, pode-se
destacar Axel Honneth. Na formulao de Honneth, uma teoria da justia social
necessita indicar as condies intersubjetivas de autorrealizao individual, pois tal
constructo deve estar vinculado a uma reconstruo das prticas e condies de
reconhecimento j institucionalizadas. Sem reconhecimento no mbito familiar, jurdico
e social no h justia.
Desse modo, tem-se um impasse: a justia uma questo de distribuio ou
reconhecimento? . possvel compatibiliz-las ou elas so irredutveis uma a outra?
Embora seja Rawls o autor que melhor exprime o paradigma retributivista aqui
sua proposta no ser detalhada. Neste5, o debate ficar restrito ao debate entre a
concepo de Honneth, que sustenta o modelo de reconhecimento, e de Fraser, que
advoga a tese da compatibilidade entre (re) distribuio e reconhecimento.
Como j destacado a proposta da compatibilidade defendida por Fraser. Ela
pretende demostrar que ambos, distribuio e reconhecimento, so aspectos
fundamentais e necessrios para uma concepo ampla de justia social.
O propsito deste texto comparar as teorias da justia de Fraser e Honneth, e
analisar os alcances e limites da proposta de compatibilizao entre os dois paradigmas
3
Distino elaborada a partir de Fraser (2001)
4
A proposta de Rawls ser apenas mencionada a ttulo de ilustrao. Ela no ser objeto de anlise.
5
Trata-se de um Work in progress.
164
elaborada pela primeira. O desdobramento argumentativo do presente texto apresenta

trs partes: primeiro, apresenta-se e discutem-se as linhas mestras da teoria de Honneth,
em segundo lugar, procede-se da mesma maneira em relao Fraser e por fim,
apresentam-se alcances e limites da posio desta.
A escolha do tema exposta funda-se, basicamente, em uma razo jurdica-
poltica. Saber se a natureza da justia social uma questo moral-cultural
(reconhecimento) ou econmica (redistribuio) permite situar melhor a funo do
Direito e de que tipos de polticas pblicas so necessrias para realizar os direitos
fundamentais. Sendo assim, a presente discusso se justifica.
A presente investigao bibliogrfica6, quanto aos seus objetivos
analtico-interpretativa. Pode ser assim qualificada por centrar-se na anlise detalhada
da estrutura dos argumentos das posies destacadas e na interpretao sistemtica das
teses defendidas.
2 O paradigma do reconhecimento: a proposta de Honneth
Em oposio a Rawls e s concepes distributivistas ps-rawlsianas (Nozick,

Dworkin) surge, especialmente, a partir dos escritos de Taylor e Honneth, guardada as
diferenas entre ambos, uma concepo de justia social fundada na noo de
reconhecimento. Para Taylor, o reconhecimento uma necessidade dos seres humanos
na busca da autorrealizao7. Honneth, por seu lado, sustenta que o reconhecimento o
principal critrio vlido de justia. Para ele, o reconhecimento deve ser visto, em nome
da autonomia individual, como o centro normativo de uma concepo da justia
social (NEVES, 2005). Pretende desenvolver uma teoria da justia que tenha como
ponto de partida o fato social e moral da necessidade do reconhecimento (HONNETH,
2002)
6
Pesquisa bibliogrfica o estudo sistematizado desenvolvido com base em material publicado em livros,
revistas, jornais, redes eletrnicas, isto , material acessvel ao pblico em geral. Fornece instrumental
analtico para qualquer outro tipo de pesquisa, mas tambm pode esgotar-se em si mesma. O material
publicado pode ser fonte primria ou secundria. (MORESI, 2003, p.62).
7
[...] nossa identidade particularmente formada pelo reconhecimento ou por sua ausncia, ou ainda
pela m impresso que os outros tem de ns: uma pessoa ou grupo de pessoas pode sofre prejuzo ou uma
deformao real se as pessoas ou a sociedade que o englobam remetem-lhe uma imagem limitada,
aviltante ou desprezvel dele mesmo. O no reconhecimento ou o reconhecimento inadequado podem
causar danos e constituir uma forma de opresso, que a alguns torna prisioneiros de uma maneira de ser
falsa, deformada e reduzida (TAYLOR, 1994, p. 41-42).
165
De acordo com Honneth (2002) o reconhecimento est intimamente vinculado

com a questo da justia (social), pois, a socializao moral dos sujeitos e a respectiva
integrao moral deste na sociedade amparam-se na ideia normativa de reconhecimento.
Honneth apresenta o argumento em dois nveis: no mbito (a) individual e (b)
social. (a) A gnese da identidade dos sujeitos passa pela interiorizao de esquemas
estandardizados de reconhecimento social: o individuo percebe-se como membro
integrante da sociedade ao tomar paulatinamente conscincia das necessidades e
capacidades prprias constitutivas de sua personalidade atravs das reaes positivas de
seus parceiros de interao. Os sujeitos, intersubjetivamente, so forjados nas interaes
e somente formam uma viso positiva sobre si mesmos, caso os demais, o reconhecem
como integrante do processo interativo. A formao da personalidade individual est
associada ao reconhecimento recproco dos outros membros da sociedade. H uma
construo relacional da identidade (MENDONA, 2007) Neste diapaso, h uma
dependncia do individuo em relao s formas de comportamentos sociais regidos
pelos princpios normativos de reconhecimento. A ausncia dessas relaes de
reconhecimento tem por consequncia experincias negativas de desprezo ou
humilhao, consequncias nefastas para formao da identidade individual. O
reconhecimento implica em autorrealizao e desenvolvimento integro da
personalidade-identidade, o no reconhecimento em frustraes e danos.
(b) No mbito da sociedade, a integrao social um processo regrado por
formas de reconhecimento institucionalizadas. H uma institucionalizao dos
princpios de reconhecimento, definidos pelas formas de reconhecimento mutuamente
reconhecidas. A integrao social que se d no processo de socializao uma luta por
reconhecimento8 e exprime formas de reconhecimento j institucionalizadas9. Em
sociedades legtimas, todos os membros so reconhecidos em todos os nveis [famlia,
direito e eticidade]. (HONNETH, 2002).
Das premissas terico-sociais acima esboadas, Honneth extra a tese de que
uma tica poltica ou moral social deve ser concebida de maneira a recuperar a
qualidade das relaes de reconhecimento asseguradas pela sociedade. A justia ou bem
estar de uma sociedade pode ser medida pelo grau de garantia das condies de
reconhecimento mtuo, nas quais a formao da identidade pessoal e o desenvolvimento
8
Processo descrito e analisado exaustivamente por Honneth na obra Luta por Reconhecimento.
9
Duas teses esto aqui sugeridas: a primeira, o conflito intrnseco a formao intersubjetiva dos sujeitos
e a segunda, os princpios normativos regulam as formas de reconhecimento recproco, mas j esto
institucionalizados ser e dever-ser andam juntos.
166
individual podem se realizar em condies suficientemente boas. Pode se concluir que

o normativo extrado das condies sociais objetivas.
As exigncias de integrao social so indicaes dos princpios normativos de
uma tica poltica na medida em que refletem elas mesmas so exigncias dos
comportamentos sociais dos sujeitos socializados. Honneth (2002) associa os princpios
normativos a comportamentos socialmente exigidos relativamente estabilizados, que
devem ser entendidos como depsitos subjetivos de imperativos da integrao social.
Eles (princpios normativos) esto sempre vinculados s estruturas de reconhecimento
mtuo de uma formao social dada. Os princpios encontram-se insertos nas instncias
sociais de reconhecimento. Eles servem para diagnosticar as patologias sociais e dar os
prognsticos de transformao. Trs so os princpios de reconhecimento que regem as
exigncias legtimas suscetveis de reconhecimento: o amor, a igualdade e a
solidariedade. Eles constituem o que deve ser entendido pela ideia de justia social.
Esses princpios normativos so reconstrudos (sentido hegeliano) a partir
das condies histricas e sociais dadas, e, portanto, a partir de todo conhecimento
emprico e terico disponvel. Contudo, eles indicam o que deve ser.
A proposta de Honneth pode ser sintetizada nos seguintes pontos:
a) uma concepo de justia fundada na ideia de reconhecimento.

b) A justia est associada luta por reconhecimento. O
reconhecimento vincula-se a formao intersubjetiva da identidade e do
desenvolvimento pessoal forjada nas interaes sociais.
c) Os princpios que compe a teoria do reconhecimento so
reconstrudos a partir das condies sociais e morais dadas na e pela ao dos
sujeitos
d) uma concepo substantiva de justia apoiada na tese de que
necessrio condies para se ter uma vida boa uma concepo tica.
3 O paradigma da distribuio e reconhecimento: o modelo de Fraser
Aps a exposio da posio de Honneth importante destaca-se a proposta de

Fraser. Antes disso, uma observao sobre a estratgia argumentativa aqui adotada.
Embora Fraser (2001) diagnostica uma oposio no mbito das teorias da justia, entre
os proponentes da distribuio, e os do reconhecimento, deve-se destacar que ela
167
interage e dialoga, fundamentalmente com autores que integra com este, principalmente
com Honneth. Ou seja, no h interlocues explcitas e exaustivas com Rawls.
Registrada a observao passa-se a sua proposta terica.
Fraser pretende integrar redistribuio e reconhecimento: a justia requer
tanto redistribuio quanto reconhecimento; nenhum deles, sozinho, suficiente (2001,
p.22). Considerando que as teorias redistributivistas enfatizam a justia na repartio
dos bens e as baseadas no reconhecimento nas injustias culturais, ela prope uma
anlise que congregue os aspectos culturais e econmicos. Nega que a distribuio pode
ser subsumida no reconhecimento como defende Honneth. Sua pretenso elaborar um
conceito amplo de justia sem cair em uma esquizofrenia filosfica.
A proposta para integrar redistribuio e reconhecimento precisa dar conta de
quatro questes filosficas cruciais, a saber: a) O reconhecimento uma questo de
justia ou de autorrealizao? b) A justia distributiva e o reconhecimento so dois
paradigmas distintos, ou algum deles pode ser subsumido ao outro? c) A justia
demanda reconhecimento da identidade pessoal ou grupal ou da humanidade comum?
d) Como se podem distinguir as reivindicaes de reconhecimento daquelas que no
so? (FRASER, 2007, p.110).
As respostas para essas questes so dependentes do conceito de
reconhecimento que se opera. Fraser (2001) recusa a concepo de reconhecimento
fundada sobre a identidade, proposta por Honneth10. Esse modelo problemtico por
quatro razes: a) enfatiza a estrutura psicolgica da formao da identidade em
detrimento das instituies sociais e da interao social (psicologizao). b) Sustenta
que a identidade de grupo o objeto de reconhecimento, forando o indivduo a se
conformar com a cultura do grupo. Isso resulta na imposio de uma identidade e
simplifica a vida dos indivduos, das suas identificaes e afiliaes. c) Reifica a
cultura, no sentido de que ignora as interaes transculturais, as entende como
segmentadas e separadas. Logo, tende a promover o separatismo e enclausuramento dos
grupos. Ao sustentar isso ignora a heterogeneidade interna e as disputas por autoridade
e poder aproximando-se das formas repressivas do comunitarismo11. d) Vincula a
poltica do reconhecimento tica ou seja, associa o reconhecimento ao conceito
hegeliano de eticidade, operando com valores historicamente configurados em
10
Modelo tambm aceito por Taylor (1994).
11
Fraser est correta quando sustenta que a viso de identidades autnticas implica em sectarismos e as
formas de dominao. Contudo, essa compreenso no parece ser defendida por Honneth. Ele apresenta
um olhar intersubjetivista distante da reificao. (MENDONA, 2007)
168
horizontes especficos que no pode ser universalizados. A tica trata do bem viver e do
bom (FRASER, 2001).
Para superar esses problemas com a compreenso de reconhecimento associada
com identidade, Fraser (2001, p.24) prope trat-lo como uma questo de status social:
A minha proposta tratar o reconhecimento como uma questo de status

social. Nessa perspectiva - que chamarei de modelo de status - o que exige
reconhecimento no a identidade especfica do grupo, mas a condio dos
membros do grupo como parceiros na interao social. O no
reconhecimento, portanto, no significa depreciao e deformao da
identidade do grupo. Pelo contrrio, significa subordinao social no sentido
de ser privado de participar como um igual na vida social. Para se corrigir a
injustia necessria uma poltica de reconhecimento, mas isso no significa
uma poltica de identidade. No modelo de status, isso significa uma poltica
que visa superar a subordinao, fazendo do sujeito falsamente reconhecido
um membro de pleno direito da sociedade, capaz de participar com os outros
membros como igual.
Disso se deduz que: a) o reconhecimento est associado a paridade de

participao os atores sociais se constituem como parceiros, como membros iguais
nas interaes sociais, na vida social; b) o no reconhecimento so obstculos que
impedem a paridade de participao12.
No modelo de status, h reconhecimento quando os padres
institucionalizados de valorao cultural constituem os atores sociais como membros
iguais (parceiros), no h reconhecimento quando estabelecem relaes de
subordinao, excluso. No reconhecer subordinar, excluir, inferiorizar, ser
indiferente (invisibilidade). O no reconhecimento aparece quando as instituies
estruturam a interao de acordo com normas culturais que impedem a paridade de
participao (FRASER, 2001 p.24). Assim sendo, as demandas por reconhecimento
objetivam: desinstitucionalizar padres de valorao cultural que impedem a paridade
de participao e substitu-los por padres que a promovam (FRASER, 2001 p.25)
Esse modelo de reconhecimento apresenta vantagens em relao aquele da
identidade. Em primeiro lugar, no essencializa a identidade; em segundo, foca nas
normas institucionalizadas em detrimento das capacidades psicolgicas para a
interao; em terceiro, ao destacar a paridade de participao, valoriza a integrao
entre os grupos, em quarto lugar, no reifica a cultura e por fim, entende o
reconhecimento no como integrante da campo da tica, mas da moralidade.
12
uma justia que requer arranjos sociais que permitam todos aos membros adultos da sociedade
interagirem como pares (FRASE, 1997. p. 29)
169
A teoria proposta por Fraser ao valorizar a igualdade de status (entendido

como paridade participativa) apresenta-se como uma abordagem deontolgica. Logo,
admite a prioridade do correto sobre o bem.
Conceituado reconhecimento, passa-se a responder s questes acima
destacadas.
O reconhecimento uma questo de vida boa ou de justia? Honneth
entende o reconhecimento como um problema da boa vida (vida bem-sucedida). Para
ele, a formao integral e adequada (no distorcida) de um indivduo passa
necessariamente pelo reconhecimento do outro. O no reconhecimento afeta a
autorrealizao, a viso de si mesmo e o desenvolvimento individual. O no
reconhecimento implica em uma subjetividade prejudicada e uma autoidentidade
danificada. De acordo com Fraser (2001) para Honneth o reconhecimento uma
questo de tica (p.26).
Fraser discorda de Honneth e apresenta o reconhecimento como uma questo
de justia. Para ela o problema do falso reconhecimento no que ele prejudicial para
o desenvolvimento de uma imagem positiva, ntegra e adequada de si mesmo, mas
porque se nega a certos indivduos e grupos a condio de parceiros integrais na
interao social em virtude de padres de institucionalizados de valorao cultural, de
cujas construes eles no participaram em condies de igualdade, e os quais
depreciam as suas caractersticas distintivas ou as caractersticas distintas que lhe so
atribudas (FRASER, 2001, p.26). O no reconhecimento errado porque constitui
uma forma de subordinao institucionalizada uma sria violao da justia.
Ao tratar o reconhecimento dessa forma tm-se trs consequncias imediatas:
a) no se opta por uma concepo especifica de bem em detrimento de outras
compreenso mais adequada ao pluralismo valorativo vigente nas sociedades atuais, no
apela para uma concepo de vida boa isso torna a concepo sectria; b) ao conceber
o no reconhecimento como negao da paridade de participao, ao invs de situ-lo
em aspectos psicolgicos, evita a psicologizao dos processos de reconhecimento e do
no reconhecimento, c) ela evita a viso de que todas pessoas merecem estima social
(FRASER , 2001, p.28). Para Fraser (2001, p.28) todos tem igual direito a buscar
estima social sob condies justas de igualdade de oportunidades. Logo, o
reconhecimento fundado no modelo de status uma questo de justia e de moralidade.
170
A segunda questo que precisa ser respondida : A distribuio e o

reconhecimento so concepes distintas de justia? Uma pode ser reduzida uma a
outra?
De acordo com Fraser (2001), nem as teorias de justia distributiva
conseguem apropriadamente abordar os problemas de reconhecimento, nem as teorias
do reconhecimento tratam adequadamente dos problemas de distribuio. Alguns
tericos distributivos tm conscincia da importncia do status e o destacam em suas
propostas, contudo, o entendem de maneira redutora, associando-o s questes
econmicas e legais, sustentando que uma diviso igualitria de recursos e direitos so
suficientes para garantir reconhecimento. Mas nem todo reconhecimento depende das
distribuies de recursos e direito, por exemplo: o banqueiro afro-americano que no
consegue pegar um txi.
Do outro lado, tericos do reconhecimento (Honneth) destacam a relevncia
da igualdade econmica, todavia, assumem uma viso culturalista da distribuio,
defendendo que todas as desigualdades econmicas esto fundadas na ordem cultural e
desse modo, a transformao desta ltima suficiente para melhorar a distribuio de
recursos. No obstante, nem toda m distribuio decorre da falta de reconhecimento,
por exemplo: o homem branco industrial especializado que fica desempregado, em
virtude do fechamento da fbrica em que trabalhava por razo de uma fuso corporativa.
No um exemplo de falta de reconhecimento, mas de como funciona a esfera
econmica, cuja razo de ser a acumulao de lucros. Logo, necessrio examinar a
estrutura do capitalismo e seus mecanismos dissociado da estrutura cultural e
identificar at ponto eles impedem a paridade de participao.
Tericos distributivistas e do reconhecimento no resolvem adequadamente o
problema da justia. Fraser (2001) para superar esse impasse esboa uma concepo
ampla de justia. Sua proposta articula distribuio e reconhecimento, mas como
instncias separadas.
Essa compreenso abrangente de justia tem como centro normativo a noo
de paridade de participao. Para haver justia necessrio que os arranjos sociais
permitam a todos os membros (adultos) da sociedade interagir uns com os outros como
13
parceiros (FRASER, 2001). Pelo menos duas condies objetivas precisam ser
13
Fraser indica pelo menos mais uma possibilidade a poltica. Neste caso, seriam excludos
procedimentos de tomada de deciso que marginalizam algumas pessoas regras eleitorais de distritos
171
satisfeitas para que haja paridade de participao: a) condio objetiva (econmica):

a distribuio dos recursos deve ser feita de tal forma que garanta a independncia e a
possibilidade de participao nos discursos pblicos. As desigualdades materiais e
dependncia econmica que impedem a paridade de participao so excludas. b)
condio intersubjetiva (cultural): os padres institucionalizados de valorao
cultural devem respeitar todos os participantes e assegurar igual oportunidade para
alcanar estima social. Normas institucionalizadas que depreciam algumas categorias de
pessoas e caractersticas associadas a elas precisam ser revistas. Ambas as condies
so necessrias para a paridade de participao. Desse modo, uma concepo ampla de
justia inclui tanto a distribuio (condio objetiva) como o reconhecimento (condio
intersubjetiva), sem que uma seja reduzida outra.
A terceira questo a ser respondida a seguinte: a justia demanda
reconhecimento de identidades ou da humanidade dos sujeitos?
Para responder esta interrogao, inicialmente, necessrio indicar que para
Fraser (2001) a paridade de participao - bojo normativo de sua proposta - uma
norma universalista, pois, ela inclui todos os parceiros (adultos) na interao e
pressupe o igual valor moral dos seres humanos.
Fraser (2001) prope uma abordagem pragmatista (contextualista) da questo.
O que isso significa? A forma de reconhecimento exigida pela justia depende da forma
de no reconhecimento. Nos casos que houver negao da humanidade comum de
alguns participantes, o remdio o reconhecimento universalista, nos que houver
negao daquilo caracterstico de alguns participantes, o remdio pode ser o
reconhecimento da especificidade. O contexto do no reconhecimento (negao da
paridade de participao) indicar o remdio a ser adotado: Quais pessoas precisam de
qual (is) tipo (s) de reconhecimento em quais contextos depende da natureza dos
obstculos que elas encontram em relao paridade participativa. (FRASER, 2001, p
35). A justia responder demanda contextual, especificidade ou humanidade.
A ltima questo trata do problema da justificao: como distinguir
reivindicaes de reconhecimento daquelas que no so? Um critrio deontolgico
suficiente ou necessria uma avaliao tica das prticas, caractersticas e identidades
variadas?
uninominais segundo as quais quem ganha leva todos os votos, impossibilidade a representao das
minorias.
172
Tanto para as reivindicaes por reconhecimento como para as de distribuio

necessrio um critrio, pois, aquelas, por elas mesmas no se justificam. O critrio tem
como funo diferenciar as demandas justificadas das no justificadas. Os
distributivistas em sua maioria indicam um critrio objetivo (maximizao da utilidade,
normas procedimentais) para avaliar se a reivindicao se justifica. Os tericos do
reconhecimento no tm enfrentado diretamente essa questo e isso cria uma serie de
dificuldades para aqueles que tratam o reconhecimento como um problema de tica.
(FRASER, 2001).
Honneth (2003), por exemplo, sustenta que para haver reconhecimento todas as
particularidades identitrias precisam ser respeitadas para que os indivduos possam
desenvolver a autoestima. Assim, todas as reivindicaes que promovem a autoestima
so justificadas. Sob essa hiptese, identidades racistas pareceriam merecer algum
reconhecimento, j que elas permitem a alguns europeus e euro-americanos pobres
manter o seu senso de valor prprio por meio de contrates entre eles e seus supostos
inferiores. Reivindicaes antirracistas enfrentariam um obstculo, ao contrrio, j que
elas ameaam a autoestima dos brancos pobres. (FRASER, 2001, p.37). Casos em que
o preconceito proporciona benefcios psicolgicos deveriam ser admitidos. A
autoestima promovida no pode ser o critrio para justificar as reivindicaes por
reconhecimento (FRASER, 2001).
Fraser (2001) prope, dado a insuficincia do modelo da autoestima, a
paridade participativa como padro avaliativo. Essa norma por abranger tanto a
distribuio como o reconhecimento serve de parmetro para distinguir reivindicaes
justificadas das no justificadas nas duas dimenses. Ao apelar para ela os
reivindicantes devem mostrar que os arranjos sociais vigentes (econmicos e culturais)
os impedem de participar em condio de igualdade com os outros na vida social.
A norma da paridade participativa, alm de propiciar o critrio para justificar a
reivindicao, tambm serve de parmetro para propor remdios contra a injustia.
Neste caso, os reivindicantes devem demonstrar que as mudanas sociais (econmicas e
culturais) que objetivam realizar efetivamente promovero a paridade de participao.
Dessa forma, Fraser (2001) cr ter apresentado uma proposta terica
deontolgica integrativa de justia sem recorre tica. Podem ser destacados os
seguintes pontos:
a) uma concepo de justia fundada na ideia de reconhecimento.
173
b) uma proposta que articula distribuio e reconhecimento,

mostrando ser possvel, no sem problemas, uma abordagem bidimensional da
justia.
c) A justia est associada luta por reconhecimento. O
reconhecimento vincula-se a noo de status.
d) uma concepo deontolgica restrita ao campo da moralidade.
e) Pretende ser uma concepo universalista no sentido de usar
como critrio universal para avaliao das demandas por reconhecimento
paridade de participao.
Ao tentar compatibilizar os dois modelos de justia distintos e apresentar uma
concepo alternativa, Fraser trouxe uma bela contribuio para o debate sobre a
justia. Para finalizar destacar-se- pontos negativos e positivos, pensados a partir da
linha argumentativa aqui destacada, da sua proposta.
4 Alcances e limites da proposta de Fraser
Resta agora avaliar at que ponto tal proposta vivel e defensvel.

Apresentam-se os alcances (pontos positivos) e os limites (pontos negativos) da
proposta de Fraser. Os pontos positivos so os seguintes: a) para se compreender
adequadamente a questo da justia necessrio pens-la a partir de um horizonte
amplo mister tratar tanto da distribuio como do reconhecimento principalmente,
se ela for abordada a partir de sociedades com grandes desigualdades (econmicas e
sociais), e b) evita cair em dois extremos perigosos em moral e poltica absolutismo e
o relativismo.
De outro lado, citam-se os limites, a saber: a) ignora o reconhecimento que se
d na esfera do reconhecimento legal, centra sua anlise nos aspectos econmicos e
culturas14; b) h uma ausncia de momentos, de construo de situaes de desrespeito,
de no reconhecimento e de reconhecimento15; c) suspeita-se que a incluso de todos os
parceiros na interao e a pressuposio de que todos os seres humanos tm igual valor
moral no garante universalidade paridade de participao; c) no justifica
adequadamente porque as pessoas tm direito paridade participativa; Parece conceder
14
Essa uma das crticas feitas por Honneth (2003).
15
Limite destacado por Pinto (2008).
174
fora demasiada a estrutura (padres institucionalizados de valorao) e excluir o

potencial individual e comunicativo presentes nas interaes sociais; no considera a
conscincia da negao e afirmao da paridade participativa implica em uma
identidade individual e ou de grupo sem identidade no h ao coletiva, o ator
coletivo no se constitui16e d) A paridade participativa como padro avaliativo para
justificar reivindicaes no demanda apelar para uma teoria do discurso (comunicao)
ou para uma base pblica de justificao?.17
A proposta de Fraser instigante e apresenta contribuies significativas para o
debate sobre a justia, mas, como se destacou, contm alguns pontos problemticos.
Isso incita a novas investigaes e questionamentos.
Referncias
FISCHBACH, Frank. Axel Honneth et le retour aux souces de la thorie critique. IN :

WOTLING, Patrick. La Justice. Paris : Vrin, 2007.
FRASER, Nancy; HONNETH, Axel. Redistribution and recognition? A political

Philosophical Exchange. London: Verso, 2003.
FRASER, Nancy. Recognition without ethics? Theory, Culture & Society.

Londres/Thousand Oaks/ New Delhi, v. 18 (2-3): 21-42, 2001.
HONNETH, Axel. Luta por reconhecimento: A gramtica moral dos conflitos sociais.
So Paulo: Editora 34, 2003.
__________. Sofrimento de Indeterminao: Uma reatualizao da filosofia do

direito de Hegel. So Paulo: Esfera Pblica, 2007.
__________. Reconnaissance et justice. (2002) Revue Le Passant ordinaire.

Disponvel em: www.passant-ordinaire.com/revue/38-94.asp. Acesso em:
17/09/2009.
JUNKES, Srgio Luis. A Justia social como norma constitucional. Resenha Eleitoral
Nova Srie, V.12, n.1 (jan. /jun. 2005).
16
Critica feita por Young (2000).
17
Esse pontos precisariam ser mais bem explicados e detalhados, contudo, no momento, a exposio dos
pontos parece ser suficiente.
175
MENDONA, Ricardo Fabrino. Reconhecimento em debate: os modelos de Honneth e

Frase e sua relao com o legado habermasiano Revista de Sociologia Poltica,
Curitiba, 29, p. 169-185, nov.2007.
MORESI, Eduardo. Metodologia da pesquisa. Braslia. Disponvel em <

http://www.unisc.br/portal/upload/com_arquivo/metodologia_da_pesquisa..pdf> Acesso
em: 10 mar.2013.
NEVES, Paulo Sergio da C. Luta anti-racista: entre o reconhecimento e a redistribuio.

Revista Brasileira de Cincias Sociais. Vol.20, no. 59, So Paulo. Out. 2005.
PINTO, Celi. Nota sobre a controvrsia Fraser Honneth informada pelo cenrio
brasileiro. Lua nova. N.74. So Paulo. 2008.
PINZANI, Alessandro. Reconhecimento e solidariedade. Etic@. Florianpolis V. 8,

n.3, p.101-113 maio de 2009.
RAWLS, John. A theory of justice. Cambridge: Harvard Press, 1999.
_______. Political Liberalism. New York: Columbia Univ. Press, 1993.
TAYLOR, Charles. The politics of recognition. IN: TAYLOR, Charles.

Multiculturalism: examining the politics of recognition. Princeton, New Jersey:
Princeton University Press, 1994.
WERLE, Denilson Luis; MELO, Rrion Soares. Teoria Crtica, teorias da justia e a
reatualizao de Hegel. IN: HONNETH, Axel. Sofrimento de Indeterminao:
Uma reatualizao da filosofia do direito de Hegel. So Paulo: Esfera Pblica, 2007.
176
A NATUREZA E O FEMININO A PARTIR DE MERLEAU-PONTY: UMA LEITURA

ECOFEMINISTA
NATURE AND FEMININE FROM MERLEAU-PONTY: AN ECOFEMINIST

READING
Daniela Lopes de Faria1
RESUMO
O presente artigo pretende demonstrar uma relao, um quiasma entre a filosofia de Merleau-
Ponty e as teorizaes do ecofeminismo, que afirmam que a natureza assim como a mulher
foram subjugadas pelo homem. Para tanto, em um primeiro momento mostra-se a evoluo do
movimento ecofeminista e seus fundamentos, delineando suas principais correntes. Em seguida,
passa-se anlise da filosofia de Merleau-Ponty, dando especial ateno s suas fases de estudo
da natureza e da ontologia, na qual enunciou o conceito de carne de mundo, que serve de
substrato para a relao entre o homem e a natureza, bem como os homens entre si. o elemento
que permite a sensao de pertencimento e cuidado com a natureza em busca de uma relao
mais sustentvel com o meio onde se vive. Alm disso, faz-se uma leitura feminista de Merleau-
Ponty, rebatendo alguns aspectos nos quais Irigaray critica indevidamente o autor. Por fim,
busca-se demonstrar o quiasma entre a filosofia de Merleau-Ponty e o movimento
ecofeminista, que tenta resgatar o sentimento de conexo com o meio ambiente em busca de um
desenvolvimento sustentvel e harmonizado.
Palavras-Chave: ecofeminismo filosofia Merleau-Ponty natureza feminino
ABSTRACT
This article seeks to demonstrate a relation, a "chiasm" between the philosophy of Merleau-
Ponty and the theorizing of ecofeminism, who claims that nature as well as women were
subjugated by man. To do so, at first it shows the evolution of the ecofeminist movement and its
1
Advogada. Presidente da Comisso do Meio Ambiente da OAB/RO. Conselheira do Conselho Estadual de
Recursos Hdricos de Rondnia. Coordenadora do Curso de Direito da Faculdade Catlica de Rondnia. Mestranda
em Direito Econmico e Socioambiental na Pontifcia Universidade Catlica do Paran.
177
foundations, outlining its main currents. It then passes to the analysis of Merleau-Pontys
philosophy, paying special attention to the phases in wich he studied nature and ontology, in
which he enunciated the concept of the flesh of the world, which serves as a substrate for the
relation between man and nature as well as men with each other. It is this element that allows a
sense of belonging and care of nature in search of a more sustainable relation with the
environment where we live. Moreover, it does a feminist reading of Merleau-Ponty, rebutting
some aspects in which Irigaray wrongly criticizes the author. Finally, we seek to demonstrate the
"chiasm" between Merleau-Pontys philosophy and the ecofeminist movement, which tries to
bring the feeling of connection with the environment in pursuit of an sustainable and harmonized
development.
Key-Words: ecofeminism philosophy Merleau-Ponty nature feminine
Sumrio: 1. Introduo 2. O movimento ecofeminista 2.1 Ecofeminismo: noes gerais e

evoluo 2.2 As correntes do ecofeminismo 3. A filosofia fenomenolgica de Merleau-Ponty 3.1
O dwelling/lar em Heidegger 3.2 A percepo e a natureza em Merleau-Ponty 3.3 A ontologia de
Merleau-Ponty 3.4 O feminino em Merleau-Ponty, dilogo com Irigaray 4. O quiasma entre o
ecofeminismo e a filosofia de Merleau-Ponty 4.1 O dwelling de Heidegger numa leitura
ecofeminista 4.2 Consideraes finais: uma leitura ecofeminista da filosofia da natureza e a
ontologia de Merleau-Ponty
1. Introduo
Com o presente artigo pretende-se fazer uma relao entre a filosofia de Merleau-Ponty,
em especial sua postura no que tange a natureza e a ontologia, e o movimento ecofeminista. O
ecofeminismo defende que assim como a natureza a mulher foi subjugada pelo homem, e que a
mulher, em razo de sua maior conexo com a natureza, possui uma voz diferenciada que pode
propor aes que visam proporcionar uma soluo para a crise ambiental, decorrente de sculos
de explorao desenfreada do meio ambiente.
Para Merleau-Ponty a carne do mundo que conecta o ser humano natureza, sendo que
esta carne do mundo no esprito, nem matria, mas sim um elemento, como o ar, a terra, o
178
fogo e gua, que d origem a tudo. atravs da carne do mundo que nos conectamos a natureza
e nos comunicamos com o outro, e justamente essa noo de pertencimento natureza que as
ecofeministas querem resgatar, nos mostrando um caminho rumo ao desenvolvimento
sustentvel, sem a subjugao da natureza.
2. O movimento ecofeminista
2.1 Ecofeminismo: noes gerais e evoluo
A expresso ecofeminismo foi primeiro utilizada em 1974 pela feminista francesa

Franoise dEaubornne, contudo o movimento ecofeminista floresceu e tomou sua forma atual
nos Estados Unidos nos anos 70. Nesta poca houve uma diviso no pensamento feminista,
enquanto algumas defendiam a conexo entre a natureza e a mulher, outras renunciavam a esta
ligao. Na posio contrria a esta vinculao Sherry Ortner argumentou a posio
intermediria da mulher, entre a cultura (dominada pelo homem) e natureza, que levaria a sua
posio inferior na sociedade. (SANDILANDS, 1999, p. 6/7)
O feminismo radical dos anos 70 tinha como enfoque as diferenas entre homens e
mulheres, e comeou a explorar a noo de que estas diferenas poderiam ser uma fonte de fora
para as mulheres e no somente sua opresso. Isso se deve a uma insatisfao com as idias de
assimilao, nas quais as mulheres deveriam atingir uma igualdade nos mbitos tradicionalmente
masculinos. Em oposio assimilao, o feminismo cultural acreditava numa criao de um
espao afirmativo de cultura feminina (no contaminada pelo patriarcado), que inclusse arte,
poltica, economia e quaisquer outros meios nos quais h um modo de viso feminina
diferenciado, a includos os modos de se relacionar com a natureza. A natureza, no feminismo
cultural, se referia experincia de reproduo, continuidade de geraes, a criao da vida, a
conexo inerente do corpo com o planeta. Enquanto o homem experimenta uma separao da
biologia, desprezando o corpo e o mundo material, tratando a natureza como um cadver, a
mulher, em virtude de seu trabalho reprodutivo, vive sua vida atravs da natureza, por meio de
uma ligao ao corpo e os ciclos da vida. (SANDILANS, 1999, p. 9/11)
Susan Griffin aduz que os discursos cientficos acerca da mulher e da natureza so a voz
da autoridade masculina e patriarcal tentando repetidamente dominar a voz feminina do
179
corpo, das florestas, do vento, das montanhas, dos cavalos, das vacas, da Terra. Griffin, portanto,
acreditava que a natureza era feminina e o conhecimento ecolgico e a maternidade estavam
internalizados nas mulheres e facilmente acessveis a uma conscincia cotidiana. Esta construo
do feminismo cultural influenciou diretamente o movimento ecofeminista. (SANDILANS, 1999,
p. 13/14) Fritjof Capra, ao falar sobre o ecofeminismo, aduz que ele mostra que a explorao da
natureza, em particular, tem marchado de mos dadas com a das mulheres, que tm sido
identificadas com a natureza atravs dos sculos. (CAPRA, 2004, p. 27)
Porque as mulheres detm um papel dominante na produo agrcola, na manuteno do

lar, na gesto da economia domstica, na preparao e processamento de alimentos e no
cuidado das crianas, seria mais fcil para elas identificar problemas ambientais, at por
serem as principais vtimas desses problemas. (SOUSA SANTOS; MENESES; NUNES,
2006)
Um texto marcante na consolidao do ecofeminismo como uma teoria e prxis distinta

do feminismo cultural O Imperativo Ecofeminista de Ynestra King em 1981, no qual
afirmava:
Ns acreditamos que a cultura contra a natureza uma cultura contra as mulheres. Ns

sabemos que devemos sair debaixo dos ps dos homens quando eles utilizam de projetos
de violncia. Perseguindo estes projetos os homens negam e dominam tanto a natureza
quanto a mulher. tempo de reconstituir nossa cultura em nome da natureza, da paz e da
liberdade, e so as mulheres que podem mostrar o caminho. Ns temos que ser a voz do
invisvel, da natureza que no pode falar por ela mesma nas arenas polticas da nossa
sociedade. (KING IN SANDILANDS, 1999, p. 15, traduo nossa)
O que distingue o feminismo cultural do ecofeminismo a rejeio pelo ltimo da idia

do primeiro de que mulheres seriam mais prximas natureza do que os homens, de um modo
natural, biolgico, pr-social.
O fundamento identificado pelas ecofeministas que origina esta identidade e opresso das
mulheres e da natureza a noo de dualismo hierrquico (homem e natureza; homem e mulher;
mente e corpo; razo e emoo), teorizado pela filosofia clssica e que se perdurou na histria.
Todas as dualidades bsicas a alienao da mente do corpo, a alienao de si do mundo

objetivo, o retiro subjetivo do indivduo, alienado da comunidade social, a dominao ou
rejeio da natureza pelo esprito - todos estes tem origem na viso apocalptica platnica
herdada pela cristandade clssica. Contudo, a alienao do masculino do feminino o
simbolismo sexual primrio que resume todas estas alienaes. (SANDILANDS, 1999, p.
16, traduo nossa)
180
Assim, a noo de que a mulher e a natureza so metades inferiores na idia de dualismo

hierrquico que fundamentou a explorao deles. Por sua vez, Carolyn Merchant em seu estudo
intitulado A Morte da Natureza indicou como a origem da explorao da mulher e da natureza
o advento da Revoluo Cientfica, encabeada por Coprnico, Galileu, Descartes, Bacon e
Newton, e com eles a noo de uma Terra viva e espiritual foi substituda pela idia do mundo
mquina, que pode ser explorado e utilizado ao arbtrio do homem. (DI CIOMMO, 1999, p. 102)
Enfim, o ecofeminismo consiste na idia de que as mulheres compartilham com a
natureza uma experincia de opresso, e que possuem experincias diferentes dos homens que as
tornam capazes de falar de uma nova viso acerca da natureza.
2.2 As correntes do ecofeminismo
Atualmente, o ecofeminismo se tornou altamente complexo e autocrtico, surgindo

diversas correntes dentro deste movimento, formando uma tapearia colorida, formada pelos fios
tericos das mais diversas teorias. Nos anos 80, comeou a se questionar a habilidade do
ecofeminismo de fugir do esteretipo da mulher branca, de classe mdia norte-americana, e
passar a abranger situaes que envolvam raa, colonialismo e orientao sexual.
Em resposta a estes questionamentos Vandana Shiva escreveu o livro Staying Alive, no
qual argumentou que a opresso das mulheres, o racismo e colonialismo tinham origem em
construes dualistas do outro. Para ela, o desenvolvimento , na verdade, um
mal(e)development, ou seja um desenvolvimento masculino e mal, uma dominao do princpio
feminino, que o princpio ecolgico de conservao, pelo masculino. Para a elaborao do
princpio feminino Shiva bebe das fontes da cosmologia hindu, na qual o princpio feminino da
natureza simbolizado pelo Shakti, cujas caractersticas so dinamismo, atividade, criao,
reproduo e regenerao. (DI CIOMMO, 1999, p. 125) Assim, para a mulher que conectada
natureza por meio de sua funo de preservao e reproduo da vida, a transformao da
natureza em recurso natural inicia sua marginalizao. O caminho de transformao, segundo
Shiva, o cultivo do princpio feminino, seguindo uma agricultura local e orgnica, utilizando os
conhecimentos tradicionais da regio. (SHIVA, 1988) A corrente, representada por Vandana
Shiva um ecofeminismo espiritualista.
181
Existem tambm o ecofeminismo liberal, o ecofeminismo marxista ou socialista, o

ecofeminismo cultural e ecofeminismo social. A vertente liberal credita os problemas ecolgicos
lgica de desenvolvimento e uma falha na regulamentao de atividades poluidoras, pleiteando
que a cincia e leis mais adequadas seriam a soluo, participando homens e mulheres lado a
lado neste projeto de preservao ambiental. (DI CIOMMO, 1999, p. 125) J o ecofeminismo
socialista d grande importncia Revoluo Industrial, transformao da natureza em
mquina e ao capitalismo na opresso das mulheres e da natureza, e de outro lado, reconhece a
reproduo como central para um mundo sustentvel, reproduo em sentido amplo, englobando,
a coleta de alimentos, ervas medicinais, fabricao de roupas, plantaes, cuidados com os
animais e as crianas. Assim, o projeto socialista reverso das prioridades capitalista de
produo para a reproduo, sendo as mulheres tribais e de populaes tradicionais as lderes
neste esforo. (SANDILANDS, 1999, p. 57/59)
Por sua vez, o ecofeminismo cultural
ressalta a relao entre a capacidade procriativa feminina (natureza) e tecnologia

produzida pelos homens (cultura). Prega a celebrao da natureza e da biologia feminina
como fontes de poder feminino, expressando-se atravs da espiritualidade, no culto da
Deusa, nas representaes da feitiaria e nas aes sociais. (DI CIOMMO, 1999, p. 112)
Enfim, o ecofeminismo social acredita que somente o fim de toda forma de dominao
originar uma sociedade justa, livre e ecolgica, com a queda das hierarquias econmicas e
sociais. (DI CIOMMO, 1999, p. 112)
3. A filosofia fenomenolgica de Merleau-Ponty
3.1 O dwelling/lar em Heidegger
Primeiramente, cabe aqui explicar a noo de Heidegger de dwelling, cuja traduo

aproximada seria moradia, contudo a palavra dwelling nos d uma noo de envolvimento com o
ambiente que o cerca, assim, na minha interpretao dwelling seria mais bem traduzido como lar
em vez de moradia, casa simplesmente.
Em seu livro Poetry, Language, Thought Heidegger estabelece a diferena entre dwelling
e building, ou seja, entre habitar e construir, e indaga-se o que habitar e como o construir se
182
incorpora no habitar. Segundo ele, ns construmos com o objetivo de habitar, contudo nem tudo
que construmos habitvel, como pontes, estaes de energia, etc. (HEIDEGGER, 1971, p.
145)
A importncia desse estudo reside no modo como nos relacionamos com o nosso entorno.
Em um trecho Heidegger esclarece
Eu habito, voc habita. O modo como voc existe e eu existo, a maneira na qual ns,
humanos, somos na terra buan, dwelling. Ser um ser humano significa estar na terra
como um mortal. Significa habitar. A antiga palavra bauen significa dizer que o homem
na medida em que ele habita, esta palavra bauen, todavia, tambm significa afagar e
proteger, preservar e cuidar, em especial lavrar o solo, cultivar a vinha. (HEIDEGGER,
1971, p. 147, traduo nossa)
O autor explica ento que habitamos por meio da construo, que pode se referir tanto a
construir edifcios (produzir) quanto a cultivar (reproduzir). Heidegger entende que dwell
significa estar em paz e em seu lugar dentro da natureza. Assim, ns, mortais, em nosso dwelling
salvamos a terra, no a exploramos nem a subjugamos.
Os mortais habitam na medida em que recebem o cu como o cu. Eles deixam ao sol e
lua sua jornada, s estrelas seu curso, s estaes suas bnos e inclemncias; eles no
transformam noite em dia nem o dia em uma inquietao molestada. (HEIDEGGER,
1971, p. 150, traduo nossa)
Na parte final deste artigo iremos fazer a conexo destas consideraes de Heidegger
com a teoria ecofeminista.
3.2 A percepo e a natureza em Merleau-Ponty
Merleau-Ponty um fenomenologista, porm ele reformula a fenomenologia iniciada por

Husserl, criticando-a em alguns pontos e em outros se apropriando de seus conceitos. Um ponto
essencial de discordncia era a possibilidade da reduo fenomenolgica completa. Para Husserl,
possvel, por meio da reduo, a epoch, chegar a um estgio no qual o conhecimento
imparcial e sem as influncias do sujeito. Contudo, Merleau-Ponty, na Fenomenologia da
Percepo, afirma que nenhuma reduo completa possvel. A abordagem fenomenolgica de
Merleau-Ponty no busca pureza nem certeza, pois atravs do nosso corpo e de suas
predisposies que nos relacionamos com o mundo. (DAVIS, in press)
183
Um aspecto importante do estudo de Merleau-Ponty de que ele desconfiava das

antinomias e das dicotomias que estudou exaustivamente em todas as suas obras. Para ele no se
tratava de optar entre rivais... (CHAU, 1981, p. 186) Merleau-Ponty procurou desconstruir as
pressuposies da filosofia clssica, de que a alma seria superior ao corpo, de que o pensamento
seria superior linguagem, de que o homem seria superior natureza e aos demais animais. Ele
queria romper estes padres, considerando o entrelaamento existente entre todas as coisas, o
quiasma. Assim, ele afirma que no conhecemos apesar do corpo, mas sim atravs dele, a
conscincia sempre conscincia de algo, do engajamento do nosso corpo com o objeto. A
alma pensa segundo o corpo, e no segundo ela prpria. (MERLEAU-PONTY, 1984, p. 99)
Merleau-Ponty explorou a ambigidade da existncia humana em todos seus escritos. No
somos nem objeto nem sujeito, de algum modo somos ambos e nenhum dos dois. No somos
nem conscincia nem natureza; somos de algum modo ambos e nenhum dos dois. (DAVIS, in
press) Logo, o que muitos considerariam parodoxo Merleau-Ponty identifica como o cerne da
ambigidade na vida e no mundo.
Merleau-Ponty passou a se dedicar mais a fundo ao tema da natureza quando proferiu trs
cursos sobre a natureza na Collge de France nos anos 1956-1960. Merleau-Ponty tem um modo
peculiar de escrever, que lhe d a fama de leitura difcil, isso porque ele sempre faz seu estudo
como uma reflexo em outrem,
o filsofo nunca apresenta sua concordncia ou discordncia sem ter, antes, trilhado a
necessidade interna que sustenta o pensamento de um outro e sem ter, antes, incorporado
o movimento discursivo das idias de outrem. Ao mesmo tempo, entretanto, desenovela
cada idia em muitos fios simultneos que puxam outros, primeira vista bastante
distantes dos anteriores. Um desenho inesperado comea a surgir, e imperceptivelmente,
uma nova tecelagem vai sendo iniciada. O leitor, que tivera a impresso de acompanhar o
desdobramento de uma ordem das razes, repentinamente percebe que o texto lido por
Merleau-Ponty estava abrindo caminho para texto novo, uma escrita nascida no correr da
leitura. (CHAU, 1981, p. 210)
Contudo, como os cursos sobre a natureza so em verdade anotaes de alunos e notas,

ele no segue este estilo de escrita. Merleau-Ponty ministra seus cursos explorando as idias de
diversos autores, como Bergson, Kant, Brunschvicg, Schelling, Whitehead, Husserl, etc.,
fazendo um contraponto entre as vises romnticas da natureza (que a deifica e personifica) e a
viso mecanicista (que a reifica). (DAVIS, in press)
184
Um grande romntico da natureza, que a diviniza e personifica Henry David Thoreau,

sendo esclarecedora a seguinte passagem:
A indescritvel inocncia e beneficncia da Natureza do sol, e vento e chuva, do vero e

inverno, tanta sade, tanta alegria, que sempre possuem! E tanta compaixo que eles tm
com a nossa raa sempre, que toda a natureza seria afetada, e o brilho do sol
enfraqueceria, e os ventos iriam suspirar humanamente, e as nuvens choveriam lgrimas,
e as rvores deixariam cair sua folhas e ficariam de luto no meio do vero, se qualquer
homem por uma justa causa estiver sofrendo. No posso ter inteligncia com a terra? No
sou eu mesmo parte folhas e terra vegetal? (THOREAU IN DAVIS, 2007, p. 121,
traduo nossa)
Merleau-Ponty tambm enfocou em seu estudo a viso mecanicista cartesiana da cincia

acerca da natureza que a trata como mero objeto a ser estudado e explorado. Descartes chegou ao
cmulo de aconselhar seus alunos durante uma vivisseco que desconsiderassem os gemidos de
dor dos animais e pensassem neles como os rudos das engrenagens de uma mquina.
Pois bem, para Merleau-Ponty a
Natureza no uma coisa, mas no nada seno material. A natureza no recebe

animao pelo Esprito, mas no nada seno animada. A natureza tem um sens, mas seu
logos no precisa apelar para o telos. [...] o meio que Merleau-Ponty usa para explicar
esta animao material, este animado material, foi a noo ontolgica da carne do mundo.
(DAVIS, in press)
3.3 A ontologia de Merleau-Ponty
Em seu ltimo trabalho o Visvel e o Invisvel, que permaneceu inacabado devido

repentina morte de Merleau-Ponty, ele comeou a construir sua proposta ontolgica.
Merleau-Ponty declara em algumas passagens de Le Visible et lInvisible que se enderea

a uma experincia para a qual no h nome na filosofia tradicional, embora seja nomeada
em todas as lnguas (caso contrrio, a filosofia merleau-pontyana seria inaugurao
absoluta). A simultaneidade de presena e ausncia, visibilidade e invisibilidade,
perfeio e inacabamento, totalidade e abertura, tecido conjuntivo e diferenciado do
mundo foi sempre recalcada pela filosofia que no podia, ento, nome-la. ela que
Merleau-Ponty nomeia como carne e quiasma... (CHAU, 1981, p. 209)
Para Merleau-Ponty
a carne no matria, no esprito, no substncia. Seria preciso, para design-la, o

velho termo elemento, no sentido em que era empregado para falar-se da gua, do ar, da
terra e do fogo. Isto , no sentido de uma coisa geral, meio caminho entre o indivduo
185
espao-temporal e a idia, espcie de princpio encarnado que importa um estilo de ser

em todos os lugares onde se encontra uma parcela sua. (MERLEAU-PONTY, 1971, p.
136)
A carne, portanto, seria o tecido do mundo que conecta tudo e todos, que torna possvel a
percepo das coisas como elas se manifestam.
Dentro de sua ontologia, que Merleau-Ponty afirma ser uma ontologia indireta e uma
endo-ontologia, encontra-se os conceitos de reversibilidade e cart, ou diferenciao. A
reversibilidade a reciprocidade do ser e melhor entendida com o exemplo da mo que toca a
mo que est tocando um objeto.
Se minha mo esquerda pode tocar minha mo direita enquanto ela apalpa os tangveis,
toc-la tocando, voltar para ela sua palpao, por que, tocando a mo do outro, nela
tambm no tocaria o mesmo poder de esposar as coisas que toquei na minha?
(MERLEAU-PONTY, 1971, p. 137)
Reversibilidade esta afinidade, a latncia do Ser que a reversibilidade ttil compartilha

com o seu duplicado e permite que a palpitao ocorra. precisamente em virtude da natureza
do meu corpo como algo tocvel que permite que eu toque outro. (DAVIS, in press)
Assim, a reversibilidade esta ambigidade que torna o ser tanto sensvel e visvel
quanto sensitivo e vidente. E esta reversibilidade de sujeito e objeto, segundo David Abram deve
ser estender a qualquer entidade que experimentamos. (ABRAM, 1997, p. 67) Merleau-Ponty
afirma que
o enigma reside nisto: meu corpo ao mesmo tempo vidente e visvel. Ele que olha todas
as coisas, tambm pode olhar a si e reconhecer no que est vendo ento o outro lado do
seu poder vidente. Ele se v vidente, toca-se tateante, visvel e sensvel por si
mesmo.(MERLEAU-PONTY, 1984, p. 88)
Levando a reversibilidade para a arte da pintura Merleau-Ponty aduz que:
por isso que tantos pintores disseram que as coisas olhavam para eles, e que Andr
Marchand, depois de Klee, afirmou: Numa floresta, repetidas vezes senti que no era eu
que olhava a floresta. Em certos dias, senti que eram as rvores que olhavam para mim,
que me falavam...Eu l estava, escutando...Creio que o pintor deve ser traspassado pelo
universo, e no querer traspass-lo... (MERLEAU-PONTY, 1984, p. 92)
Ainda sobre a pintura Merleau-Ponty assevera
Visto que as coisas e meu corpo so feitos do mesmo estofo, cumpre que a sua viso se
faa de alguma maneira nelas, ou ainda, que a manifesta visibilidade delas se reforce nele
186
por meio de uma visibilidade secreta: a natureza est no interior, diz Czanne.
Nesta passagem, podemos fazer conexo com sua idia dos logos da natureza. Ele resgata
dos esticos os termos logos prophorikos e logos endiathetos para dar significado natureza,
sendo o primeiro o sentido cultural do mundo, o visvel e o segundo aquele senso intrnseco
anterior conscincia, o invisvel que sustenta o visvel. (HAMRICK; VEKEN, 2011, p. 105)
Pois bem, apesar das crticas de Barbaras de que a carne do mundo caracterizaria um
monismo, Merleau-Ponty utilizou dos conceitos de divergncia ou cart para explicar a
diferenciao dos indivduos, o que torna eu eu e o que torna voc voc. (DAVIS, in press) A
reversibilidade nunca completa, sempre uma reversibilidade latente. A experincia ttil que
compartilhamos evidncia tanto da nossa no identidade quanto da nossa falta de diferena.
(DAVIS, in press) Voltando ao exemplo da mo:
Minha mo est sempre em vias de tocar a direita no ato de tocar as coisas, mas nunca
chego coincidncia; eclipsa-se no momento de produzir-se, cabendo sempre a seguinte
alternativa: ou verdadeiramente minha mo direita passa para o lado do que palpado
mas ento interrompe sua apreenso do mundo ou ela a conserva mas ento no a toco
verdadeiramente, delas apenas apalpo, com minha mo esquerda, o invlucro exterior.
na relao com o outro, que proporcionada em razo da carne, que o processo de

diferenciao toma lugar.
Diferenciao , sobretudo, transcendncia e distncia a si, reflexo iminente e eminente

que jamais termina em coincidncia: a mo direita que toca a mo esquerda e por ela
tocada jamais se fundir em mo nica e haver sempre duas mos; a vibrao que
ouvimos por dentro no transformar a garganta em ouvido; a palavra de outrem que
ensina o sentido das minhas, se manter para sempre como palavra dele; [...]
Diferenciao era o que prometia tornar, enfim, compreensvel a reversibilidade do entrar
em si e do sair de si, um entrecruzamento sem superposio e sem identidade que se
chama, precisamente, o esprito. (CHAU, 1981, p. 252/253)
Logo, a carne do mundo que o pano de fundo que possibilita toda percepo e relao
com o outro, mas isso no significa que porque todos somos compostos da mesma carne que
todos somos iguais. Pelo contrrio, esse processo da carne se dobrar nela mesma no gera uma
coincidncia, mas sim uma divergncia, formando cada coisa sua identidade.
3.4 O feminino em Merleau-Ponty, dilogo com Irigaray
187
Luce Irigaray uma filsofa feminista que afirma que a linguagem escrita prende a
mulher a um sistema falocntrico, que s permite que a mulher seja representada pela trade
virgem/me/prostituta. (BAINBRIDGE, 2008, p. 11) Nesse contexto, Irigaray prope a
formulao de um modo de falar/escrever como mulher de modo a proporcionar o feminino na
linguagem. Em seus estudos, ela evoluiu para uma tica da diferena sexual, na qual o mundo
habitado por ao menos duas identidades sexuais teria cada qual respeitando a alteridade do outro.
(BAINBRIDGE, 2008, p. 24)
A grande crtica que Irigaray faz com relao ao trabalho de Merleau-Ponty que ele fala
do corpo de forma geral, enquanto para Irigaray o corpo nunca neutro, mas sempre sexuado.
Para ela, falar do corpo de forma geral na verdade quer dizer falar do corpo de uma forma
neutra masculina. (WEISS, 2008, p. 67) Contudo, as crticas que Irigaray faz Merleau-Ponty
se devem em grande parte a uma m-compreenso do autor, havendo, inclusive inmeras
semelhanas em seus estudos. Assim, apesar das diferenas do sexo no serem uma preocupao
central em seu trabalho, a sua considerao do corpo como corpo-vivido, nas suas relaes
concretas com o mundo e com o outro podem sim incorporar as diferenas sexuais e Outros
reais. Alm disso, o corpo para Merleau-Ponty sempre um ser comunicativo, sempre acessvel,
pressupondo um outro, um interlocutor no dilogo. (FISCHER, 2007)
De qualquer modo fazer um dilogo entre o estudo de Irigaray e o de Merleau-Ponty
extremamente til neste artigo, cujo intento estabelecer uma ligao entre o ecofeminismo e a
filosofia Merleau-Pontyana. O conceito de dois lbios de Irigaray tem como objetivo
desestruturar as categorias tradicionais ocidentais, confundindo os limites das dicotomias
sujeito/objeto, dentro/fora, ativo/passivo, unidade/pluralidade, oferecendo uma nova noo de
alteridade. Como visto anteriormente, Merleau-Ponty desde o comeo de sua carreira rejeitava
estas pr-concepes, sendo similar Irigaray neste ponto. Assim como a carne do mundo de
Merleau-Ponty a noo de dois lbios de Irigaray no um, nem dois, sendo nem identidade nem
no-identidade. (FISCHER, 2007) claro, ento, as semelhanas entre as ontologias de Irigaray
e Merleau-Ponty, podendo-se afirmar que est latente no seu trabalho a possibilidade de uma
viso feminista.
4. O quiasma entre o ecofeminismo e a filosofia de Merleau-Ponty
188
Merleau-Ponty utilizou a figura de linguagem quiasma, que um nervo ptico para

explicar o imbricamentro, entrecruzamento, entrelaamento de todas as coisas que possibilita a
reversibilidade. Pretende-se demonstrar nesta parte do artigo esse entrelaamento entre o
ecofeminismo e a filosofia da natureza e a ontologia de Merleau-Ponty.
4.1 O dwelling de Heidegger numa leitura ecofeminista
Como dito anteriormente, a noo de dwelling de Heidegger, assim como suas distines
entre cultivo e produo til para o entendimento de nossas relaes com o mundo e, em
especial as diferenas do modo como a mulher e o homem se relacionam com a natureza.
Embora no seja sua inteno em momento algum, podemos nos apropriar de sua idia de
moradia e relacion-la com o ecofeminismo e os diferentes papis dos homens e das mulheres.
Ariel Salleh, sociloga e ativista feminista, afirma que a inquietao do homem o
reconhecimento de que ele no pode criar vida, assim, j que no pode reproduzir, como as
mulheres, ele se foca no produzir. (SANDILANDS, 1999, p. 23)
Carol Bigwood explicita muito bem esta conexo entre o pensamento de Heidegger e o
ecofeminismo. Para ela, a noo de construir (produzir) essencialmente masculina e dominada
pela inteligncia humana, enquanto a idia de cultivar (reproduzir) feminina e orientada pelo
corpo. Deve-se entender o cultivar em sentido amplo, abrangendo lavrar a terra, o cultivo de
alimentos, a cura dos doentes por meio de ervas, cuidar dos animais e das crianas. Explicitando
os preconceitos existentes ainda na sociedade, Carol afirma que
construir significa dinheiro, um mundo desenvolvido e uma sociedade desenvolvida

tecnologicamente. Cultivar muitas vezes significa pobreza, um mundo ainda no
inteiramente desenvolvido, e uma sociedade agrria ou pr-agrria. (BIGWOOD, 2007,
p. 96, traduo nossa)
A autora ainda constata a realidade de que, apesar de essencial, o cultivar no

devidamente valorizado a sociedade, sendo muitas vezes invisvel e os cultivadores vem negado
o acesso ao poder institucional e tomada de deciso, ainda que eles que suportem o maior parte
do impacto ambiental destas decises.
189
Heidegger resgata o termo grego techne, que significa fazer algo aparecer, trazer algo
luz, para as atividades de cultivar e produzir, entretanto Carol aduz que, seria melhor chamar o
cultivar de uma techne mediadora, j que o ato de cultivar cogenerativo com a natureza, a
cultivadora nunca trabalha sozinha, ela necessita do auxlio da natureza. O balde do leite tanto
da vaca quanto da ordenhadora, as plantaes saudveis so tanto da terra e do cu quanto da
agricultora. (BIGWOOD, 2007, p. 97, traduo nossa) Assim, por causa desta cooperao entre
o cultivador e natureza muitas vezes o resultado final no um claro produto fabricado, como
um edifcio ou uma ferramenta, podendo ser to vago como a sade de um animal ou ser
humano.
Em um mundo ideal o cultivar e o produzir se entrelaam, trabalhando lado a lado, como
por exemplo, as ferramentas produzidas necessrias ao cultivo, entretanto hoje em dia produzir e
cultivar em vez de trabalharem com a natureza de modo sustentvel, a subjugam e exploram
desenfreadamente. Com a revoluo verde o modo de lavrar o solo modificou radicalmente e se
tornou insustentvel, destruindo conhecimentos tradicionais e a diversidade. O advento dos
transgnicos, as monoculturas e os agrotxicos no respeitam a natureza. Em especial os
organismos geneticamente modificados controlados por grandes corporaes como a Monsanto
coisificam a natureza e a transformam em mercadoria, destruindo a biodiversidade. Para a
biotecnologia, cultivar uma questo de engenharia e direitos de propriedade intelectual. Em
outras palavras, uma questo de construir a comida e possuir as recentemente criadas
blueprints da vida. Neste processo, o organismo vivo no mais a unidade da vida, mas sim o
gene que pode ser manipulado... (BIGWOOD, 2007, p. 98, traduo nossa)
Diante deste cenrio assustador surge o movimento ecofeminista que, em especial atravs
da Vandana Shiva, defende a agricultura orgnica para consumo prprio ou local, utilizando dos
conhecimentos tradicionais da comunidade, protegendo a biodiversidade por meio de bancos de
sementes. Shiva narra situaes concretas, nas quais as mulheres que tomam todas as decises
sobre o cultivo de cereais (akadi) e
devido ao envolvimento das mulheres no cultivo da akadi as sementes tradicionais so

preservadas ao largo de geraes. Uma mulher disse estas so as sementes cultivadas
por mim, e minha me na minha famlia nativa, e so as sementes cultivadas pela filha.
(MIES; SHIVA, 2001, p. 170, traduo nossa)
190
4.2 Consideraes finais: uma leitura ecofeminista da filosofia da natureza e a ontologia de

Merleau-Ponty
Pois bem, a viso de Merleau-Ponty que primeiramente rejeita os dualismos hierrquicos

homem/natureza, homem/mulher, sujeito/objeto, cultura/natureza, um timo ponto de partida
para demonstrar-se que sua filosofia condiz com a teoria ecofeminista, que assim como o
filsofo em questo, acredita que o ser humano est inserido na natureza, imbricado nela, de
forma que no se pode trat-la como algo diverso que pode ser apropriado ao bel prazer humano.
Por outro lado, a viso ontolgica de Merleau-Ponty de carne do mundo, utilizada para explicar
sua fenomenologia da vida explica claramente que a carne conecta tudo e todos, sendo o pano de
fundo que possibilita as relaes, o que permite esta abertura com a natureza, Ns somos no
somente vulnerveis um ao outro na natureza, mas a natureza tambm vulnervel. Ns
podemos destruir a terra talvez seja isto que estamos fazendo. Mas esta mesma abertura
permite que ns cuidemos dela. (DAVIS, 2007, p. 125, traduo nossa)
Merleau-Ponty quer que se entenda o Ser e a o mundo atravs de suas relaes dinmicas
e imbricadas. O mundo no circunda nem circundado pelo meu corpo, mas uma insero
recproca e entrelaamento de um no outro. (MERLEAU-PONTY, 1971, p. 137) Temos um
sentimento de pertencimento e empatia com a natureza que no podemos renegar.
Glen Mazis denomina o corpo de corpo-terra (earthbody), porque segundo ela o corpo
no seu, mas sim da terra. Todos fazem parte de um processo dinmico chamado earthbodying.
Os corpos-terra so sensitivos, condutores de sentimento e percepo, cujos significados so
muito mais profundos do que podemos apreender intelectualmente. (MAZIS, 2002, p. 1) Ao
mesmo tempo em que damos forma ao mundo, o mundo d forma a ns, estamos
interconectados, e por isso, sofremos as conseqncias do impacto das nossas aes na Terra,
como o crescente nmero de catstrofes naturais, a deflorestao, o impacto na agricultura, o
aumento do nvel do mar, a falta crnica de gua que so em grande parte conseqncias do
aquecimento global por meio da emisso de gases que aumentam o efeito estufa.
O que o movimento ecofeminista pretende justamente que ns abracemos esta conexo
com natureza, especialmente a conexo feminina com a natureza, que lhe permite uma relao
com a natureza de maior cuidado e considerao, de modo que a destruio do planeta e de sua
biodiversidade seja barrada, e que ns desenvolvamos uma relao sustentvel com a natureza,
191
de modo que possamos assegurar aos nossos filhos e aos filhos de nossos filhos um ambiente
saudvel e equilibrado.
Referncias bibliogrficas
ABRAM, D. 1997. The Spell of the Sensuous: Perception and Language in a More-Than-
Human World. New York: Vintage Books. 326 p.
BAINBRIDGE, C. 2008. A Feminine Cinematics: Luce Irigaray, Women and Film. New York:
Palgrave Macmillan. 223 p.
BIGWOOD, C. 2007. Logos of Our Eco in the Feminine: An approach through Heidegger,
Irigaray and Merleau-Ponty. In: (orgs.) HAMRICK, William S.; CATALDI, Suzanne L.
Merleau-Ponty and Environmental Philosophy: Dwelling on the Landscapes of Thought. Albany:
State University of New York Press. p. 93 116
CAPELLA, V. B. 1994. Ecologa: de las razones a los derechos. Granada: Comares. 309 p.
CAPRA, F. 2004. A teia da vida: uma nova compreenso cientfica dos sistemas vivos. So
Paulo: Cultrix. 256 p.
CHAU, M. S. 1981. Da realidade sem mistrios ao mistrio do mundo: Espinosa, Voltaire,

Merleau-Ponty. So Paulo: Brasiliense. 279 p.
DAVIS, D. H. 2007. Umwelt and Nature in Merleau-Pontys Ontology. In: (orgs.)

HAMRICK, William S.; CATALDI, Suzanne L. Merleau-Ponty and Environmental Philosophy:
Dwelling on the Landscapes of Thought. Albany: State University of New York Press. p. 117
132.
DAVIS, D. H. Merleau-Pontys Eye and Mind: From a Phenomenology of Perception to a

Situated Ontology. In press.
DI CIOMMO, R. C. 1999. Ecofeminismo e Educao Ambiental. So Paulo: Cone Sul. 264 p.
FISCHER, S. 2007. Social Ecology and the Flesh: Merleau-Ponty, Irigaray and
Ecocommunitarian Politics. In: (orgs.) HAMRICK, William S.; CATALDI, Suzanne L. Merleau-
192
Ponty and Environmental Philosophy: Dwelling on the Landscapes of Thought. Albany: State
University of New York Press. p. 203 216.
HAMRICK, W. S.; VEKEN, J. V. 2011. Nature and Logos: a Whiteheadian Key to Merleau-
Pontys Fundamental Thought. Albany: State University of New York Press. 261 p.
HEIDEGGER, M. 1971. Poetry, Language, Thought. New York: Harper & Row. 229 p.
MAZIS, G. A. 2002. Earthbodies: rediscovering our planetary senses. Albany: State University
of New York Press. 269 p.
MERLEAU-PONTY, M. 1971. O visvel e o invisvel. So Paulo: Perspectiva. 274 p.
MERLEAU-PONTY, M. 2006. A Natureza: curso do Collge de France. So Paulo: Martins

Fontes. 448 p.
MERLEAU-PONTY, M. 1984. O Olho e o Esprito. In: (org.) CHAU, Marilena. Textos

Selecionados. So Paulo: Abril Cultural. 260 p.
MIES, M.; SHIVA, V. 2001. Ecofeminism. London & New Jersey: Zed Books. 328 p.
SANDILANDS, C. 1999. The Good-Natured Feminist: ecofeminism and the quest for
democracy. Minneapolis: University of Minessota Press. 244 p.
SHIVA, V. 1988. Staying Alive: Women, Ecology and Survival in India. New Delhi: Kali for
Women. 215 p.
SOUSA SANTOS, B.; MENESES, M. P. G.; NUNES, J. A. 2006. Conhecimento e

Transformao Social: por uma Ecologia de Saberes. In: Hilia: Revista de Direito Ambiental
da Amaznia. ano 4, n. 6. Manaus: Edies Governo do Estado do Amazonas / Secretaria de
Estado da Cultura / Universidade do Estado do Amazonas, jan./ jun. p. 11 103
WEISS, G. 2008. Intertwinings: Interdisciplinary encounters with Merleau-Ponty. Albany: State

University of New York Press. 292 p.
193
A POLTICA DA TOLERNCIA COMO RECONHECIMENTO
THE POLITICS OF TOLERATION AS RECOGNITION
Larissa Cristine Daniel Gondim1
RESUMO:
Em meio a todos os significados que a palavra tolerncia assumiu na teoria moral e poltica,
parece que a relao dialtica entre tolerncia e intolerncia no encontrou o seu final. A
experincia do multicultural mostra que a concepo tradicional de tolerncia liberal, ao invs
de contrabalancear a diversidade radical, esticou os limites da neutralidade e do
individualismo de um modo tal que o discurso sobre a liberdade e direitos pblicos formais se
tornou cego diversidade, um meio de excluso e opresso. O desrespeito de direitos atravs
da salvaguarda formal desses mesmos direitos um paradoxo que a democracia liberal no
pode assumir, desde que a precedncia da justia sobre o bem algo que os tericos liberais
no podem simplesmente abandonar. Considerando esse dilema, o objetivo desse artigo
reformular a definio de tolerncia, adicionando a ela o paradigma conceitual do
reconhecimento, atravs de uma perspectiva comunitarista, na tentativa de criar uma noo
positiva de tolerncia, que se realiza pela ao de reconhecimento, que envolve um
relacionamento entre o eu e o outro. Essa abordagem no apenas instala um modo mais
inclusivo e legtimo de lidar com as regras do jogo na esfera pblica, mas tambm deve dar
uma viso alternativa para criar e interpretar direitos fundamentais.
PALAVRAS-CHAVE: tolerncia; reconhecimento; direitos fundamentais.
ABSTRACT
In between all the meanings that the word toleration assumed in moral and political theory, it
appears that the dialectical relationship between tolerance and intolerance has not found its
end. The experience of the multicultural shows that the traditional conception of liberal
toleration, instead of counterbalancing the radical diversity, had stretched the limits of
neutrality and individualism in such a way that the discourse of liberty and formal public
rights had become itself blinded to diversity, a mean of exclusion and oppression. The
disrespect of rights through the formal safeguarding of these same rights is a paradox which
liberal democracy cannot assume, since the precedence of the justice above the good is
something that liberal theorists cannot simply abandon. Considering this dilemma, the
objective of this article is to reformulate the definition of toleration, adding to it the
conceptual paradigm of recognition, through a communitarian perspective, in an attempt to
create a notion of positive tolerance that realizes itself through the action of recognition,
which involves a relationship between the self and the other. This approach not only install a
more inclusive and legitimate way to deal with the rules of the game in the public sphere,
but it also may give an alternative view for creating and interpreting fundamental rights.
KEYWORDS: toleration; recognition; fundamental rights.
1
Mestre em Filosofia poltica pela Universidade Federal da Paraba. Mestre em Direitos Humanos pela
Universidade Federal da Paraba. Bacharel em Direito e em Filosofia pela Universidade Federal da Paraba.
Professora das Faculdades Integradas de Patos, nas disciplinas de Introduo ao Direito e Lgica e
Argumentao Jurdicas.
194
1 INTRODUO
Ao que tudo indica, o termo tolerncia tem sido utilizado de maneira genrica, por
teorias polticas e sociais, para designar uma espcie de virtude necessria ao convvio social
pacfico. Esse modo de definir a tolerncia leva em considerao dois argumentos
fundamentais: o primeiro que o pluralismo uma condio inexorvel da sociedade
contempornea, e o segundo que a violncia no pode ser considerada mais como um meio
legtimo de lidar com a diferena.
Essas duas premissas encontram sua justificativa na prpria concepo de regime
democrtico, este que comumente definido como um regime poltico em que a diversidade
no s necessria, mas tambm deve ser fomentada de modo a possibilitar aberturas
constantes de dilogo. Ocorre que essa ligao intuitiva entre democracia e tolerncia algo
que esbarra em um paradoxo: na prtica poltica, sobre o vis democrtico que expresses
de intolerncia se mostram cada vez mais evidentes.
Como lidar, portanto, com a relao dialtica entre tolerncia e intolerncia dentro de
regimes democrticos? Depende de como se define o que se entende por ao de tolerncia.
Para Rainer Forst, o termo tolerncia pode ser interpretado sob quatro pontos de vista
hermenuticos: o da permisso, o da coexistncia, o do respeito e o da estima (FORST, 2009,
p.73). Michael Walzer, por sua vez, acredita que as concepes de tolerncia esto ligadas aos
modos de organizao poltica do Estado, o que daria origem a cinco possibilidades de
regimes de tolerncia: a dos imprios multinacionais, a da sociedade internacional, a dos
Estados nacionais e, por fim, a das sociedades imigrantes (WALZER, 1999, p.45). Entretanto,
sob o ponto de vista deste artigo, considerou-se que o termo tolerncia pode assumir dois
sentidos genricos: ele pode ser definido como uma virtude moral, ou como uma prtica
poltica.
Sob o ponto de vista da virtude moral, a tolerncia pode ser definida como a recusa
de interferir no contedo de crenas consideradas moralmente desagradveis. Em torno dessa
concepo moral, a ao de tolerncia pode ser descrita pelo seguinte procedimento: sendo
uma disposio moral do indivduo, a tolerncia se relaciona com a vontade de um sujeito que
toma as crenas do outro como um objeto sobre o qual possvel emitir um juzo de valor; o
resultado dessa operao tem por consequncia o sentimento de reprovao, de maneira que o
modo de vida do outro passa a ser considerado algo desagradvel, inaceitvel ou errado; em
face dessa sensao de reprovao, o sujeito, que tem o poder de intervir para que essa
195
conduta desviante seja reprimida, opta por nada fazer, e atravs dessa sua inao, ou omisso,
consubstancia-se a ao tolerante, que comumente definida como o ato de suportar um mal 2.
Sob o ponto de vista da prtica poltica, a tolerncia pode ser definida como um
compromisso poltico que tem como fundamento a realizao pragmtica de fins sociais
relevantes, como a manuteno da paz e a abertura de possibilidades discursivas. O que define
um sentido poltico de tolerncia o modo e o lugar onde ela exercida: ela existe para
regular relaes de incomensurabilidade entre sujeitos polticos na esfera pblica 3. Segundo
Catriona McKinnon, o exerccio poltico da tolerncia se d em trs nveis. O primeiro nvel
se d na esfera das liberdades negativas, em que o poder do Estado limitado para fomentar o
desenvolvimento das liberdades individuais. O segundo nvel se perfaz no exerccio das
liberdades positivas atravs de estratgias de redistribuio e garantia de igual oportunidade.
O terceiro nvel se consubstancia na promoo institucional de polticas pblicas de incluso
social atravs da valorizao e encorajamento das diferenas (MCKINNON, 2009, P.57).
sobre esse segundo sentido de tolerncia, isto , o poltico, que esse artigo vai se
debruar 4. Entretanto, definir politicamente a tolerncia como um compromisso pragmtico
realizado politicamente entre cidados algo por demais genrico para resolver o problema
que se prope nesse artigo, qual seja: como possvel lidar com a intolerncia latente de um
regime democrtico que, por definio, politicamente tolerante?
A hiptese que se defende que a concepo de tolerncia poltica que subjaz no
fundamento dessa democracia em contradio performtica notadamente aquela relacionada
a um modo liberal de constituir o Estado, o Direito e as relaes pblicas. Essa concepo
liberal teve sua origem histrica quando a tolerncia foi proposta como uma alternativa
racional para o trmino dos conflitos religiosos. Para os defensores do liberalismo poltico
2
Defender um sentido moral de tolerncia algo bastante problemtico, que transforma a tolerncia em uma
virtude impossvel (WILLIAMS, 1998, p. 18). De fato, a concepo moral de tolerncia d origem a um
paradoxo, em que a tolerncia s exigvel em face do intolervel e, se algo intolervel, deve-se ter por dever
moral impedi-lo e no aceit-lo. Ademais, a tolerncia no sentido moral tem por fundamento uma espcie de
objetivismo moral em que se acredita na possibilidade de haver um conjunto de princpios morais que
necessariamente devem ser aceitos por todos, por questo de racionalidade e universalidade, sendo que esses
princpios so utilizados como paradigma para julgar at que ponto as crenas de outrem podem ser aceitveis ou
no. Ligar a tolerncia com a moral objetiva cria um segundo paradoxo, segundo o qual ser mais tolerante quem
tiver princpios morais mais rgidos, ou seja, cria uma relao entre tolerncia e fundamentalismo, o que parece
ser contraintuitivo (HEYD, 1996, p.6), (HORTON, 1998, p.34).
3
Entende-se por incomensurabilidade a relao conjuntiva entre incompatibilidade e incomparabilidade de
crenas: por mais que existam concepes de bens incompatveis e contraditrias, no h um critrio legtimo
capaz de compar-las, no sentido de determinar qual a boa ou a ruim entre elas (MCKINNON, 2009, p.60)
(RAZ, 1986, p. 325).
4
Isso no significa que o sentido moral de tolerncia irrelevante; na verdade, qualquer concepo poltica de
tolerncia tem por fundamento alguns valores morais inexorveis, como o da pessoa humana, dignidade, etc.
Entretanto, para os fins dessa pesquisa, e considerando os problemas relacionados questo moral da tolerncia,
j explicitados em nota anterior, optou-se por estudar apenas as relaes de tolerncia no sentido poltico.
196
clssico, como Locke, Voltaire e Mill, a tolerncia se instrumentalizaria pela separao entre
o Estado e a Igreja, bem como pela garantia de direitos que assegurassem, aos indivduos, a
liberdade de escolher qual o modo de vida mais adequado para suas finalidades pessoais.
Nesse contexto, o princpio de tolerncia era utilizado como regra de razoabilidade, de modo
que o mtodo da escolha livre s poderia se manter se cada um respeitasse a liberdade do
outro reciprocamente, ainda que a escolha alheia fosse considerada insuportvel. Existe,
portanto, uma relao histrica entre a origem do Estado Liberal Moderno (e dos direitos
individuais) e o nascimento da tolerncia em sentido poltico 5.
Ocorre que, por mais que esse sentido de tolerncia tenha realizado uma importante
funo para o surgimento da sociedade poltica ocidental, percebe-se que justamente ele que
coloca a democracia em contradio performativa. Isso acontece porque os pilares de
liberdade, individualidade e autonomia, to caros para tolerncia liberal, encontram sua
sustentao em um fundamento de neutralidade que no passa de um ideal cuja realizao
prtica no s insustentvel, mas improvvel. Autores como Charles Taylor, Alasdair
MacIntyre, Michael Sandel e Paul Kahn tm defendido que o liberalismo representa no
apenas uma teoria poltica e econmica, mas tambm uma tradio moral, produto do
cristianismo e do iluminismo, que, ao se autointitular como um sistema racional de
organizao poltica, colocou-se no mundo como um paradigma hermenutico de pretenso
universal a partir do qual todos os outros sistemas polticos podem ser considerados
racionais ou irracionais, aceitveis ou inaceitveis, democrticos ou
antidemocrticos, etc.
Mas o liberalismo nada mais do que uma crena combatente (TAYLOR, 1994,
p.62) e, se a democracia tem a pretenso de ser identificada como um regime poltico
tolerante, preciso que haja uma reformulao conceitual do que se entende por tolerncia.
Para cumprir essa tarefa o presente artigo tem como objetivo propor a seguinte alternativa:
aproximar a doutrina da tolerncia s teorias do reconhecimento, representadas aqui por
Charles Taylor e Axel Honneth, para fazer surgir um novo sentido poltico de tolerncia,
intitulado de tolerncia como reconhecimento. Tolerar, agora, passa a ser a ao em que um
sujeito reconhece o outro no s como uma pessoa portadora de crenas e direitos, mas como
algum cuja diversidade essencial para a formao da sua prpria identidade subjetiva (self),
condio de possibilidade da prpria democracia6. Para a consecuo desse objetivo, foi
5 Trata-se, pois do que intitula aqui como teorias liberais de tolerncia, que sero objeto de analise no tpico 2.
6
Essa teoria da tolerncia como reconhecimento foi defendida na dissertao apresentada ao Programa de Ps-
graduao em Filosofia da UFPB, sob o ttulo de A poltica da tolerncia e o reconhecimento da diferena.
197
utilizado o mtodo de abordagem dedutivo, partindo de teorias gerais da Filosofia Poltica,

tica e do Direito, para propor uma reformulao conceitual do termo tolerncia. Enquanto
tcnica de pesquisa, o estudo utilizou a documentao indireta, por meio de pesquisa
bibliogrfica e documental, onde possvel, realizando-se um levantamento composto por
livros e artigos especializados no assunto.
2 A TRADIO LIBERAL DA TOLERNCIA
Conforme mencionado anteriormente, existem indcios histricos que ligam a

formao do Estado Liberal Moderno, o surgimento dos direitos individuais e a origem do
princpio poltico de tolerncia. Trata-se, porm, de uma relao que deu origem a um sentido
especfico de tolerncia, que aqui passa a ser chamado de sentido tradicional ou tradio
liberal da tolerncia. Para entender o significado dessa formulao, foram escolhidos alguns
autores liberais clssicos, cujas teorias sobre a tolerncia sero objeto de anlise do presente
tpico7.
O primeiro autor a ser considerado John Locke, tendo em vista no s a sua
contribuio para o desenvolvimento do Liberalismo Poltico, mas tambm levando em conta
que o autor escreveu especificadamente sobre o tema. Em seu livro Cartas sobre a
tolerncia (1689), Locke discute a questo da tolerncia religiosa, e vai fundamentar a sua
necessidade a partir do argumento da irracionalidade da perseguio. Segundo essa
perspectiva, irracional usar a coao para produzir crena verdadeira, pois esta s pode ser
produzida por uma espcie de fora interna que foge das competncias do Estado. A f gerada
pela fora no uma f sincera, e por isso no atingir sua finalidade, que a salvao das
almas. Por esse motivo, Locke defende a estrita separao entre as funes do Estado e da
Igreja: aquele se ocupa das leis e bens terrenos; esta se ocupa das leis e bens da vida por vir.
O caminho que leva ao cu, portanto, s pode ser alcanado pela escolha individual de cada
7
A escolha dos autores no se deu de forma aleatria, mas se justifica por motivos metodolgicos e tericos.
Primeiramente, seria academicamente impossvel dar conta de todas as teorias liberais de tolerncia existentes,
de modo que as que aqui esto elencadas so apenas representativas. Secundariamente, deu-se preferncia s
doutrinas liberais de tolerncia que trabalham esse conceito no sentido poltico, sem que apelem exclusivamente
para uma teoria moral, como, por exemplo, a teoria Kantiana de tolerncia como virtude do agente moral sob o
imperativo categrico.
198
um, em um sistema em que se garante a liberdade plena de realizar essa opo8. Segundo
Locke,
Nem o interesse pela comunidade nem o direito de promulgar leis fazem

com que o magistrado descubra o caminho que leva ao cu com maior
certeza do que a busca e o estudo fazem com que cada homem privado o
descubra por si mesmo (LOCKE, 2007, p.57)
Para Jeremy Waldron (2008, p.68), a concepo de tolerncia lockeana vai muito
mais alm do que o mero argumento sobre o limite funcional do Estado. Na verdade, ela se
trata da constatao da inadequao dos meios para a produo de certos fins: a fora estatal
no apropriada para gerar crena religiosa legtima e, em face dessa evidncia, Locke
constri seu argumento a favor da separao entre Estado e Igreja, advogando pela liberdade
religiosa.
Talvez essa tenha sido a tentativa lockeana de fundar o princpio de tolerncia com
base em um racionalismo tico, tentando afastar a intolerncia no por questes morais, mas
sim por motivos racionais. Entretanto, uma anlise mais detalhada acerca do argumento da
irracionalidade da perseguio aponta que, na verdade, sua racionalidade est duplamente
condicionada: primeiramente por um motivo religioso, e secundariamente por um motivo
pragmtico.
Sob o ponto de vista religioso, no o caso de que a coao do Estado no possa
produzir convencimento: o que ela no pode produzir a espcie de convencimento agradvel
aos olhos de Deus. E como Locke acredita que s h um nico caminho que agrada ao divino,
logo a racionalidade da liberdade religiosa perde a sua necessidade, tendo em vista que no
existe escolha racional quando s se tem uma opo disponvel9.
Sob o ponto de vista pragmtico, seria temeroso permitir que o Estado controlasse a
crena religiosa, pois, se s existe um nico caminho para o cu, correr-se-ia o risco de que o
Estado escolhesse a opo errada (e a chance de erro seria muito maior que a de acerto,
considerando a pluralidade de religies), o que condenaria danao todo o seu povo. Para
Locke,
8
Ressalta-se, entretanto, que Locke no admite a aplicao do princpio de tolerncia ao papismo poltico, aos
intolerantes e entusiastas, e aos ateus. Todos estes sujeitos no devem ser tolerados na comunidade poltica.
9
O compromisso moral de Locke com a religio crist como a Verdadeira Igreja e o nico caminho aparece
em diversas referncias durante sua obra. Segundo o autor se pode dizer que h mil caminhos para a riqueza,
porm apenas um para o Cu (LOCKE, 2007, p.56).
199
J que os prncipes desse mundo esto divididos na variedade e

contrariedade das opinies em religio quanto o esto em relao aos seus
interesses seculares, a via estreita [que leva ao cu] poderia se tornar ainda
mais apertada; apenas um pas poderia estar na via correta, e todo o resto do
mundo seria obrigado a seguir seus prncipes em caminhos que levam
destruio (LOCKE, 2007, p.42)
Ora, e se a religio crist fosse a nica que existisse no mundo? Haveria necessidade
do argumento da irracionalidade da perseguio? Provavelmente no, porque o que estaria
sendo forosamente compartilhado era a crena verdadeira. Entretanto, como a pluralidade
religiosa um fato inexorvel, h o risco da disseminao do erro, o que torna sensato
defender que no cabe ao Estado lidar com o que pertence ao religioso. No se trata, pois, de
uma questo de racionalidade ou irracionalidade.
Ademais, o argumento da irracionalidade da perseguio no consegue evitar que o
Estado interfira na esfera da liberdade religiosa por meios indiretos, por exemplo, controlando
os modos de produo e distribuio do conhecimento, ou editando leis que, apesar de
apresentarem justificativas outras, intervm mediatamente na esfera de liberdade dos
indivduos10.
Isso demonstra que a teoria lockeana, ao invs de ser um elogio tolerncia e
convivncia pacfica, nada mais do que uma objetivizao negativa da tolerncia como
princpio de no interveno. E nada fazer no suficiente para lidar com a intolerncia
democrtica, j que esse sistema poltico tem como fundamento a relao dialgica entre
pessoas condicionadas diversidade.
Mais de duzentos anos depois, John Stuart Mill, em seu livro Sobre a liberdade
(1859) cria uma doutrina de tolerncia subjacente defesa da liberdade de opinio e da
liberdade de ao autnoma. Segundo o autor, opinies divergentes devem ser toleradas em
benefcio da prpria verdade. Isso acontece porque a certeza de uma opinio s pode ser
levantada atravs de sua constante comparao com outras opinies contrrias e, nesse
sentido, a nica forma para qual um ser humano pode tentar alguma aproximao para
conhecer a inteireza de um assunto ouvir o que se poder ser dito sobre ele por pessoas de
variadas opinies (MILL, 2006, p. 41). Interromper esse processo assumir a pretenso de
que uma nica opinio infalvel, e isso no pode ser sustentado, pois as pocas no so
10
Tem-se como exemplo disso o projeto de lei francs n2520, aprovado em 19 de maio de 2010, no qual se
probe, na Frana, o uso de vus integrais pelas mulheres. A lei justifica seus motivos pelo argumento da
segurana e necessidade de identificao, entretanto, interfere na liberdade de expresso religiosa dos
mulumanos franceses.
200
mais infalveis que os indivduos. Cada poca defendeu muitas opinies que pocas
subsequentes julgaram no apenas falsas, mas absurdas (MILL, 2006, p.38).
A tolerncia, portanto, essencial para se manter a diversidade necessria para
confirmao epistemolgica da verdade e desenvolvimento da individualidade. Entretanto,
essa tolerncia possui um limite, que a ao autnoma regida pelo princpio do dano. Mill
afirma que o indivduo tem liberdade incondicional, at o momento em que no prejudique o
interesse dos outros. Mas que interesses seriam esses? Segundo Glyn Morgan, esses seriam
interesses vitais e essenciais, que poderiam ser traduzidos no valor da segurana e formao
do carter progressivo (MORGAN, 2008, p. 161).
Ocorre que essa noo do que interesse vital do outro, por mais que
indeterminada, o critrio que distingue, para Mill, o que pertence exclusivamente esfera
pblica e esfera privada: o que interesse vital do outro pertence ao domnio pblico, e deve
ser controlado pelo princpio do dano; por outro lado, o que no representa um interesse vital
do outro pertence esfera privada, e goza de liberdade absoluta. Entretanto, o que determina a
linha do interesse prprio e o do outro? At que ponto a postura desagradvel do outro pode
ser internalizada como um desrespeito a um interesse vital? nesse momento que Mill se
contradiz ao afirmar que
Embora no fazendo nada de errado a qualquer pessoa, uma pessoa pode

desta forma agir para nos obrigar a julg-la e faz-la sentir-se como um tolo
ou como um ser de ordem inferior; e uma vez que esse julgamento e
sentimento so um fato que ela preferiria evitar, estar lhe prestando um
servio de avis-la com antecedncia de qualquer outra consequncia
desagradvel a qual ela se expe (MILL, 2006, p. 110).
Mill tenta justificar sua postura afirmando que isso no se trata da opresso da
individualidade alheia, mas sim do exerccio da individualidade prpria (MILL, 2006, p. 110),
entretanto as contradies dessa perspectiva so claras: (1) ela fere o prprio princpio do
dano; (2) ela advoga que o exerccio da individualidade pode ser dar pela subjugao de
outras individualidades; (3) ela vai de encontro luta contra a tirania da maioria, to temida
pelo prprio Mill.
E as contradies no param por a. O prprio processo de acomodao das opinies,
defendido pelo autor como um mtodo que garante epistemologicamente a diversidade,
tambm termina sendo relativizado, quando Mill defende que, ao final, opinies podem
alcanar um status de incontestabilidade, e que isso sinal do progresso da humanidade
(MILL, 2006, p.69). Desse modo, o telos da tolerncia no a manuteno da diversidade,
201
mas sim a homogeneizao da opinio, de modo que a diversidade de opinio, ao fim, tem
uma tendncia suicida. Percebe-se, portanto, que, apesar de defender uma concepo de
tolerncia voltada para a radicalizao da liberdade e da individualidade, Mill termina por
criar mecanismos de controle que fulminam o que ele mesmo idealizou como objetivo de sua
teoria.
Mas o problema da tolerncia no sentido poltico no foi tomado apenas pelos
tericos liberais modernos, at ento representados. Na contemporaneidade, John Rawls foi
responsvel pelo desenvolvimento de uma teoria de tolerncia atrelada ao desenvolvimento de
seu conceito de justia como equidade. Para Rawls, uma sociedade bem ordenada quando
regida por uma concepo pblica de justia (RAWLS, 2003, p. 13), esta que, por sua vez,
tem o papel de fundar a estrutura bsica da sociedade. Uma concepo pblica de justia
como equidade o resultado de um procedimento original de seleo, em que um grupo de
indivduos, cobertos pelo vu da ignorncia, escolhem os princpios de justia que vo reger a
sociedade poltica. Esses princpios de justia so: (1) o princpio da distribuio, segundo o
qual cada pessoa tem o mesmo direito a um conjunto de liberdades bsicas iguais e
compatveis com o exerccio da mesma liberdade por todos; (2) o princpio da igualdade de
oportunidades e o princpio da diferena, que respectivamente estabelecem que as
desigualdades sociais e econmicas s podem se atrelar a posies que estejam acessveis a
todos e que beneficiem ao mximo os menos favorecidos (RAWLS, 2003, p.60) 11.
possvel perceber, portanto, que existe a possibilidade de desenvolver um conceito
de tolerncia a partir do princpio da diferena e do princpio da distribuio. Entretanto,
uma concepo de tolerncia que se resolve na pura redistribuio, segundo princpios de
justia. Para Rawls, a distribuio equitativa de bens primrios fundamentais essencial para
o desenvolvimento das potencialidades humanas, e isso deve ser radicalizado ao ponto da
distribuio se tornar, em si mesma, o limite do aceitvel, de modo que nenhuma crena,
cultura ou concepo de bem que negue ou dificulte o acesso a esses bens primrios pode ser
objeto de tolerncia. Ademais, no sero contempladas com a tolerncia pessoas consideradas
no razoveis, ou seja, aquelas que no compartilham do senso moral de participar das
regras de cooperao, ou que discordam entre si por motivos que ultrapassam os limites
legtimos do juzo (RAWLS, 2000, p. 95).
11
Depois que esses princpios so eleitos, eles se tornaro exequveis atravs de sua constitucionalizao, bem
como estveis atravs de sua constante confirmao dialgica na esfera pblica, o que d origem a equilbrios
reflexivo, que nada mais so que a sntese consensual dos variados juzos refletidos existentes na sociedade.
Quando esse equilbrio reflexivo amplo, racional e no fundacionalista, surge o que Rawls denomina de
consenso sobreposto, este que garante a razoabilidade da concepo de justia como equidade.
202
Entretanto, at que ponto possvel reduzir a tolerncia a estratgias de

redistribuio? De fato, interpretar a tolerncia a partir do ponto de vista exclusivo da
redistribuio transforma-a numa questo de mera desvantagem, o que inapropriado. Na
verdade, h questes de tolerncia que independem de bens materiais e se fixam em
assimetrias de status social: ter uma identidade diferente equivale a no poder desenvolver
certas capacidades dentro do corpo social (GALEOTTI, 2005, p.9). Ademais, o prprio
mbito sobre o qual se opera a redistribuio, isto , o rol de bens primrios 12, objetivo e
restrito, pois no d conta da ligao material que existe internamente noo de bem e que
torna impossvel determinar geral e abstratamente quais deles so primrios e quais no o so.
O conceito de razoabilidade como limite do tolervel tambm bastante
problemtico, tendo em vista que consubstancia a legitimao de esferas de excluso
discursiva. Se o razovel definido como a disposio moral para aceitar e participar da
concepo de justia como equidade, os povos no razoveis 13, ou seja, os povos que no
compartilham do modo liberal de vida, esto automaticamente excludos da participao na
esfera pblica, o que ao invs de ser uma atitude tolerante, na verdade, exemplo prtico do
exerccio da intolerncia.
Considerando esses trs pontos de vista distintos, o que existe em comum entre o
Locke, o Mill e o Rawls que faz com que eles sejam identificados como tericos de uma viso
tradicionalmente liberal de tolerncia? Isso acontece porque: (1) todos eles ligam a questo da
tolerncia ao exerccio de alguma espcie de liberdade; (2) o agente dessa liberdade um
indivduo colocado aprioristicamente, o que ignora completamente a formao dialgica da
subjetividade, ocasionando um esvaziamento moral do individuo (SANDEL, 2005, p.126); (3)
o exerccio dessa liberdade se d em meio a um espao pblico neutro, em que escolhas
significativas a respeito de concepes de bem esto exclusivamente restritas ao mbito
privado, entretanto esse neutralismo se traduz em um princpio de indiferena em relao aos
fundamentos morais da deciso poltica, o que contraditrio, pois o neutralismo, por si s, j
uma tomada de posio moral acerca de concepes de vida boa.
Essa mistura entre liberdade, individualismo e neutralismo, ligada pretenso de
torn-la algo universalizvel, justamente onde a tolerncia liberal encontra seu nascimento e
12
So bens primrios, segundo Rawls: os direitos e liberdades bsicas, as liberdades de movimento e de livre
escolha de ocupao sobre um fundo de oportunidades diversificadas, os poderes e prerrogativas de cargos e
posies de autoridade e responsabilidade, a renda, a riqueza, e as bases sociais do autorrespeito.
13
Esses povos no razoveis podem ser interpretados como os povos decentes, conceito que foi elaborado por
Rawls no livro O Direito dos Povos. Povos decentes so aqueles que, apesar de no liberais, so uma
associao sem fins agressivos, que respeitam os direitos humanos, e que acreditam que as instituies devam
ser regidas por um ideal de justia e responsabilidade social, ao invs da fora.
203
sua destruio. A democracia liberal se considera um regime poltico tolerante porque inclui
socialmente atravs de uma ideologia de liberdade negativa, mas, na verdade, altamente
intolerante e discriminatria: o liberalismo, longe de ser um regime poltico neutro, na
verdade, uma doutrina normativa especfica, baseada em uma epistemologia moral e em
uma teoria da razo que constroem um mundo poltico dividido entre o pblico e o privado
(KAHN, 2008, p.15). O liberalismo, portanto, uma tradio moral como qualquer outra e, se
pretende ser inclusivo, deve fazer isso de outra forma que no negando a sua prpria
condicionalidade histrica.
3 TOLERNCIA COMO RECONHECIMENTO: UMA REFORMULAO
Considerando, portanto, que a concepo liberal de tolerncia, comumente associada

ao regime democrtico, institui conceitualmente modos legtimos de perpetuao de regimes
de intolerncia na esfera pblica, como seria possvel lidar com a questo da diferena
incomensurvel dentro da democracia? De que modo possvel acomodar diversas tradies
morais dentro de uma esfera poltica de cunho discursivo, em que concepes de bem
divergentes e incomparveis transitam do espao privado para o pblico?
Um primeiro modo de lidar com esse problema afastando a alegao de que a
racionalidade e o espao pblicos so instrumentos de propagao de uma poltica neutra.
Assumir que a neutralidade um ideal pragmaticamente inalcanvel o primeiro passo para
dar a cada tradio moral um espao discursivo dentro da esfera pblica. Mas no basta isso: a
ausncia de neutralidade no s insustentvel na prtica, mas tambm condio terica
para a manuteno da diversidade necessria ao desenvolvimento do debate democrtico.
Entretanto, para que isso seja possvel, necessrio que essa diversidade seja articulvel, no
sentido de que possa ser pelo menos linguisticamente debatida. E essa predisposio para o
dilogo, mesmo entre tradies morais opostas, algo possvel tendo em vista que, para que
uma sociedade seja caracterizada como democrtica essencial que a represso tenha sido
descartada como mtodo de resoluo de conflitos.
A reformulao da concepo de tolerncia torna-se necessria justamente para
ajudar nessa articulao de modos de vida distintos. E, nesse sentido, a teoria do
reconhecimento aparece como paradigma terico indispensvel para a nova construo desse
conceito. De modo geral, as teorias do reconhecimento se dividem em dois grandes grupos: as
que relacionam o reconhecimento com a questo da identidade e as que relacionam o
204
reconhecimento com a questo do status social 14. Por razes metodolgicas, o presente artigo
apenas analisar o reconhecimento do tipo identitrio, que estar representado, aqui, pelas
teorias de Charles Taylor e Axel Honneth.
Tanto o Taylor quanto o Honneth compartilham um paradigma terico comum, que
a teoria hegeliana do reconhecimento. De modo geral Hegel defende que a sociedade poltica
no deve ser justificada segundo um fundamento atomista, a partir de um estado de natureza
em que impera a total desarticulao entre os sujeitos polticos. Na verdade, preciso
evidenciar de que modo as formas mais primitivas de interao se desenvolveram at alcanar
o grau de complexidade que existe na sociedade hoje. Para explicar esse transcurso, Hegel
formula a ideia de que existe um processo intersubjetivo de reconhecimento mtuo, em que o
sujeito e o outro, ao pr em jogo seus potenciais morais, possibilitam que a eticidade avance,
a partir de seu estado natural, numa verdadeira luta por reconhecimento. Essa luta descrita
como um processo de conflito e reconciliao entre sujeitos morais que agem dessa forma no
para se autoconservarem, mas para dar impulso ao prprio movimento tico. Segundo
Honneth
Na medida em que se sabe reconhecido por outro sujeito em algumas de suas

capacidades e propriedades e nisso se est reconciliado a ele, um sujeito
sempre vir a conhecer, ao mesmo tempo, as partes de sua identidade
inconfundvel e, desse modo, tambm estar contraposto no outro novamente
como um particular (HONNETH, 2009, p.47)
No mesmo sentido, Taylor afirma que
Espera-se que ns desenvolvamos nossas prprias opinies, perspectivas,

posies em relaes s coisas, at um grau considervel atravs da reflexo
solitria. No entanto, no assim que as coisas funcionam com as questes
importantes, tal como a definio de nossa identidade. Ns a definimos
sempre em dilogo, por vezes em conflito, com as identidades que nossos
outros significativos querem reconhecer em ns (TAYLOR, 2011, p.43).
Percebe-se, portanto, que tanto para Taylor quanto para Honneth, a identidade o
conjunto de caractersticas subjetivas que definem o indivduo e sua forma de autopercepo.
Entretanto essa identidade no colocada autonomamente, a partir de uma relao solitria
consigo mesmo, mas sim atravs de relaes de reconhecimento, estas que, por sua vez,
traduzem-se em um processo dialtico de confrontao e apaziguamento entre o eu e o outro,
14
A teoria do reconhecimento como status social desenvolvida e defendida por autoras como Nancy Fraser e
Anna Galeotti.
205
isto , um processo cognitivo atravs do qual uma conscincia se reconhece a si mesma em

outra conscincia e, nessa luta pela experincia da contraposio de pretenses subjetivas, os
sujeitos reconhecem o outro e a si mesmos como parte de uma totalidade. Esse processo
dialtico, entretanto, longe de gerar a subordinao do eu pelo outro (e vice versa) na verdade
se consubstancia na dissoluo da vontade egolgica como fundamento da experincia de
libertao de um sujeito que internaliza a sua potncia para o indeterminado (SAFATLE,
2012, P. 49).
A autonomia da vontade absoluta, nesse sentido, no pode mais ser utilizada como
fundamento da subjetividade, porque existe uma parte do agir moral que escapa a inteno, ou
seja, existe algo na ao moral que no pode ser resumido ao puro arbtrio da vontade que
escolhe, pois esta escolha realizada sobre algo, e esse algo no posto pela conscincia, mas
sim dado por horizontes de sentido sedimentados em modelos sociais de julgamento. Isso
significa que a inteno do agir moral autnomo encontra seu limite quando o sujeito, antes
de agir, leva em considerao no s os limites determinados pela sua vontade, mas tambm
pela vontade de todos os outros com que mantm uma relao de significado.
Entretanto, qual a relao dessas teorias do reconhecimento com a questo da
tolerncia? Ora, se a subjetividade algo que s pode ser formulado atravs de uma relao
dialtica de reconhecimento entre o eu e o outro, logo a experincia da intolerncia nada mais
do que a experincia da ausncia de reconhecimento. A internalizao do
desreconhecimento, segundo Taylor, traduz-se em uma forma terrvel de opresso social que
desestrutura indivduo em sua prpria noo de pessoa, j que a sociedade ao redor deles
espelha neles uma imagem limitada, humilhante e desprezvel deles mesmos (TAYLOR,
1994, p.25).
Para Honneth, a ausncia de reconhecimento a gramtica moral dos conflitos
sociais. Isso acontece porque para o autor, existem trs esferas possveis de reconhecimento: a
do amor e as relaes emotivas, a do direito e as relaes jurdicas, e a da solidariedade e as
relaes de estima social. A falta de reconhecimento em cada uma dessas esferas impossibilita
a construo da autoconfiana, do autorrespeito e da autoestima, o que gera uma experincia
de desrespeito que impulsiona a luta social como um quadro representativo crtico de
processos de evoluo social (HONNETH, 2009, p. 269).
Nesse sentido, ser tolerante significa lutar por formas mais ampliadas de
reconhecimento. Isso significa que a concepo de tolerncia como reconhecimento envolve
muito mais do que o mero exerccio de liberdades negativas, ou o simples deixar estar do
outro, numa posio abstrata de indiferena. Tolerar se consubstancia, agora, na ao de
206
reconhecer, e a necessidade deste agir est fundamentada em algo muito mais alm do que a
mera vontade individual. Na verdade, a ao de reconhecimento algo necessrio no s para
o outro, mas tambm para a prpria formao da identidade do eu, j que estes dois processos
esto dialeticamente interligados: quando o sujeito reconhece o outro ele termina
reconhecendo-se a si mesmo como parte da totalidade do corpo social.
As consequncias dessa concepo de tolerncia no cenrio poltico so evidentes.
Primeiramente, ela aproxima dois lugares sociais que, segundo a teoria liberal, esto
completamente separados, quais sejam, a esfera pblica e a privada. Em uma concepo de
tolerncia como reconhecimento no existe motivos para sustentar que no se devem defender
ideias polticas a partir de pontos de vista morais. A identidade no como uma roupa que se
veste na esfera privada e se despe na esfera pblica, e as concepes de vida boa dos sujeitos
polticos os acompanham independentemente do lugar em que se colocam. Acomodar essa
diversidade faz parte da essncia do regime democrtico, e transforma a tolerncia em uma
capacidade construda pela linguagem pblica, tica individual, ethos cultural, poltica
pblica e vitalidade das instituies polticas de manter em curso relacionamentos de
negociao, compromisso e mutualidade (CREPPELL, 2008, p.351).
Essa acomodao das diferenas s possvel atravs da relativizao do que se
entende por razo publica, e das formas pelas quais possvel ter acesso participao nos
processos de tomada de deciso poltica. A flexibilizao desses conceitos torna possvel que
algumas minorias culturais defendam seus direitos fundamentais a partir de suas prprias
concepes materiais e particulares de bem15. Isso d origem a um novo sentido para a
incluso social: agora, incluir no garantir um conjunto de direitos genricos, mas sim
possibilitar que esse direitos sejam utilizados efetivamente, a partir do estabelecimento de
polticas pblicas diferenciadas, que venham satisfazer as necessidades relevantes de
comunidades minoritrias, em funo de um princpio de igualdade material. Segundo Anna
Galeotti,
A incluso legal acoplada com o desdm pblico perante aqueles que so

diferentes e com a persistente discriminao social, tm at ento falhado em
assegurar igual respeito e igual dignidade para os membros de grupos
excludos. A incluso legal de fato implica na admisso de indivduos na
cidadania, independentemente da sua origem, sociedade ou identidade
tnica, cultural ou sexual, Mas a negligncia das diferenas (i.e cegueira
pblica), conhecida como uma proviso anti discriminatria exibe efeitos
15
Essa hiptese foi defendida em dissertao apresentada ao Programa de Ps-graduao em Cincias Jurdicas
da UFPB, intitulada de Multiculturalismo e Direitos Humanos: a poltica da tolerncia em face dos direitos de
grupos culturais.
207
perversos nos membros de grupos minoritrios, porque sua sociedade e

identidade coletiva no podem ser dispensados vontade (GALEOTTI,
2005, p.97)
Feitas essas consideraes, percebe-se que, em resumo, a concepo de tolerncia

como reconhecimento, em seu sentido poltico, apresenta as seguintes caractersticas: (1) ela
uma perspectiva positiva de tolerncia, pois se baseia na ao de reconhecimento do outro
como sujeito de direitos, e no na inao de suportar uma crena desagradvel de outra
pessoa; (2) ela poltica, porque envolve uma relao entre indivduos, grupos ou entre estes
e o Estado no mbito da esfera pblica, e tambm porque sua concretizao no est
condicionada existncia de qualquer juzo de valor acerca da correo moral das crenas de
outrem; (3) ela um relacionamento, porque em seu sentido est implcita a ocorrncia do
contato entre indivduos ou grupos de culturas diferentes e, a partir desse contato, voluntrio
ou necessrio, resulta a alternativa da coexistncia pacfica; (4) ela mtua e recproca porque
desconstri a diferenciao entre tolerante e tolerado, de modo que ambos os partcipes da
tolerncia podem-se reconhecer reciprocamente em seus direitos; (5) ela inclusiva, pois
atravs do seu exerccio que se fundamenta a possibilidade de criao de direitos especficos
que promovam a incluso das minorias culturais no seio da sociedade; (6) ela a
concretizao do princpio da diferena, pois no defende uma postura homogeneizadora, isto
, no exige que os indivduos abandonem as suas particularidades para que possam estar
aptos a participar efetivamente na esfera pblica.
4 CONSIDERAES FINAIS
No incio desse artigo, colocou-se como problemtica inicial a seguinte pergunta:

como possvel lidar com a intolerncia latente de um regime democrtico que, por definio,
politicamente tolerante? A resposta para esse questionamento no definitiva, mas foi
sugerido que muito do que se v de intolerncia na sociedade poltica decorre do modo
defeituoso que se interpreta a virtude da tolerncia.
Propor uma alternativa para essa problemtica envolve, portanto, reformular o
conceito de tolerncia no sentido de retir-lo do seu lugar comum, de sua zona de conforto, e
lan-lo na experincia do relativo e do indeterminado. Ressignificar a tolerncia: eis o
objetivo a que se lanou essa pesquisa. Para conseguir esse intuito, foi preciso mostrar que os
pilares da liberdade, do individualismo e da neutralidade, to caros para a tradio liberal,
208
representadas aqui pelas teorias de Locke, Mill e Rawls, no so fundamentos suficientes para
sustentar a existncia do pluralismo e da diversidade. Na verdade, o que esses princpios
fazem tentar homogeneizar as concepes de bem atravs de processos de regulao abstrata
da razo e da esfera pblica e, quando no conseguem alcanar esse objetivo, assumem uma
posio de indiferena perante o diverso, institucionalizado a cegueira sob a gide de uma
poltica antidiscriminatria que, no fundo, gera mais segregao do que incluso.
Formular uma noo de tolerncia que se aproxime das teorias do reconhecimento,
representadas aqui pelo Taylor e Honneth, pode ser uma alternativa para a superao desses
problemas. Reconhecer para tolerar envolve algo muito maior do que o mero exerccio de
liberdades negativas ou a garantia formal de direitos individuais. No est condicionada
vontade absolutamente autnoma e solitria do sujeito, mas a condio indispensvel do
surgimento dessa vontade e das relaes de significado que giram em torno da noo de
construo da identidade como diretriz do agir moral. A relao dialtica entre o eu e o outro,
entre autenticidade e reconhecimento, no s possibilita a convivncia em situaes de radical
diferena, assim como tambm coloca essa diversidade como uma condio inexorvel da
experincia democrtica do poltico.
Desse modo, torna-se possvel manter a concepo de que a democracia um regime
tolerante, desde que essa tolerncia seja entendida como a ampliao das possibilidades de
reconhecimento do outro, dentro de contextos participativos de discusso pblica e incluso
pela valorizao da diferena.
5 REFERNCIAS
CREPPELL, Ingrid. Toleration, politics and the role of mutuality. In: WILLIAMS, Melissa;
WALDRON, Jeremy. Toleration and its limits. Nomos XLIII. New York: New York
University Press, 2008. p.315-359.
FORST, Rainer. Toleration, justice and reason. In: MCKINNON, Catriona; CASTIGLIONE,
Dario. (eds.) The Culture of Toleration in diverse Societies: Reasonable Tolerance.
Manchester: Manchester University Press, 2003. p. 71-85.
GALEOTTI, Anna Elisabetta. Toleration as recognition. London: Cambridge University

Press, 2005.
HEYD, David (ed.). Toleration: an elusive virtue. New Jersey: Princeton University Press,
1996.
HONNETH, Axel. Luta por reconhecimento. A gramtica moral dos conflitos sociais. 2.ed.
Trad. Luiz Repa. So Paulo: Editora 34, 2009.
209
HORTON, Jonh (ed.). Liberalism, multiculturalism and toleration. Basingstoke:

Macmillan, 1993.
KAHN, Paul. Putting liberalism in its place. Princeton: Princeton University Press, 2008.
LOCKE. Carta sobre a tolerncia. Trad. Ari Ricardo Tank Brito. So Paulo: Hedra, 2007.
MCKINNON, Catriona; CASTIGLIONE, Dario. (eds.) The Culture of Toleration in

diverse Societies: Reasonable Tolerance. Manchester: Manchester University Press, 2009.
MILL, John Stuart. Ensaio sobre a liberdade. 44.ed. Trad. Rita de Cssia Gondim Neiva.
So Paulo: Escala, 2006.
MORGAN, Glyn. The mode and limits of John Stuart Mills toleration. In: WILLIAMS,
Melissa; WALDRON, Jeremy. Toleration and its limits. Nomos XLIII. New York: New
York University Press, 2008. p. 139-167.
RAWLS, John. Uma teoria da justia. Trad. Almiro Pisetta. So Paulo: Martins Fontes,
2002.
__________. O liberalismo poltico. Trad. Joo Sedas Nunes. Lisboa: Presena, 1997.
__________. O direito dos povos. Trad. Luiz Carlos Borges. So Paulo: Martins Fontes,
2001.
__________. Justia como equidade: uma reformulao. Trad. Cludia Berliner. So Paulo:
RAZ, Joseph. The morality of freedom. Oxford: Claredon Press, 1986.
SAFATLE, Vladimir. Grande hotel abismo. Por uma reconstruo da teoria do

reconhecimento. So Paulo: Martins Fontes, 2012.
SANDEL, Michael. O liberalismo e os limites da justia. Traduo de Carlos E. Pacheco do

Amaral. Lisboa: Calouste Gulbenkian, 2005.
TAYLOR, Charles. A tica da autenticidade. Trad. Lus Lia. Lisboa: Edies 70, 2009.
___________. As fontes do self: a construo da identidade moderna. Traduo de Adail

Ubirajara Sobral e Dinah de Abreu Azevedo. 2.ed. So Paulo: Loyola, 2005.
TAYLOR, Charles (et al.). Multiculturalism. Examining the politics of recognition. New
Jersey: Princeton University Press, 1994.
VOLTAIRE. Tratado sobre a tolerncia. Trad. William Lagos. Porto Alegre: L&PM, 2008.
WALDRON, Jeremy. Locke: toleration and the rationality of persecution. In: MENDUS,
Susan (ed.). Justifying toleration: conceptual and historical perspectives. Cambridge:
Cambridge University Press, 2009. p.61-86.
WALZER, Michael. Da tolerncia. Trad. Almiro Pisseta. So Paulo: Martins Fontes, 1999.
210
__________. Esferas da Justia. Uma defesa do pluralismo e da igualdade. Trad. Jussara

Simes. So Paulo: Martins fontes, 2003.
WILLIAMS, Melissa; WALDRON, Jeremy. Toleration and its limits. Nomos XLIII. New
York: New York University Press, 2008.
211
AS EXPERINCIAS DE PARTICIPAO E A FILOSOFIA DA CONSCINCIA
THE EXPERIENCES OF PARTICIPATION AND PHILOSOPHY OF CONSCIOUSNESS
APOLO ANTUNES FILHO

Mestrando em Direito UNIMEP. Email:
apoloantunesfilho@hotmail.com
EVERALDO TADEU QUILICI GONZALEZ
Docente da Universidade Metodista de

Piracicaba, Professor da Ps-graduao em
Direito no ncleo de Estudo em Direitos
Fundamentais e da Cidadania. Email:
equilici@unimep.br
RESUMO: O objetivo deste artigo elucidar a relao que a filosofia da conscincia guarda
com as formas de organizao e representao para alm da fenomenologia. Para tanto, a
abordagem histrica ir assumir lugar de destaque e as concepes a respeito do tema esto
baseadas na participao do homem na ordem do ser. A hierarquia das relaes sociais
depende da capacidade consciente de apreender a ordem do ser, que transcendental. Por
isso, a pesquisa se justifica quando da apreciao de fatos histricos inerentes aos indivduos
com o objetivo de esclarecer a dinmica social baseada no contedo do ser. Assim, as
ramificaes da interpretao da realidade precisam, necessariamente, basear-se em materiais
histricos que dotam a realidade de contedo propedutico.
Palavras-chave: Ser; Filosofia da Conscincia; Organizao; Representao.
ABSTRACT: The objective of this paper is to elucidate the relationship that the philosophy
of consciousness guard with the forms of organization and representation beyond
phenomenology. Therefore, the historical approach will take pride of place and notions on the
subject are based on participation in the human order of being. The hierarchy of social
relations depends on the conscious ability to grasp the order of being, that is transcendental.
Therefore, research is warranted when assessing historical facts related to individuals with the
aim of clarifying the social dynamics based on the content being. Thus, the ramifications of
interpretation of reality must necessarily be based on historical materials that impart the
reality of introductory content.
Keywords: Being; Consciousness Philosophy; Organization; Representation.
212
INTRODUO
Este artigo tem o objeto de levantar a questo da conscincia no mbito do Direito.

As formas de pensar a realidade baseadas em uma filosofia propedutica de carter consciente
supostamente caram em desuso. Isso se d por diversos fatores, sendo alguns deles mais
relevantes e outros nem tanto. Portanto, a pergunta que deve nortear este artigo : a filosofia
da conscincia ainda guarda algum tipo de relao com o Direito? Diversos autores
decretaram a morte da filosofia da conscincia. Alguns de forma declarada e outros de
maneira residual e conseqente do seu pensamento. Mas a grande maioria dos pensadores da
filosofia contempornea (Martin Heidegger, Hans Georg Gadamer, Ferdinand de Saussure,
Jrgen Habermas, Lenio Luiz Streck e muitos outros) solapou a conscincia e baseou sua
forma de estabelecimento da realidade em pressupostos hermenuticos, lingsticos e de
poder.
A luta contra a filosofia da conscincia se d por uma busca de um sistema

minimamente formal de linguagem e apreenso da realidade que exclua de plano qualquer
tipo alcance consciente do ser. Kant sustenta a tese de que os significados das proposies so
determinados pela realidade na qual elas esto inseridas (WARAT, 1995, pg. 28). Heidegger
alega que a pesquisa de uma parcela do real deve esforar-se para assegurar o domnio de seus
objetos (Heidegger, 2002, pg. 50). Apenas a ttulo de exemplo, vemos que o pensamento
dominante da filosofia tem dificuldades para atingir um grau satisfatrio de apreenso da
prpria realidade. As operaes subjetivas foram afastadas do plo objetivo que as sucede.
Da que preciso analisar os movimentos da conscincia em busca de uma compreenso mais
efetiva da realidade. Mas o problema no se concentra apenas na compreenso de um
conjunto pr-ordenado de proposies, uma vez que se tem, com freqncia, excludo o
carter subjetivo e dinmico que permeia as relaes que do fundamento para uma realidade.
Assim, todos os eventos que so frutos de uma composio que se estabelece em

algum lugar da mente dos indivduos foram tidos como sendo impossveis de serem levados
em considerao quando do conhecimento e avaliao da prpria realidade. Tudo foi restrito a
possibilidades: a histria apenas um reflexo de um composto de linguagem e apreenso. As
possibilidades que geraram as prprias possibilidades secundrias no fazem mais parte do
arcabouo de investigaes sobre uma realidade, ou sobre um estado, ou sobre um governo ou
sobre uma forma de representao.
213
A incoerncia em formas de representao pode ser tomada a ttulo de exemplo. Na

verdade, esse deve ser um pressuposto bsico de qualquer estudo srio sobre cincia poltica:
a restaurao das experincias primrias que deram fundamento para a realidade deve ser o
objetivo da anlise do real (Henriques, 2000, pg. 76). A coerncia entre a verdade da
sociedade e a verdade imanente que deu origem a ela precisa ser examinada. Isso se d apenas
atravs da filosofia da conscincia, onde a concretizao de uma realidade atravs de suas
instituies assume o carter central e motivador das demais experincias noticas que iro
atingir a transcendncia. Portanto, a auto-interpretao da realidade atravs dos smbolos que
a integram passa a ser de real importncia.
Nessa altura da investigao, o maior problema a se combater a auto-criao de

uma realidade secundria que as sociedades acabam tendo por estrutura. Por isso, a questo da
criao de uma ordem da realidade to grave: a criao do real pode percorrer dois
caminhos: i) deixar a conscincia cuidar da erupo da verdade atravs da participao na
ordem do ser ou ii) perverter a verdade em uma secunda realidade absoluta que seja capaz de
divinizar o homem e lhe dar os subsdios necessrios para a sua completa concepo do ser.
Em ambos os casos, a questo se torna crtica quando do reconhecimento de que nenhum tipo
de realidade pode ser desconstruda. Esse aspecto no meramente especulativo e se funda no
fato de que qualquer forma de estabelecimento da realidade precisa carregar um contedo
ideolgico mnimo sem o qual a sua existncia pode ser absorvida por degradaes sociais,
econmicas ou militares. Assim, uma realidade pode passar por diversas crises, mas ir
assumir a mesma forma anterior se nada em sua substncia for alterado (Voegelin, 1999, pg.
113).
Em todo caso, a ordem de uma realidade nasce da investigao a respeito do ser,

sendo a resposta encontrada em smbolos que do diretrizes para o estabelecimento da
realidade imanente atravs de um certo tipo de criao de linguagem e representao social.
Portanto, as possibilidades so novamente o centro do problema: como garantir que uma
possibilidade que tida como verdade no caia no vasto mar dos fenmenos histricos e
sociais? Por outro lado, como prevenir uma realidade contra a desordem conceitual e
fenomnica? Essas questes simplesmente foram esquecidas por sculos de produo de
conhecimento. Centenas de pginas foram escritas com o objetivo de dotar a realidade de
capacidade autnoma e o acesso ao ser a partir de qualquer tipo de capacidade cognitiva e
pessoal foi tido como irrelevante. A insatisfao dos indivduos com relao aos smbolos que
formam a realidade no nem considerada nessa altura das condies. Os smbolos foram
214
assumindo um papel central na apreenso do ser e as experincias que deram origem e

substncia a essas formas de reconhecimento foram perdidas de vista. Porm, o fato de que os
smbolos so apenas as bases de uma realidade e no ela prpria foi deixado de lado e
substitudo por uma quantidade incomensurvel de outros smbolos que afastaram
definitivamente o objetivo histrico: esclarecer o consciente humano impregnado nos
smbolos. Por isso, o fundamento do ser, que inalcanvel por definio, tambm passou a
no ser mais investigado e as premissas foram aceitas em sua forma primaria como sendo
realmente fundadoras da verdade.
certo que a obsesso pela verdade acabou por nortear quase sempre a filosofia e
suas investigaes. Mas clausular o ser em aspectos temporais e possibilidades restritas no
a sada para o drama histrico no qual o homem est inserido (Henriques, 2000, pg. 88). Por
isso, a importncia das experincias que fazem a ligao entre o ser e a realidade assume um
papel fundamental nesse tipo de pesquisa. como se houvesse uma necessidade entre a
realidade e os fundamentos do ser, sendo a constituio e formao da histria uma resposta
simblica para as exigncias da experincia do ser. Justamente por isso, o processo de criao
da realidade passa por avanos e retrocessos, tudo isso porque a histria no pode ser contada,
mas deve ser experimentada. Nesse sentido, a histria no se desenvolve de maneira linear e
esttica: antes, o ponto de partida muitas vezes pode se perder em um conjunto complexo de
smbolos, mas as experincias mediativas que deram origem e fundamento para os ditos
smbolos precisam ser encontradas em suas formas originais. Aqui no se fala em aspectos
temporais que estejam limitados ao carter impessoal que a realidade assume quando da sua
observncia a partir de um ponto neutro fundado em caractersticas meramente lingsticas.
Antes, a prerrogativa que se estabelece justamente a investigao dos contedos reais em
uma sociedade real a partir de indivduos reais.
PARA ALM DA FANOMENOLOGIA
Entre as maiores dificuldades sobre esse assunto, est o fato de que as experincias
bsicas que comumente do subsdio para uma fundamentao da realidade geralmente no se
concretizam como sendo objetos de estudos relevantes. No h uma explicao relativamente
concreta a respeito dessa ruptura entre a realidade baseada em uma apreenso consciente do
ser e a alegao de que a realidade possui uma estrutura independente de desenvolvimento
que foge do subjetivismo da conscincia. A superfcie que est por trs das experincias pode
at fazer parte da busca fenomenolgica sobre a fundamentao do ser, mas nem sempre a
215
coisa observada preserva um grau aceitvel das caractersticas primarias que a constituram.
Esse aspecto torna crtico o pensamento da realidade com base em concepes estritamente
fenomnicas, uma vez que somente uma apreenso essencial do ser pode possibilitar a
perfeita observao da coisa observada.
A realidade velada no se constitui em uma incapacidade cognitiva do observador.

Antes, a verdade deve ser buscada atravs do procedimento no qual a verdade imanente que
transcende o indivduo passa a ser buscada a partir de desvios dos objetos intra-mundanos
(Henriques, 2000, pg. 104). A busca por experincias centradas e restritas nos objetos se torna
residual quando no observa a transcendncia necessria em um fluxo temporal. Sobre a
questo do tempo, cabe esclarecer que no podemos realmente dizer que o tempo pode ser
dominado ou totalmente estabelecido. Aqui, uma carga de ideologias est novamente em
questo. Quando falamos sobre o tempo, necessariamente precisamos estabelecer alguns
aspectos nos quais a dinmica da historia se desenvolve. Assim, a percepo da realidade faz
parte de uma complexa estrutura que se desenrola sempre em aspectos de criao e adaptao.
Precisamos entender que os atos criadores de qualquer natureza passam, necessariamente,
pela ferramenta de ligao entre o ser a realidade que a conscincia. Assim, se um
acontecimento que ainda gerar em alguma realidade a necessidade ou possibilidade de
transformao, temos o tempo como sendo o fator variante e no meramente condicionante
para aquele momento histrico.
Portanto, temos aqui um dos principais fatores que permeiam o problema dos
fenmenos: a perda da percepo da realidade. Assim, a espera por uma fundamentao
consciente baseada apenas em pressupostos sensoriais e relativistas pode estar muito longe de
ter xito em clarificar a realidade. O problema se concentra justamente na objetividade que
buscada e com isso no so levadas em considerao as experincias e tenses simblicas que
equivalem a um certo tipo de transcendncia em menor escala. A eroso causada pela
fenomenologia toma enormes propores quando se leva em conta o fato de que o ser no
pode ser apreendido com a mesma facilidade de quem tira sangue de um paciente. Os
smbolos, que muitas vezes guardam uma carga muito grande de contedo relevante, so
deixados de lado e suplantados por uma concepo minimalista do que seja realmente o
fundamento do ser. Assim, nos termos da filosofia da conscincia, o aspecto da auto-
intepretao se torna um dos principais remdios contra a desordem espiritual que pode
assolar uma realidade (Voegelin, 2008, pg. 99).
216
Pensamos a vigncia, como a durao daquilo que, tendo chegado a desencobrir-se,

assim perdura e permanece (Heidegger, 2002, pg. 43). As palavras de Heidegger so
taxativas em esclarecer seu postulado a respeito da permanncia e vigncia aps um
desencobrir-se. Como isso pode ser feito? Novamente nos deparamos com dificuldades. A
presena se torna problemtica quando levamos em considerao que um desencobrir-se torna
a realidade capaz apenas de velar-se novamente quando o sujeito receptor daquela verdade
tem autoconscincia da suposta presena que ele tem sua disposio. Chegamos at a pensar
que o homem acaba sendo um espectador auto-suficiente que est inserido em uma realidade
dada e pronta. Contudo, o homem um ator que est participando do drama do ser (Voegelin,
2009, pg. 45). No centro da experincia da presena, torna-se conflitante a alegao da
vigncia enquanto durao de algo que se desencobriu. Os esquemas onde o sujeito da
questo tido como no participante da tenso existencial tornam absurdos os conceitos a
respeito dos objetos que, inversamente do que se esperava, do subsdios ao sujeito, e no o
contrrio:
No h um homem que participa do ser como se este

fosse um empreendimento de que ele poderia muito bem no
participar; h antes um algo, uma parte do ser, capaz de
experimentar-se como tal, e capaz, alm disso, de usar a lingagem e de
chamar essa conscincia que tem a experincia pelo nome de
homem (Voegelin, 2009, pg. 46).
A passagem deixa claro que a possibilidade de desvelamento baseada em

pressupostos estritamente objetivos ofende a integridade da conscincia e faz uso de uma
resposta indireta sobre um tema que no se consegue debater de forma direta e clara. Por isso,
deve ficar evidente nesta altura da pesquisa que somente uma observao que fruto de uma
capacidade consciente pode solucionar a dicotomia entre o ser velado e o desencobrir-se.
Assim como demonstrou Plato, as estruturas de uma composio existem apenas em uma
ordem transcendente e um certo tipo de colapso consciente provoca a manifestao daquilo
que deriva de um ato de observao. Aqui fica claro a dicotomia entre o pensamento
fenomenolgico que estabelece apenas a deduo isso/aquilo em continuidade causal
(Goswami, 2011, pg. 106).
Teoria do conhecimento exprime a incapacidade

fundamental e crescente da metafsica moderna de saber de seu
217
prprio vigor e fundamento. Falar de uma metafsica do conhecimento

incorre no mesmo equvoco. Trata-se, na verdade, de uma metafsica
do objeto, ou seja, dos entes enquanto objetos, objetos para um
sujeito (Heidegger, 2002, pg. 65).
Mais uma vez e dialeticamente, nos opomos s concepes da fenomenologia

fundada em Heidegger. No podemos partir do pressuposto de que a conscincia apenas um
epifenmeno da matria, sendo impossvel que ela atue sobre a prpria matria de uma
realidade imanente. Assim, podemos alegar que a conscincia fundamental nesse aspecto do
problema. No estamos falando aqui apenas de uma conscincia meramente cognitiva que
venha a expressar somente capacidades neurofisiolgicas, mas nos remetemos conscincia
que baseia toda a filosofia da conscincia: uma conscincia capaz de optar: optar por
superposies que permanecem no campo da transcendncia e que passam a fazer parte da
realidade imanente quando a prpria conscincia, atravs da observao e do salto no ser a
partir da experincia com a realidade, escolhe uma entre as muitas possibilidades existentes
(Goswami, 2011, pg. 109).
As possibilidades assumem aqui o carter temporal. No que isso queira dizer que o
tempo se torna novamente o limite das prprias possibilidades, mas o ato criativo, o salto no
ser voegeliano, dota as possibilidades de capacidade de aquisio por parte da conscincia.
Portanto, duas foras esto em vigncia: a capacidade criativa do indivduo que se estabelece
de acordo com as possibilidades conscientes que assumem formas primeiras de
estabelecimento da realidade e a capacidade transcendente do prprio ser, que se faz alcanar.
Em outras palavras, a conscincia precisa necessariamente optar entre as possibilidades do ser
e esse ato supera a percepo intra-mundana. Aqui, uma armadilha pode ter se formado: de
que maneira podemos nos livrar de uma realidade concebida apenas a partir dos fenmenos?
A resposta se encontra justamente nas possibilidades. Mas enquanto elas forem analisadas e
tidas como formas estticas de proposies, nada ir mudar. A partir da idia de que as
possibilidades podem e devem ser extrapoladas por um salto no ser, percebemos que a
conscincia opera fora do mundo imanente material, sendo transcendente.
Nesse tipo de investigao as coisas ganham propores enormes. A questo do eu

se torna uma barreira. Em qualquer situao, o homem precisa ser estudado a partir de sua
realidade primria: a realidade poltica na qual est inserido. Apesar de ser uma afirmao
simples, o seu contedo no . Por isso, a simples experincia a partir de objetos estabelecidos
218
no explica a riqueza de detalhes e possibilidades que a existncia humana pode apresentar.

Em uma entrevista concedida por Martin Heidegger revista alem Der Spiegel em 23 de
Setembro de 1966 e publicada no nmero 23/197611, Heidegger esclarece a sua prpria
insegurana com relao contribuio de sua filosofia para a realidade.
DER SPIEGEL: Compreendemos muito bem. Mas como,

dentro de 300 anos, ns j no estaremos vivos, e, pelo contrrio,
vivemos aqui e agora, est-nos vedado calar- nos. Ns, polticos,
meio-polticos, cidados de um Estado, jornalistas, etc., temos
constantemente que tomar decises, sejam elas quais forem. Temos
que tomar posio face ao sistema em que vivemos, temos que
procurar modific-lo, temos que tentar vislumbrar o exguo acesso a
uma reforma, ou o ainda mais exguo a uma revoluo. Dos filosfos
esperamos ajuda, ainda que esta seja, como natural, indirecta, ajuda
por caminhos transversos. Ora o que ouvimos : eu no posso ajudar-
vos!
M.H.: E verdade que no posso.
DER SPIEGEL: Isso tem que ser desanimador para quem
no filsofo.
M.H.: No posso, porque as questes so to difceis que
seria contrrio ao sentido esta misso do pensar o comear
simultaneamente a predicar e a emitir valoraes morais. talvez se
possa aventurar o seguinte: ao mistrio da superpotncia planetria da
essncia impensada da tcnica moderna responde a provisoriedade e a
insignificncia do pensar, que procura reflectir sobre este impensado.
DER SPIEGEL: No se considera entre aqueles que, se ao
menos fossem escutados, poderiam indicar um caminho?
M.H.: No! Eu no conheo nenhuma via de alterao
imediata da situao mundial actual, se que tal modificao
humanamente possvel. Mas parece-me que este ensaio de pensar
poderia despertar, esclarecer e assegurar o j mencionado estar
disposto.
219
DER SPIEGEL: A nica resposta clara que o pensador pode

e deve dar , ento: aguardai, que dentro de um prazo de 300 anos
algo se nos h-de ocorrer?
M.H.: No se trata apenas de esperar at que, de aqui a 300
anos, o homem chegue a descobrir algo. Trata-se antes de pensar de
antemo (vordenken) os tempos que ho-de vir, sem pretenses de
profecia, a partir das linhas fundamentais e quase impensadas da era
actual. O pensar no inactividade; ele mesmo o agir (Handeln) que,
em si mesmo, est em dilogo com o destino do mundo
(Weltgeschick). A mim parece-me que a distino entre teoria e
praxis, de provenincia metafsica, e a representao de uma
transmisso entre ambas destroam o caminho que conduz quilo que
eu entendo como pensar. Se me permitem, remeteria aqui para um dos
meus cursos, publicado em 1954 com o ttulo O que significa pensar.
Talvez tambm seja signo do nosso tempo o facto de que, entre todos
os meus escritos, seja este o que menos lido.
como se um buraco entre a realidade imanente e o ser tivesse sido cavado. O

desprezo pela experincia da realidade pressupe um empobrecimento espiritual muito
grande. A cincia poltica contempornea foi se esvaindo por negar que perguntas
fundamentais sobre a existncia do homem fossem feitas. Respostas ilusrias e procedimentos
de fuga tornaram a realidade totalmente desprovida de seu carter motivador inicial e muito
pouco ou quase nada tem se estudado a respeito de temas como a representao poltica e
imanncia, a liberdade de expresso e os impactos na sociedade, as formas de estabelecimento
de poder atravs da massificao, a decadncia conceitual e espiritual das formas sociais de
organizao etc. Ora, fenomenologia se demonstra insuficiente quando exclui a vontade
individual em desvelar o ser. Isolar a realidade e presumir ser possvel dar uma nova
significao ao ser impossvel na medida em que a realidade um conjunto de fatos que,
certos ou errados, constituem a base da apreenso do ser. A construo histrica da realidade
a construo do prprio ser. Enquanto o pensar for reduzido produo de idias acerca de
uma realidade exterior ao sujeito, no possvel conceber a participao da conscincia no
ser, que atravs dela se manifesta.
220
TEORIA DA HISTRIA
Necessrio se faz estabelecer uma relao entre as formas de representao e a ordem

da conscincia.
For consciousness is not a given to be deduced from outside

but na experience of participation in the ground of being whose logos
has to be brought to clarity through the meditative exegesis of itself.
Consciousness is the luminous center radiating the concrete

order of human existence into society and history. A philosophy of
politics is empirical-in the pregnant sense of an inquiry into the
experiences which penetrate the whole area of reality that we express
by the symbol "man" with their order. The work of this philosophy
requires, as we said, the Constant exchange between studies on
concrete cases of order and analyses of consciousness which make the
human order in society and history intelligible (The Beginning and
the beyond, pg. 36)
Uma premissa inicial que deve ser esclarecida o fato de que a conscincia
estabelece a realidade a partir de experincias de tenso. Isso se d com a produo dos
smbolos que permitem ao homem a construo progressiva ou regressiva da realidade.
claro que, nessa situao, a apreciao da tenso existncia pelo homem se torna muitas vezes
residual, mas justamente esse aspecto que dota os fatos histricos de importncia. No seria
possvel estabelecer uma cognio a respeito do ser sem um mnimo de linguagem ou de
experincia conceitual. Isso porque as experincias que devem nortear os indivduos em suas
experincias geralmente produzem smbolos diferenciadores quando fazem parte de um novo
conjunto de experincias. Da que as possibilidades transcendentes ao indivduo assumem o
carter motivador. Assim, a aceitao de que uma realidade se constri apenas por
convenincia ou por instrumentos de poder coloca a cincia poltica em um declnio
conceitual. A cincia poltica atual caracteriza o homem como sendo um sujeito separado da
ordem do ser, como se fosse uma substncia solitria. Mas a fenomenologia no responde a
pergunta: porque a organizao humana assume a forma e as caractersticas de uma sociedade
poltica? Essa formulao se da, em parte, para responde outra pergunta mais antiga: como
estabelecer uma ordem social a partir de indivduos que se manifestam apenas a partir de
desejos individuais? Percebemos que um certo tipo de equilbrio precisa ser criado.
221
Devemos considerar que, para um movimento ou ordem poltica ganhar

institucionalizao, as faculdades pessoais so de extrema aplicabilidade, sendo que a ao
direta entre as pessoas se torna a prpria ao da sociedade, o ato sempre o elemento
constitutivo. (Henriques, 2000, pg. 307). A unidade de existncia de um grupo de indivduos
pode ter vrios nomes: constituio, lei fundamental, estado etc, mas representao da
realidade precisa ser constituda com a totalidade da participao de todos os envolvidos na
empreitada. Assim, a ordem do ser precisa se manifesta no mundo real e isso se d atravs da
institucionalizao poltica. O contato com a historiografia pode nos dar uma direo e o novo
ir se desvelar no como uma seqncia j estabelecida de acontecimentos, mas como a
participao da conscincia humana atravs das experincias motivadoras. Em graus muito
elevados de auto-interpretao, a realidade pode ser totalmente fragmentada sem que seja
inteligvel ao mesmo tempo. Isso acontece quando os esforos despendidos na anlise da
realidade se concentram apenas em informaes residuais como a massificao, linguagem,
interpretao etc. Quando a participao histrica negligenciada, a realidade se fecha. Este
caminho tortuoso registra a marca deixada pelo homem na historia, mas a marcas se tornam
relevantes quando fazem parte de acontecimentos que ultrapassam a capacidade humana e se
inserem na ordem do ser.
O progresso linear no tempo baseado em um tipo de gnose do ser deve ser afastado.
A produo dos smbolos poder dar as diretrizes de organizao imanente e participao na
ordem do ser. Isso exige uma abertura na alma por parte do sujeito que se estabelece entre a
realidade e a imanncia do ser: o que acontece na histria o prprio processo da
conscincia a diferenciar-se e que a constitui (Voegelin, 2009, pg. 332). Por isso, as
dimenses fechadas da histria precisam ganhar novas formulaes. Enquanto a realidade for
analisada com base em acontecimentos histricos que estabeleceram uma realidade que no
guarda relao com a anlise da realidade atual a viso histrica ainda ser obscura. At certo
ponto, todas as concepes da realidade so vlidas, uma vez que a condio do ser, na qual
qualquer sociedade est inserida, est sempre fixada na existncia do homem. Contudo, as
formas de articulao acabam tendo maior ou menor desenvolvimento na estrutura de
simbolizao e a diferenciao nas estruturas dos smbolos acaba sendo diametralmente
diferente.
Mas tambm h um preo a ser pago: sempre que uma realidade se estabelece em
forma de sociedade, dois aspectos podem acontecer: i) aquele incio pode no ser de fato um
incio, resultando no regresso da percepo do ser e, conseqentemente, apagando conquistas
222
simblicas reais; ii) atalhos, retornos ou converses ideolgicas podem acontecer na medida
em que a simbolizao da verdade pode ficar em segundo plano na fundamentao da
realidade imanente:
A seleo tem de seguir a seleo feita pela prpria histria.

A linha histrica de significado se desenvolve como uma corda
transpondo o abismo no qual mergulha tudo aquilo que no consegue
se firmar na corda (VOEGELIN, 1987, pg. 150).
A concepo da realidade extrapola a capacidade finita que o homem tem de se

estabelecer enquanto observador externo de um acontecimento, sendo que os acontecimentos
histricos somente so reconhecveis ao homem de acordo com a experincia do presente. Se
entendermos o direito como sendo uma forma simblica de organizao, conseqentemente o
entenderemos como sendo portador de uma substncia e a imperfeio dessa simbolizao
est intimamente ligada com a finitude de sua prpria existncia. Nesse sentido, a crise do
positivismo na contemporaneidade deixa de analisar alguns fatores determinantes sobre as
formas simblicas estruturantes do prprio direito: quando a fonte de significado se afasta da
experincia motivadora daquela forma de estabelecimento de significado, o smbolo entrar
em desordem. Nesse estgio, a histria precisa ser encarada como uma forma de manifestao
do pensamento do homem que adquire forma simblica enquanto a institucionalizao dessa
manifestao se torna os tipos de ordem existentes. Podemos perceber, mesmo que de maneira
sucinta, que os fatos acima delineados no so uma utopia e demonstram a conturbao social
experimentada na busca pela apreenso do ser. Depois das sociedades que tiveram o seu
desenvolvimento de forma tribal, vemos a sociedades cosmolgicas como exemplos do
desenvolvimento simblico na medida da methexis do ser. As sociedades da mesopotmia se
desenvolviam de forma exatamente anloga ao cosmos, sendo que toda a sua estrutura e
organizao fazia referncia s formas de movimentao celeste. Mas um problema
experiencial acabou por desestabilizar toda essa estrutura: a finitude do homem
(HOGAN,2009, pg. 45).
Os eventos histricos precisam ser esclarecidos a partir das experincias do ser que
esto no campo dos acontecimentos reais. Nesse caso, a ordem do ser precisa passar dos
sujeitos para a ordem institucional e as experincias pessoais de transcendncia assumem o
aspecto organizacional. Agora, podemos alegar que no h como desvelar o ser sem os
sujeitos e objetos. Por isso, a historia no pode ser analisada como um conjunto nico e
223
dotado de significado coerente: antes, a participao no ser exige que novas formas de
simbolizao dem lugar a formas mais sofisticadas de participao e, conseqentemente,
formas mais elaboradas ordem pblicas. Enquanto fenmenos a serem analisados, a histria e
a participao do sujeito na ordem do ser se tornam elementos inseparveis.
Esta livre diferenciao no decurso do tempo permite

distinguir entre dimenso fsica e durao. Apesar de o universo
astrofsico ultrapassar de modo gigantesco a durao da vida humana,
o tempo no a medida da durao nem o processo histrico se
restringe dimenso cronolgica. A anamnsi mostra o tempo
csmico como um processo no ser. So os surtos de ordem que
permitem medir os acontecimentos, de acordo com um antes e um
depois, e que permitem traar linhas vivas de sentido na histria. A
conscincia de que presente, passado e futuro pertencem a uma
realidade interina, emerge da mente do homem que se libertou da
subordinao do ser ao tempo. Se a experincia for genuna, a
dimenso existencial converte-se em cognitiva e o progresso
existencial em conscincia epocal, surgindo a histria como ndice
notico do ser no tempo (Henriques, 2000, pg. 343).
Assim, podemos alegar que a filosofia da conscincia ainda pode influenciar as

concepes da realidade. O esforo do homem em participar da ordem do ser fundamental e
determinando. Sem esse esforo, a dimenso social iria se esgotar em um mero ato de
cognio isolado e o real no seria real. Na ordem social, a inquietude pessoal ir dar vazo
uma realidade mais ampla e no inerente apenas ao indivduo.
CONCLUSO
Cada realidade do ser faz um apelo ao homem, e cabe a ele aceitar ou no a esse
apelo. O apelo, sendo aceito ou no, ir desvelar o ser em forma de instituies. A diferena
reside justamente na forma dessas instituies. A realidade contempornea ir se desencobrir
de acordo com o grau de participao individual e social na ordem do ser. Este artigo partiu
da necessidade de se esclarecer que o sentido da histria guarda intimas relaes com o
mistrio da existncia do homem.
224
O perigo da investigao se concentra na possibilidade de uma realidade ter sua

substncia exaurida e sua razo perdida. Os rompimentos capazes de destrurem qualquer
autoridade poltica se tornaro ineficazes se no houver uma resposta dos integrantes daquela
realidade. O direito faz parte das nossas obsesses e no poderamos deixar de acreditar que o
direito exerce um papel fundamental no estabelecimento de qualquer realidade. Estabelecer
uma realidade , antes de tudo, um ato de criao e justamente por isso que o direito entra
em contraste com a realidade, pois no conseguimos conceber qualquer organizao que no
seja dotada de um mnimo de regras de conduta preestabelecidas. Precisamos sempre ter a
histria como motor de nossos atos e isso no meramente especulativo. Grandes revolues
no tiveram xito por exclurem o homem subjetivo do plano da realidade. O mundo real no
qual nos encontramos est eivado de sentidos e realidades, mas ainda h lugar para a
esperana. Ainda h lugar para a formao de um direito baseado nas concepes reais que os
seus criadores e aplicadores devem ter. Ainda h lugar para a funo crtica do pensamento na
medida em que o desinteresse pelo futuro tem se tornado o grande mal do nosso sculo.
Ainda existem grupos de seres humanos que sofrem grande opresso e sofrimento
social e poltico que so baseados na espera de um tempo que no vir sem a participao
individual na ordem do ser. Nesse momento, as coisas importam mais que os nomes que elas
tm e a luta por um presente empenhando na responsabilidade pessoal ainda est longe do
final. Na verdade, temos pouqussima conscincia daquilo que est nos rodeando o tempo
todo e, nessas ocasies, a participao residual na ordem do ser torna um problema a ser
superado. A conscincia fundamental nessa quadra do problema, pois os objetos ainda so
tidos como superposies antes de serem escolhidos por um ato de criatividade. Mas qualquer
que seja o ato de criatividade, ele ainda estar restrito a uma srie de arqutipos que
regulamentam as possibilidades de cada indivduo. Ao declarar tais limites, vemos que os
paradoxos esto presentes, de modo que a pergunta inerente : de onde vem a certeza? Ora, tal
certeza no existe e, se existe, ainda no foi encontrada pelo homem. Mas a busca ainda no
terminou e cabe a cada participante na ordem do ser o seu empenho e investigao. Trocando
em midos, a realidade ftica um resultado muito simples daquilo que povoa a mente dos
indivduos e o problema se funda no fato de nem sempre possvel escolher com clareza
quais diretrizes de escolha sero seguidas. impossvel falar da criao do direito sem as
concepes da conscincia que os indivduos tm de uma realidade. Assim, grande quantidade
de coisas imaginrias acaba ocupando indevidamente o lugar na realidade e a validade
verdadeira de uma sociedade est fadada degradao social.
225
Mas isso tudo no suficiente para traar um padro na criao do direito como
tendo sua base em concepes imaginrias, sendo que a anlise daquilo que se esconde aos
olhos assume um lugar privilegiado em uma investigao acerca do direito. Ou seja,
precisamos investigar a auto-compreenso dos indivduos que resulta da sua autogesto.
Assim, o direito tem sido forjado como metal pelos professores das universidades e pelos
aplicadores do direito que instituem uma realidade puramente imaginria a respeito da forma
com que o direito realmente se aplica.
Por isso a necessidade de se discutir o consumo do direito muito evidente, mas essa
discusso precisa assumir as bases da conscincia. Este artigo veio demonstrar que a
discusso quase inexistente sobre a filosofia da conscincia precisa assumir seu lugar nos
meios acadmicos. O objetivo no destruir o direito, mas, pelo contrrio, investigar a
produo de sentido que faz do direito o que ele . por esses motivos que o direito tem sido
usado apenas para a manuteno do poder de classes dominantes que fundam suas formas de
criar a realidade em conjuntos de efeitos que tornam a democracia uma ferramenta de
produo manipulada da realidade imanente. A sociedade tem se estabelecido a partir de
pressupostos de mera convenincia: aquele que conseguir produzir maior quantidade de
significao social, independente do seu grau de relao com a verdade, ir garantir a
presena inegvel do poder. Muito tem se discutido sobre o acesso justia, mas, por vezes,
as discusses se limitam s concepes lingsticas e de ordem organizacional dos
fenmenos. Como Moiss, a fenomenologia viu a terra prometida, mas no lhe foi permitido
entrar.
BIBLIOGRAFIA
ALPA, G. I principi generali. Milano: Giuffr, 1993, 464p.

ASCENSO, J. O. O direito: introduo e teoria geral. 10a. ed. Coimbra:
Almedina, 1999, 666p.
BOBBIO, Norberto. O Positivismo Jurdico - Lies de Filosofia do Direito,
traduo de Mrcio Pugliesi, Edson Bini e Carlos E. Rodrigues. So Paulo: cone, 1995.
BONAVIDES, Paulo. Introduo ao estudo do Direito. So Paulo: RT, 2004.
ECO, Umberto. Em que crem os que no crem? Rio de Janeiro: Record, 2001.
ENGISCH, K. Introduo ao pensamento jurdico. 7a. ed. Lisboa: Fundao
Calouste Gulbenkian, 1996, 400p.
FALCO, R. B. Hermenutica. So Paulo: Malheiros, 1997, 281p.
226
FLREZ-VALDS, J. A. Los principios generales del derecho y su formulacin

constitucional. Madrid: Civitas, 1990.
GOSWAMI, Amit. O universo autoconsciente. So Paulo. Editora Aleph, 2008.

HEGEL, Georg Wilhelm Friedrich. Princpios da Filosofia do Direito, traduo
Orlando Vitorino. So Paulo: Martins Fontes, 1997.
HENRIQUES, Mendo Castro. A filosofia Civil de Eric Voegelin. So Paulo.
Realizaes, 2000.
HERVADA, Javier. Crtica Introdutria ao Direito Natural. Porto/Portugal: 1996,
RESJURIDICA.
HESSE, K. Derecho constitucional y derecho privado. Madrid: Civitas, 1995, 88p.
KELSEN, Hans. A iluso da justia - traduo de Srgio Tellaroni. So Paulo: 3 ed.

KELSEN, Hans. O problema da justia - traduo de Joo Baptista Machado. So
Paulo: 3 ed. Martins Fontes, 1998.
KELSEN, Hans. O que justia? - traduo de Lus Carlos Borges. So Paulo: 3 ed.
LAURENCE, Fred. The Beginning and the Beyond. Volume 04.
LOURENO, Daniel Henriques. Voegelin e o Direito. Rio de Janeiro, 2009.
MAXIMILIANO, C. Hermenutica e aplicao do direito. 18a. ed. Rio de Janeiro:

Forense, 2000, 426p.
PIRES DA CUNHA, Rodrigo. Poltica e Direito como garantias da constituio.
Itatiba: Berto Editora, 2010.
REALE, Miguel. Fundamentos do Direito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997.
SMITH, Wolfgang. O enigma Quntico. So Paulo: Vide Editorial, 2011.
TOMS, S. O tratado da Lei. Porto/Portugal: 2006, RESJURIDICA.
VOEGELIN, Eric. Reflexes Autobiogrficas. So Paulo: Realizaes, 2008.
VOEGELIN, Eric. Hitler e os Alemes. So Paulo: Realizaes, 2008.
VOEGELIN, Eric. Anamnese Da teoria da histria e da poltica. So Paulo:

Realizaes, 2009.
VOEGELIN, Eric. Ordem e Histria, vol. I: Israel e a Revelao. So Paulo:

Edies Loyola, 2009.
227
VOEGELIN, Eric. Ordem e Histria, vol. II: O Mundo da Plis. So Paulo: Edies
Loyola, 2009.
VOEGELIN, Eric. Ordem e Histria, vol. III: Plato e Aristteles. So Paulo:

Edies Loyola, 2009.
VOEGELIN, Eric. Ordem e Histria, vol. IV: A Era Ecumnica. So Paulo:

Edies Loyola, 2009.
VOEGELIN, Eric. Ordem e Histria, vol. V: Em Busca da Ordem. So Paulo:

Edies Loyola, 2010.
VOEGELIN, Eric. Science, Politics, and Gnosticism. Chicago: Henry Regnery.

(Translation of Wissenschaft, Politik, und Gnosis by William J. Fitzpatrick, with a Foreword
to the American edition.), 1968.
VOEGELIN, Eric. La Nuova Scienza Poltica. Turin: Borla. (Traduo de The New
Science of Politics, with an introduction by A. Del Noce.), 1968.
VOEGELIN, Eric. Mito del Mondo Nuovo. Milan: Rusconi. (Traduo de

Wissenschaft, Politik, und Gnosis by Arrigo Munari, com uma introduo de Mario
Marcolla.), 1970.
VOEGELIN, Eric. Anamnesis. Notre Dame, Ind. and London: University of Notre
Dame Press. (Translated and edited by Gerhart Niemeyer, with a new Chapter I,
"Remembrance of Things Past," para a Edio Americana), 1978.
VOEGELIN, Eric. Conversations with Eric Voegelin. Edited by Eric O'Connor. S.

J. Montreal: Thomas More Institute. Transcript of four lectures and discussions held in
Montreal in 1965, 1967, 1970, and 1976.
WARAT, Luis Alberto. O Direito e Sua Linguagem. Porto Alegre: Fabris, 1995.
WARAT, Luis Alberto. Introduo geral ao Direito: volume I. Porto Alegre:
Fabris, 1995.
WARAT, Luis Alberto. Introduo geral ao Direito: volume II. Porto Alegre:
Fabris, 1995.
WARAT, Luis Alberto. Introduo geral ao Direito: volume III. Porto Alegre:
Fabris, 1995.
228
ATIVISMO JUDICIAL, PS-POSITIVISMO E O CONTROLE DAS DECISES

DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
JUDICIAL ACTIVISM, "POST-POSITIVISM" AND CONTROL OF DECISIONS OF THE

FEDERAL SUPREME COURT
Andr Garcia Xerez Silva1
RESUMO
Este trabalho visa, inicialmente, contextualizar o Supremo Tribunal Federal no arranjo
institucional inaugurado pela Constituio Federal de 1988 para, assim, examinar a relao
entre o ativismo judicial e o movimento terico denominado ps-positivismo. A partir
dessas consideraes, analisa-se a pertinncia das Propostas de Emenda Constituio que
tramitam cuja finalidade submeter as decises do Supremo Tribunal Federal aprovao do
Congresso Nacional como medida de compatibilizar democracia e jurisdio constitucional.
Um Poder Judicirio independente uma premissa do regime democrtico, razo pela qual
suas decises devem ser controladas apenas no mbito hermenutico, por meio de um
amadurecimento e aprofundamento da doutrina ps-positivista, e no com base em critrio
polticos.
PALAVRAS-CHAVE: Ativismo Judicial; Ps-Positivismo; Controle Hermenutico
ABSTRACT
This paper aims to, initially, contextualize the Federal Supreme Court in the institutional
arrangement inaugurated by the Federal Constitution of 1988 to, thus, examine the
relationship between judicial activism and theoretical movement called "post-positivism".
From these considerations, we analyze the relevance of the Proposed Amendment to the
Constitution whose purpose is to subject the decisions of the Federal Supreme Court to the
approval of National Congress as a means to reconcile democracy and constitutional
jurisdiction. An independent judiciary is a premise of the democratic system, which is why
their decisions should be controlled only within hermeneutic, through a maturing and
deepening of the doctrine of "post-positivist", and not based on political standards.
1
Mestrando pelo Programa de Ps-Graduao em Direito da Universidade Federal do Cear (UFC). Bacharel em
Direito pela Universidade de Fortaleza (UNIFOR). Coordenador Jurdico do Gabinete do Prefeito de Fortaleza e
advogado.
229
KEYWORDS: Judicial Activism; Post-Positivism; Hermeneutic Control
1 Introduo
O equilbrio da equao que tem de um lado um rgo vinculado ao Poder Judicirio

como responsvel pela interpretao ltima do texto constitucional e pelo controle da
constitucionalidade das leis, e do outro os Poderes Legislativo e Executivo como responsveis
pela promoo de polticas pblicas no est perfeitamente definido.
A questo fundamental do embate entre constitucionalismo e democracia gravita em
torno de conciliar o exerccio da soberania popular pelos Poderes cujos representantes so
eleitos diretamente pelo povo e restrio dessa expresso por meio de um Poder Constitudo,
encarregado de aferir a adequao dos atos estatais ao texto constitucional.
Em outras palavras, preciso delimitar o campo de atuao e a esfera de
competncia do Poder que restringir a atuao dos outros Poderes que representam a
expresso da vontade popular, sem desvirtuar o princpio democrtico, segundo o qual o povo
deve se autogovernar e definir os rumos de sua prpria administrao. John Hart Ely (2010,
p. 12) coloca o problema nos seguintes termos: A tarefa mais difcil sempre foi e continua
sendo a de criar uma ou mais maneiras de proteger as minorias da tirania da maioria sem
incorrer numa contradio flagrante com o princpio do governo majoritrio.
Em tempos ps-positivistas, acentua-se, cada vez mais, a postura judicial
denominada de ativista. Uma construo terica ainda frgil e inconsistente tem sustentado
decises judiciais principalmente oriundas do Supremo Tribunal Federal, despidas de
racionalidade e de uma fundamentao adequada ao novo paradigma do constitucionalismo
vigente.
O resultado no poderia ser outro seno a revitalizao da discusso acerca do
princpio da separao dos poderes e sua definio no contexto atual da jurisdio
constitucional.
Atualmente tramitam no Congresso Nacional duas propostas de emenda
Constituio, que visam, em suma, submeter ao controle do Poder Legislativo os atos do
Poder Judicirio que exorbitem sua esfera de competncia (PEC n. 3/2011), bem como elevar
a quantidade mnimas de votos para declarar uma norma inconstitucional, condicionar o efeito
vinculante das smulas e decises de mrito do Supremo Tribunal Federal ao Congresso
Nacional e submeter ao Poder Legislativo Federal a deciso sobre a inconstitucionalidade de
Emendas Constituio (PEC n. 33/2011).
230
Trata-se, portanto, da resposta do Congresso Nacional ao Poder Judicirio na

tentativa de propor uma nova perspectiva ao que julga ser a necessria configurao da
separao dos poderes, restringindo claramente o monoplio do Supremo Tribunal Federal em
seu favor sobre a ltima palavra em matria constitucional.
Este artigo pretende, pois, examinar a atual problemtica do pensamento
constitucional em torno do ps-positivismo e sua repercusso no princpio da separao dos
poderes a fim de investigar a eventual pertinncia das referidas propostas de emendas
Constituio Federal, que instauram o controle legislativo das decises judiciais.
2 Breve histrico do controle de constitucionalidade no Brasil
Lda Boechat Rodrigues (1991, p. 1) descreve o contexto da instaurao do que viria

a ser o Supremo Tribunal Federal:
Em julho de 1889, indo Salvador de Mendona, acompanhado de Lafayette

Rodrigues Pereira, despedir-se de D. Pedro II, a fim de cumprir misso oficial nos
Estados Unidos, ouviu do Imperados as seguintes palavras: Estudem com todo o
cuidado a organizao do Supremo Tribunal de Justia de Washington. Creio que nas
funes da Corte Suprema est o segredo do bom funcionamento da Constituio
norte-americana. Quando voltarem, haveremos de ter uma conferncia a este
respeito. Entre ns as coisas no vo bem, e parece-me que se pudssemos criar aqui
um tribunal igual ao norte-americano, e transferir para ele as atribuies do Poder
Moderador da nossa Constituio, ficaria esta melhor. Dem toda ateno a este
ponto.
A influncia do modelo estadunidense repercutiu no s na prpria forma de Estado

do Brasil, mas tambm nas caractersticas institucionais do Supremo Tribunal Federal, criado
pela Constituio de 1891, embora o decreto n 510 de julho de 1890, que estabelecia uma
Comisso Provisria da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, j houvesse disposto a
criao, composio e competncia do Supremo, confirmado ulteriormente (COSTA, 2001, p.
16).
Portanto, sua origem coincide com a transio do Imprio para a Repblica como
forma de governo, o que o marca como uma instituio eminentemente republicana na defesa
de direitos e tambm como corte recursal. Segundo Emilia Viotti da Costa (2001, p. 16):
Ao Supremo Tribunal, modelado na Suprema Corte norte-americana, cabia rever as

decises das cortes de apelao todas as vezes que houvesse violao de direito. Era
tambm de sua alada julgar conflitos que surgissem entre as autoridades judiciais e
a administrao federal, entre a Unio e os Estados, ou entre os prprios Estados.
231
A despeito de no estar prevista expressamente a possibilidade de anulao dos atos

do congresso e do executivo que infrinjam a Constituio, Rui Barbosa sustentou, pela
primeira vez no foro brasileiro, perante o Supremo Tribunal Federal, em 19 de setembro de
1895, na apelao cvel n 112, o direito dos tribunais de examinar a constitucionalidade dos
atos legislativos ou administrativos e negar-lhes execuo ou manter contra eles o direito dos
28 indivduos, quando o caso for submetido justia, em ao regular, pelos prejudicados
(RODRIGUES, 1991, p. 61-62). E a fundamentao do pronunciamento de Rui Barbosa
acerca do direito invocado em favor dos tribunais advinha diretamente da jurisprudncia
estadunidense:
Tratava-se de novidade de um regime inteiramente sem passado entre ns , dizia,

em que a nossa lmpada de segurana devia ser o direito americano, suas
antecedncias, suas decises, seus mestres Os autores da nossa Constituio eram
discpulos de Madison e Hamilton, e no de Rosseau e Mably, como o nobre
procurador da Repblica (Rodrigo Otvio, futuro Ministro do S.T.F.) que,
magistrado do regime americano , aferrava-se doutrina fatal da onipotncia das
assembleias, doutrina anacrnica e contrria ao nosso direito escrito .
(RODRIGUES, 1991, p. 62)
A inspirao que dirigia, pois, a jurisdio constitucional era claramente a

norteamericana. Seus pensadores eram constantemente citados em acrdos e sua doutrina a
maior referncia para sua fundamentao. A partir de ento, firmava-se o precedente para o
exerccio do controle da constitucionalidade pela via difusa, sendo o Supremo a ltima
instncia para decidir o conflito entre lei e Constituio.
Convm rememorar que outrora, em 1893, quando o Supremo Tribunal Federal
declarou a nulidade do Cdigo Penal da Marinha, de 7 de maro de 1891, o lder do governo
Aristides Lobo afirmou que o Tribunal incorrera em crime de abuso de autoridade e
precisavam os ministros responder perante o Senado. Essa situao permite visualizar o
sentido que o Supremo Tribunal Federal conferiria recm-inaugurada Repblica.
Da por que o rgo essencial nos primeiros anos de existncia da Repblica
brasileira para a estabilidade democrtica, razo pela qual vaticina Lda Boechat Rodrigues
(1991, p. 6):
[...] a democracia brasileira teria funcionado de modo ainda mais defeituoso sem o
smbolo do Supremo Tribunal Federal e de sua capacidade de encarnar, em
determinados momentos, o que existe de melhor na conscincia nacional. Supremo
intrprete da Constituio, num sistema de controle jurisdicional dos atos do
Congresso e do Executivo, ele mantm viva a esperana de que os abusos de poder,
ainda quando no corrigidos nos momentos de ditadura e de grande conturbao
poltica, o podero ser quando restaurado o pleno regime legal.
232
A situao comea a adquirir uma nova roupagem com a Constituio de 1934. Em

seu texto, consagrou-se o princpio do stare decisis, que nos Estados Unidos confere fora
vinculante s decises da Suprema Corte, possibilitando o Senado Federal afastar, no todo ou
em parte, a execuo de ato normativo declarado inconstitucional pelo Supremo Tribunal
Federal ato de natureza poltica que d eficcia erga omnes declarao de
inconstitucionalidade em concreto. Conforme ministra Moreira Alves na questo de ordem no
julgamento da Ao Declaratria de Constitucionalidade n. 01/93:
Desde a Constituio de 1891 at a Emenda Constitucional n. 16, de 1965, o sistema

de controle de constitucionalidade dos atos normativos do Brasil cingia-se ao
controle difuso, de inspirao norte-americana, pelo qual qualquer Juiz ou Tribunal
pode afastar, no caso concreto em que presta jurisdio, a aplicao de norma que
viole a Constituio. (BRASIL, STF, ADC n. 1 QO/DF - Distrito Federal, Rel. Min.
Moreira Alves, DJ 16/06/2005, p. 18212.)
Logo, com a Emenda Constituio n. 16 de 1965, o Brasil se aproximava do modelo

de jurisdio constitucional europeu, introduzindo ao lado do controle incidental, o controle
de constitucionalidade abstrato por meio da representao de inconstitucionalidade, inspirada
na representao interventiva adrede existente, mas a qual tinha finalidade especfica para
declarar ou no configurada situao de interveno federal por inobservncia aos princpios
sensveis da Constituio.
No obstante, acentuou-se o poder do Supremo Tribunal Federal com inovaes na
ordem constitucional de 1988, que, apesar de manter o controle difuso, aprimorou os
mecanismos do controle abstrato e aproximou ainda mais suas caractersticas a de uma corte
constitucional, conforme bem anota Moreira Alves:
Esse sistema misto de controle de constitucionalidade foi mantido pela Constituio

de 1988, que tendeu manifestamente para a expanso do controle concentrado,
afastando o monoplio do Procurador-Geral da Repblica e admitindo amplo rol de
legitimados para propor o instrumento desse controle a ao direta de
inconstitucionalidade- alm de criar a ao direta de inconstitucionalidade por
omisso, tipo de controle concentrado cuja finalidade insusceptvel de ser
alcanada pelo controle difuso ou pelo controle concentrado por meio de ao direta
de inconstitucionalidade, pois estes se destinam aferio da constitucionalidade, ou
no, de atos normativos existentes, mas no se prestam ao exame, com sua
consequncia em caso afirmativo, da omisso constitucional da elaborao de ato
normativo por imposio constitucional. (BRASIL, STF, ADC n. 1 QO/DF -
Distrito Federal, Rel. Min. Moreira Alves, DJ 16/06/2005, p. 18212)
Essas breves circunstncias so capazes de demonstrar o turbulento caminho que

atravessou o Supremo Tribunal Federal: nasceu junto com a Repblica em meio a constantes
embates com os demais Poderes Pblicos na afirmao de seu papel de guardio da
233
constituio, expandindo sua competncia e aperfeioando seus mecanismos de controle no

sentido da atuao de uma corte constitucional atravs da ampliao do controle concentrado
ou abstrato.
Uma vez contextualizado o local que figura no jogo poltico dos poderes constitudos
da Repblica, passa-se ao exame da doutrina intitulada ps-positivismo e sua implicao no
fenmeno do ativismo judicial.
3 Ativismo Judicial e Ps-positivismo
Adotando o conceito de Elival da Silva Ramos (2010, p. 107), ativismo judicial

reporta-se a uma disfuno no exerccio da funo jurisdicional, em detrimento,
notadamente, da funo legislativa (...). Trata-se da ultrapassagem das barreiras
demarcatrias da funo jurisdicional em direo s funes de governo, em ofensa ao
princpio da separao dos poderes.
Sua origem atribuda aos Estados Unidos, a partir do emblemtico caso de Marbury
vs Mandison, inaugurando a doutrina do judicial review, ou seja, a possibilidade de anulao
pelo Poder Judicirio dos atos abusivos dos outros Poderes.
Antes de tudo, h que se compreender que o ativismo no deve ser associado
necessariamente aos conceitos de bom ou ruim, esquerda ou direita, progressista ou
conservador, mas um fenmeno contingencial. Tanto assim que nas primeiras dcadas do
sculo XX, a Suprema Corte americana chancelou a poltica de segregao racial e a
imposio de um modelo econmico liberal, ao passo em que a jurisprudncia da Corte
Warren2 (1937-1968) jurisprudncia caminhou em um sentido progressista em relao
consecuo de direitos fundamentais, especialmente as questes acerca dos negros.
verdade que de acordo com os sistemas jurdicos common law e civil law, o
ativismo judicial adquire distintos contornos. No modelo anglo-saxo a fora criativa dada aos
tribunais bem mais elevada do que no modelo romano-germnico, considerando as razes
histricas que contriburam para tanto, especialmente a desconfiana nos juzes por parte da
Europa Continental3. No Brasil ocorre uma aproximao dos dois sistemas e um permanente
debate sobre a natureza da fonte jurdica que a deciso judicial.
Contudo, neste trabalho o ativismo judicial ser abordado principalmente a partir da
2
Nomeclatura conferida Suprema Corte dos Estados Unidos sob o comando de Earl Warren durante o perodo
de 1953 a 1969.
3
Vide a Revoluo Francesa e a oposio entre Legislativo em face do Executivo e Judicirio.
234
corrente terica denominada ps-positivismo e suas implicaes no atual cenrio da

separao dos Poderes.
O advento da teoria ps-positivista na academia e nos tribunais, muito embora
amplamente anunciado como realidade, ainda carece de um maior debate acadmico.
Consistiria, supostamente, na superao do positivismo cujas premissas agrilhoavam os
julgadores a uma anlise rigorosamente formal da lei, sem espao para maiores reflexes
axiolgicas, uma vez que o direito e a moral no se confundiam. Como resposta ao
jusnaturalismo at ento relegado ao discurso dos mais romnticos, o positivismo adquiriria
uma nova dimenso, que, por sua vez, buscava aliar tanto a norma como os valores morais
como fontes do direito para pautar a atividade jurisdicional.
Isso significa dizer que os to aclamados princpios gerais do direito e demais
enunciados imbudos de contedo moral ostentam normatividade. Decorre, pois, que toda
conduta est sujeita a apreciao sob o prisma do direito principiolgico normativo. Se
outrora o exame do quadro ftico quando da aplicao da norma pelo magistrado restringir-se-
ia ao aspecto da investigao de sua legalidade, atualmente pode se falar em sua juridicidade.
A constitucionalizao dos demais ramos do direito e a encampao da doutrina ps-
positivista implica em mudana do paradigma at ento vigente, pois doravante uma ilicitude
estaria configurada tambm por desrespeitar princpios da ordem jurdica, o que, segundo
Celso Antnio Bandeira de Mello, mais grave do que a infrao da prpria norma, em
sentido estrito, exatamente por arranhar no um dispositivo especfico, mas toda a lgica e o
contedo que serve de norte interpretativo na aplicao das normas4.
O positivismo normativista de Kelsen reduz seu objeto ao estudo sistemtico das
regras e institutos jurdicos vigentes, apenas. Sua principal crtica conhecida apresentada por
Aftalin, Vilanova e Raffo (2004, p. 162), considerando o carter meramente reprodutivo da
cincia jurdica entendida desta forma:
Si el Derecho es la ley, conteniendo ya estas formulas conceptuales y estando

expresada en palabras, parece claro que la ciencia no podra ser otra cosa que una
reproduccion de dichos conceptos y que solo agregara una mejor formulacion, major
clarificacion, una mejor sistematizacion, etcetera. La ciencia del Derecho conoceria
la ley; pero como este conocimieno no seria otra cosa que una reproduccion,
resultaria de ello extremando el argumento hasta sus ultimas consecuencias que
el alcance de su tarefa seria meramente didactico, expositivo, ordenador,
sistematizador; pero no una autentica investigacion, por lo cual la disciplina
declinaria su carater de ciencia.
4
Afirmao refutada por Humberto vila (2005, p. 82) devido pretenso de decidibilidade das regras, que os
princpios no ostentam.
235
A cincia do Direito restrita ao estudo norma sequer seria cincia nessa

perspectiva, dada sua limitao descritiva da realidade a que o Direito se proporia estudar,
despida de qualquer carter investigativo.
A doutrina do positivismo, ao sustentar uma pureza e neutralidade absoluta do
cientista em relao a fatores exteriores norma, conforme apregoado pela clssica Teoria
Pura, resulta na ideologia da irresponsabilidade social e em uma posio metafsica em
relao primazia do objeto em detrimento do sujeito por meio de uma separao do que no
pode ser separado. Sob o pretexto de no confundir nenhuma ideologia no processo de
construo do conhecimento cientfico, tal postura, por si s, representa a ideologia da no
interveno no meio social.
O cientista ao observar a realidade e decidir investigar um determinado fenmeno
est valorando os fatos e assumindo uma postura poltica, o que afasta a possibilidade de uma
neutralidade absoluta. O que deve ser exigido do cientista, conforme Max Weber, uma
postura crtica e que no abuse de sua autoridade intelectual para tentar impor seus pontos de
vistas pessoais e partidrios, visto que no com sectarismo que se faz cincia.
Pontes de Mirada (2000, p. 39) sustenta que a cincia se preocupa analisar os fatos
para corrigi-los e melhor-los, porquanto o conhecimento cientfico no inerte em relao
aos fatos (juzo de valor no sinnimo de juzo de fato), papel ao qual o positivismo
normativista no se presta, dado seu carter exclusivamente descritivo da realidade.
Da exsurge a relevncia dos princpios jurdicos em face da limitao do legislador
disciplinar todas as relaes da sociedade polidrica contempornea e propor uma abertura
aos fatos sociais.
Ao contrrio das regras, que, conforme Dworkin, so aplicadas e incidem segundo a
lgica do tudo ou nada (all or nothing), os princpios indicam estado de coisas a serem
alcanados e, por isso, a aplicao de um princpio no afasta a incidncia do outro, no
mesmo caso concreto. Em caso de conflito de princpios, cumpre operar a ponderao de
Robert Alexy a fim de aferir qual se sobressai no caso concreto sem desconsiderar os demais,
haja vista sua dimenso de peso ou importncia. Humberto vila (2005, p. 33) ressalta a
possibilidade de ponderao de regras e a deficincia de sua distino dos princpios sobre
esse aspecto (nota de rodap).
Segundo Humberto vila (2005. p. 40), como os princpios no descrevem o
comportamento a ser perseguido, mas apenas o estado de coisas a ser promovido pelo Poder
Pblico, eles funcionam como fundamentao das decises ou como razes finalsticas.
Ocorre que, sob o pretexto de derrogar o positivismo kelseniano, o ps-positivismo
236
concentra o foco da diferenciao entre tais correntes tericas a partir da construo de um

novo modelo do sistema jurdico a partir de regras e princpios, sem, contudo, atentar para
uma das maiores caractersticas que marcam o modelo de direito proposto por Kelsen: a
discricionariedade.
A moldura kelseniana, que seria a baliza delimitada pelos dispositivos legais
vigentes, fixaria o limite dentro do qual o intrprete gozaria de liberdade para construir o
raciocnio jurdico que lhe aprouvesse. Kelsen rejeitava o modelo de deciso judicial restrito
ideia de subsuno, tida por anacrnica, haja vista a funo criativa do direito.
Se antes, apenas no modelo de regras, haveria a discricionariedade que disporia o
juiz para construir a interpretao jurdica adequada, com o advento dos princpios, normas de
textura aberta, o espao para o hermeneuta preencher seu contedo se torna ainda maior.
Da por que no so poucas as doutrinas que criticam o uso irracional dos princpios
a fim de encontrar solues casusticas para determinados casos, muitas vezes princpios
descobertos pelo juiz quando da anlise da demanda, revelando uma importao acrtica da
jurisprudncia dos valores oriunda da experincia alem.
Ronald Dworkin se apresenta, assim, como terico crtico do positivismo proposto
por Hart, especialmente contra a discricionariedade judicial. Para tanto, diferencia a
discricionariedade em seu sentido forte e franco. Enquanto em sua acepo forte predomina a
ideia segundo a qual a deciso no controlada por um padro formulado por uma autoridade,
embora ainda deva estar pautado em critrio de equidade, racionalidade e eficcia, na
dimenso fraca a escolha, ainda que merea um juzo subjetivo, orientada e, por isso,
controlvel.
Ao lanar mo dessa distino, Dworkin aproxima o modelo positivista de Hart e de
Kelsen, especificamente quanto premissa de que o juiz cria o direito aplicvel ao caso
concreto quando as normas postas disposio no se revelarem suficiente para a soluo do
conflito, ao seu conceito de poder discricionrio em sentido forte:
Portanto, parece que os positivistas, pelo menos algumas vezes, entendem a sua
doutrina no terceiro sentido, o sentido forte de poder discricionrio. (...) o mesmo
que dizer que, quando um juiz esgota as regras sua disposio, ele possui o poder
discricionrio, no sentido de que ele no est obrigado por quaisquer padres
derivados da autoridade da lei. (DWORKIN, 2010, p. 55)
Eis, portanto, o problema que oferece margem ao ativismo judicial: a existncia de

uma discricionariedade desvinculada a critrios de qualquer natureza que direcionem e
racionalizem a deciso. O recurso aos princpios para suprir tais lacunas deixadas pela
237
impossibilidade epistemolgica das regras anteciparem todas as condutas humanas tem

resultado em um estado de natureza interpretativo, como alcunha Lnio Streck, e na
panaceia dos princpios. E a consequencia mais malfica e danosa ao sistema jurdica do uso
irracional dos princpios a fragilizao do direito e sua autonomia cientfica.
Porm, no qualquer princpio que pode ser invocado para justificar a mudana;
caso contrrio, nenhuma regra estaria a salvo. preciso que existam alguns
princpios com importncia e outros sem importncia e preciso que existam alguns
princpios mais importantes que outros. Esse critrio no pode depender das
preferncias pessoais do juiz, selecionadas em meio a um mar de padres
extrajurdicos, cada um deles podendo ser, em princpio elegvel. Se fosse assim, no
poderamos afirmar a obrigatoriedade de regra alguma. (DWORKIN, 2010, p. 60).
A necessidade de racionalizar tal modalidade de discricionariedade em um modelo de

regras e princpios se faz premente a fim de garantir a sobrevivncia da autonomia cientfica
do direito e de encontrar limites para a interpretao judicial. O uso retrico de princpios e a
anarquia interpretativa resulta no abalo da separao dos poderes e na tirania do Judicirio,
pois a premissa fundamental que justifica a existncia democrtica do controle de
constitucionalidade seria que quem controla o povo no so os juzes, mas a Constituio o
que significa que, na verdade, o povo controla a si mesmo (ELY, 2010, p. 13). Eis o legtimo
carter contramajoritrio da jurisdio constitucional.
Contudo, uma vez que os juzes passam a controlar o exerccio da vontade popular
sem ser a partir da Constituio, mas a partir de subjetivismos axiolgicos, preciso repensar
a jurisdio constitucional e suas consequncias para o regime democrtico.
4 Controle poltico versus controle hermenutico das decises do Poder Judicirio
Pelo teor das Propostas de Emenda Constituio de n. 03/2011 e 33/2011, o que se

percebe a tentativa de instaurar a submisso dos atos do Poder Judicirio ao Congresso
Nacional.
A PEC n. 03/2011 d nova redao ao art. 49, V da Constituio Federal de 1988,
permitindo ao Congresso Nacional sustar os atos normativos dos outros Poderes que
exorbitem do poder regulamentar ou dos limites da delegao legislativa. Em sua redao
original, consta no texto constitucional apenas a possibilidade de sustar atos normativos do
Poder Executivo, ou seja, passariam a estar includos tambm os atos normativos do Poder
Judicirio.
Na justificativa da proposta do Deputado Nazareno Fonteles, consta a explicao
238
acerca da necessidade da alterao legislativa para preencher uma lacuna no ordenamento

constitucional, haja vista que o art. 49, XI da Constituio atribui ao Congresso Nacional a
competncia exclusiva para zelar pela preservao de sua competncia legislativa em face de
atribuio dos outros poderes. Todavia, na atual configurao da relao entre os trs
poderes, no existiria nenhum mecanismo que permitisse o Poder Legislativa preservar sua
competncia perante o Poder Judicirio, mas to somente quanto ao Poder Executivo.
J a respeito da PEC n. 33/2011, as alterao so mais profundas. O art. 97 da
Constituio seria modificado para que apenas com o voto de quatro quintos dos seus
membros ou do respectivo rgo especial os tribunais pudessem declarar a
inconstitucionalidade de ato normativo do poder pblico. O art. 103-A passaria a exigir a
aprovao por maioria absoluta pelo Congresso Nacional das smulas aprovadas pelo
Supremo Tribunal Federal para que estas passem a ter efeito vinculante. O art. 102
determinaria que as decises definitivas de mrito proferidas pelo Supremo Tribunal Federal
no produziriam de imediato efeito vinculante e eficcia contra todos, devendo ser
encaminhadas apreciao do Congresso Nacional, que, manifestando-se contrariamente,
dever submeter a controvrsia consulta popular.
Trata-se, portanto, claramente de uma restrio das competncias do Poder Judicirio
quanto ao exerccio de sua atividade normativa por meio das decises de mrito nas aes de
controle concentrado de constitucionalidade e da aprovao de smulas com efeito vinculante.
Em tais casos, ainda que o Supremo Tribunal Federal permanea como o ltimo
intrprete da Constituio Federal, a natureza normativa e os efeitos de suas decises
dependeriam, sempre, da apreciao do Congresso Nacional.
Para abordar a temtica, h que se tecer alguns comentrios sobre as correntes
procedimentalistas e substancialistas sobre o controle de constitucionalidade.
Pensadores como John Hart Ely e Habermans lideram a defesa de uma concepo
procedimentalista da jurisdio constitucional, segundo a qual cumpre precipuamente ao
Poder Judicirio zelar pelo respeito aos procedimentos democrticos para a formao da
opinio e da vontade poltica, a partir da prpria cidadania (STRECK, 2011, p. 83). Aqui,
enfatiza-se o papel de controle apenas quanto ao procedimento deliberativo de decises
polticas, tendo em vista a falta de legitimidade da justia constitucional. Pases como Canad,
Reino Unido e Nova Zelndia abraam a jurisdio constitucional em sua vertente
procedimentalista.
A tese substancialista, por outro lado, refora o carter contramajoritrio exercido
pela jurisdio constitucional, pois, assim, haveria um aprimoramento da relao Constituio
239
e democracia. a tese adotada pela maioria da doutrina brasileira, notadamente por Paulo
Bonavides, que fundamentam, essencialmente, seu pensamento no fato de pases com
dificuldade na implementao dos direitos sociais fundamentais
Lnio Streck, adepto da corrente substancialista, explica que a implementao dos
direitos fundamentais-sociais (substantivados no texto democrtico da Constituio) afigura-
se como condio de possibilidade da validade da prpria Constituio, naquilo que ela
representa de elo conteudstico que une poltica e direito (STRECK, 2011, p. 82). Por essa
razo, parece no ser sustentvel uma concepo estritamente procedimentalista da jurisdio
constitucional no Estado brasileiro.
preciso, todavia, que o Poder Judicirio, imbudo do ideal de concretizao da
Constituio, respeite as condies de possibilidade para a implantao das polticas de
desenvolvimento constantes em pases de modernidade tardia.
No se trata de rediscutir a fora normativa da constituio e o debate entre Lassale e
Hesse (1991, p. 240), segundo o qual a constituio jurdica logra conferir forma e
modificao realidade, premissa sedimentada no atual pensamento constitucional. No h
dvidas que determinadas obrigaes poltica tornaram-se tambm obrigaes jurdicas.
Entretanto, parece necessrio conciliar a normatividade constituio e a normatividade ftica,
sob pena de comprometer a ideia de constituio dirigente caso entendida como um dirigismo
capaz de por si s promover todas as transformaes emancipatrias da realidade.
Eis a questo fundamental entre o ser e o dever ser normativo da Constituio, que
embasa o ativismo judicial, na medida em que acaba restando para o Supremo Tribunal
Federal dar sua posio sobre como e em qual medida os direitos sociais e fundamentais sero
atendidos, vide discusses recentes no plenrio daquela Corte como a unio homoafetiva,
fidelidade partidria, verticalizao das coligaes, cotas raciais, descriminalizao do aborto,
experincias com clulas tronco, entre outros.
Ocorre que tais discusses fundamentais e de interesse pblico no passaram pelo
crivo do Congresso Nacional, rgo competente e representativo da vontade popular, que
poderia expressar, em tese, a legtima opinio do povo sobre essas matrias.
Esta a principal crtica posio ativista do Supremo Tribunal Federal, que
inclusive consta na justificao da Proposta de Emenda Constituio n. 33/2011.
Porm, luz das consideraes expostas at agora, a soluo para tal desequilbrio
dos poderes no perpasse a instaurao de um controle poltico do Poder Judicirio. certo
que um Estado Democrtico de Direito a limitao do poder premissa basilar, pois no
condiz com sua proposta nenhum reduto de poder completamente arbitrrio, at mesmo para o
240
rgo responsvel pelo controle. A abordagem de Ingeborg Maus sobre a problemtica na

esfera do Poder Judicirio elucidativa:
Quando a Justia ascende ela prpria condio de mais alta instncia moral da
sociedade, passa a escapar de qualquer mecanismo de controle social controle ao
qual normalmente se deve subordinar toda instituio do Estado em uma forma de
organizao poltica democrtica. No domnio de uma Justia que contrape um
direito superior, dotado de atributos morais, ao simples direito dos outros poderes
do Estado e da sociedade, notria a regresso a valores pr-democrticos de
parmetros de integrao social. (MAUS, 2000, p. 187).
por isso que realmente no est o Supremo Tribunal Federal autorizado a errar por
ltimo. Essa falsa ideia reproduz o discurso de que o rgo de cpula do Poder Judicirio
poderia decidir o que quisesse, como quisesse, com base unicamente na estrutura hierrquica
da organizao do poder estatal. Seria como se fosse mais importante o discurso da autoridade
do que a autoridade do discurso.
A falta de limites ou controle das decises do Supremo Tribunal Federal no
compatvel com o regime democrtico. Para conciliar jurisdio constitucional e democracia e
reforar seu elo, fundamental a possibilidade de aferio de algum parmetro de acerto de
suas decises.
Todavia, o controle que h de existir deve ser hemenutico-cientfico e no poltico.
O controle e a fiscalizao dos atos do Supremo deve ocorrer no mbito doutrinrio e
acadmico por meio de uma slida construo cientfica de uma teoria do direito adequada
realidade brasileira a fim de determinar os limites da interpretao e uma rigorosa
fundamentao. Uma primeira baliza que deve ser absorvida pelos intrpretes da Constituio
a necessria conexo entre texto e norma. Nesse sentido, Lnio Streck (2010, p. 453)
assinala:
[] quando se popularizou a assertiva de que texto no igual a norma e que a

norma o produto da interpretao do texto, nem de longe quer dizer que o texto
no vale nada ou que que norma e texto sejam coisas disposio do intrprete,
ou, ainda, que o intrprete possui arbitrariedade par fixao da norma (sentido do
texto); [] se texto e sentido do texto no so a mesma coisa, tal circunstncia no
implica a afirmao de que estejam separados (cindidos) ou que o texto contenha a
prpria norma, mas sim, que apenas h uma diferena (ontolgica) entre os mesmos;
preciso compreender que a norma o texto em forma de enunciados, em que o
contedo veritativo no nada mais do que a dimenso predicativa, isto , aquilo
que se diz sobre ele; [...]
A doutrina dos conceitos jurdicos indeterminados na literatura alem, conforme

pontua a professora Germana Moraes de Oliveira (2004, p. 64), elenca uma zona de certeza
241
positiva, dentro da qual no existe dvida quanto ao significado da palavra utilizada, uma
zona de certeza negativa, na qual inexiste dvida sobre sua no utilizao, e uma zona
intermediria, onde residem dvidas sobre a abrangncia de situaes sob aquele signo.
Dito de outra forma, existem zonas de vinculao entre texto e norma e mesmo nas
zonas intermedirias, onde costumam acontecer as interpretaes mais controversas (hard
cases), h parmetros que apesar de no determinaram a deciso, orientam-na. Friederich
Mller repudia e expe porque decises desvinculadas de qualquer texto de norma atentam
contra o princpio democrtico:
A instncia prolatora da sentena dotada de obrigatoriedade, que no pode se basear

em textos de norma de modo plausvel em termos metodolgicos, exerce
contrariamente uma violncia que ultrapassa esse limite, uma violncia selvagem,
transbordante, consistente to somente nesse ato que j no constitucional; ele
exerce uma violncia atual. (MULLER, 2011, p. 60)
O uso retrico de princpios fragiliza ainda mais a relao texto e norma, exatamente
por serem mandamentos (de otimizao) de textura aberta. Da surge a compreenso de sua
dimenso deontolgica e no teleolgica. Significar dizer que os princpios devem ser
faticizados. Dworkin (2010, p. 91) trabalha com excelncia os conceitos de moralidade
concorrente e moralidade convencional5 para demonstrar que a prtica social ajuda a
justificar uma regra que expressada pelo juzo normativo.
Um bom exemplo de uma interpretao adequada dos princpios a partir da
considerao de seu carter deontolgico visualizado na deciso do juzo da 7 Vara da
Justia Federal de So Paulo, que negou o pedido de antecipao de tutela do Ministrio
Pblico que exigia a retirada da expresso Deus seja louvado das cdulas do real, sob o
argumento de ofensa ao princpio da laicidade do Estado.
Segundo a deciso judicial, no foi consultada nenhuma instituio laica ou religiosa
no crist que manifestasse indignao perante as inscries da cdula e no haveria notcia
de nenhuma outra representao perante o Ministrio Pblico neste sentido, razo pela qual a
alegativa de violao ao princpio do Estado laico resta esvaziada e assume carter retrico.
Tambm merece ateno a perigosa ponderao de princpios quando em aparente
conflito. Acriticamente, o mtodo de ponderao propugnado por Robert Alexy que visa
racionalizao da deciso judicial tem sido utilizado pelos tribunais como se fosse um
5
Segundo Dworkin (2010, p. 85), enquanto na moralidade concorrente a comunidade afirma a existncia de uma
regra normativa por meio de um acordo, mas no considera o fato desse acordo como parte essencial das razes
que levam seus integrantes a obedec-la, ao passo que na modalidade convencional o fato da existncia do
acordo levado em considerao.
242
enunciado performtico, uma espcie de libi terico capaz de fundamentar os

posicionamentos mais diversos (STRECK, 2011, p. 50).
A ponderao h de acontecer apenas em um momento posterior coliso de
princpios, que ocorre em funo de sua estrutura alargada de mandado de otimizao, no de
uma maneira a priori em que dois princpios estariam postos em uma balana e o hermeneuta
simplesmente seleciona o que seria mais pesado.
De acordo com Robert Alexy, a frmula da ponderao decorre do princpio da
proporcionalidade em sentido estrito, pois, ao contrrio da proporcionalidade como
idoneidade e necessidade em que se verifica a otimizao das possibilidades fticas, h apenas
uma otimizao das possibilidades jurdicas. Para o filsofo alemo (2011, p. 5), a lei da
ponderao estatui que cuanto mayor sea el grado de la no satisfaccin de uno de los
principios, tanto mayor debe ser la importancia de la satisfaccin del otro.
Por isso, a ponderao no pode servir para fundamentar a arbitrariedade judicial,
uma vez que, na verdade, est a servio da racionalidade da deciso, e no como mecanismo
para o que o juiz descubra ou revele o valor mais premente no caso analisado.
Finalmente, considerando que se defende o controle das decises judiciais no plano
hermenutico como o nico controle do Judicirio compatvel com o constitucionalismo e o
regime democrtico, valiosa a lio de Peter Hberle sobre a democratizao do processo de
interpretao das normas constitucionais.
Partindo do postulado de que quem vive a norma acaba por interpret-la ou pelo
menos co-interpret-la (HBERLE, 1997, p. 13), o jurista alemo sustenta que a
interpretao deve ser influenciada pela teoria democrtica, sendo impensvel interpretar a
constituio sem o cidado ativo e os rgos estatais. Assim, no pode o Estado, representado
pela jurisdio constitucional, coisificar a sociedade e tratar as foras sociais como mero
objeto.
Tal concepo se revela como necessria para tornar sociedade aberta e livre, em que
o consenso fundado no conflito e no compromisso dos participantes do processo decisrio.
Com a crescente atuao da Justia Constitucional e a restrio do espao do legislador, uma
tima conformao legislativa o refinamento interpretativo do direito constitucional
processual constituem as condies bsicas para assegurar a pretendida legitimao da
jurisdio constitucional no contexto de uma teoria de Democracia (HABERLE, 1997, p.
49).
Em face desses apontamentos sobre alguns parmetros para a racionalizao e
legitimao da interpretao constitucional pelo Supremo Tribunal Federal, as Propostas de
243
Emendas Constituio que atualmente tramitam no Congresso Nacional na tentativa de

deslocar para o Poder Legislativo a ltima palavra sobre o controle de constitucionalidade das
normas no a soluo para equalizar jurisdio constitucional e os preceitos democrticos.
Aqui se enfatiza o primeiro captulo deste trabalho que demonstra o papel do
Supremo Tribunal Federal na afirmao de direitos e garantias fundamentais na tumultuosa
Repblica brasileira frente aos abusos perpetrados pelos demais Poderes da Repblica.
A transferncia para o Congresso Nacional das competncias do Supremo Tribunal
Federal, alm de aniquilar o papel contramajoritrio da jurisdio constitucional, um dos
pressupostos que reforam sua ligao com a democracia em pases de modernidade tardia,
como o caso brasileiro, apenas elevaria a subjetividade e a dimenso poltica da deciso
sobre o controle de constitucionalidade das normas em detrimento da racionalidade e da
fundamentao tcnica-jurdica.
A consagrao de um Estado de Direito foi aprimorada pela ideia de um Estado
Constitucional com a consequente afirmao de independncia do Poder Judicirio, como
expresso de um conquista democrtica. A atual configurao e estrutura dos Poderes na qual
existe um rgo estranho aos poderes polticos como fiscal de seus atos a partir da
Constituio uma grande conquista para a democracia cujo abalo remete ao sculo XIX.
5 Concluso
Deixando de lado o repetitivo discurso sobre a atecnia quanto denominao

equivocada do conceito de separao de Poderes, tendo em vista na realidade haver uma
separao de funes, porquanto a soberania exercida atravs do poder poltico una e
indivisvel, importa perceber que a repartio de atribuies resultado de um contexto
histrico.
O dogma da separao de Poderes defendido por Montesquieu, que logo vislumbrou
que a concentrao de poder tende ao abuso, visava essencialmente criao de mecanismos
de autoconteno. No se pode ignorar, entretanto, seu nascimento no cenrio de um Estado
Liberal, preocupado em assegurar a liberdade formal e a propriedade do cidado.
Na Constituio Federal de 1988 est estampada a consagrao de um Estado
Democrtico de Direito, reclamando a legitimidade material do Estado, por meio da
consecuo de uma gama de direitos e garantias fundamentais, a fim de promover doravante a
liberdade material dos indivduos. E isso precisa ser levado em conta quando se tem em mente
o embate entre a separao de Poderes e o ativismo judicial.
244
Uma visita trajetria do Supremo Tribunal Federal e o exame dos pressupostos da

consolidao do constitucionalismo permite concluir ser invivel a submisso do Poder
Judicirio ao crivo poltico do Poder Legislativo.
Conforme Paulo Bonavides (2011, p. 33), em um Estado Social como a Repblica
Brasileira, sociedade e Estado no so mais postos em posies antagnicas como era em um
Estado Liberal, de modo que h uma verdadeira promoo do bem estar social atravs de
polticas pblicas. Desconsiderar o importante papel desempenhado pelo Supremo Tribunal
Federal na afirmao e consolidao desse modelo significa repristinar um modelo j
superado h custo de amplos movimentos democrticos a favor de um Judicirio
independente.
Da mesma forma, a corrente denominada ps-positivismo, ainda que merea
melhores reflexes, tem contribudo para imprimir um maior contedo axiolgico ao
ordenamento jurdico, conferindo maior legitimidade nas decises estatais.
Os esforos envidados para se respeitar a repartio de funes do Estado em direo
restrio das competncias do Supremo Tribunal Federal, sob o discurso de defender a
democracia, na verdade esto a fragiliz-la. Ao se submeter para aprovao do Congresso
Nacional as decises do rgo de cpula do Judicirio, elimina-se o carter contramajoritrio
da jurisdio constitucional, o qual assume maior importncia pases de modernidade tardia,
como o caso brasileiro.
Por outro lado, evidente que nenhum Poder da Repblica deve escapar de critrios
de controle, inclusive o prprio rgo responsvel pelo controle. Por isso, a defesa em favor
da independncia do Poder Judicirio no deve significar a possibilidade de decises judiciais
arbitrrias e amparadas apenas em convices pessoais do Magistrado.
Para se adequar o atual momento da jurisdio constitucional com o ideal
democrtico, o amadurecimento do ps-positivismo para garantir mecanismos de
racionalizao e rigorosa fundamentao das decises soa mais apropriado para conter abusos
eventualmente cometidos pelo Judicirio. Assim, ser possvel um controle hermenutico em
detrimento de um controle poltico das decises do Supremo Tribunal Federal, em respeito s
conquistas histricas do movimento constitucionalista.
Referncias
AFTALIN, Enrique R.; VILANOVA, Jos; RAFFO, Julio. Introduccin al derecho.

Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 2004.
245
ALEXY, Robert. Los derechos fundamentales y el principio de proporcionalidade. Revista

Espaola de Derecho Constitucional, n. 91, p. 11-29, enero/abril. 2011.
VILA, Humberto. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos.
4. ed. So Paulo: Malheiros, 2005.
BONAVIDES, Paulo. Do estado liberal ao estado social. 10. ed. So Paulo: Malheiros, 2011.
COSTA, Emilia Viotti da. O Supremo Tribunal Federal e a Construo da Cidadania. So
Paulo: Ieje, 2001.
DWORKIN, Ronald. Levando os Direitos a Srio. 3. ed. So Paulo: WMF Martins Fontes,
2010.
ELY, John Hart. Democracia e Desconfiana: uma teoria do controle judicial de
constitucionalidade. So Paulo: WMF Martuns Fontes, 2010.
HBERLE, Peter. Hermenutica Constitucional: a sociedade aberta dos intrpretes da
constituio: contribuio para a interpretao pluralista e procedimental da constituio.
Traduo de Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: Segio Antonio Fabris, 1997.
HESSE, Konrad. A fora normativa da Constituio. Trad. Gilmar Ferreira Mendes. Sergio
Antonio Fabris: Porto Alegre, 1991.
KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. Traduo de Joo Baptista Machado. 5.ed. So
MAUS, Ingeborg. O Judicirio como superego da sociedade: o papel da atividade
jurisprudencial na sociedade rf. Trad. Martonio Lima e Paulo Albuquerque. Revista
Novos Estudos CEBRAP, n 58, nov. de 2000.
MIRANDA, Pontes de. Sistema de cincia positiva do direito. Atualizado por Vilson
Rodrigues Alves. So Paulo: Bookseller, 2000. v.1.
MORAES, Germana de Oliveira. Controle Jurisdicional da Administrao Pblica. 2. ed.
So Paulo: Dialtica, 2004.
MLLER, Friederich. Quem o povo? A questo fundamental da democracia. 6. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2011.
RAMOS, Elival da Silva. Ativismo Judicial: parmetros dogmticos. So Paulo: Saraiva,
2010.
RODRIGUES, Lda Boechat. Histria do Supremo Tribunal Federal. Rio de Janeiro:
Civilizao Brasileira, 1991. v. 1.
STRECK. Luis Lnio. Os modelos de juiz diante da democracia e da diviso de poderes
no Estado Democrtico de Direito. In: Andr Ramos Tavares; Ingo Wolfgand Sarlet; George
Salomo Leite. (Org.). Estado Constitucional e Organizao do Poder. Saraiva: So Paulo,
246
2010. p. 441-457
_______. Verdade e Consenso: constituio, hermenutica e teorias discursivas. 4. ed. So
Paulo: Saraiva, 2011.
247
Direito e sociedade: contribuio do realismo jurdico

Law and Society: A Contribution from Legal Realism
David Fadul1
Jos Edmilson de Souza-Lima2
RESUMO
O presente artigo visa estabelecer a relao entre Estado e sociedade e elaborar um modelo jurdico
realista que priorize a eficcia da norma sobre a validade. Para tanto, partir de diferentes
perspectivas acerca do Direito principalmente a viso marxista de Vital Moreira, a episteme
realista do escandinavo Alf Ross e o funcionalismo de Norberto Bobbio para estabelecer um
modelo composto e complexo o suficiente para abarcar os carteres incidentais do Direito em
diferentes tempos e lugares.
Palavras-chave: realismo jurdico; marxismo; funcionalismo.
ABSTRACT
This article seeks to establish the relationship between state and society and develop a realistic
model that prioritizes the legal efficacy of the standard on the validity. Therefore, start from different
perspectives about the law - especially the Marxist view of Vital Moreira, the episteme realistic
Scandinavian functionalism of Alf Ross and Norberto Bobbio - to establish a model compound and
complex enough to encompass the incidental characters in different laws, times and places.
Keywords: legal realism; Marxism; functionalism.
INTRODUO
Este estudo se prope a analisar as interaes entre o Direito3 e Sociedade, e

principalmente a tenso entre duas noes acerca da lei; a lei como instrumento de controle
social do legislador (BOBBIO, 2007) e a lei como manifestao da conscincia jurdica
popular (ROSS, 1977). Para tanto, tomar-se- A Ordem Jurdica do Capitalismo de Vital
Moreira como ponto de partida e buscar-se-, a partir da, tecer um contraponto a certos
aspectos da obra.
1
Mestrado (em andamento) em Direito no UNICURITIBA. Membro do grupo de pesquisa Epistemologia e
Direito (CNPq/UNICURITIBA). dmf030@gmail.com
2
Ps-Doutor em Meio Ambiente e Desenvolvimento. Pesquisador-docente do UNICURITIBA e do PPGMADE
(UFPR). zecaed@hotmail.com
3
Entendido aqui como a totalidade do sistema jurdico, conforme se esclarecer mais adiante.
248
Entender as relaes entre Direito e sociedade ponto de partida necessrio a

qualquer dilogo acerca da funo do Estado moderno e de suas limitaes e possibilidades.
A corrente epistemolgica positivista atualmente hegemnica no meio acadmico tende a
centrar suas atenes no formalismo e na validade das normas, deixando de lado a
aplicabilidade ou eficcia. Esta uma viso arriscada, que tende a levar o pesquisador a ter
uma percepo distorcida acerca da capacidade estatal de fazer valer normas ou conceder
direitos.
A proposta de ter a A Ordem Jurdica do Capitalismo de Vital Moreira como ponto de

partida para uma anlise da relao entre Direito e sociedade, pretende ter este autor como
representante de uma das correntes do marxismo. Partindo de sua obra, podemos notar pontos
de semelhana e tenso entre as noes marxistas e uma viso realista e ontolgica do direito.
No se pretende aqui fazer uma crtica profunda a obra de Vital Moreira, autor no qual,
apesar de muito admirarmos, no somos especialistas; menos ainda pretendemos propor uma
reforma da teoria marxista. Ao contrario, pretendemos seguir e levar adiante um estudo
acerca de uma viso realista do Direito, e, apesar, de termos restries a outros pontos do
pensamento marxista, sua intuio acerca da infra e superestrutura , talvez, a mais
importante ideia nas cincias sociais.
O que torna a percepo de Marx de que o modo de produo material o que d suporte
e molda as instituies, mitologias e construtos tericos de um momento histrico
particularmente importante, a tendncia dos jusfilsofos seja por um auto
engrandecimento, seja por uma tendncia a sobre valorar a influncia do que lhe
pessoalmente relevante a ver a teoria como determinante da realidade e no vice versa.
Assim, no campo do saber jurdico, o pesquisador tende a ver a lei como molde do
comportamento social e o estado como ser onipotente, quando de fato so fatores que afetam
diretamente a sociedade como um todo que determinam seu modus vivendi. Isto no significa,
no entanto, subscrever sem reservas a viso marxista convencional que supe haver apenas
um vetor relevante o modo de produo a determinar toda a superestrutura e que
reconhece a influncia de apenas um conflito o de classes. Tanto em um caso como em
outro, esta pesquisa est aberta a aceitar quaisquer outros fatores ou conflitos que se
apresentem relevantes.
A escolha de analisarmos o fenmeno a partir do realismo jurdico e no do positivismo

kelseniano vem da inteno de deixar de lado as noes formalistas e focar no efeito social
249
das normas; com isso espera-se evitar a armadilha de ver o Direito como um conjunto de
formulaes lgicas nunca plenamente aplicveis na prtica. bastante comum ouvirmos do
estudioso ou do aplicador do Direito adstrito ao formalismo discursos, por um lado,
demandando do Estado aes hercleas, por outro, irando-se contra os erros4 cometidos por
seus representantes; ignorando que muitas das aes demandadas so impossveis e que
muitos dos erros so mais comuns que os correspondentes acertos.
Nesse sentido, a lei positiva no ser o nexo desta anlise, que se centrar na noo de
que a lei a lei aplicada. Isso representa um estudo voltado ao mundo dos fatos. Como j foi
explicado em veculo mais prprio, no se sugere que o sistema jurdico, enquanto aparato
estatal, abrace tambm uma epistme realista. O termo direito representa trs entes
distintos: uma cincia, uma tcnica e um fenmeno e o que defendemos quanto cincia no
, necessariamente o que defenderamos quanto tcnica.
No decorrer deste estudo, vrios exemplos sero utilizados, mas sempre com o propsito
de expressar da forma mais clara possvel o conceito em pauta. No se prope, no entanto,
barreiras artificiais ao modelo que pretendemos delinear, e qualquer conceito pode ser
aplicado em situaes similares s aqui descritas.
1 O REALISMO JURDICO
O Realismo Jurdico tem como fundamento a distino aguda entre o fenmeno jurdico e
a Cincia Direito; oferece uma perspectiva ontolgica e, feitas algumas ressalvas, pode
facilmente ser lido sob a tica anacrnica. Por todos estes fatores, trata-se do modelo mais
efetivo em termos de anlise social e interdisciplinaridade.
Ao se adotar uma perspectiva baseada no realismo jurdico escandinavo de Alf Ross

(1977), a oposio entre a cincia Direito cujas origens encontram-se nos sculos XIX e
XX e o fenmeno jurdico que permeia a histria e pr-histria humanas facilmente
percebida. Por ser prioritariamente ontolgica, a epistemologia realista minimiza a
interferncia da produo cientfica nas atividades poltico-jurdicas, principalmente se
comparado ao efeito de uma epistme deontolgica, qual o positivismo kelseniano. O
4
A questo de como entender os erros judiciais em uma epistme realista, bastante interessante e merece
um tratamento detalhado. Disto, no entanto, falaremos mais adiante.
250
Realismo no se presta a servir de justificativa a uma sentena judicial ou ao pedido do

advogado, mas ferramenta de maior utilidade no que tange entender o Fenmeno Jurdico.
Logo, a definio mais eficaz, e que ser utilizada no presente trabalho, ser a derivada do
modelo realista; deixando-se claro, que no se pretende mant-lo em (nenhuma de suas)
forma histrica inalterada, mas sim incluir-se em seus modelos um vis anacronstico. Disso,
no entanto, falaremos mais adiante.
Como se recorta, ento, a definio de Direito (em seu significado Fenmeno Jurdico),
a partir do Realismo jurdico?
1.1 UMA DEFINIO REALISTA ANACRNICA DO FENMENO JURDICO
Para os Realistas Norte-americanos o objeto do Direito, de forma bastante simplificada,

o conjunto de atividades dos tribunais; j alguns autores ligados ao Realismo escandinavo
aceitam ampliar o objeto e incluir uma conscincia jurdica popular (ROSS, 1977); o que,
para nosso propsito atual, definio mais adequada de forma a garantir que o recorte
epistemolgico no exclua arbitrariamente nenhum fator. Deve-se considerar o objeto do
Direito como qualquer faceta do fenmeno jurdico. Nesta perspectiva, um estudioso do
Direito passa a ter acesso a uma gama de fatores desprezados pelo positivismo kelseniano;
por exemplo, a questo de porque certas leis so mais eficazes que outras. Em diversos
tempos e lugares (virtualmente todos os tempos e lugares) sempre ocorre de haver alguma lei
que, por mais que nada deva s demais em termos de validade, simplesmente no tem
eficcia. Do ponto de vista do Realismo Jurdico buscar entender este fenmeno est
perfeitamente dentro do escopo do Direito.
A partir desta definio, podemos entender o Direito como ente a ser observado na
realidade e, portanto, que s pode ser entendido pela forma como aplicado. Isso nos leva a
concluso que a lei positiva importante na medida em que nos ajuda a compreender o
sistema jurdico como e que certas previses legais podem ser comandos precisos aos quais
os juzes e tribunais se sentem compelidos a seguir, ou apenas peas de retrica que o juiz use
para decidir de uma forma ou outra como lhe aprouver. A diferena sendo perceptvel apenas
na prxis de cada tempo e lugar.
251
2 A ORDEM JURDICA DO CAPITALISMO
Vital Moreira inicia seu estudo definindo economia como um conjunto de elementos
pessoais, materiais e de processos, definio complexa, uma vez que preciso definir quais
sejam estes elementos e processos. Vital Moreira abraa os dois eixos tradicionais para
definir a economia. Por um lado, as formas de produo, por outro ponto, o tipo de
coordenao da atividade econmica.
A tese proposta por Vital Moreira pode ser sintetizada em entender que o capitalismo
como um sistema social funciona como um fato poltico, um fato jurdico e no apenas como
fato econmico. Demandando tambm uma determinada ordem jurdica e um determinado
Estado, bem como, uma ordem jurdico-poltica essencial. Trata-se, por bvio, de uma viso
materialista histrica acerca da sociedade, determinada pela ascendncia do material meios
de produo sobre o ideolgico. Apesar de considerarmos esta contribuio de Marx como
uma das maiores j feitas s cincias sociais, reste claro desde j que nos afastamos de seu
entendimento ortodoxo em alguns pontos.
Na viso marxista, h um controle algo absoluto da legislao positiva pela classe

dominante. Na obra A Ordem Jurdica do Capitalismo Vital Moreira apresenta uma
interessante viso: A legislao positiva como pilar sustentador do capitalismo. Mas, como o
intelectual de peso que , evita a armadilha de supor uma correlao completa e unvoca entre
a lei positiva e a economia (p. 13): qual o ano da obra? Ela tem que estar nas referncias.
Na realidade, se algo, pode ser afirmado desde j que as formas

econmicas e as formas jurdicas no se recobrem totalmente. A ordem
jurdica no reflecte ponto por ponto a estrutura econmica. A estrutura
econmica sem dvida traduzida em ordem jurdica, mas -o em termos
jurdicos (: juridicamente). Uma mesma ordem jurdica pode traduzir
diversas formas de economia: isso depende da prpria realidade econmica;
certas transformaes da ordem jurdica no implicam transformaes
correspondentes na economia: existe uma certa insensibilidade econmica
a certas transformaes jurdicas. Ignorar que no existe uma aderncia total
entre a estrutura econmica e a respectiva estrutura jurdica (: que a
adequao de uma a outra permite uma margem de variao) pode ter os
mais funestos resultados na anlise da prpria estrutura econmica.
Esta descrio demonstra clareza, mas deixa de lado a questo implcita do por que
no h uma unicidade entre a lei positiva e economia. Vital Moreira parece pressupor haver
um canal direto e sem escalas entre os interesses econmicos burgueses e a ordem jurdica
positiva. Esta premissa se faz notar no decorrer da presente obra, mas o exato mecanismo que
levaria esta transcrio no explicitado. Entre os interesses econmicos e a lei positiva h
252
o legislador, que, em geral, priorizar seus prprios interesses e entre a lei positiva e a
sociedade h o juiz e todo o sistema jurdico tambm dotado de interesses prprios.
Na direo economia-ordem jurdica, o autor indica a resposta ao explicitar que uma

mesma ordem jurdica pode traduzir diversas formas de economia, mas e quanto a direo
lei-economia? Parece certo ou pelo menos, muito provvel haver outras influncias alm
dos interesses de uma classe dominante. Parece claro que, conforme observou Marx, sejam
econmicos os fatores mais influentes sobre a lei positiva, mas no no sentido estrito de
beneficiar uma nica classe, mas sim, interesses econmicos lato sensu, no sentido de
maximizar a capacidade produtiva do sistema social. No negamos, no entanto, a existncia
de outros fatores de relevncia na confeco da lei positiva; fatores de natureza biolgica ou
social ou histrica.
Especificamente, o modelo de Vital Moreira precisaria explicar a existncia de leis

positivas antagnicas ao modo de produo corrente. Para usarmos um exemplo prximo em
tempo e espao, veja-se a redao original do artigo 192, 3 da Carta Magna de 88 que
limitava as taxas de juros reais a 12%. Certamente esta disposio no foi includa na Lex
Legum por algum acaso ou acidente, mas sim por corresponder aos interesses de algum grupo
ou grupos5. Esta determinao contrariava frontalmente o interesse, no apenas dos
banqueiros, mas da sociedade como um todo e sua aplicao teria correspondido a uma
imediata ordem de fechamento dos bancos particulares e eventual fechamento dos bancos
pblicos. Como uma perspectiva de que a lei visa prioritariamente defender o interesse de
uma classe dominante explica este artigo? Um marxista poderia responder, com bastante
acerto, que este pargrafo nunca chegou a ser aplicado. Parece razovel propor que, no
tendo sido eficaz, a norma, para todos os efeitos jamais existiu; mas apenas se aceitar-se uma
episteme realista do Direito. Sob a perspectiva formalista, seria preciso acreditar que a tese
defendida poca de o citado pargrafo no seria norma de eficcia plena (SILVA, 2002),
seria uma noo endgena e autopoitica do Direito. Desta forma, nos parece que, havendo
uma ordem jurdica do capitalismo esta deve ser buscada de forma realista, entre as normas
eficazes e no entre as normas vlidas.
5
Trata-se, neste caso, de interesse percebido de pequenos empresrios e comerciantes. Certamente, parece
ser algo vantajoso ter acesso a emprstimo a juros baixos, mas a aplicao destas taxas de juros naquele
momento histrico levaria o sistema bancrio ruina o que, por sua vez, prejudicaria o interesse real destes
mesmos comerciantes e pequenos empresrios.
253
H ainda a situao oposta, quando a norma positiva atende aos interesses de um

grupo pequeno, mas influente e, ainda assim, goza de uma eficcia mnima. O melhor
exemplo desta situao so as leis de proteo aos direitos autorais. Apesar de a pirataria
haver sido criminalizada e de haver grandes interesses no cumprimento da lei, a sociedade,
solenemente, se recusa a considerar a pirataria um crime. As tentativas de criminalizar6 o
mau uso de marcas registradas e a cpia de programas de computador atendem aos interesses
corporativos e governamentais e no refletem de todo a forma como a sociedade v a questo,
isto porque a maioria dos indivduos no sente lealdade s corporaes e tem a noo que o
governo no usa os impostos arrecadados de forma eficiente e por isso no reage noo de
no pagar impostos ou de no pagar direitos autorais como errado no sentido moral7.
Mesmo de um ponto de vista realista faz-se mister aceitar que a influncia de interesses
econmicos sobre a norma, se bem que forte, no exclusiva. Da mesma forma, o controle da
sociedade pela lei est longe de ser absoluto.
3 O DIREITO COMO FERRAMENTA DE CONTROLE SOCIAL
Por outro lado, se o Estado s fosse capaz de reproduzir na legislao positiva as

normas que j fizessem parte da conscincia jurdica popular, seria o caso de
desconsideramos totalmente a funo promocional do Direito (BOBBIO, 2007). H, no
entanto, diversas situaes na qual o Estado pode fazer impor uma norma, apesar das
preferncias da sociedade.
Primeiramente, governos totalitrios conseguem impor a aplicao de normas, mesmo

quando expressamente contrrias aos mores correntes. Usando como exemplo a inter-relao
entre Direito e Economia, fica claro que o controle que um Estado capaz de exercer sobre
vetores econmicos tende a ser maior conforme o Estado for mais centralizador e totalitrio.
Em Estados democrticos no se pode realmente esperar um controle efetivo dos vetores
econmicos, mas apenas interferncia, isto , muitas vezes a lei no obter o resultado
6
Questo diversa a de pagamento de danos, se houver, na esfera cvel.
7
As poucas pessoas que, por uma razo ou outra tenham um sentimento moral de repulsa a pirataria, talvez
creiam que a pirataria se trata de fenmeno marginal. Mas no o . A Associao Antipirataria Cinema e
Msica (APCM) divulgou que em 2010 foram retirados de circulao 25.596.836 CDs e DVDs. E assustador
que em 2010 ainda tantas pessoas usassem CDs e DVDs. Claro que este nmero representa frao risvel do
total, que incalculvel, como qualquer pessoa proficiente com computadores pode dizer. Por mais que haja
algum grau de eficcia no cumprimento desta lei, conforme se percebe pelo nmero de apreenses, o fato de
apenas frao to pequena ser efetivamente punida, indica tratarem-se de bodes expiatrios e cordeiros de
sacrifcio; uma demonstrao de que a lei vigora, mas que tem um custo mnimo.
254
proposto8, j que em Estados democrticos, o legislador e o Estado sofrem um nmero bem

maior de limitaes. Mas , ainda assim, possvel utilizar a lei como instrumento de controle
social.
Mudanas substantivas no corrente estado de um sistema social so supinamente

custosas. Se a demanda pelo resultado de um comportamento for inelstica, qualquer
tentativa por parte do governo de suprimi-lo causar certamente uma diminuio temporria
na capacidade produtiva na capacidade produtiva do sistema, seno uma diminuio
duradoura. Na economia, o termo elasticidade da demanda representa a variao na
quantidade demandada de um bem ou servio em relao variao no preo 9 (MANKIW,
2001). Assim, no caso de uma demanda inelstica10 ou perfeitamente inelstica11, a
quantidade demandada tende a se manter independentemente do aumento no preo. Como a
nica capacidade de um Estado afetar o custo de um produto, qualquer poltica meramente
repressiva tem, e s pode ter, como efeito o aumento do preo. Mas isso s refletir em uma
supresso do comportamento se a demanda for elstica.
Em um caso concreto, sabe-se que a demanda por lcool extremamente inelstica

(HEYMAN, 1996), portanto, leis que aumentem o custo aumento certos impostos, por
exemplo no sero eficientes em reduzir a quantidade de lcool consumida12. Esta anlise
pode ser igualmente aplicada s drogas ilcitas, e importante perceber que tipificar a venda
de certa substncia no significa nada mais, em termos de controle social, que aumentar os
impostos sobre substncias lcitas, i.e. aumenta-se o preo final via aumento do custo de
produo. A nica dificuldade em relao a aplicar-se esta anlise que, em se tratando de
drogas ilcitas, impossvel determinar a exata quantidade consumida a cada preo, logo, s
possvel supor se sua demanda elstica ou inelstica.
Assim, quando um governo decide utilizar seus recursos para suprimir certo
comportamento, se a demanda for inelstica, no apenas esses recursos sero desperdiados,
como certos grupos iro aplicar ainda mais energia em propiciar o comportamento
8
Veja-se, por exemplo, a tentativa de suprimir o uso de certas drogas.
9
(Q/Q)/( P/P)
10
0 > Ed > -1.
11
Ed = 0.
12
Por outro lado, campanhas de educao e proibio de uso em espaos pblicos tiveram bons resultados em
relao ao fumo, tambm produto de demanda inelstica.
255
indesejado13, reduzindo ainda mais a capacidade produtiva do grupo social. Frente a isso, os
agentes responsveis pelo sistema estatal, percebendo que a quantidade corrente de recursos
aplicados represso do comportamento no est bastando para suprimi-lo, pode decidir
aumentar a quantidade de recursos destinados quele propsito. Isto certamente aumentar o
custo e o preo do objeto do comportamento, mas sendo a demanda inelstica, os
consumidores estaro dispostos a arcar com o novo preo. Isso, por sua vez, levar a um
aumento nos recursos usados para subverter a vigilncia do Estado. Curiosamente, este
impasse traz as mesmas consequncias negativas que uma corrida armamentista e pode ser
analisado pelas mesmas ferramentas matemticas14, que indicam que, uma vez tomada a
deciso inicial de criminalizar certo comportamento e tentar, de fato, suprimi-lo, a tendncia
de escalar a quantidade de recursos aplicados pelo Estado e por elementos da sociedade at
um patamar mximo de equilbrio.
Em outro trabalho discorremos em detalhe sobre quais a possveis interaes entre

norma positiva e norma social, aqui explicitaremos outra possibilidade a qual naquela altura
no atentamos: o direito atuando na margem. H determinados comportamentos que a
sociedade, mesmo no os adotando, tampouco os rejeita. Nesta fronteira, qualquer ameaa de
punio deve bastar para incentivar o comportamento desejado pelo legislador. Um bom
exemplo o artigo 65 da Lei 9.503 de 1997, que prev a obrigatoriedade do uso do cinto de
segurana. Apesar de a punio ser leve se comparada s penas de recluso de 5 a 15 anos,
previstas no art. 33 caput da Lei 11.343 de 2006, por exemplo esta norma goza de
considervel eficcia. Isto porque o comportamento de utilizar o cinto de segurana no era
repudiado pela sociedade, se bem que tambm no fosse abraado.
Outro ponto no qual nos aproximamos da ortodoxia marxista na centralidade do

conflito na interpretao dos sistemas sociais e jurdicos. Mas no supomos que o conflito
esteja circunscrito a apenas dois grupos, nem que o interesse real em oposio ao interesse
percebido de cada um destes grupos seja homogneo, pois no h razo para os crer desta
forma, ou mesmo crer que haja apenas dois grupos e no vrios. Alm disso, no podemos
desconsiderar a relevncia dos interesses percebidos em uma democracia ps-moderna.
13
Apesar de esta descrio ser aplicada a virtualmente qualquer comportamento, as sanes do Estado as
quais nos referimos so apenas as negativas. As sanes positivas requerem estudo a parte, e tendem a ser
mais eficientes.
14
Trabalhos baseados na teoria dos jogos sugerem que corridas armamentistas podem ser entendidas como o
jogo do dilema do prisioneiro repetido (MAJESKI, 1984).
256
Hodiernamente, em muitos dos estados democrticos, os legisladores buscam se eleger

apelando, no ao interesse real da sociedade, mas ao interesse percebido ou suposto.
4 TABULA RASA
Na descrio de Vital Moreira do incio do modo de produo capitalista, nota-se a

pressuposio de que, na passagem de um modo de produo para outro, a sociedade torna-se
uma tabula rasa na qual ser possvel escrever o que for necessrio para o bom andar do novo
regime. A histria, no entanto, nos mostra que, em diversos casos, h uma forte resistncia a
um novo modus vivendi, se este contrariar a conscincia jurdica popular anterior. Se
levarmos em conta a perspectiva realista, no possvel aceitar este modelo, nesta epistme,
a sociedade no uma tabula rasa que aguarda a pena do legislador para lhe ditar o certo e o
errado; mas, ao contrrio, um conjunto dinmico de interaes no qual a norma preexiste
como ente vivo15.
Ao descrever seu entendimento do modelo jurdico liberal, Vital Moreira indica que,
em um primeiro momento aps a revoluo Francesa, o sistema social entrava em um estado
aparentemente ajurdico (pg. 74) que dariam sustentao ao sistema capitalista16.
revelador que Vital Moreira indique, mesmo de forma incidental, que a diminuio da
amplitude do sistema jurdico baste mesmo que apenas em um primeiro momento e apenas
na forma de ideologia para estabelecer o capitalismo. De fato, vendo-se a partir de uma
perspectiva anacrnica, nota-se que os vetores que viriam a ser centrais no capitalismo
trabalho assalariado, propriedade privada, comrcio, economia monetria e liberdade de
contratos participaram, em maior ou menor grau, de sistemas sociais anteriores, alguns dos
quais extremamente antigos17.
No ponto seguinte, no qual Vital Moreira descreve seu entendimento da realidade

que subjaz a ideologia liberal, encontramos diversos pontos nos quais, para aderir
dogmtica marxista, o autor no procede uma defesa pormenorizada de seus argumentos.
Primeiramente, ao propor que o modelo liberal no leva em conta a especificidade do
15
Isto no exclui, no entanto, a possibilidade de o legislador promulgar norma que no esteja, at ento,
inserida na conscincia jurdica popular, situao na qual h diversos resultados possveis, conforme
analisamos em outro momento.
16
O termo sistema neste contexto no est sendo usado no sentido da TGS.
17
Veja-se, por exemplo, as normas registradas no cdigo de Hamurabi, as quais do grande relevncia aos
contratos (GLISSEN, 1979).
257
contrato de trabalho, ele no faz meno de que o prprio Adam Smith (SMITH, 1981) j
havia notado o caso especifico deste tipo de contrato. E, principalmente, limita-se a insinuar
que os institutos essenciais ao capitalismo no so de fato naturais, mas no tenta explicar
sua presena em diversas pocas e contextos histricos, mui anteriores ao capitalismo. A
tentativa de demonstrar a historicidade destes institutos, no entanto, no est ausente no corpo
da obra de outro autor marxista de relevo, Avels Nunes (2007) ele defende que a existncia
do Estado resume-se a funo de garantir os privilgios de classe. No possvel detalhar
presentemente sua anlise, mas fato que neste ponto, Avels enfrenta uma batalha a subir
morro. Mesmo em seu estudo mais detalhado, ele apenas considera a propriedade comunal da
terra na pr-histria e no leva em conta que a propriedade privada de certos bens18 antecede
a existncia do Estado.
Observado este caveat, no h como negar que, em termos prticos, a crtica ao

capitalismo liberal que Vital Moreira tece precisa. Se o Estado garante apenas direitos
formais, todos os quantos estejam privados dos bens necessrios para usufruir de tais direitos
estaro efetivamente a margem da sociedade. O autor chega ao cerne de sua anlise ao
discutir a tenso entre o Direito Privado e Pblico em relao economia, especificando que
a disposio de todas as interaes socioeconmicas foi relegada ao plano do Direito Privado.
Neste ponto, Moreira faz coro a Adam Smith (1981), que defendia contrariamente ao que se
supe a importncia de um controle estatal sobre os contratos de trabalho.
Neste sentido perfeita a formulao de Vital Moreira quanto ao capitalismo no

poder se sustentar sem a influncia de um sistema jurdico dando-lhe suporte, mesmo que
suponhamos estar presente na conscincia jurdica popular o princpio do pacta sunt servanda
e, em se tratando de uma metodologia realista, no podemos garantir que esteja presente, a
menos que o observemos no possvel imaginar a manuteno a longo prazo do modo de
produo capitalista sem o suporte estatal. Para chegarmos a tal concluso, podemos mesmo
deixar de lado o entendimento marxista de que o Estado necessrio como forma de controlo
das classes dominadas. Certas prticas so vantajosas a um indivduo, mas destrutivas
quando aplicadas em grande escala. o caso do valor dos salrios. Sem a imposio estatal
18
Bens de pequeno porte e de uso, como lanas e enfeites eram quase certamente propriedade de apenas um
membro do grupo na pr-histria, como atestado pela evidncia de certos indivduos serem enterrados com
tais objetos (FAGAN, 2010)
258
de um piso para os salrios, estes se estabeleceriam em seu ponto de equilbrio (MANKIW,

2001), o que, pelo menos em princpio, seria abaixo do valor do salrio mnimo19.
Para serem capazes de competir em preo, os empregadores tenderam, se possvel, a

pagar os salrios de equilbrio. Individualmente, esta a deciso que mais lhes favorece
individualmente. Mas, se o salrio de equilbrio for muito baixo e for insuficiente para
garantir a subsistncia do trabalhador assalariado, as consequncias sociais, inclusive para os
empregadores, sero graves. Assim, ao criar uma norma passvel de imposio a todos, o
Estado garante a estabilidade social sem prejudicar a competitividade das empresas, ao
menos em mbito nacional.
CONCLUSO
O modelo que se prope certamente mais complexo que qualquer uma das teorias
que lhe proveram as partes, mas isso se justifica pelo fato de a realidade ser bastante
complexa. Por mais prximo da realidade que nos parea o modelo de Ross, sua
aplicabilidade depende das condies polticas especficas. E, apesar de o modelo do
materialismo histrico ser revolucionrio em vrios sentidos da palavra ele simplifica
demais os cenrios de conflito e delineia as influncias da lei de forma exagerada. Juntar
estas duas grandes vises corrige a maior parte destes problemas e restamos com um modelo
de cincia jurdica no qual a lei concreta vista como oscilando entre o Estado (Legislador),
o Juiz (Sistema Jurdico) e a sociedade, e a resultante de vetores econmicos, polticos,
sociais, histricos e Biolgicos. Neste modelo o Legislador tem grande controle sobre o
sistema social em Estados autoritrios, mas controle apenas marginal em Estados
democrticos, nos quais os interesses e influncias so pulverizados entre diversos grupos.
Se considerarmos o sistema jurdico como um sistema no sentido estrito do termo

proposto pela TGS, devemos entender que o sistema jurdico, como qualquer sistema, faz o
papel de reorganizar informaes. Este papel o de uma ferramenta e, como tal, apta a
diversas funes. Ou seja, um sistema jurdico no tem uma nica funo que lhe prpria,
podendo ser adequado a uma gama de funes, conforme a natureza do Estado do qual faz
parte. H, no entanto, um tema comum a todas estas funes que o de servir para regular o
19
Se o ponto de equilbrio estiver acima do salrio mnimo, a imposio de um piso em tal valor ser
irrelevante.
259
comportamento da sociedade. Nesse vis, deve-se entender o Direito em cada contexto, pelo
seu uso.
Assim, um Estado totalitrio tender a ter um sistema jurdico com estruturas e

aparatos voltados a garantir uma aplicao da lei positiva; enquanto Estados Democrticos
buscaro criar leis que reflitam a jurisprudncia Social, o que minimiza a necessidade de
controle estatal. certamente uma proposta mais complexa que o tradicional positivismo
kelseniano, mas se mostra vantajosa por no elevar o Estado posio de ente divino, que
capaz de tudo realizar quanto ofertar a imaginao do Legislador.
REFERNCIAS
BOBBIO, N. Da Estrutura Funo. So Paulo: Manole, 2007.

FAGAN, B. Cro-Magnon: How the Ice Age Gave Birth to the First Modern Humans.
New York: Bloomsbury Press, 2010.
GILISSEN, J. Introduo Histrica ao Direito. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian,
1979.
HEYMAN, G.M. Elasticity of demand for alcohol in humans and rats in Advances in
Behavioral Economics, vol. 3. Norwood: Ablex Publishing, 1996.
LUHMANN, N. Sociologia do Direito. Vols. I e II. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1983.
MAJESKI, S. Arms Races as Iterated Prisoners Dilemma Games. In: Mathematical
Social Sciences 7. Washington: Elsevier, 1984.
MANKIW, N. G. Introduo Economia. Rio de Janeiro: Editora Campos, 2001.
NUNES, A. A Natureza do Estado Capitalista sob a tica dos Fundadores da Cincia
Econmica in Revista da Faculdade de Direito da UFPR. Curitiba: UFPR, 2007.
POPPER, K. The Logic of Scientific Discover. London: Routledge, 1959.
ROSS, A. El Derecho e la Justicia, 4 edio. Buenos Aires: Editorial Universitaria de
Buenos Aires, 1977.
SILVA, J. A. Aplicabilidade das Normas Constitucionais. 6 Ed. So Paulo: Malheiros,
2002.
SMITH, A. An Inquiry into the Nature and Causes of the Wealth of Nations, Volumes I
and II. Indianopolis: R. H. Campbell and A. S. Skinner, 1981.
VON BERTALANFFY, L. Perspectives on General Systems Theory. New York: George
Braziller, 1975.
WIENER, N. Cybernetics or Control and Communication in the Animal and the
Machine. Paris, (Hermann & Cie) & Camb. Mass, 1948.
260
HEIDEGGER E DWORKIN DILOGO PARA A FUNDAMENTAO

ONTOLGICA DA TEORIA DA RESPOSTA CORRETA
Heidegger And Dworkin - Dialogue for the ontological foundation of the correct answer
theory
Thais Sampaio da Silva*
RESUMO
A analtica existencial heideggeriana serve proposta de investigar os fundamentos

filosficos da proposta hermenutica de Dworkin. Heidegger desenvolve a ontologia do
ser a partir da fenomenologia. Dasein o ser-no-mundo, concreto. Lanado
facticidade e temporalidade, sua forma de conhecer no transcendental e deve buscar
a autencidade. As categorias fundamentais da ontologia heideggeriana constituem um
rompimento paradigmtico tambm para a noo de verdade, entendida como
desvelamento, no como mera verdade semntica. Compreendendo esse novo
paradigma possvel compreender, ainda que a aproximao no seja evidente, a
proposta hermenutica de Dworkin do direito como integridade e, especialmente, a
teoria da nica resposta correta, fundada, tambm, na temporalidade, assim como a
noo do romance em cadeia e do direito como atitude interpretativa.
PALAVRAS-CHAVE
Heidegger Dworkin Ontologia da teoria da resposta correta
ABSTRACT
The Heideggerian existential analytic serves the proposal of investigate the

philosophical hermeneutics of Dworkin's proposal. Heidegger develops the ontology of
being from phenomenology. Dasein is being-in-the-world, concrete. Released to
facticity and temporality, the way of knowledge is not transcendental and must seek
authenticity. The fundamental categories of Heideggerian ontology is a paradigmatic
rupture also to the notion of truth, understood as unveiling, not as mere semantics truth.
Understanding this new paradigm makes understandable, even if the approach is not
evident, the hermeneutic proposal of Dworkin's law as integrity and especially the right
answer theory, based also on temporality as well as the notion of romance in chain and
law as interpretative attitude.
KEY WORDS
*
Mestranda em Direito do Estado pela UFPR. Pesquisadora do Grupo de Pesquisa da
Programa de Ps-Graduao em Direito da UFPR Constitucionalismo e Democracia.
261
HEIDEGGER DWORKIN THE RIGHT ANSWER THEORYS ONTOLOGY
Sempre sei, realmente. S o que eu quis, todo o

tempo, o que eu pelejei para achar, era uma s
coisa a inteira cujo significado e vislumbrado
dela eu vejo que sempre tive. A que era: que existe
uma receita, a norma dum caminho certo, estreito,
de cada uma pessoa viver e essa pauta cada um
tem mas a gente mesmo, no comum, no sabe
encontrar; como que, sozinho, por si, algum ia
poder encontrar e saber? Mas, esse norteado, tem.
Tem que ter. Se no, a vida de todos ficava sendo
sempre o confuso dessa doideira que . E que: para
cada dia, e cada hora, s uma ao possvel da
gente que consegue ser a certa. Aquilo est no
encoberto; mas, fora dessa conseqncia, tudo o
que eu fizer, ou deixar de fazer, fica sendo falso, e
o errado.
262
(Guimares Rosa, Grande Serto: Veredas)
263
I - INTRODUO
Trata-se o presente trabalho da sugesto incipiente de uma articulao.

Diante da dificuldade que enfrenta a aceitao da teoria da nica resposta certa da
deciso judicial que seja ontologicamente verdadeira, busca-se, num primeiro momento,
enfrentar as noes de ontologia e verdade. Para isso, recorre-se a HEIDEGGER, o
filsofo que representa a ruptura do paradigma da conscincia. A ontologia, como
conceito, tem sua histria e a teoria hermenutica da nica deciso correta depende
dessa ruptura paradigmtica.
Quem proporcionou do forma mais explcita essa aproximao foi Lnio
STRECK, preocupado com arcasmos doutrinrios e com a necessidade de se construir,
finalmente, uma teoria da aplicao que elimine a discricionariedade e o voluntarismo,
entendida por ele como arbitrariedade1.
Vive-se, afinal, num momento particular da histria em que o juiz assumiu um
papel de protagonista2. Os discursos possuem suas condies histricas de possibilidade
e uma dado horizonte paradigmtico a partir do qual as perguntas so feitas e as
respostas so apresentadas. Neste trabalho, buscam-se estes fundamentos para sustentar
a proposta hermenutica de DWORKIN.
2. A FILOSOFIA DE HEIDEGGER
2.1 A analtica existencial heideggeriana
Martin HEIDEGGER (1889-1976) apresenta uma doutrina extremamente

inovadora e peculiar, constituindo um rompimento com toda a tradio filosfica.
Chega a dizer, em Ser e Tempo, que ao trabalho que pretende empreender no faltam
1
STRECK, Lenio Luiz. O que isto decido conforme a minha conscincia? 3 ed. Porto Alegre:
Livraria do advogado, 2012, passim.
2
Ao fazer a histria do conceito de Estado de Direito, Pietro COSTA assinala: Se em todo o curso da
sua histria o Estado de Direito parece indicar no papel do juiz o enigma resolvido da juridicizao do
poder, resulta, de qualquer modo, compreensvel que a temtica hodierna do Estado de Direito encontre
propriamente na hermenutica jurdica, nos problemas relativos ao papel do juiz, s tcnicas de
interpretao e de aplicao do direito, o seu momento decisivo de verificao. (COSTA, Pietro. O
Estado de Direito: uma introduo histrica. In: COSTA, Pietro e ZOLO, Danilo (org.) O Estado de
Direito: histria, teoria, p. 95-198, p 196)
264
apenas os termos, mas tambm a prpria gramtica3. Para HEIDEGGER, a filosofia o

ser desperto da existncia para si mesma.4
Em Ser e Tempo, parte da ideia da historicidade, que lhe abre toda a
questionabilidade da metafsica, destruindo qualquer reivindicao de legitimidade
universalista5.
Na escola da Fenomenologia, adquirira conscincia de que existe um problema
na indeterminao da noo de existncia, respondendo-o a partir da crtica
objetificao, que dissipa a riqueza das relaes existenciais mundanas.
Prope-se, ento, a desenvolver uma ontologia capaz de determinar
adequadamente o sentido do ser. Uma ontologia fundamental6, em oposio ontologia
tradicional, que, segundo ele, desde Plato, esquecera-se do ser, confundindo-o com o
ente: Ns esquecemos o que o Ser, e alm disso tambm esquecemos esse
esquecer.7
Entende, por ser, a raiz fundamental de todas as coisas. O ser no se confunde
com o ente, objetivado8, o ser o que suscetvel de ser interrogado, aquilo sobre o
qual temos que fazer-nos perguntas9. Como LVINAS observou: O que existe, o
ente, cobre todos os objectos, todas as pessoas em certo sentido e at Deus. O ser do
ente o facto de todos esses objectos e todas essas pessoas serem10. O ser, portanto,
no substantivo, mas verbo. Ao contrrio do que se ocupou a filosofia iluminista, o
interrogado o ser e no o ente; porm,
3
HEIDEGGER, Martin. Ser e Tempo. Parte I. Trad. Mrcia S Cavalcante Schuback. 12aed. Petrpolis:
Ed. Vozes, 2002, p.70.
4
SAFRANSKI, Rdiger. Um mestre da Alemanha. Heidegger e o seu tempo. Traduo de Jorge Telles
Menezes. Lisboa: Instituto Piaget, 1994, p. 156.
5
Ibidem, p. 183-184
6
STEINER, George. As idias de HEIDEGGER. Trad. lvaro Cabral. So Paulo: Ed. Cultrix, [s.d], p.
87: Uma ontologia fundamental aquela em que se demonstra que o ser inseparvel da temporalidade
(Zeitlichkeit). Fora do tempo uma frase destituda de significado a existncia no pode ter sentido.
7
SAFRANSKI, Um mestre...., p. 186.
8
VATTIMO, Gianni. Introduo a HEIDEGGER. Trad. de Joo Gama. Rio de Janeiro: Edies 70
(Brasil), 1989, p.22: A dificuldade que a metafsica tradicional encontra, com os seus prolongamentos
tambm no pensamento moderno, para conceber a historicidade e a vida, devem-se, como j indicamos e
como se esclarecer no exame de Ser e Tempo, a que o sentido do conceito de ser se identifica sempre
com a noo de presena, que tambm poderamos chamar, com um termo talvez mais familiar, a
objectividade.
9
HUISMAN, Denis. Histria do Existencialismo. Trad. Maria Leonor Loureiro. [s.l.]: Editora da
Universidade do Sagrado Corao, [s.d.], p.100.
10
LVINAS, Emmanuel. Descobrindo a existncia com Husserl e HEIDEGGER. Trad. Fernando
Oliveira. Lisboa: Instituto Piaget, 1997, p. 72-73.
265
na medida em que o ser constitui o questionado e ser diz sempre ser de um ente, o que
resulta como interrogado na questo do ser o prprio ente. Este como que interrogado
em seu ser. Mas para se poder apreender sem falsificaes os caracteres de seu ser, o ente j
deve se ter feito acessvel antes, tal como em si mesmo.11
Dentre todos os entes, o nico que pode interrogar o ser o homem. O

homem no o ser, mas aquele que o interroga12. O homem precisamente Dasein,
ser-a (Na traduo brasileira de Ser e Tempo: pre-sena). O Dasein a prpria
possibilidade para o homem de interrogar o ser, existindo de tal forma que o
compreende.
Ser-a ser-no-mundo. A hifenizao serve perspectiva que no separa mais
sujeito e objeto. Dasein ser-a (da-sein) e a o mundo; o mundo concreto, literal
e real e cotidiano. (...) aqui e agora, e em toda a parte a nossa volta. Estamos nele.
Totalmente13. Ser-no-mundo estar lanado no mundo, um mundo que estava a
previamente a ns e que estar a posteriormente a ns.
Ser-no-mundo tambm ser as suas possibilidades. Isto facticidade14. O
homem irremediavelmente projeto no mundo. O modo de ser do Dasein a existncia,
poder-ser, projetar-se15.
Para o ser-a, ser no mundo equivale a ter originariamente intimidade com uma
totalidade de significados. O mundo no dado ao Dasein como um conjunto de objetos
com os quais se relacionaria as coisas apresentam-se-lhe sempre j dotadas de uma
funo, isto , de um significado; e podem manifestar-se-lhe como coisas, unicamente
enquanto se inserem numa totalidade de significados de que o Dasein j dispe16. Isso
significa que o mundo no um objeto a ser contemplado pelo sujeito.
H aqui a marca da intencionalidade da fenomenologia: nem eu me
experimento a mim mesmo em primeiro lugar e em seguida ao mundo, nem
11
HEIDEGGER, Ser e Tempo I., p.32.
12
HUISMAN, Histria do Existencialismo..., p.100.
13
STEINER, As idias de Heidegger..., p. 73.
14
HEIDEGGER, Ser e Tempo I..., p.94: O conceito de facticidade abriga em si o ser-no-mundo de um
ente intramundano, de maneira que este ente possa ser compreendido como algo que, em seu destino,
est ligado ao ser daquele ente que lhe vem ao encontro dentro do seu prprio mundo.
15
VATTIMO, Introduo a Heidegger..., p.25: O termo existncia, no caso do homem, deve entender-se
no sentido etimolgico de ex-sistere, estar-fora, ultrapassar a realidade simplesmente presente na direco
da possibilidade.
16
VATTIMO, Introduo a Heidegger..., p. 33.
266
inversamente ao mundo em primeiro lugar e depois a mim mesmo, seno que na

experincia, ambos so dados simultaneamente numa ligao indissocivel."17
O homem est no mundo, transforma-o e o utiliza, transformando-se a si
mesmo. O ser-a , portanto, ser-concreto, ser-histrico, que, ao ser, pensa
(precisamente, o contrrio do cogito cartesiano18), projetando-se para as suas prprias
possibilidades. O homem lanado no mundo de maneira passiva, pode tomar a iniciativa
de descobrir o sentido da existncia e orientar as suas aes das mais diversas maneiras.
Sendo o ser-a, ser-no-mundo, concreto e histrico, a temporalidade constitui a
estrutura mais fundamental do ser: O ser da pre-sena [Dasein] tem o seu sentido na
temporalidade. Esta, por sua vez, tambm a condio de possibilidade da historicidade
enquanto um modo de ser temporal prprio da pre-sena,...indica a constituio
ontolgica do acontecer prprio da pre-sena como tal.19
O ser-a, enquanto projeto que pretende compreender o ser, volta-se para o
futuro, dando sentido ao passado. Na temporalidade do ser-a, HEIDEGGER manifesta
a crtica da metafsica tradicional, que entifica o ser, abstraindo-o, concebendo o ser
como pura presena. O prprio ttulo de Ser e Tempo um manifesto:
Tradicionalmente, Sein intemporal. Em metafsica, desde Plato, a investigao do Ser, da

essncia ou atrs da aparncia, precisamente a busca do que constante, do que
permanece eterno no fluxo do tempo e da mudana. O ttulo de HEIDEGGER proclama, de
outro modo: Sein und Zeit. O prprio Ser temporal (zeitlich).20
Para HEIDEGGER, segundo STEINER, ns no vivemos no tempo, como

se este fosse algum fluxo independente e abstrato, exterior ao nosso ser. Ns vivemos
tempo; os dois termos so inseparveis21.
O ser-no-mundo, como existencial, no est isolado, pois tambm um ser-
com-os-outros. Em HEIDEGGER, o envolver-se do ser-em se refere ao mundo-
circundante e, do mesmo modo, ao mundo-de-si-mesmo e ao mundo compartilhado. Na
compreenso do ser do ser-a j subsiste uma compreenso dos outros porque seu ser
ser-com.
17
SAFRANSKI, Um mestre na Alemanha...., p. 192.
18
STEINER, As idias de Heidegger..., p. 77: Segue-se que o cartesiano cogito, ergo sum uma
fanfarronice antropocntrica e racionalista. A proposio inversa: Eu sou, portanto eu penso.
19
HEIDEGGER, Ser e Tempo I...,, p. 47-48.
20
STEINER, As idias de Heidegger..., p. 69.
21
STEINER, As idias de Heidegger..., p.70.
267
Segundo SAFRANSKI, analogamente ao postulado kantiano da tenso

recproca entre razo e liberdade, HEIDEGGER desenvolve o seu princpio do respeito
recproco da existncia no outro22. No mundo do Dasein h
entes que no apenas se distinguem dos instrumentos e das coisas mas que, de acordo com
seu modo de ser da pre-sena [Dasein], so e esto no mundo em que vm ao encontro
segundo o modo de ser-no-mundo. No so algo simplesmente dado e nem algo mo. So
como a prpria pre-sena [Dasein] liberadora so tambm co-pre-senas.23
Lanado facticidade, o ser-no-mundo-com-os-outros pode no ser ele mesmo

o homem tende a mergulhar no plano dos entes. A existncia inautntica uma
existncia annima, da impessoalidade que transforma a linguagem em falatrio, em
bate-papo; que est sempre em busca do novo, na curiosidade; afogada pelo
equvoco/ambigidade, que no permite distinguir o autntico do inautntico. O que
caracteriza a vida inautntica a indistino que se desvia do ser24.
Considerando que o ser-a sempre sua prpria possibilidade, a vida
inautntica possibilita a vida autntica a inautenticidade compele o Dasein a buscar a
autenticidade. Sorge [que alguns traduzem como cura, outros como cuidado],
significando cuidar de, preocupar-se por e com, o veculo dessa transcendncia.
(...) Sorge uma preocupao com, um desvelo por, uma responsabilidade presena e
mistrio do prprio Ser25.
O cuidado o esforo do Dasein para adquirir autenticidade. Se a
inautencidade coloca o Dasein no mundo da impessoalidade e da irresponsabilidade
pois o verbo na terceira pessoa evita comprometimento (vive-se, come-se, trabalha-se)
; o cuidado faz com que ele assuma a responsabilidade pela sua prpria vida, suas
prprias escolhas e seu prprio projeto, recuperando a sua essncia.
Trata-se de, segundo SAFRANSKI, tambm de algo tico, de modo que as
reflexes de HEIDEGGER em Ser e Tempo podem formular-se numa frase: faz aquilo
que tu quiseres, mas toma uma deciso, e no deixes que ningum te retire a deciso e,
por conseguinte, a responsabilidade.26
22
SAFRANSKI, Um mestre na Alemanha..., p. 205.
23
HEIDEGGER, Ser e Tempo I..., p. 169.
24
HUISMAN, Histria do Existencialismo..., p.113-114.
25
HUISMAN, Histria do Existencialismo..., p. 86.
26
SAFRANSKI, Um mestre na Alemanha...., p. 205.
268
O cuidado, esclarece HUISMAN27, nasce da angstia do homem lanado no

mundo contra a sua vontade, mundo no qual ele tem que ser contra a sua vontade. S o
homem autntico assume a angstia e enfrenta a construo da sua prpria vida e suas
possibilidades28.
Essa passagem do impessoal para o ser-autntico depende, segundo
HEIDEGGER29, da recuperao de uma escolha decidir-se por um poder-ser. Perdido
no impessoal, o Dasein necessita de um testemunho de um poder-ser autntico que,
como possibilidade, ele j sempre . Esse testemunho, HEIDEGGER chama-o clamor
da conscincia: o clamor caracterstico da conscincia uma aclamao do prprio-
impessoal para o seu si-mesmo; tal aclamao a conclamao do si-mesmo em seu
poder-ser si-mesmo e, assim, uma proclamao da pre-sena [Dasein] em suas
possibilidades30.
Eis, em sntese, os conceitos fundamentais da analtica existencial
heideggeriana.
2.2. A questo do conhecimento e da verdade
O lugar do conhecimento na filosofia heideggeriana como um modo de ser do

Dasein31.
HEIDEGGER, com a sua analtica existencial, rompe com o paradigma
moderno de conhecimento, no admitindo um sujeito absoluto fundante e a separao
sujeito/objeto. O ser do ente humano ser-no-mundo. O ser-a que compreende o ser,
tambm compreende o mundo e as coisas: Assim, a compreenso do ser, prpria da
pre-sena [Dasein], inclui, de maneira igualmente originria, a compreenso de
mundo e a compreenso do ser dos entes que se tornam acessveis dentro do
27
HUISMAN, Histria do Existencialismo..., p.112.
28
A possibilidade mais irremedivel a morte. REALE, Giovanni; ANTISERI, Dario. Histria da
Filosofia. So Paulo: Paulinas, [s.d.]. V.3: Do Romantismo at nossos dias.p. 588: existir
autenticamente implica ter a coragem de olhar de frente a possibilidade do prprio no-ser, de sentir a
angstia do ser-para-a-morte. A existncia autntica significa, por conseguinte, a aceitao da prpria
finitude..
29
HEIDEGGER, Martin. Ser e Tempo II. 10a ed. Petrpolis: Ed. Vozes, 2002, p.53.
30
HEIDEGGER, Ser e Tempo II, p. 60. Cumpre observar que essa traduo, cunhada pelo professor
Emmanuel Carneiro Leo, criticada justamente pelo sentido de objetificao, da qual HEIDEGGER
pretende afastar-se, que o termo pre-sena carrega. prefervel a traduo por ser-a.
31
HEIDEGGER, Ser e Tempo I..., p. 100: Conhecer um modo de ser da pre-sena [Dasein] enquanto
ser-no-mundo, isto , que o conhecer tem seu fundamento ntico nesta constituio ontolgica.
269
mundo32. A relao sujeito e objeto meramente formal, sendo distinta da relao ser-
a e mundo33. este o lugar do conhecimento:
Saber, afirma HEIDEGGER, que neste ponto est forando a fenomenologia a atingir seus
limites, um modo de ser de Dasein como ser-no-mundo. Saber uma espcie de ser. O
conhecimento no algum salto misterioso do sujeito para o objeto e vice-versa. (...) ,
pelo contrrio, uma forma de ser-com, uma preocupao com e dentro do mundo. (...) Mas,
34
desinteressadamente ou no, saber algo uma forma concreta de ser-no-mundo.
A compreenso, como um dos modos de ser do Dasein, coloca-o, segundo

HEIDEGGER35, desde-j em determinadas possibilidades. Se, para si-mesmo, o Dasein
a possibilidade de ser que est entregue sua responsabilidade, a possibilidade que lhe
foi inteiramente lanada; compreender o ser existencial do prprio poder-ser da pre-
sena [Dasein] de tal maneira que, em si mesmo, esse ser abre e mostra a quantas anda
seu prprio ser36.
Todavia, conhecer no o modo de ser primordial do Dasein, que, enquanto
ser lanado no mundo, d sentido as coisas:
no o conhecimento quem cria pela primeira vez um commercium do sujeito com o

mundo e nem este commercium surge de uma ao exercida pelo mundo sobre o sujeito.
Conhecer, ao contrrio, um modo da pre-sena [Dasein] fundado no ser-no-mundo. por
isso tambm que, como constituio fundamental, o ser-no-mundo requer uma
37
interpretao preliminar .
Assim, como pondera Gianni VATTIMO38, o conceito de compreenso,

elaborado por HEIDEGGER em Ser e tempo, reconhece como essencial de toda a
compreenso uma certa pr-compreenso, um horizonte preliminar, aberto e
acessvel que, em vez de limitar a liberdade de compreenso, torna-a possvel.
A compreenso pode, assim, colocar-se primariamente na abertura do mundo
ou seja, o Dasein pode compreender-se a partir do mundo em que foi lanado. H uma
projeo do ser do Dasein para a significncia do mundo, que constitui uma antecipao
da compreenso do ser39. Assim:
32
HEIDEGGER, Ser e Tempo I..., p. 40.
33
HEIDEGGER, Ser e Tempo I..., p.98.
34
STEINER, As idias de Heidegger..., p.75.
35
HEIDEGGER, Ser e Tempo I, p.199.
36
37
38
VATTIMO, Introduo a Heidegger..., p. 24.
39
LEO, Emmanuel Carneiro. Apresentao edio brasileira de Ser e Tempo. 12a ed. Petrpolis: Ed.
Vozes, 2002, p.19, exemplificando: Quando de manh cedo, um fsico so de casa para ir pesquisar no
270
O conhecimento no um ir do sujeito para um objecto simplesmente-presente ou vice-

versa, a interiorizao de um objecto (originariamente separado) por parte de um sujeito
originariamente vazio. O conhecimento antes a articulao de uma compreenso
originria em que as coisas esto j descobertas. Esta articulao chama-se Interpretao
40
(Auslegung) .
Isso importante porque, para HEIDEGGER41, a articulao do que foi

compreendido na aproximao interpretativa dos entes antecede qualquer proposio a
esse respeito o Dasein, enquanto ser-no-mundo, sempre dispe, antes de qualquer
proposio, de uma relao de conhecimento com os entes, por meio de uma
compreenso originria42.
Assim, quando se debrua sobre o tema da verdade, HEIDEGGER novamente
critica a filosofia ocidental, dizendo que, alm de entificar o ser, ela logicizou o
conceito de verdade no nvel proposicional:
A proposio no o lugar primrio da verdade. Ao contrrio, proposio, enquanto

modo de apropriao da descoberta e enquanto modo de ser-no-mundo, funda-se no
descobrimento ou na abertura da pre-sena [Dasein]. A verdade mais originria o
lugar da proposio e a condio ontolgica da possibilidade para que a proposio possa
43
ser verdadeira ou falsa (possa ser descobridora ou encobridora) .
Pretende, ento, retomar uma discusso kantiana acerca da verdade,

procurando vislumbrar uma verdade que no seja apenas verdade das proposies, mas
uma verdade anterior, que fosse sua condio de possibilidade, uma verdade
fundante44, que vai dar as condies transcendentais da verdade. esse o sentido da
sua afirmao em Ser e Tempo: A verdade fenomenolgica (abertura do ser)
veritas transcendentalis45.
laboratrio o efeito de Compton e sente brilhar nos olhos os raios de sol, a luz no lhe fala, em primeiro
lugar, como fenmeno de uma mecnica quntica ondulatria. Fala como fenmeno de um mundo
carregado de sentido para o homem, como integrante de um cosmos, na acepo grega da palavra, isto ,
de um universo cheio de coisas a perceber, de caminhos a percorrer, de trabalhos a cumprir, de obras a
realizar.
40
VATTIMO, Introduo a Heidegger, p. 35.
41
HEIDEGGER, Ser e Tempo I, p. 205.
42
A fim de sistematizar o trabalho, retomando o que foi dito no captulo antecedente: na existncia
inautntica, essa compreenso originria ocorre de modo irreflexivo, enquanto o ser-a autntico
compreende o ser e tambm o mundo e as coisas. Cf. VATTIMO, Introduo a Heidegger..., p. 43: a
inautenticidade parece caracterizar-se essencialmente pela incapacidade de alcanar uma verdadeira
abertura em direco das coisas, uma verdadeira compreenso, j que em vez de encontrar a prpria coisa
nos mantemos nas opinies comuns. E prossegue (p. 46): O encontro com as coisas, o conhecimento
verdadeiro, implica por seu lado, que o estar-a [Dasein] assume, de certo modo, responsabilidades.
43
44
HEIDEGGER, Ser e Tempo I..., p. 17-18.
45
271
A verdade transcendental, porque toda e qualquer abertura do ser

conhecimento transcendental no sentido fenomenolgico46.
Essa atitude faz com que HEIDEGGER retire a verdade de um plano abstrato e
metafsico, abordando-a ao nvel das condies existenciais de possibilidade47. No
existem, portanto, verdades eternas, pois O ser e no o ente s se d porque a
verdade . Ela s na medida e enquanto a pre-sena [Dasein] . Ser e verdade so, de
modo igualmente originrio48. Ou seja: a verdade s possvel enquanto h Dasein.
Segundo STEIN49, HEIDEGGER baseia a questo da verdade sobre a
caracterstica da revelao, um dos existenciais fundamentais do Dasein, ligada
especialmente ao nvel prtico da existncia, que precede e acompanha toda a reflexo
filosfica. O revelar-se das coisas implica um modo de abertura do Dasein,
possibilitando a descoberta dos entes, deixando e fazendo v-los em seu desvelamento
Descobrir um modo de ser-no-mundo50. , pois, com a revelao que a discusso da
verdade desce do nvel da conscincia portanto, deixando de ser metafsica passando
ao nvel do prprio modo de ser do Dasein, como ser-no-mundo, no modo de ser
prtico.
Assim, prossegue STEIN, ao mesmo tempo em que o conceito de verdade
afasta-se da idia de verdade como propriedade das proposies verdadeiras ou falsas;
afasta-se tambm da idia de verdade como qualidade de um sujeito transcendental
sustentado pela subjetividade para fundamentar a verdade.
Ao colocar a questo da verdade no nvel prtico ou no nvel fundante
HEIDEGGER procura um fundamento ligado s condies concretas e histricas do
modo de ser-no-mundo para a verdade. Em HEIDEGGER, como pondera STEIN51, no
existe mais um lugar seguro para a verdade, pois ele a historiciza HEIDEGGER
coloca a verdade no horizonte temporal.
46
LVINAS, Descobrindo a existncia com Husserl e HEIDEGGER. Traduo de Fernanda Oliveira.
Lisboa: Instituto Piaget, 1997, p. 84: a esse salto para l do ente em direo ao ser e que a prpria
ontologia, a compreenso do ser que HEIDEGGER atribui a palavra transcendncia.
47
STEIN, Op. Cit., p.18, esclarecendo mais adiante, p.285: As condies de possibilidade da proposio
esto ligadas quilo que as proposies explicitam como contedo do conhecimento. Esto
condicionadas, portanto, por aquele mais no saber do conhecimento, que HEIDEGGER chama de
experincia, ou que ele sugere como se chamando transcendncia, ou mundo. Este mais compreenso,
auto-explicao, compreenso do ser.
48
HEIDEGGER, Ser e Tempo I,p.299.
49
STEIN, Seminrio sobre a verdade. Petrpolis: Editora Vozes, 1993, p.20.
50
HEIDEGGER, Ser e Tempo I, p.288.
51
STEIN, Seminrio sobre a verdade, p.23.
272
Em virtude da prpria essncia de ser-a, de ser-no-mundo e de sua limitaes

histricas, o conceito de verdade est intrinsecamente ligado ao conceito de
temporalidade. No entanto, necessrio alertar que a abertura do Dasein no o leva a
encontrar uma verdade que estaria escondida na realidade:
No se pode pensar que haja uma espcie de imerso na verdade, o que seria uma metfora
extremamente infeliz, na medida em que a verdade se produz descolada da realidade.
Portanto, as expresses velamento-desvelamento so elementos que no querem apontar
simplesmente uma descrio. Elas apontam para aquilo que se desliga ou se descobre no
processo de pensar as condies de possibilidade de conhecer a realidade e que significa
uma atividade conceitual empenhada na produo de proposies, descrevendo condies
de conhecimento, condies de saber. No se trata, portanto da tentativa de simular uma
espcie de posse de um enigma, de um segredo ou de um mistrio que seja de propriedade
de um sujeito e que o levaria a uma afirmao autstica de que eu tenho a verdade e todos
os elementos a ela referidos. Se o senhor no tem a verdade, ou aceita a minha ou fica sem
ela. Tal atitude despreza as razes do outro e, no fundo, no d razes para que o autor
52
mesmo afirma.
HEIDEGGER rejeita, assim, o conceito tradicional de verdade como

adequao ou concordncia entre conhecimento e objeto. A partir dos seus escritos da
dcada de 30, a questo da verdade e da no-verdade no ser apenas uma questo
relativa ao Dasein, mas uma questo da prpria histria da filosofia, como encobridora
da verdade.
Em Sobre a essncia da verdade, HEIDEGGER, alm de rejeitar mais
explicitamente o conceito corrente de verdade como adequao com a realidade; volta a
ponderar acerca da relao entre verdade e proposio. Considera ele que: toda a
relao de abertura, pela qual se instaura a abertura para algo, um comportamento53.
A abertura na qual o ente se pe, ou se pro-pe, torna-o suscetvel de ser enunciado.
Assim, se somente pela abertura que o comportamento mantm se torna
possvel a conformidade da enunciao, ento aquilo que torna possvel a conformidade
possui um direito mais original de ser considerado como a essncia da verdade54. Aqui,
volta a afirmar que a verdade originria no est na proposio, mas na possibilidade
intrnseca da abertura que mantm o comportamento. Essa abertura funda-se, por sua
vez, na liberdade: A essncia da verdade a liberdade55.
52
STEIN, Seminrio sobre a verdade, p.134.
53
HEIDEGGER, Martin. Sobre a essncia da verdade. In: Conferncias e escritos filosficos. (trad.
Ernildo Stein). So Paulo: nova cultural, 1989 (Os Pensadores), p.126.
54
HEIDEGGER, Sobre a essncia da verdade, idem.
55
HEIDEGGER, Sobre a essncia da verdade, p.127.
273
A verdade, explica SAFRANSKI, no existe do lado do sujeito no sentido da

verdadeira afirmao, tampouco do lado do objeto, mas
ela um acontecimento que se concretiza num duplo movimento: um movimento a partir

do mundo, que se manifesta, toma relevo, aparece; e um movimento a partir do homem que
se apropria e explora o mundo. Este duplo acontecer joga-se na distncia em que o homem
56
est colocado em relao a si mesmo e ao mundo.
Esta distanciao o espao de ao da liberdade, que, significa, ento: ter

distncia, espao de aco, abertura57.
Assim, necessrio admitir que a essncia da liberdade no pertence ao
homem. Sua essncia, segundo HEIDEGGER, recebida da essncia mais original da
nica verdade verdadeiramente essencial: a abertura que deixa que cada ente seja o que
58.
Compreende, ao final, que a questo da essncia da verdade origina-se da
questo da verdade da essncia:
A questo da verdade da essncia entende essncia em sentido verbal e pensa, ainda

permanecendo no mbito da representao metafsica, o ser (Seyn) como a diferena que
impera entre ser e ente. Verdade significa o velar iluminador enquanto trao essencial do
ser (Seyn). A questo da essncia da verdade encontra sua resposta na proposio: a
59
essncia da verdade a verdade da essncia .
A essncia, destacou-se, verbo, e isso fundamental para o que se seguir.

Pondera SAFRANSKI, que, se, para Plato, havia uma verdade absoluta das idias, para
Heidegger, no pode haver um tal verdade:
para ele h unicamente acontecer da verdade, que se cumpre na auto-relao e na relao

do homem com o mundo. O homem no descobre nenhuma verdade existindo
independente, ele projecta sempre de modo diverso nas vrias pocas um horizonte de
60
interpretao no qual o real recebe um determinado sentido.
E prossegue SAFRANSKI:
No h qualquer verdade no sentido de um grandioso e desconhecido x do qual ns nos

aproximamos num progresso infinito, pelo qual ns aferimos as nossas afirmaes de modo
cada vez mais pertinente e correcto, seno que h unicamente a efectiva confrontao com
56
57
SAFRANSKI, Um mestre na Alemanha...,, p. 263.
58
HEIDEGGER, Sobre a essncia..., p. 128.
59
HEIDEGGER, Sobre a essncia..., p. 135, g.n..
60
SAFRANSKI, Um mestre na Alemanha..., p. 262-263, g.n.
274
o Ente, que se mostra sempre de modo diferente, processo em que ns mesmos tambm nos
61
manifestamos diferentes.
Esse acesso refere-se ao mundo real de HEIDEGGER
o mundo visto a partir da perspectiva da autenticidade, a arena da atirabilidade e do

projecto, do cuidado, do sacrifcio, do combate, um mundo regido por um destino,
ameaado pelo Nada e pelo nulo; um lugar perigoso, onde somente aqueles que esto
determinados ao desabrigo, os verdadeiramente livres, se podem agentar, sem terem de
62
buscar proteco sob o telhado de verdades previamente dadas.
Seria possvel aproximar esse mundo da integridade de DWORKIN e o do seu

ser (autntico), Hrcules? o que se prope a seguir.
3. DWORKIN E A TESE DA NICA RESPOSTA CERTA
3.1 Facticidade: a tese da nica resposta certa e o direito como integridade
A ruptura paradigmtica promovida por HEIDEGGER teve reflexos na teoria

do direito e, embora no haja uma linha direta entre a ontologia heideggeriana e a
filosofia jurdica de DWORKIN, o atalho aqui proposto no arbitrrio.
CHUEIRI props essa necessria contextualizao filosfica da obra de
DWORKIN, a fim de que este possa ser melhor compreendido. HEIDEGGER, segundo
ela, apresenta-se como condio de possibilidade da abordagem dworkiana,
sustentando, pela via da obra de Paul RICOUER, um continuum entre a ontologia da
compreenso e a epistemologia da interpretao63. CRUZ tambm admite essa
aproximao, embora reconhea limitaes64.
O Dasein, afinal, permite interrogar as condies de possibilidade do discurso
sobre a situao do homem constituda lingisticamente.65 A realidade, como visto,
circular, de forma que o conhecimento no um salto que parte do sujeito para o
objeto ou vice-e-versa, mas uma forma de ser-com, uma preocupao com e dentro do
mundo.66
61
62
63
CHUEIRI, Vera Karam de. Filosofia do Direito e Modernidade Dworkin e a possibilidade de um
discurso instituinte de direitos. Curitiba: J.M., 1995, p. 36.
64
CRUZ, lvaro Ricardo de Souza. A resposta correta Incurses jurdicas e filosficas sobre as teoria
da Justia. Belo Horizonte: Arraes Editores, 2011, p.200.
65
CHUEIRI, Filosofia do Direito..., p. 38-39.
66
CHUEIRI, Filosofia do Direito...,, p. 40.
275
Essa noo de mundo introduzida pelo Dasein tornou possvel a virada

hermenutica leia-se, DWORKIN, via HABERMAS e RICOEUR67. , enfim, a
68
transcendncia que prope que permite a superao da metafsica tanto na filosofia
como no direito.
So essas as condies de possibilidade do argumento de DWORKIN no
sentido de que a prtica legal deve ser entendida como um exerccio de
interpretao69, o que, por sua ver, permite-lhe sustentar a existncia de uma resposta
certa no direito.
Nessa linha, STRECK, que apesar de no aderir tese da nica resposta certa
na forma proposta por DWORKIN, salientando a distino entre a common law e a civil
law, busca superar o positivismo e o dficit democrtico que este deixa ao relevar o
momento da aplicao e permitir a discricionariedade do juiz, entendida por ele como
arbitrariedade. A sua tese (de STRECK), baseada na hermenutica filosfica de
HEIDEGGER e GADAMER chega a DWORKIN, sustentando ser possvel a
aproximao Gadamer-Dworkin e questiona por que no Heidegger-Gadamer-
Dworkin? 70
Essa aproximao, segundo STRECK, feita por Rodolfo Arango (Hay
respuestas correctas em el derecho? Bogot: Siglo Del Hombre, 1999, p. 33), que
destaca justamente a no-ciso do ato interpretativo, isto , a separao das funes
cognoscitiva, normativa e reprodutiva da compreenso, rechaada tanto por
GADAMER como por DWORKIN71, mas que, como visto, tem seu fundamento
filosfico em HEIDEGGER. Afirma STRECK que O prprio Gadamer reconhece que
seu projeto filosfico retira da obra heideggeriana seu elemento mais fundamental: a
descoberta da estrutura prvia da compreenso. 72
Sustenta STRECK, do mesmo modo, que h pontos comuns entre o que
DWORKIN prope para o direito e a hermenutica filosfica gadameriana: a
67
68
69
CHUEIRI, Vera Karam. Before the law: philosophy and literature : (the experience of that which one
cannot experience). Tese. New School University, 2004, p. 181.
70
STRECK, Lenio Luiz. Verdade e consenso Constituio, Hermenutica e Teorias Discursivas. Rio
de Janeiro: Lumen Juris, 2006, p. 211. O prprio DWORKIN invoca GADAMER e a intencionalidade
interpretativa, na obra O Imprio do Direito. DWORKIN, Laws Empire, Belknap Harvard, 1986, p. 55 e
62
71
STRECK, Lenio Luiz. Verdade e consenso, p. 211.
72
STRECK, O que isto.., p. 62.
276
coincidncia entre a correo da interpretao em GADAMER e a tese da resposta

correta em DWORKIN; o papel que a histria desempenha em ambas as teorias; o
significado prtico dado tarefa interpretativa; o enfrentamento da discricionariedade
positivista e a construo da integridade do direito. So questes que, para serem
sustentadas, dependem da superao da razo prtica pelo mundo prtico operada pela
tradio hermenutica 73, operada, vale dizer, por HEIDEGGER.
assim que DWORKIN, de forma polmica, desde Taking Rights Seriously,
de 1977, prope a viabilidade do juiz Hrcules (ser-a autntico) indicar a resposta
certa para os casos jurdicos difceis74.Existe, sustenta, uma resposta correta para
questes jurdicas difceis. E uma nica resposta correta.
Explicam MENELICK DE CARVALHO e Guilherme SCOTTI que:
O argumento de Dworkin da nica resposta correta consiste na afirmao de que mesmo

nos casos considerados pelo positivismo como hard cases, onde no h uma regra
estabelecida dispondo claramente sobre o caso, uma das partes pode mesmo assim ter sua
pretenso assegurada. 75
Segundo CHUEIRI, atravs da tese da resposta certa, DWORKIN procura

demonstrar que a toda pretenso jurdica corresponde uma resposta original, assentada
na idia de direitos, cujos princpios as regras jurdicas positivadas agasalham, no
havendo espao para a sua criao, para o ato discricionrio do juiz. 76
DWORKIN rejeita, com isso, a ideia de que o juiz tenha que, em certos casos,
criar um novo direito. Trata-se, certamente, de uma proposta polmica, mas DWORKIN
a constri de maneira coerente, a partir da noo de direito como integridade.
O juiz no cria direito, os descobre ou desvela, na terminologia heideggeriana
sem, ressalvam MENELICK e SCOTTI, recorrer ao auxlio de algum mtodo ou
procedimento mecanicista77, o que no caberia no paradigma inaugurado por
HEIDEGGER.
essa noo interpretativa de direito como integridade que d as condio
para a tese da nica resposta correta. Nas palavras de DWORKIN: Segundo o direito
73
STRECK, O que isto..., p. 102.
74
Cf. DWORKIN, Ronald. Taking Righs Seriously. Cambridge, Massachusetts: Harvard Universty Press,
1977, especialmente, p. 81-130 (Hard Cases).
75
CARVALHO NETTO, Menelick; SCOTTI, Guilherme. Os direitos fundamentais e a (in)certeza do
Direito. Belo Horizonte: Frum, 2011. p. 55-56.
76
CHUEIRI, Filosofia, p. 68.
77
CARVALHO NETTO; SCOTTI, Os direitos fundamentais...., p. 55-56.
277
como integridade, as proposies jurdicas so verdadeiras se constam, ou derivam, dos

princpios de justia, equidade e devido processo legal que oferecem a melhor
interpretao construtiva da prtica jurdica da comunidade. 78
O direito como integridade e, portanto, a resposta correta funda-se no
apenas nas proposies jurdicas, mas tambm nos princpios e, saliente-se, na prtica
jurdica da comunidade.
O direito como integridade funda-se, portanto, na facticidade. O intrprete,
afinal, ser-no-mundo, mundo que se apresenta j dotado de sentido. Quando
DWORKIN sustenta que a Constituio uma comunidade fundada sobre
princpios79, est a destacar o intrprete insere-se nessa mesma comunidade de
princpios e o fato de falar em comunidade significa que o ser ser-com, compartilha
intersubjetivamente os significados.
assim, que o respeito integridade dos princpios, implicar, diante da
especificidade de cada situao existencial, de cada contingncia real, uma nica
deciso correta.
Afinal, com HEIDEGGER e a leitura de STRECK, antes da explicao causal
(se se quiser, o raciocnio subsuntivo-dedutivo), h algo mais originrio e que
80
condio de possibilidade de qualquer explicao causal . Trata-se da pr-
compreenso do mundo prtico, na facticidade de que falava HEIDEGGER.
, enfim, no mbito do juzo de aplicao prprio da atividade judicial
diante das especificidades do caso concreto e da densificao normativa, que o
intrprete o juiz poder oferecer uma resposta coerente com a Constituio e com o
ordenamento como um todo, luz dos direitos fundamentais de liberdade e igualdade de
uma comunidade (viva) de princpios.81
DWORKIN preocupa-se em destacar que o fato de haver divergncia ou
mesmo indeterminao sobre qual efetivamente a resposta correta no implica a
inexistncia desta: ..o fato de se possibilitar vrias respostas pelas contingncias no
78
DWORKIN, Ronald. O imprio do direito. 2 ed. [trad. Jefferson Luiz Camargo]. So Paulo: Martins
Fontes, 2007, p. 272.
79
DWORKIN, R. The concept of Unenumerated Rights. University of Chicago Law Review, 59, p. 381,
1992. Apud CARVALHO NETTO, SCOTTI, Os direitos fundamentais...., p. 158.
80
STRECK, Verdade, p. 202.
81
CARVALHO NETTO; SCOTTI. Os direitos fundamentais..., p. 145
278
significa que em todas elas se pode encontrar o elemento de compreenso que se

encontra em uma unidade. 82
3.2. Temporalidade: o romance em cadeia e o direito como interpretao
Ao fundar o direito como integridade na facticidade da comunidade de

princpios e da prtica jurdica, inevitvel que isto seja feito a partir do horizonte da
temporalidade. Para sustentar a sua tese da nica resposta correta, DWORKIN lana
mo de uma metfora, comparando a tarefa do juiz de um romancista em cadeia:
Cada juiz, ento, como um romancista na corrente. (...) Ao decidir o novo caso, cada juiz
deve considerar-se como parceiro de um complexo empreendimento em cadeia, do qual
essas inmeras decises, estruturas, convenes e prticas so a histria; seu trabalho
continuar essa histria no futuro por meio do que ele faz agora. Ele deve interpretar o que
aconteceu antes porque tem a responsabilidade de levar adiante a incumbncia que tem em
mos e no partir em alguma nova direo. Portanto, deve determinar, segundo seu prprio
julgamento, o motivo das decises anteriores, qual realmente , tomado como um todo, o
propsito ou o tema da prtica ou o tema da prtica at ento.83
A metfora do romance em cadeia uma metfora da temporalidade. Ser

tempo. Verdade tempo. A metfora ilustra
todo um processo de aprendizado social subjacente ao Direito compreendido como prtica

social interpretativa e argumentativa, um processo capaz de corrigir a si mesmo e que d ao
longo de uma histria institucional, reconstruda de forma reflexiva luz dos princpios
jurdicos de moralidade poltica, que do sentido histria. 84
A metfora permite tambm a DWORKIN sustentar que no se trata de

descobrir o sentido de um texto, mas compreender a obra como um todo85, e um todo
coerente.
Tal como o romance em cadeia, a edificao de uma deciso jurdica uma
cadeia, um captulo a mais de uma histria j iniciada por outros, devendo, portanto,
levar em conta o que j foi escrito (ato de interpretao), no sentido de no romper
com a unidade e coerncia da histria. Cada juiz (ou escritor) deve fazer da sua deciso
(ou texto), naquele momento, a (ou o) melhor possvel.86
82
STRECK, Verdade..., p. 220.
83
DWORKIN, O imprio..., p. 238.
84
CATTONI DE OLIVEIRA, Marcelo Andrade. Teoria da constituio. Belo Horizonte: Initia Via,
2012, p. 157.
85
CATTONI DE OLIVEIRA, Teoria da constituio, p. 162
86
CHUEIRI, Filosofia..., p. 98.
279
A interpretao deve, assim, respeitar a dimenso de fit, ajustando-se de forma

coerente ao texto anterior e, caso mais de uma interpretao se ajuste, torna-se
necessria a considerao de uma segunda dimenso (a de julgamento ou valorao)
atravs da qual o escritor julgar quais destas leituras torna o trabalho (a obra de arte)
melhor. Incidem neste ponto questes de julgamento esttico. 87
assim que A resposta certa no algo dado, mas construdo
argumentativamente.88 Construdo argumentativamente em sua relao com mundo e
com os outros a comunidade de princpios do direito como integridade e
historicamente situada.
O direito , assim, um conceito interpretativo: O programa que apresenta aos
juzes que decidem casos difceis essencialmente, no apenas contingentemente,
interpretativo; o direito como integridade pede-lhes que continuem interpretando o
mesmo material que ele prprio afirma ter interpretado com sucesso. 89
Todas as referncias texto, princpios compartilhados intersubjetivamente,
prticas passadas so objetos da interpretao diante da complexidade revelada pela
situao concreta, que, ento, ser analisada e respeitada em sua especificidade. Afinal,
a integridade no recomenda o que seria perverso, que deveramos todos ser
governados pelos mesmos objetivos e estratgias polticas em todas as ocasies.90
O direito , portanto, temporal, tal qual o ser autntico que assume o passado e
projeta o futuro,
A virada hermenutica no direito se materializa de forma crtica na proposta dworkiana do

direito como integridade. (...) Esto em si associadas a viso-para-o-passado do
convencionalismo e a viso-para-o-futuro do pragmatismo, na perspectiva de uma lente
que, embora postada no presente, focaliza o passado para a construo de uma imagem que
se projeta para o futuro. 91
A historicidade enquanto acontecer , como visto, um modo de ser do Dasein.

O ato de interpretao, portanto, est na historicidade segundo CHUEIRI, no exato
sentido heideggeriano, de totalidade do que est acontecendo 92
87
CHUEIRI, Filosofia...,, p. 99. Cf tambm: the two necessary dimensions of interpretation have a
complex interplay in the chain of law. The interpretation has to fit and justify what has been written
before. (CHUEIRI, Before, p. 204)
88
CHUEIRI, Filosofia ...,p. 68.
89
90
91
CHUEIRI, Filosofia... p. 129.
92
CHUEIRI, Filosofia..., p. 100.
280
Esse o sentido da coerncia trazida pela metfora do romance em cadeia,
Ela possibilita a idia historicista da unidade de passado, presente e futuro (cadeia de

tradio) (...). Por isso, cada vez que se decide sobre um caso, sem referncia s decises
polticas passadas (cada vez que se escreve um captulo independente da histria que vem
sendo escrita) frusta-se esta pretenso bsica do direito como integridade: a coerncia em
93
princpio como fonte dos direitos (jurdicos).
Assim interpretativo, o significado do direito desenvolvido, elaborado e

melhorado ao longo do tempo94, mas nico para cada situao existencial na sua
comunidade e no seu tempo. No se trata de um conceito relativo, mas apenas de uma
noo no metafsica95. Ser, afinal, verbo. Direito verbo. No um ente.
interessante, alis, como MORRISON, a partir justamente de um excerto de
HEIDEGGER, prope a substituio de being por law, para questionar, tal como
HEIDEGGER questionou o sentido do ser, o sentido de Direito96.
Segundo MORRISON, o desencantamento niilista que ocorre quando se
reconhece que o mundo no tem um sentido objetivo convida a desistir-se da cincia
ou aceitar o desafio e aceitar a cincia social como um projeto humano. A primeira
opo implica passividade; a segunda, responsabilidade. Esta segunda opo, afirma,
o projeto de Dworkin (ainda que este no use esta terminologia ou mesmo a negue)97.
3.3. Autenticidade e responsabilidade. Hrcules.
Ao fundar a tese da resposta certa na comunidade de princpios do direito como

integridade, DWORKIN devolve o intrprete sua facticidade e, desta forma, limita-o,
93
CHUEIRI, Filosofia..., p. 115-116.
94
Traduo livre. Dworkins understanding of law as an exercise in constructive interpretation implies
the idea of narrative through which legal meaning is developed, elaborated, and improved over time.
(CHUEIRI, Before the law,p. 155)
95
DWORKIN, em seu trabalho mais recente (DWORKIN, Ronald. Justice for Hedgehogs. Cambridge:
The Belknap of Harvard University Press, 2011) sustenta que H verdades objetivas sobre valores (p.7),
mas rejeita que seja uma verdade metafsica, confrontando seus crticos de forma irnica: An error
skeptic might read the ordinary view as assuming that moral entities exist: that the universe contains not
only quarks, mesons, and other very small physical particles but also what I called morons, special
particles whose configuration might make it true that people should not torture babies and that optional
military invasions seeking regime change are immoral. He might then declare that because there are no
moral particles, it is a mistake to say that torturing babies is wrong or that invading Iraq was immoral.
(p.32)
96
Onde se lia being no texto de HEIDEGGER, MORRISON substitui por law: Do we in our time
have an answer to the question of what we really mean by the word law. But are we nowadays even
perplexed at our inability to understand the expression law? Not at all. So first of all we must reawaken
an understanding for the meaning of this question. (MORRISON, Wayne. Jurisprudence: from de
Greeks to post-modernism. London: Cavendish Publishing Limited, 2000, p. 7)
97
Traduo livre. MORRISON, Jurisprudence, p. 418.
281
evitando, assim, arbitrariedades interpretativas. Impe-lhe com isso uma postura:

Dworkin deixa claro que se trata primeiramente de uma postura a ser adotada pelo
aplicador diante da situao concreta e com base nos princpios jurdicos, entendidos em
sua integridade, e no numa garantia metodolgica.98
Do mesmo modo, Marcelo CATTONI:
A tese da nica resposta correta , sobretudo, uma questo de postura ou atitude,

definidas como interpretativas e autorreflexivas, crticas, construtivas e fraternas, em face
do Direito como integridade, dos direitos individuais compreendidos como trunfos na
99
discusso poltica e do exerccio da jurisdio por aquele exigida.
DWORKIN, pelo que se v, coloca o intrprete no mundo e demanda a sua

responsabilidade. A autenticidade, de que tanto falou HEIDEGGER, impe justamente
a assuno desse cuidado e responsabilidade. Se a verdade liberdade e se trata de uma
abertura para o desvelamento do Ser e do Direito a liberdade do cuidado. A
rejeio da tese da nica resposta certa , afinal, indiferena, inautencidade no sentido
heideggeriano.
Hrcules, segundo DWORKIN:
no tem acesso a mistrios transcendentais que so obscuros para eles [os juzes reais]. Seus
juzos sobre adequao e moral poltica so feitos da mesma matria e tm a mesma
natureza os deles. Ele faz o que eles fariam se tivessem toda uma carreira para a dedicar a
nica deciso; precisam no de uma concepo do direito diferente da dele, mas de algo
que ele nunca precisou cultivar: eficincia e capacidade de administrar com prudncia100.
Essa postura tica, no caso do juiz, no se d a partir de uma escolha, mas,

sim, a partir do comprometimento com algo que se antecipa. No caso da deciso
jurdica, esse algo que se antecipa a compreenso daquilo que a comunidade poltica
constri como direito. 101
Isso que se antecipa a pr-compreenso, o mundo e a temporalidade. algo
histrico.
98
CARVALHO NETTO, SCOTTI. Direitos fundamentais..., p. 55-56.
99
CATTONI DE OLIVEIRA, Teoria da constituio...., p. 152-153, g.n.
100
101
STRECK, O que isto..., p. 106
282
4. CONCLUINDO: VERDADE COMO INTERPRETAO
A crtica heideggeriana, como visto, ope-se subjetividade do sujeito

cognoscente, do sujeito prvia e unilateralmente reduzida, o sujeito cartesiano com
funo essencialmente cognitiva.
Se HEIDEGGER apresenta-se como uma ruptura paradigmtica metafsica,
funda, com isso, as condies de possibilidade de uma filosofia jurdica como a de
DWORKIN, cuja teoria da nica deciso correta , desse modo, melhor compreendida a
partir da ontologia heideggeriana.
preciso, portanto, compreender a verdade a partir de um novo paradigma.
Este novo paradigma aqui proposto, heideggeriano funda-se na facticidade.
H, sim, uma nica resposta ontologicamente (no no sentido metafsico da ontologia)
correta: aquela fundada na comunidade de princpios do direito como integridade
construda e desenvolvida, tal qual um romance em cadeia, temporalmente.
A verdade , nesse sentido, interpretativa, afirma DWORKIN. E isso, como
visto, no implica relativismo. No h separao entre filosofia e prtica, tal como
prope a virada ontolgica da hermenutica.
Para a proposta hermenutica de STRECK fruto da imbricao Heidegger-
Gadamer-Dworkin, em que afirma que os sentidos somente se manifestam no ato
aplicativo , s a partir da pr-compreenso que se pode extrair a ideia de resposta
correta.
por isso que DWORKIN demanda dos juristas uma concepo holstica da
sua sociedade de modo que a interpretao se encaixe na sociedade que interpreta.
Essncia e no-essncia da verdade significam a abertura ou no-abertura do
Dasein. A verdade no pertence ao enunciado na sua conformidade com a realidade,
mas depende da abertura do Dasein. A verdade transcendental, fenmeno,
temporal, verbo. O ser-a em sua constituio fundamental de ser-no-mundo,
comprometido com sua histria concreta, abrindo-se autenticamente para o
desvelamento. A estar a verdade.
Ao intrprete cabe comprometer-se nessa busca. Cuidar para desvelar. O ser-a
autntico quando se debrua sobre o Direito, compreende-o, ao mesmo tempo em que se
encontra lanado no mundo que j estava a antes dele, projetando-se para suas
possibilidades e assumindo a responsabilidade das suas aes. No se trata, portanto, de
283
um mero ato de vontade. Trata-se de uma atitude, sendo aqui inevitvel concluir com a
citao de DWORKIN:
O direito no esgotado por nenhum catlogo de regras ou princpios, cada qual com seu prprio
domnio sobre uma diferente esfera de comportamentos. Tampouco por alguma lista de
autoridades com seus poderes sobre parte de nossas vidas. O imprio do direito definido pela
atitude, no pelo territrio, pelo poder ou o processo. (...) uma atitude interpretativa e auto-
reflexiva, dirigida poltica no mais amplo sentido. uma atitude contestadora que torna todo
cidado responsvel por imaginar quais so os compromissos pblicos de sua sociedade com os
princpios, e o que tais compromissos exigem em cada nova circunstncia. O carter contestador
do direito confirmado, assim como reconhecido o papel criativo das decises privadas, pela
retrospectiva da natureza judiciosa das decises tomadas pelos tribunais, e tambm pelo
pressuposto regulador de que, ainda que os juzes devam sempre ter a ltima palavra, sua palavra
no ser a melhor por essa razo. A atitude do direito construtiva: sua finalidade, no esprito
interpretativo, colocar o princpio acima da prtica para mostrar o melhor caminho para um
futuro melhor, mantendo a boa-f com relao ao passado. , por ltimo, uma atitude fraterna,
uma expresso de como somos unidos pela comunidade apesar de divididos por nossos projetos,
interesses e convices. Isto , de qualquer forma, o que o direito representa para ns: para as
pessoas que queremos ser e para a comunidade que pretendemos ter102.
Essas poderiam, muito bem, serem palavras de HEIDEGGER ao definir

autenticidade.
102
284
5. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
CARVALHO NETTO, Menelick; SCOTTI, Guilherme. Os direitos fundamentais e a

(in)certeza do Direito. Belo Horizonte: Frum, 2011.
CATTONI DE OLIVEIRA, Marcelo Andrade. Teoria da constituio. Belo Horizonte:

Initia Via, 2012.
CHUEIRI, Vera Karam de. Before the law: philosophy and literature : (the experience
of that which one cannot experience). Tese. New School University, 2004
___Filosofia do Direito e Modernidade Dworkin e a possibilidade de um discurso

instituinte de direitos. Curitiba: J.M., 1995..
COSTA, Pietro. O Estado de Direito: uma introduo histrica. In: COSTA, Pietro e
ZOLO, Danilo (org.) O Estado de Direito: histria, teoria, p. 95-198.
CRUZ, lvaro Ricardo de Souza. A resposta correta Incurses jurdicas e filosficas

sobre as teoria da Justia. Belo Horizonte: Arraes Editores, 2011.
DWORKIN, Ronald. O imprio do direito. 2 ed. [trad. Jefferson Luiz Camargo]. So

____. Objectivity and Truth: You'd Better Believe it. In: Philosophy and Public Affairs,
Princenton University Press, Vol. 25, No. 2. (Spring, 1996), pp. 87-139. Stable URL:
http://links.jstor.org/sici?sici=0048-
3915%28199621%2925%3A2%3C87%3AOATYBB%3E2.0.CO%3B2-
___. Justice for Hedgehogs. Cambridge: The Belknap of Harvard University Press,
2011.
___.Uma questo de princpio. Trad. de Lus Carlos Borges. So Paulo: Martins Fontes,
2001.
___Taking Righs Seriously. Cambridge, Massachusetts: Harvard Universty Press, 1977,

especialmente, p. 81-130 (Hard Cases).
285
HEIDEGGER, Martin. Ser e Tempo I. 12 ed. Traduo de Mrcia S Cavalcante

Schuback. Petrpolis: Editora Vozes, 2002.
_____. Ser e Tempo II. 10 ed. Traduo de Mrcia S Cavalcante Schuback.

Petrpolis: Editora Vozes, 2002.
_____. Sobre a essncia da verdade. In: Conferncias e escritos filosficos. Traduo

de Ernildo Stein. So Paulo: nova cultural, 1989. (Os Pensadores).
HUISMAN, Denis. Histria do Existencialismo. Trad. Maria Leonor Loureiro. [s.l.]:

Editora da Universidade do Sagrado Corao, [s.d.].
KOZICKI, Katya. Levando a Justia a Srio: interpretao do direito e

responsabilidade judicial. Belo Horizonte: Arraes Editores, 2012.
LEO, Emmanuel Carneiro. Apresentao edio brasileira de Ser e Tempo. 12a ed.
Petrpolis: Ed. Vozes, 2002.
LVINAS, Emmanuel. Descobrindo a existncia com Husserl e HEIDEGGER.

Traduo de Fernanda Oliveira. Lisboa: Instituto Piaget, 1997.
MAMAN, Jeannete Antonios. Fenomenologia Existencial do Direito Crtica do

Pensamento Jurdico Brasileiro. 2aed. So Paulo: Ed. Quartier Latin, 2003.
MARCONDES, Danilo. Iniciao Histria da Filosofia Dos pr-socrticos a

Wittgenstein. 6aed. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Ed., 2001.
MORRISON, Wayne. Jurisprudence: from de Greeks to post-modernism. London:

Cavendish Publishing Limited, 2000.$
REALE, Giovanni; ANTISERI, Dario. Histria da Filosofia. So Paulo: Paulinas,

[s.d.]. V.3: Do Romantismo at nossos dias.
286
SAFRANSKI, Rdiger. Um mestre da Alemanha. Heidegger e o seu tempo. Traduo

de Jorge Telles Menezes. Lisboa: Instituto Piaget, 1994, p. 156.
STEIN, Ernildo. Seminrio sobre a verdade. Petrpolis: Editora Vozes, 1993.
STEINER, George. As idias de HEIDEGGER. Trad. lvaro Cabral. So Paulo: Ed.

Cultrix, [s.d.
STRECK, Lnio Luiz. Hermenutica Jurdica e(m) Crise uma explorao

hermenutica da construo do Direito. Porto alegre: Livraria do Advogado, 2003.
___. O que isto decido conforme a minha conscincia? 3 ed. Porto Alegre: Livraria
do advogado, 2012.
___. Verdade e consenso Constituio, Hermenutica e Teorias Discursivas. Rio de

Janeiro: Lumen Juris, 2006, p. 211.
VATTIMO, Gianni. Introduo a HEIDEGGER. Trad. de Joo Gama. Rio de Janeiro:

Edies 70 (Brasil), 1989
287
JOHN RAWLS E A QUESTO DA JUSTIA UMA ABORDAGEM HISTRICA

JOHN RAWLS AND THE PROBLEM OF JUSTICE A HISTORICAL APPROACH
Andr Lus Fernandes Dutra*
Tatiane de Abreu Fuin**
RESUMO
O presente artigo tem por objetivo demonstrar a importncia de se estudar a questo relativa
s teorias da justia, a partir da obra e do pensamento do filsofo John Rawls. Para tanto, aps
uma breve introduo em que se problematiza o tema da Justia, parte-se para uma exposio
histrica, guisa de mapeamento do percurso trilhado pela filosofia poltica e do direito,
desde os gregos at o sculo XX, em que predominavam as teorias intuicionista e utilitarista,
as quais, inclusive, se constituem como o pano de fundo contra o qual Rawls props a sua
justia como equidade. Ato contnuo, apresenta-se brevemente o autor e sua obra bem como
algumas ponderaes feitas por seus contemporneos destacando a relevncia do seu trabalho
e, finalmente, busca-se situar a discusso relativa justia luz das demandas sociais
dirigidas ao Poder Judicirio.
PALAVRAS-CHAVE: Justia. Histria. Teoria da Justia. John Rawls.
ABSTRACT
This article aims to show the importance of studying the issue related to the theories of
justice, based on the work and thought of the philosopher John Rawls. Therefore, after a brief
introduction in which it discusses the theme of Justice, it goes from an historical exhibition,
by means of mapping the path trailed by political philosophy and philosophy of law, since the
Greeks to the twentieth century, in which predominated intuitionist and utilitarian theories,
which constitute the background against which Rawls proposed his "justice as fairness".
Immediately, it shows briefly the author and his work as well as some considerations made by
his contemporaries highlighting the relevance of his work and finally, it seeks to situate the
discussion related to the justice in the light of social demands addressed to the judiciary.
KEY-WORDS: Justice. History. Theory of justice. John Rawls.
INTRODUO
Em qualquer tempo, necessrio que se enfrente, em toda sua amplitude, o tema da

justia. No a justia interpretada no sentido ordinrio de mera aplicao do direito
positivado, por parte do poder judicirio. Mas no sentido mais amplo e mais geral de uma
concepo da estrutura poltica, social e econmica, sobre e a partir da qual as prprias
instituies so erigidas e moldadas. No, portanto, justia entendida como uma decorrncia
do direito. Mas, ao contrrio, justia entendida como o pressuposto filosfico fundante desse
direito.

*
Bacharel em Direito pela PUC-PR. Licenciado em Histria pela FAPA. E-mail: aldutra2009@gmail.com.
**Mestranda do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Universidade Estadual do Norte do Paran -
UENP. E-mail: tatifuin@hotmail.com.
288
A incapacidade do Estado em dar conta dos conflitos existentes entre os distintos

interesses dos grupos sociais integrantes de determinada sociedade justamente decorrncia
dentre outros fatores, como a escassez de recursos, a conjuntura econmica internacional ou o
prprio contedo ideolgico dos que se encontram no poder dessa incapacidade ou
desinteresse, de se pensar amplamente estas questes sociais, polticas e econmicas sob o
ponto de vista da justia.
Inclusive, a inexistncia de uma concepo de justo a servir de lastro para as decises
polticas que so tomadas pelos agentes em nome do Estado pode, ainda, ser apontada como
uma das principais razes porque predomina, em toda parte, a desigualdade social.
No deve soar estranho, portanto, que os ltimos anos tenham sido fortemente
marcados, sobretudo na poro ocidental do globo, por uma crise sistmica cada vez mais
profunda e estrutural, que vem evidenciando exatamente a incapacidade, supra referida, dos
mais diversos governos em gerirem os diferentes interesses sociais: de um lado, a forte
presso dos grandes grupos econmicos em defesa da ampla liberdade do mercado; de outro,
vastos contingentes populacionais vivendo margem desse mercado e, por isso mesmo,
carentes dos mais essenciais meios de provimento de sua subsistncia exigem polticas
pblicas voltadas melhoria de suas condies de existncia. E no espao aberto por estes
dois polos, v-se amplos setores mdios sofrendo, sobretudo aqui no Brasil, um histrico e
progressivo arrocho em sua situao econmica e social. De modo que tambm estes passam
a apresentar cada vez mais incisivamente suas reivindicaes e exigir respostas do Estado.
Mas qual , afinal, o papel do Estado? Como os governantes devem lidar com estas
divergentes presses que cada vez mais fortemente lhes so endereadas?
Eis o desafio que se apresenta historicamente aos filsofos da poltica e do direito.
Desde a Grcia antiga, os homens cuidam de refletir sobre estes temas relativos liberdade,
ao justo, aos deveres morais. Tais temas, contudo, ainda que nem sempre desapaream de
todo do cenrio dos debates intelectuais, acabam se impondo com mais efetividade nestes
contextos de crises, em que as solues que outrora se mostravam suficientes para o
equacionamento dos conflitos de interesses que se apresentavam no mais do conta de
responder s novas exigncias que so formuladas pelos indivduos.
Neste sentido, pensar a justia implica escolher, por exemplo, uma determinada ideia
de Estado, entre os diversos modelos possveis ou uma determinada forma e no outra de
estruturao das polticas econmicas e distributivas. Exige que se especifique uma
determinada noo de pessoa, seja como indivduo autnomo, seja como elemento integrante
e integrado a determinada coletividade e com existncia relevante apenas em razo desse
289
pertencimento ao grupo. Pressupe a adoo de uma determinada estrutura poltica - ou de

negao desta , na hiptese de se optar por alguma variante anarquista. Mas tambm requer
que se reflita sobre questes vinculadas moralidade, aos costumes e aos hbitos aceitos e
repudiados por determinada cultura ou por determinada poca.
A histria recente deste debate, acerca do significado e do alcance da Justia, passa,
segundo a opinio de renomados estudiosos contemporneos, pela obra de um importante
filsofo poltico norte americano, chamado John Bradley Rawls, que publicou, no incio da
dcada de 70, uma obra de grande flego, a qual chamou A theory of justice (Uma teoria da
justia), e que exerceu grande influncia no cenrio filosfico da poca, sendo considerada,
por muitos, como um verdadeiro divisor de guas no campo de estudo da Filosofia Poltica
e do Direito. De modo que todo estudo srio sobre a Justia, neste alvorecer de milnio, deve
observar: a) desde a longa tradio filosfica ocidental, que remonta a Plato e se desenvolve
at a metade do sculo XX quando as bases do utilitarismo passam a ser questionadas ; b)
desemboca na Justia como equidade apresentada por Rawls na obra citada e que foi
desenvolvida e aperfeioada, nos anos seguintes em conferncias, palestras e artigos que
corroboraram para a publicao de outras obras como Political liberalism (1993) e Justice as
Fairness: A Restatement (2001) , sobretudo como resposta s fortes crticas que sofreu; c)
at chegar, finalmente, na mirade de obras que centraram crticas no pensamento de Rawls e
reabriram a discusso sobre o tema da Justia, enfrentado, desde ento, por vasta gama de
correntes e vertentes filosficas, desde os libertrios, liberais igualitaristas, marxistas
analticos, feministas, republicanistas, comunitaristas etc.
Nesta esteira, o presente artigo tem, como escopo fundamental, ressaltar o carter
histrico de toda reflexo/discusso filosfica e, neste sentido, busca, de um lado, mapear o
contexto histrico que serviu de pano de fundo para a gestao do iderio intelectual que
possibilitou a publicao, em 1971, de A theory of justice por John Rawls; e, por outro,
destacar a importncia de, ainda hoje, a despeito de todo o cabedal terico produzido nos
ltimos anos, voltar-se os olhos e a ateno para este autor e sua obra. Antes, porm, ser
apresentado, ainda que de modo bastante sinttico, o percurso trilhado pela teoria da justia
desde Plato at o limiar do sculo XX.
1. PERSPECTIVA HISTRICA
1.1. DE PLATO A RAWLS
290
De imediato necessrio chamar a ateno, inclusive com vistas a evitar que se caia
numa armadilha sutil e, por isso mesmo, traioeira, muito comum na investigao histrica
sobre a ideia de Justia que o fato de que, sob o nome genrico justia, subjaz uma srie
incontvel de significados possveis e, por conseguinte, as perguntas e respostas que foram
apresentadas, em cada tempo, pelos filsofos, nem sempre tiveram como alvo o mesmo
objeto. Assim, os ideias de justia gestados filosoficamente ao longo dos sculos nem sempre
visavam a retratar as mesmas exatas questes que temos em mente nos dias de hoje, quando
nos referimos ao justo ou injusto, afinal difcil negar que cada verso de teoria da justia
constitui uma resposta a desafios histricos e intelectuais, prprios do seu contexto
(MAFFETONE & VECA, 2005, p. XIV) e um estudo comparado dos diversos autores
permitiria visualizar que todos falam de questes de justia, mas, ao mesmo tempo, referem-
se a coisas diferentes entre si (MAFFETONE & VECA, 2005, p. XV).
O escopo deste capitulo, portanto, mostrar, ainda que em breves palavras, esta
evoluo histrica do pensamento sobre a Justia, de modo a identificar quais eram os objetos
de estudo dos filsofos em cada poca.
Assim, num recuo at o perodo clssico, no Livro I da Repblica, Plato apresenta
dilogo em que Scrates refuta o famoso discurso de Trasmaco, no qual o sofista expe seus
argumentos no intuito de demonstrar que o justo nada mais seno a vantagem do mais
forte (PLATO, 2012, p. 49). Neste texto, em que o filsofo visa a construo de um
modelo de organizao poltica perfeita, a tima repblica, a discusso parte da busca de
uma definio do justo e da justia, passa pela indagao sobre se devemos ser justos e por
que razo, assim como sobre que tipo de bem seria a justia e os motivos que a tornam
desejvel.
A leitura do texto pode sugerir a relevncia, para uma teoria da justia, da conexo
entre a estabilidade da vida coletiva e o senso de justia dos indivduos. Uma
sociedade bem-ordenada, em que respeitado e preservado no tempo o equilbrio
entre as classes sociais, pressupe indivduos que vivem harmoniosamente e vice-
versa. (MAFFETONE & VECA, 2005, p. 4)
Alm disso, a justia em Scrates e Plato, ainda que consista numa virtude
especificamente humana, no deve ser procurada no indivduo, posto encontrar sua expresso
apenas na Cidade boa, isto , na Cidade que atende s exigncias da natureza (GOYARD-
FABRE, 2007, p.23).
Ainda no contexto da Antiguidade Clssica, Aristteles, por sua vez, acreditava que
as discusses sobre justia, deveriam, necessariamente, levar em considerao as ideias de
honra, virtude ou a natureza do que seja uma vida boa, posto entender que da essncia da
justia dar s pessoas o que elas merecem, dando a cada um o que lhe devido (SANDEL,
2011, p. 234), vez que a justia envolve tanto as coisas quanto s pessoas a elas destinadas, ou
291
seja, ao se distribuir flautas, o justo no reside em destin-las aos mais ricos ou mais bonitos,
mas quele que o melhor flautista (SANDEL, 2011, p. 235).
Alm dessa noo, na tica a Nicmaco, Aristteles problematiza e faz distino
entre a ideia de justia como respeito lei da noo de justia como equidade, sendo dele a
formulao de que a pesquisa sobre a justia deve determinar qual justo meio constitui a
justia e de que extremos o justo o meio (MAFFETTONE & VECA, 2005, p. 5)1.
Para os estoicos corrente filosfica grega (sculos IV a.C. e II a.C.) que chega at
Roma, tendo Sneca, Ccero e Marco Aurlio como alguns dos seus expoentes latinos
cumpre-se o desiderato da justia, simplesmente, juntando-se ou ajustando-se ao cosmos2 que,
segundo FERRY constitui-se como palavra de ordem de toda ao justa, o princpio mesmo
de toda moral e de toda poltica (FERRY, 2010, p. 50).
O estoicismo exerceu, ademais, forte influncia tanto na formao da concepo de
justia dos romanos, como na elaborao da sua anttese, o pensamento cristo, que, dentre
outras coisas, substituiu a ideia de Cosmo, pela de Deus, de modo que o logus grego,
consubstanciado na ideia de organizao racional, harmnica, bela e, portanto, justa, cede
lugar para o Verbo e, desse modo, para a figura de Cristo (FERRY, 2012, pp. 82-84), como o
pressuposto primeiro da ideia de justia, agora entendida como expiao das faltas. Neste
sentido, Agostinho representa a sociedade poltica como uma ordem determinada por Deus e
imposta aos homens, decados, como remdio para seus pecados (SKINNER, 1996, p. 71).
Esta viso crist, tpica do perodo de predomnio da patrstica3, de justificao das
instituies polticas e sociais a partir de Deus e de Cristo, s passar a ser questionada no
contexto do Renascimento, quando, dentre outros fatores, so redescobertas as obras de
Aristteles4, que servem de alicerce para o estabelecimento da escolstica5.

1
Considerando que o intuito deste captulo apenas ilustrar o itinerrio do pensamento sobre a justia ao longo
dos tempos, deixa-se de tecer maiores comentrios sobre estes dois filsofos. Recomenda-se, contudo, a leitura
da Repblica de Plato e Poltica e tica a Nicmaco de Aristteles.
2
O Cosmo, para os estoicos representa a essncia mais ntima do mundo, a harmonia, a ordem, o divino. De
modo que o justo, porque harmonioso e belo, estar em sintonia com o cosmo. Recomenda-se a leitura da
obra citada de Luc Ferry.
3
Patrstica representa o pensamento dos Padres da Igreja, construtores da Teologia Catlica, verdadeiros guias e
mestres da doutrina crist. Desenvolveu-se a partir do sculo IV, sobretudo So Jernimo, Santo Ambrsio,
Santo Agostinho e So Gregrio Magno. A esse respeito ver obras de histria medieval, especialmente BURNS,
Edward McNall. Histria da civilizao ocidental v. 1. So Paulo, Globo, 2001, pp. 190-195.
4
Esta redescoberta se deve, sobretudo, aos rabes, em especial os do califado de Crdoba (SKINNER, 2005, p.
71).
5
Escolstica designa o mtodo de ensino e aprendizado caracterstico das escolas medievais e tem sua origem
relacionada ao encontro havido entre a tradio cristo com a filosofia grega e rabe. A esse respeito ver obras
de histria medieval, especialmente BURNS, Edward McNall. Histria da civilizao ocidental v. 1. So
Paulo, Globo, 2001, pp. 295-299.
292
J entre os modernos, v-se a elaborao das chamadas teorias contratualistas, onde a

sociedade civil (Estado) organizada por um acordo mtuo entre os indivduos que viviam,
at ento, numa situao anterior, prvia, sem estabilidade ou ordem, chamado de estado de
natureza. Assim, em Hobbes e Locke, por exemplo e, ainda que sob pontos de vistas
antagnicos, a justia surge como elemento de justificao de instituies de base. Em
Hobbes, a soluo apontada consiste na instituio da autoridade poltica, como meio de
evitar os conflitos e a situao originria de incerteza significativa, em que viviam os homens;
Locke, por sua vez, prope um modelo em que, apesar de os homens viverem relativamente
bem no estado natural, como agentes razoveis e racionais, estabelecem instituies hbeis a
tutelar direitos e interesses, sobretudo o direito propriedade.
Ainda dentro do espectro das teorias contratualistas, Rousseau, no obstante tenha
construdo uma viso tambm assentada na ideia de contrato social, ao contrrio de Hobbes e
Locke, visa a uma espcie de histria conjectural que reconstrua a gnese e os mecanismos
que deram lugar ordem tal como ela e sustenta ser insuficiente tratar as questes da
justia apenas com vistas estabilidade das instituies, pois elas (instituies) pressupem
a prioridade de um critrio normativo independente, que permite avaliar criticamente a justia
da ordem social dada, em tenso com aquela ideal (MAFFETTONE & VECA, 2005, p.
XVII) e, portanto, a concepo rousseauniana supera a ideia de justificao da teoria da
sociedade bem ordenada. A bem da verdade, Rousseau entende que a teoria da justia no
pode buscar apoio apenas no Pacto Social ou nas instituies, por acreditar que ao aderir a
elas [...] todos correram para seus grilhes embora acreditassem estar garantindo suas
liberdades. A liberdade e a igualdade so, portanto, para Rousseau, princpios a serem
efetivamente observados na formao da sociedade justa.
Um estudo mais pormenorizado dos filsofos modernos, exigiria, ainda, que se
fizessem apontamentos sobre as perspectivas delineadas por Hume, Kant, Hegel etc. Contudo,
para os fins aqui propostos, entende-se suficientes as descries apresentadas.
Prosseguindo o estudo, cumpre salientar que, enquanto nestes filsofos modernos
(Hobbes, Locke, Rousseau etc.), a resposta buscada, para fins de justificao das instituies,
se assentava na prioridade da poltica, Bentham, Mill, Marx estendem o paradigma da
justificao do mbito das instituies polticas para o mbito da sociedade e, assim sendo,
A questo da justificao atinge [...] os modelos de distribuio dos custos e benefcios da
cooperao social e as relaes sociais de produo (MAFFETTONE & VECA, 2005, pp.
XIX-XX).
293
Note-se que a despeito do carter simplificado, meramente ilustrativo da descrio

apresentada e, portanto, nitidamente insuficiente para uma compreenso mais aprofundada do
tema h, no curso da histria, uma inverso no objeto de anlise filosfica sobre a justia,
que deixa de focar no homem, na sua atitude moral, seus valores, virtude, para se debruar
sobre o modo de organizao das instituies polticas no sentido da distribuio dos bens
escassos disponveis.
Posto isso, antes de encerrarmos este captulo j que o utilitarismo (Bentham e
Mill) ser objeto de anlise mais detalhada a seguir , relevante assinalar, ainda, que esse
iderio erigido ao longo dos sculos, alm de retratar a estrutura mental e ideolgica de cada
poca histrica, bem ilustra e caracteriza os modelos sucessivos de Estado que predominaram
neste percurso. Sob o pretexto de se definir o justo, o que os filsofos fizeram, cada qual ao
seu modo, foi gestar sucessivos modelos de homem, de cultura, de civilizao, de Estado etc,
muitos dos quais, ainda hoje, servem de fundamento para nossas prprias concepes
intuitivas de justia.
1.2. INTUICIONISMO E UTILITARISMO
Finda esta sucinta descrio histrica, passa-se, de imediato, para a tessitura de

algumas linhas, igualmente breves, acerca do utilitarismo e do intuicionismo, que so as duas
vertentes mais problematizadas por Rawls em sua obra. Inclusive, pode-se afirmar que
contra o pano de fundo expresso por essas duas perspectivas que a sua teoria da justia pode e
deve ser analisada.
Importante destacar que entre a publicao das principais obras utilitaristas por
Benthan, Mill ou Sidgwick e o lanamento de A theory of justice de Rawls, h um espao de
cerca de um sculo, que coincide em larga medida com o sculo XX, que marcado por um
grande vcuo de produo terica no campo da filosofia poltica, sobretudo pela supremacia
exercida, de um lado, pelo positivismo lgico, ao qual, inclusive, os construtos utilitaristas se
amoldavam perfeitamente e, de outro, por uma atitude intelectual de ceticismo quanto a ser
possvel a subsuno de valores e juzos avaliativos a uma discusso racional6.
Em outras palavras, o que se est querendo demonstrar que esse longo espao
temporal compreendido entre o contexto histrico que assinalou o ocaso da velha ordem

6
Essa ideia encontra-se expressa por Alvaro de Vita, na p. XII da apresentao que faz ao livro Uma teoria da
Justia, 2008.
294
absolutista feudal7 e o perodo ps segunda guerra mundial, tempos esses que foram marcados
por profundas e impactantes transformaes, como o advento do Estado Liberal e do iderio
socialdemocrata, a ecloso das revolues sociais de cunho marxista ou anarquista, pelas duas
grandes guerras mundiais, e ainda, pela quebra do modelo econmico liberal em 1929, da
ascenso e queda dos regimes totalitrios (nazi-fascismo), pelas exploses atmicas em
Hiroshima e Nagasaki e o aparecimento do Estado de Bem Estar Social etc, ou seja, no
obstante o complexo iderio desenvolvido tanto na teoria econmica quanto na teoria poltica,
inclusive como meio de se pensar respostas s questes que se apresentavam a todo o instante,
no campo da filosofia poltica, a contrario sensu, afora crticas pontuais, ainda que
contundentes, muito pouco se produziu de efetivo antes do advento de A theory of justice.
Neste longo perodo, portanto, algumas teorias da justia coexistiram, praticamente
sem maiores questionamentos ou contestaes. Dentre essas, ao lado do perfeccionismo ou
princpio da perfeio8, Rawls expressamente se posiciona de modo mais crtico e direto em
relao ao intuicionismo e, com maior nfase, contra o utilitarismo.
1.2.1. Intuicionismo
Segundo Rawls, o intuicionismo se mostrava demasiadamente frgil para dar conta

da complexidade de questes que se apresentavam aos filsofos da poltica, em razo de que
se trata de uma teoria que sustenta a coexistncia de um conjunto irredutvel de princpios
fundamentais que precisam, portanto, ser ponderados, j que esto constantemente sujeitos a
chocarem-se entre si, sem, contudo, oferecer qualquer mtodo ou regra de prioridade hbeis a
equacionar o problema da escolha, que inevitavelmente decorre dessa pluralidade de
princpios9. Assim, para que se consiga decidir que princpio atende melhor o desiderato da
justia em cada caso concreto, resta apenas o apelo intuio como modo de aproximao

7
Os acontecimentos histricos tomados aqui como referncia so os que ficaram conhecidos como a Primavera
dos Povos, ocorridos em 1848 na Europa e que na Frana assinala o advento da segunda repblica francesa e o
fim definitivo do Antigo Regime. Afinal, em que pese a retomada do poder por Napoleo III em 1852, o seu
governo, embora monrquico, foi marcado pela modernizao econmica.
8
O principal expoente do perfeccionismo, segundo Rawls, Nietzsche, principalmente em razo do grande valor
conferido pelo filsofo alemo aos grandes vultos como Scrates e Goethe. Salienta ainda o fato de que em
diversas passagens da obra nietzscheana, h a defesa de que a humanidade deve se esforar continuamente para
produzir grandes homens (RAWLS, 2008, p. 404). Noutra passagem, chega a situar o perfeccionismo como
uma expresso do prprio intuicionismo (RAWLS, 2008, p. 405). No entanto, nessa mesma pgina, arremata
afirmando que as exigncias da perfeio anulam as fortes reivindicaes da liberdade (RAWLS, 2008, p.
405).
9
Para Rawls o intuicionismo afirma que em nossos juzos da justia social s o que possvel chegar por fim
a uma pluralidade de princpios fundamentais a respeito dos quais s podemos dizer que nos parece mais correto
equilibr-los de certa maneira, e no de outra (RAWLS, 2008, p. 47).
295
daquilo que seria considerado o mais justo (RAWLS, 2008, p. 41). , pois, a dificuldade de
determinar quais princpios adotar para estabelecer o que se entende como sendo o justo, o
que torna o intuicionismo uma teoria frgil e, portanto, no passvel de ser adotada como
teoria da justia. Em outras palavras, ainda, uma concepo intuicionista quando lhe falta
uma regra de prioridade para fundamentar uma deciso.
Na verdade, necessrio que se esclarea que Rawls no refuta peremptoriamente
esta concepo. Admite, inclusive, que em certa medida, todos estariam sujeitos, em
determinadas circunstncias, a ter que apelar para a intuio no procedimento da escolha.
Contudo, defende que uma teoria da justia deve sempre buscar reduzir ao mnimo possvel o
emprego destes juzos ponderados (RAWLS, 2008, p. 50).
Alm disso, o intuicionismo no oferece meios eficazes para que se distingam
intuies corretas de incorretas nem, tampouco, uma intuio de um palpite ou mera
impresso (GARGARELLA, 2008, p. 3). De modo que o intuicionismo, at em razo dessas
caractersticas que foram sucintamente apresentadas, reconhecido por muitos como uma
espcie de pluralismo.
Assim, embora admitindo que, em certas ocasies no se tem como evitar o apoio na
intuio, Rawls condena aqueles que sustentam serem suficientes os juzos meramente
intuitivos para fins de se determinar qual a forma justa de se proceder diviso dos bens
socialmente produzidos.
1.2.2. Utilitarismo
Tarefa muito mais espinhosa, em contrapartida, caracterizar o utilitarismo. Como

bem esclarecem BOBBIO, NICOLA e PASQUINO (2004, p. 1274) no verbete respectivo de
seu Dicionrio de poltica o termo utilitarismo no um termo de significado unvoco e
preciso. De fato, dedicam mais de dez pginas ao tema e o fazem distinguindo dois tipos de
teorias sobre ele, as fatuais e as normativas10 e, dentro delas, uma diversidade de formas
possveis de utilitarismo. Interessa aqui, em verdade, o utilitarismo conforme interpretado por
John Rawls, ou seja, como justificao do agir poltico e das instituies que caracterizam
uma determinada sociedade (BOBBIO; NICOLA; PASQUINO, 2004, p. 1282b).
O prprio Rawls admite esta variedade de utilitarismos e esclarece que seu objetivo
a formulao de uma teoria da justia que se configure como uma alternativa ao utilitarismo

10
Para fins de aprofundamento, sugere-se a leitura da ntegra do verbete no Dicionrio de poltica citado.
296
em geral, ou seja, que seja apta a suplantar todas as suas verses (RAWLS, 2008, p. 26-27).
Foram neste exato sentido suas palavras no prefcio da edio revista de A theory of justice,
redigido em 1990:
Conforme explico (...) [n]aquele prefcio, eu queria elaborar uma concepo de

justia que fornecesse uma alternativa sistemtica razovel ao utilitarismo, que de
um modo ou de outro h muito domina a tradio do pensamento poltico saxo. O
principal motivo para querer encontrar essa alternativa a fragilidade, penso eu, da
doutrina utilitarista para servir de base s instituies da democracia constitucional.
(RAWLS, 2008, p XXXVI)
Desse modo, Rawls argumenta que a ideia central do chamado utilitarismo de que
um determinado arranjo das principais instituies correto e, portanto, justo, sempre que for
capaz de conduzir ao maior saldo lquido de satisfao, considerando em sua formulao
clssica , a totalidade dos indivduos (utilidade total) que compem tal sociedade (RAWLS,
2008, p. 27) ou levando em considerao no a totalidade, mas a utilidade mdia, ou seja, per
capita (RAWLS, 2008, p. 196). O autor esclarece, ademais, que a aplicao desta utilidade
mdia estrutura bsica da sociedade conduz a uma organizao das instituies de modo
que maximize a soma ponderada percentual das expectativas de indivduos representativos
(RAWLS, 2008, p. 197).
O princpio da utilidade , alm disso, comumente associado noo de satisfao do
desejo racional de felicidade. No raro, portanto, encontrar-se na bibliografia definies do
utilitarismo como a maximizao da felicidade ou da felicidade mdia. De todo modo, o
importante ter-se muito claro que esta exata ideia felicidade que est na base da
justificao das concepes utilitaristas.
Para ilustrar essa ideia, em seu dicionrio de filosofia, FERRATER MORA (1981, p.
3362), por um lado, informa que o utilitarismo ingls busca uma reforma da sociedade
humana, tanto em sua estrutura poltica que deveria ser basicamente liberal e democrtica,
como em seus costumes e, por outro, esclarece que
La base de la reforma de la sociedad es el reconocimiento de que como escribi

Bentham la naturaleza nos ha colocado bajo el dominio de los dos maestros
soberanos: el placer y el dolor. () Segn Bentham, el principio de utilidad, o
principio de mxima felicidad, admite dicha sujecin y proporciona una norma de
lo que es justo e injusto, correcto e incorrecto: aprueba o desaprueba cualquier
accin de acuerdo con la tendencia que parece tender a aumentar o disminuir la
felicidad de aquel (party) cuyo inters est en cuestin () En otros trminos, el
principio de utilidad, segn Bentham, afirma que debemos promover el placer, el
bien o la felicidad (que son una y la misma cosa) y evitar el dolor, el mal y la
desdicha. (FERRATER MORA, 1981, p. 3362).11

11
Em traduo livre tem-se A base da reforma da sociedade o reconhecimento de que como escreveu
Bentham - a natureza nos colocou sob domnio dos dois mestres soberanos: o prazer e a dor. [...] Segundo
297
No entanto, pode-se questionar como possvel que um determinado arranjo social

possa garantir a satisfao de todos os seus integrantes? Ou ainda, como uma sociedade
organizada sobre esse princpio consegue equacionar problemas como as insatisfaes
recprocas e, mesmo, a inveja dos menos favorecidos em relao aos mais favorecidos? E,
portanto, como possvel assegurar-se a estabilidade de tal sistema? Analisando os ltimos
cento e cinquenta anos em retrospectiva, est claro que a nica forma de estabilizao
possvel12 foi a obtida pela imposio da fora.
Isso pode ser explicado, tambm, a partir de um aspecto que Rawls identificou como
sendo uma das principais falhas do utilitarismo: o fato de que ele inverte a ordem de
prioridade tica ao situar o bem antes ou independente do justo. Com isso, o justo passa a ser
essencialmente aquilo que capaz de elevar o bem ao mximo. E no o modo como tais bens
so socialmente distribudos. Em palavras suas, Rawls afirma que [...] justas so as
instituies e os atos que, dentre as alternativas disponveis, produzem o bem maior, ou pelo
menos tanto bem quanto quaisquer outras instituies e atos acessveis na forma de
possibilidades reais (2008, p. 29-30). E precisamente, portanto, quanto ao instante da
distribuio dos bens socialmente produzidos entre as pessoas que se situa a maior fragilidade
do princpio da utilidade, uma vez que no se interessa pelo modo como se efetiva tal
distribuio, nem, tampouco, leva em considerao as expectativas ainda que legtimas
dos sujeitos, j que considera correta a distribuio que produz a satisfao mxima
(RAWLS, 2008, p. 31). Rawls chama a ateno para o forte apelo contido nos postulados
utilitaristas, ao sustentarem que a cooperao social visa assegurar o total mais elevado dos
desejos racionais dos indivduos (RAWLS, 2008, p. 31).
Entretanto, o que esta formulao, aparentemente to sedutora, no esclarece seu
postulado segundo o qual, contanto que seja maximizado o saldo lquido de satisfao desses
desejos racionais, pouco importa que o quinho que caiba para aqueles que se encontram em
pior situao seja mnimo. No h no princpio da utilidade um modo de garantir que essa
distribuio seja justa, nem mesmo que instituies como a escravido e a servido, por

Bentham, o princpio da utilidade, ou princpio da felicidade mxima, admite esta sujeio e proporciona uma
norma do que justo e injusto, correto e incorreto: aprova ou desaprova qualquer ao de acordo com a
tendncia que parece tender a aumentar ou diminuir a felicidade daquele (do partido) cujo interesse est pauta
Em outras palavras, o princpio da utilidade, segundo Bentham, diz que devemos promover o prazer, o bem ou a
felicidade (que so a mesma coisa) e evitar o mal, a dor e a misria.
12
O emprego do termo possvel proposital, afinal como bem se sabe, esta estabilidade obtida pela baioneta
foi sempre relativa e em nenhum lugar do mundo se manteve. Alguns regimes perduraram mais que outros, mas
a marca do sculo foi sem dvida a instabilidade. Recomenda-se a leitura da obra HOBSBAWN, Eric. A era dos
extremos: o breve sculo XX. So Paulo: Companhia das Letras.
298
exemplo, seriam rejeitadas, uma vez que: a) a definio sobre se tais instituies seriam
justificveis fica a cargo apenas de clculos estatsticos que demonstrem que elas oferecem
um saldo maior de felicidade (RAWLS 2008, p. 192); b) se funda na individualizao da
coletividade, em outras palavras, os indivduos so despidos de suas alteridades e tomados
como um todo uno13 por um observador imparcial que observa aquela comunidade e define
quais os desejos gerais que expressam os desejos do conjunto das pessoas que a compem.
Para Rawls (2008, p. 33), portanto, esse observador imparcial o indivduo perfeitamente
racional que se identifica com os desejos dos outros e os vivencia como se fossem seus.
Desse modo, uma vez mapeado o desejo geral, compete ao legislador, tal como um
empresrio, estabelecer os procedimentos capazes de gerar a maior lucratividade, a maior
satisfao total.
Neste sentido, curioso observar que esta ideia de impor sacrifcios aos cidados em
nome da maximizao da felicidade do Estado como um todo, j se encontrava ainda que
inserido em uma construo terica distinta , expresso no texto da Repblica:
Assim pensando, devemos considerar se, ao instituir nossos guardies, nossa meta
proporcionar-lhes a maior felicidade possvel, ou se uma vez que nosso objetivo
providenciar para que o Estado como um todo tenha a mxima felicidade temos
que persuadir os auxiliares e os guardies a seguir outra orientao no sentido de
serem os melhores artfices possveis no seu trabalho, o mesmo valendo para todos
os demais. Dessa maneira, na medida em que a cidade se desenvolver e for bem
governada, poderemos delegar natureza [a funo de] fornecer a cada grupo a
parcela de felicidade que lhe cabe. (PLATO, 2012, p. 167)
Num contexto utilitarismo ou noutro na Repblica permanece vlida a

concluso de Rawls (2008, p. 33) de que teorias como o utilitarismo no leva[m] a srio a
distino entre as pessoas, inclusive em razo da impessoalidade que decorre da adoo das
observaes deste observador imparcial, como padro de justia (RAWLS, 2008, p. 230).
, pois, a partir destas crticas que John Rawls ir tecer os argumentos que
compuseram A theory of justice.
2. PERSPECTIVA TERICA
Outro aspecto importante de ser salientado, consiste no fato de que no raramente, a

ntida sensao que se tem a de que uma nova teoria surge como um verdadeiro cnone,
como o suprassumo da verdade ltima e acabada, com a funo de deitar por terra o equvoco
ou o engodo representado pelo iderio ento vigente. Para contrapor essa viso maniquesta,

13
Rawls emprega a locuo se fundem em uma s (RAWLS, 2008, p. 32-33).
299
necessrio que se pense a histria do pensamento humano como um todo, formado pelo
conjunto de ideias que so desenvolvidas, ao longo do tempo, em cada uma das diversas reas
do saber, formatando um conhecimento que uno e integral. Sendo uma unidade formada
pela interligao de cada uma das partes entendidas como os diversos campos de
investigao cientfica e filosfica e, ainda, considerando que cada uma destas reas edifica-
se por aperfeioamentos e problematizaes que cada qual impe constantemente a seus
prprios fundamentos, o conhecimento deve ser percebido, ento, como sendo a resultante de
uma construo que eminentemente histrica.
Dito isso, parte-se do pressuposto de que toda teorizao construda historicamente
e apresentada ao pblico num dado momento, como produto genuno desse tempo especfico.
, portanto, a partir do quadro mental mais genrico e escorado na mais ampla teia de ideias e
teses j postas e que se confrontam diuturnamente, que um dado pressuposto terico ou
filosfico defendido, reinventado ou superado. Em outras palavras, quando um novo iderio
se apresenta, a pressuposio que ele o faz a partir das prprias estruturas mentais e
ideolgicas que pretende defender, aprofundar ou superar.
Para ilustrar o que se est a defender, parte-se do pressuposto de que a teoria da
justia desenvolvida por Rawls aparece apenas e to somente pelo cotejo constante com o
utilitarismo e algumas outras vertentes que lhe so contemporneas, como o intuicionismo
que busca suplantar. Ou seja, as incongruncias que o autor percebia como inerentes ao
princpio da utilidade o levaram a observar o fenmeno socioeconmico, poltico e jurdico
em que se encontrava e lhe possibilitou propor o rearranjo terico que ora se pretende
analisar.
Analogamente, portanto, toda a sorte de crticas que lhe foram feitas, assim como
grande parte da produo terica que foi elaborada da em diante, o foi igualmente como
produto, como resultante, de seu pensamento.
Outro argumento possvel perceber que a construo terica elaborada pelos
filsofos utilitaristas se desenvolve a partir das tenses que lhes eram postas pelos
desdobramentos das escolhas sociais dos seus concidados, sobretudo ao longo do sculo
XIX. Assim, quando o utilitarismo confere satisfao dos desejos ou realizao da
felicidade, seu ideal de consecuo da justia, ele o faz com a certeza e a convico de que
efetivamente este o melhor modo de gesto das instituies pblicas. E de fato, quando se
300
analisam as caractersticas da sociedade europeia do oitocentos14, consegue-se compreender a

importncia que os homens daquele tempo conferiam aos desejos e felicidade.
Neste exato sentido, MAFFETONE e VECA (2005, p. XIV) informam que difcil
negar que cada verso de teoria da justia constitui uma resposta a desafios histricos e
intelectuais, prprios de seu contexto e que sem dvida uma soluo puramente contextual
no lana luz alguma sobre a questo mais importante do ponto de vista de uma reconstruo
racional e, completam o raciocnio afirmando que a obra de Rawls pode conceder um fio
condutor, que nos permite reconstruir algumas das razes subjacentes a diferentes verses da
justia ao longo do tempo.
Toda a argumentao supra tem o escopo nico de demonstrar que o melhor
procedimento terico ao investigador do campo da filosofia poltica e do direito pensar e
tratar as vrias vertentes tericas, de um lado, tendo como pressuposto metodolgico a
compreenso dialtica da histria15 e, de outro, os postulados da chamada nova histria
cultural, mais especificamente do campo da histria das mentalidades. Defende-se, portanto,
que esse seja o melhor e no, evidentemente, o nico caminho para se compreender o
fluxo da histria das ideias e, por conseguinte, se poder lograr a obteno de um saber que
seja o mais desprovido possvel das cores ideolgicas que nos turvam a viso crtica e
autnoma da realidade. Evidentemente que no se est a afirmar que todo pensador, ao propor
determinada teoria, o faa sem essas intencionalidades. No se est aqui a advogar em defesa
de uma pretensa neutralidade das ideias. No se trata disso. Mas da proposio de um mtodo
especfico a partir do qual se efetue o estudo analtico. Mtodo voltado antes para a
compreenso efetiva de tais teses e ideias, do que para sua negao pura e simples. Afinal,
uma crtica feita sobre algo que se compreende muito mais efetiva do que aquela dirigida
para algo que simplesmente no se gosta ou pela qual se sente, mesmo, certa averso ou
repulsa.

14
O sculo XIX o sculo que assinala o fim das estruturas mentais do medievo. O ciclo de revolues
burguesas, iniciados na Inglaterra com Cromwel ainda no sculo XVII, chegar a seu trmino no ltimo quartel
do oitocentos. Com a consolidao da burguesia enquanto classe hegemnica no poder, um novo quadro mental
passa a ser forjado. Uma nova sociedade surge. Uma sociedade livre (liberalismo) dos privilgios feudais,
sedenta de realizaes individualistas. a vitria do capitalismo enquanto sistema econmico. Tambm as
massas iro se transformar neste perodo. Passaro a se organizar politicamente atravs dos sindicatos e dos
partidos operrios. Todos, cada qual a seu modo, lutando pela satisfao dos seus desejos, no mais reprimidos
pelas imposies do clero. Para aprofundamento deste tema, sugere-se a leitura das obras HOBSBAWN, Eric. A
era do Capital. So Paulo: Paz e Terra; RMOND, Ren. Introduo histria do nosso tempo: o sculo
XIX 1814-1914, So Paulo: Cultrix e PHILIPPE ARIES & GEORGES DUBY. Histria da vida privada. V.
2, 3 e 4, So Paulo: Companhia das Letras.
15
Materialismo dialtico tal qual apresentado por Marx e Engels em obras diversas, mas, sobretudo em A
ideologia alem de 1845.
301
3. JOHN RAWLS, AUTOR E OBRA
John Bradley Rawls16 foi um eminente filsofo poltico estadunidense de tradio

liberal. Sua formao se deu em Princeton e em Oxford, onde, inclusive, trabalhou com
Herbert Hart, Isaiah Berlin e Stuart Hampshire. Sua atuao profissional foi marcada,
sobretudo, pela sua atuao como professor de filosofia poltica junto Harvard University
por perodo superior a trinta anos.17
Sua obra bastante extensa e sua teoria da justia foi reformulada ao longo de sua
vida a partir das crticas que foi recebendo. Pode-se afirmar que alm dos artigos redigidos e
das conferncias ministradas, em duas de suas obras posteriores pode-se encontrar tal
reformulao, a saber Political liberalism de 1993 e Justice as Fairness a Restatement de
2001, esta ltima constante de uma compilao de artigos e conferncias elaboradas ao longo
dos anos que se seguiram publicao de A theory of justice.
Em apertada sntese, a justia como equidade de Rawls consiste na proposio de
um determinado arranjo das instituies sociais, que garanta, simultaneamente, que cada
pessoa tenha direito igual ao mais abrangente sistema total de liberdades bsicas iguais que
seja compatvel com um sistema similar de liberdade para todos, conforme enunciado do
primeiro princpio de justia; e que as desigualdades sociais e econmicas sejam dispostas de
modo que se estabeleam para o mximo benefcio possvel dos menos favorecidos, sem
deixar de observar as restries do princpio de poupana justa, como estejam vinculadas a
cargos e posies abertos a todos em condies de igualdade equitativa de oportunidades, de
acordo com a formulao feita para o segundo princpio (RAWLS, 2008, p. 376).
Esses seriam, segundo entendimento de Rawls, os dois princpios escolhidas, na
posio original, por pessoas ocupando o lugar de indivduos representativos das diversas
posies sociais relevantes, mediante juzos ou ponderaes racionais em equilbrio reflexivo.
Por posio original, Rawls define a circunstncia hipottica na qual se encontram estes
indivduos representativos e que assegure a tais indivduos os mesmos direitos (liberdade e
igualdade de condies) na escolha racional da organizao das instituies sociais. Estas
escolhas, ademais, so as mais racionais e, por conseguinte, as mais justas, de acordo com
Rawls, posto que tomadas pelos indivduos envoltos num vu de ignorncia, no qual
ningum conhece a prpria situao na sociedade nem seus dotes naturais e, por conseguinte,

16
Rawls nasceu em 24 de fevereiro de 1921, em Baltimore, Maryland e faleceu aos 81 anos em 24 de novembro
de 2002, em Lexington, Massachussetts.
17
Dados obtidos na Stanford Encyclopedia of philosophy, verso on line, disponvel em:
http://plato.stanford.edu/entries/rawls/. Acesso em 23 set. 2011.
302
ningum tem a possibilidade de formular princpios sob medida para favorecer a si prprio
(RAWLS, 2008, p. 169).
No toa, ento, que Rawls considerado por muitos renomados juristas e
18
filsofos como um verdadeiro divisor de guas no campo da filosofia poltica. E muito
embora tal assertiva esteja longe de ser considerada uma unanimidade, ela certamente
expressa o pensamento e o sentimento de muitos proeminentes pensadores da atualidade,
dentre os quais se encontram nomes como os de Ronald Dworkin, Jeremy Waldron e Bryan
Barry.
Para demonstrar o impacto causado pelo pensamento elaborado por Rawls, ao longo
de sua obra, no contexto intelectual da filosofia poltica, sobretudo, anglo-saxnica,
interessante observar algumas consideraes que foram feitas.
MAFFETONE e VECA na obra j referida afirmam:
Sabe-se que a obra, que, por um lado, contribuiu para o revival da filosofia poltica
na segunda metade do sculo e, por outro, deu incio a um programa de pesquisa,
destinado a tornar-se cannico, Uma teoria da justia, do filsofo americano John
Rawls (publicada em edio original em 1971, aps uma complexa elaborao que
remonta pelo menos metade dos anos 50). (MAFFETONE; VECA, 2005, p. XI).
Em sua apresentao ao j citado livro de Roberto Gargarella, o professor Eduardo

Appio19 afirma que o autor aloca o pensamento de Rawls, como um (adequado) marco a
partir do qual se torna possvel revisitar o passado e ampliar as possibilidades futuras da
filosofia poltica, e pondera que a verdadeira mirade de obras que centraram suas crticas
no pensamento de Rawls somente evidencia a importncia capital desse autor para todos os
que estudam e trabalham com o Direito e a Filosofia Poltica. Mais adiante ainda pontua que
a obra de Rawls [...] estabelece um novo paradigma no pensamento contemporneo e,
finalmente, ao discorrer, ainda que de modo sucinto sobre o contexto histrico e intelectual no
qual surgiu a obra e os efeitos por ela produzidos, informa que O pensamento de Rawls
servia como um verdadeiro paradigma a partir do qual se compreendia a realidade e se
lanavam as bases filosficas que deveriam orientar o comportamento poltico do ser humano
em todas as suas esferas.20

18
Vide Eduardo Appio, apud apresentao ao texto de Roberto Gargarella As teorias da justia depois de
Rawls: um breve manual de filosofia poltica. So Paulo: Martins Fontes, 2008, p. XIII; lvaro de Vita na
Apresentao edio brasileira de Uma teoria da Justia, So Paulo: Martins Fontes, 2008, p. XVII.
19
Ps-doutor em Direito Constitucional pela UFPR.
20
Trechos citados a partir de Eduardo Appio, apud apresentao ao texto de Roberto Gargarella As teorias da
justia depois de Rawls: um breve manual de filosofia poltica. So Paulo: Martins Fontes, 2008, p. XIII;
lvaro de Vita na Apresentao edio brasileira de Uma teoria da Justia, So Paulo: Martins Fontes, 2008, p.
XII e XV.
303
Outro autor de grande expresso na filosofia poltica estadunidense contempornea,

Jeremy Waldron, ao tratar, em artigo de sua lavra, sobre o tema da teoria da justia assim se
manifestou com relao a Rawls
By a theory of justice, I mean something that does the sort of thing that John Rawls
did in his book, A Theory of Justice that is, set out and defend some very general
principles governing the basic structure of society in regard to its impact on the life
prospects of and the enjoyment of primary goods by individuals. I do not by any
means regard Rawlss work as canonical. Later in the paper I shall refer to two
alternative theories, at least one of them quite stridently opposed to Rawlss. But
Rawlss work affords a fine example of the sort of thing I mean by a theory of
justice, and it makes clear the difficulty of the question I want to ask.21
(WALDRON, 2011, p. 1)
Dworkin, por sua vez, ao discorrer sobre os casos constitucionais e ponderar

acerca do temor de muitos juristas quanto filosofia moral, sobretudo no campo especfico
dos direitos, esclarece no apenas que j se dispe de uma filosofia melhor do que aquelas
que esto na lembrana dos juristas, como tambm afirma que o Professor Rawls, de
Harvard, por exemplo, publicou um livro abstrato e complexo sobre a justia que nenhum
jurista constitucional poder ignorar (DWORKIN, 2007, p. 234). Em outro momento, ainda,
ao discorrer sobre sua concepo sobre a igualdade e alguns outros valores polticos, ressalta
que o esprito que anima seus objetivos so contrrios a duas das mais potentes influncias
contemporneas sobre a teoria liberal, sendo que uma dessas justamente o liberalismo
poltico de John Rawls (DWORKIN, 2011, p. XIV).
Brian Barry em obra sua sobre a temtica da justia defende que por lejos la figura
contempornea ms significativa en esa tradicin es John Rawls, cuya monumental Teora de
la justicia es a mi juicio un trabajo de una enorme y duradora importancia22 (BARRY,
1995, p. 24).
Ainda, curioso observar que mesmo entre os crticos mais mordazes, encontramos
expresses que demonstram o profundo impacto que a obra exerceu. Em artigo publicado em
2005, Fernando Aranda Fraga23 em que pese fundamentar-se em citaes de Bhikhu Parekh

21
Em traduo livre, tem-se Por uma teoria da justia, quero dizer algo que faz o tipo de coisa que John Rawls
fez em seu livro, Uma Teoria da Justia - ou seja, definir e defender alguns princpios muito gerais que regem a
estrutura bsica da sociedade no que diz respeito ao seu impacto sobre as perspectivas de vida e gozo de bens
primrios por indivduos. Eu no tomo por qualquer meio o trabalho de Rawls como cannico. Mais adiante no
paper eu devo fazer referncia a duas teorias alternativas, pelo menos, uma delas fortemente oposta a de Rawls.
Mas o trabalho de Rawls oferece um excelente exemplo do tipo de coisa que quero dizer com "uma teoria da
justia, e torna clara a dificuldade da questo que eu quero perguntar.
22
Em traduo livre: De longe a figura contempornea mais significativa nessa tradio John Rawls, cuja
monumental Teoria da Justia a meu juzo um trabalho de grande e duradoura importncia.
23
Doutor em Filosofia e professor titular, pesquisador e Diretor de pesquisa da Universidad Adventista del Plata.
304
no ntido intuito de pr em xeque o ineditismo ou vanguardismo do pensamento de

Rawls, afirma
Muchos filsofos de las ms diversas partes del mundo han alzado su voz, ya sea
para criticar o alabar aquel primer libro suyo de 1971 (Teora de la justicia); pero por
encima de las diferencias de interpretacin y valoracin, en todos ellos sobresale la
idea de que fue una obra impulsora del pensamiento poltico y de tica.24 (FRAGA,
2005, p. 96).
Assim, diante do quadro apresentado, pretende-se ter demonstrado a importncia de

se debruar, ainda hoje, sobre esse autor e sua obra, a despeito de tudo o que se produziu nos
ltimos trinta anos sobre a justia e suas implicaes.
4. SOCIEDADE, DIREITO E JUSTIA
Finalmente, como um ltimo argumento no sentido de justificar o estudo filosfico

da Justia, agora no contexto do Direito entendido como instrumento de regulao da vida em
sociedade, entende-se que tal justificao reside no dia a dia das pessoas e as implicaes
sociais e jurdicas que seus atos acarretam.
Diariamente, em nossas relaes sociais, sejam profissionais, afetivas, formais ou
informais, nos deparamos, muitas vezes, com a questo pertinente dicotomia entre o justo
e o legal. Assim, enquanto o leigo se preocupa e sofre ante sua expectativa de ver realizado
judicialmente o que considera ser o justo e aqui no se est considerando as infinitas
possibilidades de definio pessoal para a palavra justo ou justia , o aplicador do
direito, seja o advogado, seja o juiz, tem sua ateno focada essencialmente para a norma, ou
seja, lhes interessa a regra positivada e incorporada ao ordenamento jurdico, em consonncia
com os preceitos e procedimentos legais que lhe conferem existncia, validade e eficcia. Esta
formulao oportuna, pois demonstra o abismo existente entre os anseios populares de
justia e os ideais da legalidade judiciria. De onde, se conclui, desde j, que existe uma
grande diferena entre as expectativas do homem comum de realizao da Justia pelos
tribunais e o desmesurado zelo dos juristas com a legalidade das decises.
Agora, quando se pensa essa problemtica a partir de uma sociedade cada vez mais
conectada e interligada, em que a cobertura de um fato se d no tempo da instantaneidade,
tambm chamado de tempo real, desnecessrio que se faa grandes esforos retricos para

24
Em traduo livre tem-se: Muitos filsofos das mais diversas partes do mundo tm levantado suas vozes, seja
para criticar ou elogiar aquele seu primeiro livro de 1971 (Uma teoria da Justia); porm, acima das diferenas
de interpretao e valorao em todos eles sobressai a ideia de que foi uma obra impulsora do pensamento
poltico e da tica.
305
que se perceba quo complexo se torna, ao judicirio, oferecer respostas adequadas ao desejo
das pessoas, que passam, cada vez mais, com vertiginosa velocidade, a atuarem elas prprias
como se juzes fossem, emitindo toda a sorte de juzos e opinies sobre os acontecimentos
dirios, sobretudo aqueles de maior impacto social, vendidos pela grande mdia
lamentavelmente como espetculo.
E neste ponto, chega-se dicotomia entre a poltica e o direito ou, como diria
Habermas, entre a dimenso ftica, o mundo vivido (social) e a axiolgica (poltica), entre a
facticidade e a validade25. E observa-se que, muitas vezes, os operadores do direito
restringem-se aplicao da lei, ficando, com isso, adstritos ao campo da legalidade,
olvidando-se ou intencionalmente deixando de estabelecer o necessrio cotejo da legalidade
com a legitimidade.
Assim, quando se permite analisar esta questo sem medo de que se firam certas
suscetibilidades, verifica-se que em todos os ramos da cincia jurdica h um grande espao
para esta discusso ser encarada. Por exemplo, no episdio envolvendo os Nardonis, apesar de
o sistema jurdico, espao normatizado (lei) apontar no sentido de que os acusados
respondessem ao processo em liberdade, a resposta oferecida pelo judicirio foi a de mant-
los reclusos. Por que razo? Todos os elementos do caso apontam para uma nica resposta: o
clamor pblico. Acontece que o clamor pblico, segundo o melhor entendimento jurdico, no
requisito para a manuteno da priso preventiva.26 Ento, do ponto de vista da legalidade,
houve a transgresso de um direito legal dos acusados, os quais, sob o manto protetor dos
princpios constitucionais da Presuno de inocncia e do Devido processo legal, no
poderiam, at o momento do trnsito em julgado da Sentena que os condenou, ser
considerados culpados. Mas quem se atreveria a afirmar categoricamente que, assim
procedendo, o judicirio agiu contrrio Justia? Ou ainda, quem teria a ousadia de
defender publicamente que os rus no mereciam que seus direitos fossem transgredidos,
ante a monstruosidade do ato que cometeram? E mais, em que momento e por meio de que
tribunal eles foram condenados? Sob o manto da Constituio e da legalidade ou atravs da
espetacularizao da notcia pelos mais distintos meios de comunicao? Indagaes
inquietantes e que colocam na ordem do dia o tema da teoria da justia e do direito.

25
Essa ideia vai desenvolvida na obra: HABERMAS, Jurgen. Direito e democracia entre facticidade e
validade. V. 01. Rio de Janeiro: Ed. Tempo Brasileiro, 1997.
26
Cdigo de Processo Penal. Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem
pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal,
quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria.
306
Oportuna, neste aspecto, a assertiva do prprio Rawls segundo a qual o que a lei
exige e o que a justia requer continuam sendo questes distintas. (RAWLS, 2008, p. 435).
Assim, a menos que se conceba o justo como o fiel cumprimento da norma estatuda,
seja ela qual for, compreender efetivamente o que seja a Justia e qual o seu alcance,
essencial, inclusive para que se visualize que ela se constitui, na esteira da formulao
rawlsiana, antes como um pressuposto do Ordenamento e, portanto, antecede elaborao da
norma. Tal formulao, por sua vez, abre toda uma srie de indagaes que apontam tambm
para a discusso acerca da funo social do prprio Poder Judicirio.
CONSIDERAES FINAIS
Finda esta exposio, em que se pretendeu apresentar a necessidade e a relevncia de

se discutir a questo relativa Justia a partir do pensamento de John Rawls, o que resta a
certeza quanto complexidade do estudo que essa tarefa implica. Olhada desde um ponto de
vista histrico, a justia se mostra um objeto sinuoso, problemtico, escorregadio. Primeiro
porque, como visto, ao longo do tempo, sob o nome genrico justia, analisou-se questes
vrias, nem sempre similares ou anlogas entre si. O que se torna ainda mais grave quando se
considera, de um lado, a mirade de significados possveis de serem conferidos ao vocbulo
em si e, de outro, a forte carga emocional que ele encerra.
Desse modo, a tarefa de buscar uma definio para o que seja o justo ou o injusto,
responder a questes como O que torna uma deciso ou mesmo uma instituio justa? ou
Se possvel estabelecer algum tipo de critrio de justia que satisfaa razoavelmente a
integralidade dos membros de uma determinada sociedade, dentre outras, embora no seja
simples, precisa ser realizada.
Portanto, na esteira do que foi discutido neste artigo, a despeito das dificuldades
inerentes ao trabalho de responder a estas e outras tantas questes, deve-se buscar no
pensamento de John Rawls os elementos para comear a enfrent-las.
REFERNCIAS
BARRY, Brian. Teoras de la justicia. Barcelona: Editorial Gedisa, 1995.
BOBBIO, Norberto; MATTEUCCI, Nicola; PASQUINO, Gianfranco. Dicionrio de

poltica. 12. ed. Braslia: UnB, 2004.
307
BURNS, Edward McNall. Histria da civilizao ocidental v. 1. So Paulo: Globo, 2001.
DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. 2. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2007.
___________. A virtude soberana: a teoria e a prtica da igualdade. 2 Ed. So Paulo:

Encyclopedia of philosophy. Verso on line. Disponvel em:

http://plato.stanford.edu/entries/rawls/. Acesso em: 23 set. 2011.
FERRATER MORA, Jos. Dicionrio de filosofia, vol. 4, (Q-Z). Madrid: Alianza editorial,
1981.
FERRY, Luc. Aprender a viver filosofia para os novos tempos. Rio de Janeiro: Objetiva,
2010.
FRAGA, Fernando Aranda. John Rawls: filsofo poltico del siglo XX. Revista de filosofia.
Curitiba, v. 18 n. 21, p. 105-109, jul./dez. 2005.
GARGARELLA, Roberto. As teorias da justia depois de Rawls: um breve manual de

filosofia poltica. So Paulo: Martins Fontes, 2008.
GOYARD-FABRE, Simone. Os fundamentos da ordem jurdica. So Paulo: Martins

Fontes, 2007.
HABERMAS, Jurgen. Direito e democracia entre facticidade e validade. V. 01. Rio de

Janeiro: Ed. Tempo Brasileiro, 1997.
MAFFETONE, Sebastio; VECA, Salvatore (orgs.). A ideia de justia de Plato a Rawls.

So Paulo: Martins Fontes, 2005.
PLATO. A repblica. 2 edio. So Paulo: Edipro, 2012.
RAWLS, John. A theory of justice. Cambridge: The Belknap press of Harvard University
Press, 1971.
RAWLS, John. Uma teoria da justia. So Paulo: Martins Fontes, 2008.
SANDEL, Michael. Justia o que fazer a coisa certa. Rio de Janeiro: Civilizao
Brasileira, 2011.
SKINNER, Quentin. As fundaes do pensamento poltico moderno. So Paulo:

Companhia das Letras, 1996.
308
WALDRON, Jeremy. Socioeconomic Rights and Theories of Justice (2010). New York
University Public Law and Legal Theory Working Papers. Paper 245. Disponvel em:
http://lsr.nellco.org/cgi/viewcontent.cgi?article=1242&context=nyu_plltwp, acesso em 03 set.
2011.
309
Artigo Escrito pela Profa. Marilucia Flenik, R.G. 1.181.804-87 PR, CPF n 256475.559034.
Doutora em Direito Econmico e Socioambiental pela PUC/PR, Especialista em Filosofia

Moderna e Contempornea pela UFPR, Pedagoga pela Fundao Faculdade de Filosofia,
Cincias e Letras de Unio da Vitria, formada em Direito pela Faculdade de Direito de
Curitiba. Professora da Uniguau do Curso de Direito e de Servio Social e Professora do
Instituto de Filosofia e Teologia Santo Alberto Magno de Unio da Vitria, Advogada nas
cidades de Porto Unio e Unio da Vitria.
LIBERDADE E AO, COMO FENMENO POLTICO, SEGUNDO HANNAH

ARENDT
FREEDOM AND ACTION, A POLITICAL PHENOMENON, BY HANNAH ARENDT
RESUMO
O tema liberdade e ao constitui o ponto central das reflexes de Hannah Arendt a

respeito do que poltica democrtica, sob o vis do republicanismo. O presente artigo
objetiva compreender a noo de liberdade como o poder de iniciar a ao poltica,
descrevendo as qualidades do cidado capaz de adentrar no espao pblico e participar da
elaborao das regras do jogo, ou seja, das normas jurdicas. Essa liberdade distinta da
apregoada pelo credo liberal, que garante o trnsito livre na vida privada, competindo ao
Estado de Direito promover a segurana jurdica. Para adentrar no espao pblico o cidado
deve abdicar da soberania pessoal e se preocupar com os assuntos que dizem respeito res
publica. Nesta esfera a liberdade uma qualidade do eu posso e no do eu quero, uma
vez que a opinio pessoal mais um argumento no dilogo que se trava acerca de quais
direitos e obrigaes sero chancelados pelo Direito. A Polis grega tomada como modelo de
esclarecimento, uma vez que na antiga Atenas, abria-se um palco de aparecimento para os
homens livres e iguais. Ao refletir acerca de quem a criatura humana e como se articula
politicamente, Arendt distingue a Vita Activa e a Vita Contemplativa, ou seja, o modo de ser
ator e espectador, colocando a ao como a mais alta atividade humana. Enfocando a
capacidade de efetuar milagres como esse poder dos cidados de exercitar a liberdade do
espao da poltica, dando incio a aes novas, bem como o perdo e a promessa como formas
de se comprometer com as regras acordadas, espera-se aplicar estes conceitos na atual poltica
democrtica representativa, reconhecendo-se, desta forma, de que possvel sim aos cidados
participarem da dico das leis, influenciando nas tomadas de decises poltica nas
democracias representativas atuais. Ao deslocar a liberdade da mente solipsista do espectador
para a ao conjunta dos atores, que mediante palavras e feitos escrevem a prpria histria,
Arendt salva o ser humano do determinismo dos processos automticos e da mentalidade de
rebanho tangido pelos governantes. Sua filosofia poltica representa a esperana de que o
nascimento o maior dos milagres e o ser humano capaz de enfrentar a problemtica da
existncia humana, sempre lutando por um mundo melhor, pois detm a vontade como a
capacidade de escolha de si mesmo, de seus amigos e de que mundo poltico quer ajudar a
construir.
310
PALAVRAS-CHAVE: Poltica; Democracia; Liberdade; Ao; Cidadania.
ABSTRACT
The theme of freedom and action constitutes the centerpiece of Hannah Arendt's reflections
about what is democratic politics under the bias of republicanism. This article aims to
understand this notion of freedom as the power to initiate political action, describing the
qualities of citizen able to enter the public space and participate in the development of the
"rules of the game", in other words, the law. This freedom is distinct from the vaunted liberal
creed, which guarantees the freeway in private life, competing to the State of Rights to
promote legal reliability. To enter the public space the citizen must abdicate personal
sovereignty and worry about the matters that concern the res publica. In this sphere the
freedom is a quality of "I can" rather than "I want", since personal opinion is one more
argument in the dialogue that takes place about which rights and obligations are marked by
law. The Greek Polis is taken as a model for clarification, since in ancient Athens, opened up
a stage of appearance for free men and equal. To reflect on "who is" the human creature and
how it works politically, Arendt distinguishes Vita Activa and Vita Contemplativa, in other
words, the way of being "actor" and "spectator", placing the action as the highest human
activity. Focusing on the ability to perform "miracles" such this power of citizens to exercise
freedom of politics space, initiating new actions, as well as forgiveness and promise as ways
to engage with the agreed rules, expected to apply these concepts in the current representative
democratic politics, recognizing that it is possible for citizens to participate in diction no
flaws, influencing the politics decisions in todays representative democracies. By shifting the
freedom of solipsistic mind of the spectator to the joint action of the actors, through words
and deeds that write their own history, Arendt saves the human being from determinism of
automatic processes and the mentality of "herd" tanged by rulers. His political philosophy
represents the hope that the birth is the greatest of miracles and the human being is able to
face the problematic of human existence, always striving for a better world, as it has the will
such the ability to choose himself, his friends and political world that wants to help build.
KEYWORDS: Politics; Democracy; Freedom; Action; Citizen.
1 INTRODUO
Arendt faz da liberdade o ncleo central de sua teoria poltica, pois equaciona poltica
com ao, afirmando que a faculdade da liberdade o milagre de comear coisas novas, o que
possibilita aos homens interferir no espao pblico. Justamente porque suas reflexes
311
partiram de situaes concretas onde a liberdade fora vilipendiada e os horrores do holocausto

puderam acontecer, que ela afirma que o sentido da polcia a liberdade.1
A pensadora dedicou-se a enfocar a importncia do domnio poltico, resgatando a

palavra e a ao da opacidade em que se encontravam na tradio do pensamento poltico.
Efetuou uma desconstruo da Filosofia Poltica, no pressuposto de que desde o malogrado
intento poltico de Plato em Siracusa, ficou claro que a poltica no se restringe a princpios
especulativos advindos do campo terico dos pensadores profissionais, como ironicamente
chamou os filsofos, cujo foco est na Vita Contemplativa. Primeiramente a Poltica diz
respeito ao mundo vivido, a concretude do estar junto um com o outro e a resoluo dos
conflitos que surgem desta interao humana.
Tal qual Scrates, que instigava seus concidados mediante a formulao de

perguntas, Arendt pretendeu dialogar com o seu leitor. Ao problematizar, ela visou a
compreenso, ciente que estava da maneira de ser deste espao do entre ns, onde
predomina a diversidade, a multiplicidade de opinies. Arendt avessa a qualquer imposio
de dogmatismos na arena poltica. No espao pblico a liberdade se manifesta como ao
poltica de seres com a mesma dignidade, livres para falar e agir, surgindo o poder
democrtico dos cidados da Repblica, onde o foco so os interesse coletivos, acima dos
interesses particulares.
O tema liberdade e ao ser desenvolvido atravs dos seguintes desdobramentos: a) a

democracia direta da Atenas antiga ser tomada como modelo de esclarecimento, a fim de se
recuperar as categorias polticas do regime democrtico; b) surge o problema da vontade,
posto que o poder pertence aos cidados e exercitar tal poder depende da disposio para a
ao poltica; c) no espao pblico a liberdade uma qualidade do eu posso e no do eu
quero, uma vez que a soberania pessoal cede espao para os interesses coletivos; d) sobressai
a vontade como faculdade de escolher a si mesmo como destino e os amigos com quem se vai
compartilhar o mundo; e) o poder de efetuar milagres, isto , fazer surgir o indito,
rompendo com o ciclo determinista da natureza, o que significa a liberdade como ao
poltica, que brota da fora dos princpios capazes de motivar a conduta humana; f) e,
finalmente, o perdo e a promessa so figuras que possibilitam a convivncia humana e fazem
surgir as leis, como as regras do jogo da vida.
1
Para a pergunta sobre o sentido da poltica existe uma resposta to simples e to concludente em si que se
poderia achar outras respostas dispensveis por completo. Tal resposta seria: o sentido da poltica a liberdade.
(ARENDT, Hannah. O Que Poltica?Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 1998. p. 38).
312
2 A POLTICA DEMOCRTICA
A fim de se deparar com o fenmeno poltico em sua originalidade, Arendt recuperou

o surgimento da democracia direta na antiga Atenas e o toma como modelo de
esclarecimento, a fim de identificar as categorias polticas da autntica democracia.
Na antiga Grcia, o espao privado era constitudo pela esfera da famlia, entendida
esta de forma muito ampla, pois era o centro de produo econmica na Antiguidade e dela
participavam, no apenas aqueles unidos pelas relaes de sangue, mas tambm os escravos e
demais protegidos. No recndito do lar eram desenvolvidas as atividades referentes ao
trabalho, tpicas do ciclo vital. As quatro paredes acolhedoras, protetoras e sombrias da casa,
onde a famlia se abrigava nada tinham a ver com a poltica. O trabalho supria todas as
necessidades vitais e seu ciclo interminvel era regido pelas necessidades bsicas e
fundamentais do viver, quais sejam, comer, repousar, reproduzir. Vigorava a mais severa
desigualdade e submisso, uma vez que o chefe de famlia tinha o domnio absoluto, poderes
de vida e de morte sobre os componentes de sua famlia. Assim o campo da necessidade,
caracterstica da organizao do lar privado, era pr-poltico uma vez que na esfera familiar a
liberdade no existia. As relaes eram baseadas na submisso ao chefe que detinha o
comando e este s era considerado livre na medida em que tinha a faculdade de deixar o lar e
ingressar na esfera pblica, onde todos os cidados eram iguais.
Assim surgiu um espao diferenciado onde o cidado podia assumir um tipo de vida
diferente daquele vivido no mbito familiar. A antiga Grcia criou o espao pblico, quando
fez surgir a cidade-estado, que trouxe existncia a primeira experincia poltica, sendo que
sua influncia se estende at os dias de hoje.2 No espao pblico, a atividade predominante
passava a ser a ao e o discurso, pois esta arena era ocupada pelos homens livres e iguais,
que se reuniam visando uma vida potencialmente melhor. L no vigorava a relao de
2
A Grcia formou a polis em torno da Agora homrica, o local de reunio e conversa dos homens
livres, e com isso centrou a verdadeira coisa poltica, ou seja, aquilo que s prprio da polis e que,
por conseguinte, os gregos negavam a todos os brbaros e a todos os homens no-livres, em torno do
conversar-um-com-o-outro, o conversar-com-o-outro e o conversar-sobre-alguma-coisa, e viu toda
essa esfera como smbolo de um peitho divino, uma fora convincente e persuasiva que, sem violncia
e sem coao, reinava entre iguais e tudo decidia. Em contrapartida, a guerra e a fora a ela ligadas
foram eliminadas por completo da verdadeira coisa poltica, que surgia e era vlida entre os membros
de uma polis. (Arendt, Hannah.O que Poltica? Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 1998. p. 97).
313
comando versus submisso, tpica da esfera privada, no pressuposto da igualdade que deve
vigorar na esfera pblica.3
Nessas duas esferas distintas transcorria a vida humana, sendo que as atividades
desenvolvidas no espao privado diziam respeito aos interesses prprios de cada um,
enquanto que no espao pblico eram enfocados os interesses de todos, ou seja, da
comunidade. Para os gregos nem a igualdade nem a liberdade eram entendidos como
qualidades inerentes natureza humana, mas eram atributos que se obtinha na polis. A
igualdade, longe de ser relacionada com a justia, como nos tempos modernos, era a prpria
essncia da liberdade, uma vez que ser livre era mover-se numa esfera onde no existia
governo nem governados. Mediante a ao e o discurso, o cidado desempenhava o seu papel
naquele palco que se abria, sempre que os homens se juntavam, sendo que ali tudo era
decidido mediante palavras e persuaso e no atravs da fora ou violncia.
Portanto, na concepo da autora, a poltica surge no momento em que os cidados,
livres e iguais, longe da coao e da fora, assumem sua condio de seres plurais e se renem
no espao pblico, expressando suas opinies mediante a fala e a ao, gerando um poder que
legitima as instituies polticas. Assumem, consequentemente, a tarefa de escrever a prpria
histria no exerccio da liberdade.4Esta vontade de participar dos assuntos da res publica
implica na integridade pessoal e na noo de co- responsabilidade pelo mundo comum. O ator
age na arena polcia em funo da motivao que advm da sua vida do esprito, onde Arendt
situa as faculdades de pensar, querer a julgar.
3 A VONTADE COMO FATOR DE LIBERDADE
A dualidade metafsica kantiana, a terica e a prtica, que dizem respeito a duas

realidades distintas, o mundo sensvel e o mundo inteligvel, questionada por Arendt
que pensa o homem na sua concretude e o enxerga como um ser plural, identificando a
3
O surgimento da cidade-estado significaria que o homem recebera, alm de sua vida privada, uma
espcie de segunda vida, o seu biospolitikos. Agora cada cidado pertence a duas ordens de existncia;
e h uma grande diferena em sua vida entre aquilo que lhe prprio (idion) e o que comum
(koinon). (Arendt, Hannah. A Condio Humana. 8 ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1998. p. 33.
4
O poder corresponde capacidade humana no somente de agir, mas de agir de comum acordo. O poder
nunca propriedade de um indivduo; pertence a um grupo e existe somente enquanto o grupo se conserva
unido. (ARENDT, Hannah. Sobre a Violncia. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 2000. p. 44).
314
liberdade com a ao.5 Kant na terceira antinomia salvara a liberdade da fora da causalidade,
elaborando a distino entre uma razo terica ou pura e uma razo prtica, esta sim
pertencente ao campo da liberdade, pois calcada na vontade livre.6 Embora este pressuposto
tenha sido suficiente para fundamentar a moralidade, Arendt acha estranho que a faculdade
da vontade, cuja atividade essencial consiste em impor e mandar, seja quem deva abrigar a
liberdade.7
Arendt ultrapassa Kant, deixando de lado a razo prtica kantiana, posto que calcada
no eu individual pensante e no pressuposto de um mundo inteligvel para a razo, duvidando
de que esta racionalidade possa alcanar regras universais absolutas, optando por uma
releitura da Terceira Crtica, a do Juzo, especificamente a Analtica do Belo, pelo vis da
poltica. Nesta obra aparecem categorias importantes para a formulao de uma possvel
filosofia poltica que se daria pela explicitao do juzo reflexionante esttico, mentalidade
alargada, desinteresse, comunicabilidade e senso comum.
Nos seus primeiros escritos, Que liberdade?8, de 1954, e a A Condio Humana9, de

1958, a vontade deve ser considerada como o correspondente mental da ao, espao da
liberdade, pois na ao a pessoa realiza a sua singularidade, principium individuationis. Com
a evoluo de seu pensamento, o querer foi abordado como uma das faculdades da Vida do
Esprito.10Todo o agir um momento no presente que visa ao futuro e neste ponto surge o
querer como mola propulsora, uma vez que apenas a vontade pode ditar a ao. A vontade a
capacidade interna voltada para o futuro, onde os homens decidem quem eles vo ser e sob
que forma desejam aparecer no mundo dos fenmenos. Est ligada ao, dizendo respeito a
liberdade humana, movendo-se em uma regio onde no existem quaisquer certezas.
No livro A Vida do Esprito, a vontade vista como uma faculdade humana distinta e
separada do intelecto e do juzo que precedem a ao, operando o querer como o fator que a
inicia. no atributo da vontade de decidir ou no pela ao que se assenta o fundamento
5
A autonomia moral, como Kant a concebe, um paradoxo para Arendt e um paradoxo trgico. Afastado do
mundo, o pensador solitrio est na verdade livre para fazer o que moralmente correto, embora perca essa
liberdade to logo passe a viver em um mundo que lhe estranho. (KOHN, JEROME. O mal e a pluralidade: o
caminho de Hannah Arendt em direo vida do esprito.In: Origens do Totalitarismo 50 anos depois.
Odlio Alves Aguiar et al. (Orgs.) Rio de Janeiro: Relume Dumar, 2001. p. 22).
6
KANT, Immanuel.Crtica da Razo Pura. 4. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian. 1997. p. 406, passim.
7
ARENDT, Hannah. Que liberdade? In:______. Entre o Passado e o Futuro. 4. ed. So Paulo: Perspectiva,
1997. p. 190.
8
Ver. ARENDT, Hannah. Que liberdade?In:Entre o Passado e o Futuro. 4 ed. So Paulo: Perspectiva, 1997.
9
Ver. ARENDT, Hannah. A Condio Humana. 8 ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1998.
10
Ver. ARENDT, Hannah. A Vida do Esprito. 4 ed. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 2000.
315
ontolgico da liberdade poltica. Desse modo, a vontade a faculdade da vita contemplativa

que mais se aproxima da ao, uma das trs atividades da vita activa, uma vez que tanto a
vontade como a ao esto atreladas a noo de liberdade. No se trata da liberdade interior
do pensamento, o dilogo consigo mesmo, este espao ntimo onde os homens se refugiam da
coero externa e se sentem livres para divagar e sonhar. Esta fuga para o mundo interior
significa um espetculo de autossugesto e a perda da capacidade de ao no momento em
que o sujeito lana mo dela. Tampouco interessa para a poltica o liberum arbitrium cristo,
uma liberdade de escolha que arbitra e decide entre duas coisas dadas, valorando-as, dizendo
respeito apenas ao foro ntimo. A inovao arendtiana diz respeito ao fato de que a liberdade,
enquanto relacionada poltica, no um fenmeno da vontade,11 entendida esta ltima
como a faculdade de escolha entre duas coisas dadas, uma boa e outra m. O erro sempre
consistiu na identificao de soberania com liberdade, sendo que a liberdade experimentada
no ntimo de cada um, sem um desdobramento externo, no tem qualquer significao para a
poltica.12 inerente da condio humana o viver com os demais, ou seja, a pluralidade, sendo
que neste espao do entrens, o eu soberano deve ceder espao ao ns, a significar o
respeito s regras do jogo,13 metfora utilizada por Arendt para justificar a importncia do
ordenamento jurdico, que impe limites conduta humana.
4. AO COMO QUALIDADE DO EU POSSO E NO DO EU QUERO
11
ARENDT, Hannah.Que liberdade? In:Entre o Passado e o Futuro.4 ed. So Paulo: Editora Perspectiva,
1997. p.197.
12
A anlise que Arendt empreende da liberdade tem por objetivo primrio compreend-la como fenmeno
poltico. A liberdade torna-se poltica quando, ao dar sentido ao entre iguais, ela se positiva como realidade
estvel e tangvel nesta ao que se origina num espao pblico, no qual ela pode efetivamente ser exercida. Ela
positiva no sentido de que no est ligada ao querer e capacidade volitiva do homem que se autodetermina a
partir do seu eu livre, mas objetividade do poder fazer que permite e propicia a participao ativa dos cidados
na res publica. (RAMOS, Csar Augusto. O Conceito Poltico de Liberdade em Hannah Arendt. In: A
Banalizao da violncia: a atualidade do pensamento de Hannah Arendt.Orgs. Andr Duarte et. alli. Rio
de Janeiro: Relume Dumar, 2004. p. 175).
13
A questo no que concerne a estas regras no que eu me submeto a elas voluntariamente, ou que reconheo
teoricamente a sua validade, mas a de que, na prtica, no posso entrar no jogo a no ser que as obedea; meu
motivo para aceit-las meu desejo de jogar e, posto que os homens existam apenas no plural, meu desejo de
jogar idntico a meu desejo de viver. Todo homem nasce em uma comunidade dotada de leis preexistentes s
quais obedece, em primeiro lugar, porque no h outra maneira de ele entrar no grande jogo do mundo. Posso
desejar mudar as regras do jogo, como fazem os revolucionrios, ou abrir uma exceo em meu nome, como
fazem os criminosos; mas neg-las em princpio no implica a mera desobedincia, mas a recusa em entrar
para a comunidade humana. O dilema ordinrio, ou a lei absolutamente vlida e, portanto, sua legitimidade
depende de um legislador imortal e divino, ou a lei simplesmente uma ordem, e nada h por trs dela seno o
monoplio da violncia, uma iluso. Todas as leis so mais diretivas do que imperativas. Elas dirigem o
relacionamento humano como as regras que dirigem o jogo. E a garantia decisiva de sua validade est contida na
velha mxima romana: Pacta sunt servanda. (ARENDT, Hannah. Da Revoluo. Braslia: UnB, 1988. p. 74-
75).
316
Toda a pretenso, na esfera dos assuntos humanos, a uma verdade nica, cuja validade
no requeira apoio do lado da opinio, atinge na raiz toda a poltica, pois extingue a liberdade.
A liberdade poltica surgiu no espao-entre que d azo ao, sendo distinta da liberdade
filosfica, por ser claramente uma qualidade do eu posso e no do eu quero. No mbito
poltico h que se atentar para a pluralidade inerente condio humana e o consequente
respeito mtuo que deve vigorar nas relaes humanas, sem o que a violncia da dominao
do homem pelo homem encontraria o seu espao.
Por um lado, a liberdade dos antigos significou a prerrogativa de aparecer e atuar na
praa pblica da democracia direta da Polis grega, tendo Aristteles definido o ser humano
como zoon logon politikon justamente porque a plenitude de sua vida se realizava na vida
pblica.14
Por outro lado, a liberdade dos modernos surgiu com a recriao da democracia pelos
revolucionrios franceses e americanos no final do sculo XVIII, que estabeleceram a
liberdade como o poder de transitar nos negcios particulares, sob os auspcios de um Estado
garantidor desta liberdade.15
Arendt vai contramo da tradio moderna filosfica que identificou liberdade e
soberania. A equao filosfica de liberdade com o livre-arbtrio conduz negao da
liberdade humana, pois o homem jamais ser soberano, no sentido de ser completamente
independente para seguir seus impulsos individuais e cuidar apenas da prpria vida, em
prejuzo dos assuntos que dizem respeito a todos. A idade moderna separou liberdade de
poltica.16 Afirma a autora que o paradigma da fabricao se tornou o modo privilegiado de
inteligibilidade da poltica desde a Antiguidade. A razo se projeta no processo que pr
determinado pelo planejamento e almeja um fim, movendo-se por causas e efeitos. No
entanto, os homens no so autossuficientes no sentido de controlar com segurana os
processos que desencadeiam atravs da ao. Enquanto o processo de fabricao est
14
ARISTTELES. A Poltica. 15. ed. Tradutor Nestor Silveira Chaves. So Paulo: Escala.
15
Artigo 1 - Todos os homens nascem igualmente livres e independentes, tm direitos certos, essenciais e
naturais dos quais no podem, pr nenhum contrato, privar nem despojar sua posteridade: tais so o direito de
gozar a vida e a liberdade com os meios de adquirir e possuir propriedades, de procurar obter a felicidade e a
segurana (ESTADOS UNIDOS DA AMRICA. Declarao de Direitos de Virgnia, 6 de junho de 1776.
Disponvel em:< www.wikipedia.org..>. Acesso em: 02/01/2013).
Art. 1 Os homens nascem e permanecem livres e iguais perante a lei; as distines sociais no podem ser
fundadas seno sobre a utilidade comum. Art. 2 O fim de toda associao poltica a conservao dos direitos
naturais e imprescritveis do homem; esses direitos so: a liberdade, a propriedade, a segurana e a resistncia
opresso. (FRANA. Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, 26 de agosto de 1789. Disponvel
em:<www. historianet. om.br.>. Acesso em: 02/01/2013.)
16
ARENDT, Hannah. Que Liberdade?In:______. Entre o Passado e o Futuro. 4. ed. So Paulo: Perspectiva,
1997. p. 197.
317
inteiramente sob o seu controle, o processo de ao poltica no se esvai em um nico ato e

conseqncias no previstas ocorrero. Os homens sempre souberam que aquele que age
nunca sabe exatamente o que est fazendo.17 Isto porque o universo de aes humanas forma
uma teia que enreda o homem inexoravelmente. Aquele que atua, lana um fio como sua
parcela de contribuio para a construo do mundo comum mas no pode antecipar a trama
final, havendo uma imprevisibilidade absoluta no que tange as consequncias de sua ao. O
resultado disso que o agente se atemoriza em face da instabilidade das relaes humanas,
uma vez que os resultados de sua ao podem divergir completamente dos objetivos
esperados e no h como voltar atrs e fazer de conta que nada aconteceu. O ator no alcana
o pleno significado dos acontecimentos da interao humana, o qual somente se revela para o
espectador, na viso retrospectiva do historiador.18
Avaliar a possibilidade de conciliao entre a liberdade com a condio de no
soberania dos homens diz respeito a legitimidade das regras de conduta com fora impositiva.
Os seres humanos vivem necessariamente uns com os outros e, portanto, no podem agir pelo
seu bel prazer, mas devem se ajustar s regras e padres vigentes no grupo a que pertencem,
sob pena de inviabilizar a convivncia.19
A individualidade, tal qual estabelecida pela tradio liberal, necessariamente,

urgentemente, precisa ceder frente ao coletivo, uma vez que os problemas acarretados pelo
progresso se avolumam em escala mundial, com a tecnizao do mundo e a alienao
crescente.20 Arendt faz uma crtica acirrada ao modelo liberal que identificou a liberdade com
a garantia de transitar no espao privado.21
17
ARENDT, Hannah. A Condio Humana. 8. ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1998. p. 245.
18
O homem se afasta, desesperado, da esfera dos negcios humanos e v com desdm a capacidade
humana de liberdade que, criando uma teia de relaes entre os homens, parece enredar de tal modo o
seu criador que este lembra mais uma vtima ou um paciente que o autor e agente do que fez..
(ARENDT, Hannah. A Condio Humana. 8. ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1998. p. 245).
19
Ao contrrio da vertente moderna da tradio filosfica e poltica que identificou liberdade e soberania, para
Arendt ambos configuram termos antitticos, pois as condies requeridas para a soberania, isto , o ideal da
inflexvel autossuficincia e autodomnio, esto em contradio com as condies do exerccio plural da
liberdade, em que a capacidade de iniciar algo novo no mundo no corresponde capacidade de controlar ou
prever suas consequncias.(DUARTE, Andr.O Pensamento Sombra da Ruptura: Poltica e Filosofia na
Reflexo de Hannah Arendt. So Paulo: Paz e Terra S/A. 2000. p. 208).
20
A grandeza da descoberta de Max Weber quanto s origens do capitalismo reside precisamente em sua
demonstrao de que possvel haver enorme atividade, estritamente mundana, sem que haja qualquer grande
preocupao ou satisfao com o mundo, atividade cuja motivao mais profunda , ao contrrio, a preocupao
e o cuidado com o ego. O que distingue a era moderna a alienao em relao ao mundo e no, como pensava
Marx a alienao em relao ao ego. (ARENDT, Hannah. A Condio Humana. 8. ed. So Paulo: Companhia
das Letras, 1998. p. 266).
21
Onde os homens aspiram a ser soberanos, como indivduos ou como grupos organizados, devem se
submeter opresso da vontade, seja a vontade individual com a qual obrigo a mim mesmo, seja a
318
Justamente por renegar a imposio de uma ideologia, criada a partir da perspectiva

das categorias e dos interesses que informam o modo contemplativo de vida, onde vigoram a
solido e o isolamento, Arendt insurge-se contra a tradicional distino hierrquica que ope a
minoria filosofante maioria ignorante. A verdade nica uma impossibilidade, pois no trato
dos assuntos humanos vigora a doxa, que no se equipara a qualquer fantasia subjetiva e
arbitrria, mas se ope verdade universal e absoluta, porque no existe em poltica verdade
desse tipo, diante da contingncia da pluralidade humana. O cidado expressa um ponto de
vista particular, uma autntica viso do mundo de acordo com a sua situao e que representa
apenas uma parcela da realidade. A multiplicidade dos pontos de vista no pode ser reduzida a
uma verdade nica, definitiva, vlida para todos.
O filsofo em seu isolamento pretende alcanar uma verdade racional e pode ter a
tentao de se utilizar dessa sua verdade como um padro a ser imposto na resoluo dos
conflitos humanos. Mas na praa pblica a verdade filosfica altera sua natureza e se torna
uma opinio a mais. Conforme o exemplo de Scrates, este queria trazer luz a verdade que
cada um possui. Da utilizar-se do dilogo entre os amigos cidados, em plena praa pblica. 22
Neste tipo de dilogo que no precisa de uma concluso para ter significado, Scrates
descobriu que o fim da poltica no a verdade, nica, universal e dogmtica. Neste caso
haveria uma imposio que impediria a conversa entre amigos, que falam a respeito dos
assuntos que tm em comum. A amizade significa a alegria de no estar s, de se revelar aos
outros, de verificar e de fortalecer a comunidade do mundo, sem querer a posse de uma
pretensa verdade que desvirtua o dilogo ou o impediria at de comear.
Para a poltica a valorizao da opinio que relevante, sendo que o ser humano um
ser contingente e vive no mundo onde vigora a relatividade. A verdade absoluta no est ao
alcance do homem uma vez que, se isso fosse possvel, ela se imporia por si mesma e no
haveria liberdade de escolha.23 A dignidade da pessoa humana o valor primeiro da
vontade geral de um grupo organizado. Se os homens desejam ser livres, precisamente soberania
que devem renunciar. (ARENDT, Hannah. Que Liberdade?In:______.Entre o Passado e o Futuro. 4. ed.
So Paulo: Perspectiva, 1997. p. 213)
22
Para Scrates, a maiutica era uma atividade poltica, um dar e receber baseado fundamentalmente na estrita
igualdade, algo cujos frutos no podiam ser medidos pelo resultado obtido ao se chegar a esta ou quela verdade
geral. [...] Ter discutido alguma coisa at o fim, ter falado sobre alguma coisa, sobre a doxa de algum cidado,
isso j parecia um resultado suficiente. (ARENDT, Hannah. Filosofia e Poltica.In: ______. Dignidade da
Poltica. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 1993. p. 98).
23
Scrates, com seu clebre conhece-te a ti mesmo mostra que apenas ao conhecer o que aparece para mim,
apenas para mim, e, permanece, portanto, sempre relacionado minha prpria existncia concreta, eu poderei
algum dia compreender a verdade. A verdade absoluta, que seria a mesma para todos os homens, e, portanto, no
319
democracia, a significar que cada ser humano possui a sua opinio, a sua prpria abertura para
o mundo, que deve ser levada em considerao e respeitada.
5 A VIDA COMO ESCOLHA PESSOAL
A fim de questionar quem a criatura humana e como se articula politicamente,

Arendt faz uma distino entre a Vita Activa, cujas atividades bsicas so o labor, a fabricao
e a ao,24 e a Vita Contemplativa, que apresenta as faculdades de pensar, querer e julgar.25
Segundo Anne-Marie Roviello que a preocupao de Arendt pelo poltico , simultnea e
indissociavelmente, a preocupao com o que transcende o poltico e cuja formulao mais
simples a questo: o que o homem?26 A interioridade, tal qual descoberta por Santo
Agostinho, do tornar-se uma questo para si prprio (quaestio mihi factus sum),27se projeta
para a exterioridade e assume com Arendt uma dimenso de Amor mundi, levando a pessoa a
se desvelar na esfera pblica.28
Atribui a autora um carter agonstico ao, recordando que a polis era o espao
onde o cidado aparecia sendo que havia o desejo de sobressair, tal qual um artista, a fim de
conquistar a fama imortal atravs da realizao de feitos heroicos. A ao na polis no
deixava de assumir um aspecto de uma performance, a ser executada tal como o atuar de
um artista que exibe sua excelncia no palco, com evidente carter individualista e
competitivo. Essa analogia arendtiana entre as performing arts e a atividade poltica revela a
se relacionaria com a existncia de cada homem, dela sendo independente, no pode existir para os mortais.
(ARENDT. Hannah. O que Poltica? Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 1998. p. 100).
24
Ver. ARENDT, Hannah. A Condio Humana.8 ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1998.
25
Ver. ARENDT, Hannah. A Vida do Esprito. 4. ed. Rio de Janeiro: RelumeDumar, 2000.
26
ROVIELLO, Anne-Marie. Senso Comum e Modernidade em Hannah Arendt. Lisboa: Instituto Piaget.
1987. p. 7.
27
Quid autem propin quius meipso mihi? Ego certe laboro hic et laboro in meipso: factus sum mihi terra
dificultatis et sudore snimii. - Ento, que h de mais prximo de mim do que eu mesmo? Decerto, eu trabalho
aqui, trabalho em mim mesmo: transformei-me numa terra de dificuldades e de suores copiosos.
(AGOSTINHO. Confisses. Tradutor Alex Marins. So Paulo: Martin Claret, 2002. Cap. XVI).
28
Aquilo que alguns intrpretes tendem a conceber como uma ambiguidade ou uma incoerncia da reflexo
poltica arendtidana tem de ser visto, na verdade, como um sinal de sua riqueza e originalidade, que afirma tanto
o carter expressivo e heroico da ao e do ator quanto o seu carter dialgico, coletivo e consensual. Agindo,
os homens tanto revelam quem so em sua individualidade nica quando entram em contato com uma
pluralidade de semelhantes que precisam ser persuadidos de modo a colaborar para a consecuo de tal ou qual
iniciativa. Tanto o momento heroico, rebelde e singular da ao quanto o seu momento deliberativo, coletivo e
consensual esto intimamente relacionados e no h ao possvel sem a sua conjuno. (DUARTE, Andr. O
Pensamento Sombra da Ruptura: Poltica e Filosofia na Reflexo de Hannah Arendt. So Paulo: Paz e Terra
S/A. 2000. p. 234).
320
sua concepo da ao poltica livre como um fim em si mesmo, cujo sentido se encontra em
seu prprio exerccio e no nas metas ou motivos.29 No significa que os motivos e objetivos
no sejam importantes, sendo inclusive os fatores determinantes do ato particular, mas a ao
livre na medida que os transcende. Para que seja livre, a ao deve ser livre, por um lado,
de motivos e, por outro, do fim intencionado como um efeito previsvel.30
Agnes Heller e Ferenc Fehr afirmam que para a imaginao no h limites para as
possibilidades humanas, tanto na moldagem do si mesmo quanto do mundo.31 possvel
acreditar na capacidade humana de transformar as possibilidades em destino. Decorre desta
possibilidade de tomar o prprio destino nas mos a nfase de Arendt na ao como
liberdade, que consiste na autodeterminao da pessoa quando aparece no espao pblico e
faz a diferena.
A identidade especfica de cada um se revela atravs da forma como a pessoa se

encaixa no mundo. Para Arendt ser e aparecer coincide tendo em vista que homens habitam o
mundo. O campo da interao humana tanto visto como um palco de apario, como
tambm visto como um campo de batalha, graas a contingncia humana. O presente uma
verdadeira lacuna entre o passado e o futuro, o nunc stans, duas foras que se antagonizam e o
homem gostaria de saltar fora dessa linha de combate.32
Especialmente no que tange ao mbito poltico h uma exposio da pessoa. preciso

coragem para deixar a segurana do lar e adentrar o espao pblico, caracterizado pela
incerteza e pelo risco.33 Estar nesse crculo pblico exige altrusmo e desprendimento, no
29
DUARTE, Andr. O Pensamento Sombra da Ruptura: Poltica e Filosofia na Reflexo de HannahArendt.
So Paulo: Paz e Terra S/A. 2000. p. 220.
30
ARENDT, Hannah. Que Liberdade?In: ______. Entre o Passado e o Futuro. 4. ed. So Paulo: Perspectiva,
1997. p. 198.
31
A pessoa a fazedora de sua vida, e nesse sentido um homem, ou mulher, que se fez por si mesmo(a). O
destino, no o fado, define agora a relao do indivduo com o mundo. Enquanto o fado determina as
possibilidades, o destino resta entre possibilidades, tem de ser alcanado. (HELLER, Agnes e FEHR, Ferenc.
A Condio Poltica Ps-Moderna. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira. 1998. p. 32)
32
O homem vive nesse intervalo, e o que ele chama de presente uma luta que dura toda a vida contra o peso
morto do passado, que o impulsiona com a esperana, e contra o medo do futuro (cuja nica certeza a morte),
que o empurra para trs, para a serenidade do passado, com a nostalgia e a lembrana da nica realidade de que
o homem pode ter certeza. (ARENDT, Hannah. A Vida do Esprito.4. ed. Rio de Janeiro: Relume Dumar,
2000. p.154-155).
33
O mbito poltico como tal contrasta na forma mais aguda possvel com nosso domnio privado, em que, na
proteo da famlia e do lar, tudo serve e deve servir para a segurana do processo vital. preciso coragem at
mesmo para deixar a segurana protetora de nossas quatro paredes e adentrar o mbito poltico, no devido aos
perigos especficos que possam estar nossa espreita, mas por termos chegado a um domnio onde a
preocupao para com a vida perdeu sua validade. A coragem libera os homens de sua preocupao com a vida
321
sentido bblico: qualquer que procurar salvar a sua vida, perd-la-, e qualquer que a perder,
salv-la-.34 No Evangelho tal assertiva significa o voltar-se inteiramente para o outro, o
prximo, ainda que desconhecido, mas ferido e sofredor achado a beira do caminho. No
mbito da poltica, significa deixar em segundo plano os prprios interesses e atribuir
primazia ao bem estar coletivo. As instituies polticas dependem para sua existncia
permanente de homens de ao. Quando Arendt diz que neste espao o homem aparece
mediante a fala, significa dizer que ele se organiza pelo discurso, objetivando a ao pautada
pelos interesses comuns, que dizem respeito a relao do agente com o mundo.
A nfase de Arendt na pluralidade, no agonismo, na teatralidade e na

performatividade, significa que mltiplos so os espaos pblicos, onde os cidados trocam
opinies divergentes e interagem, compartilhando de uma mesma finalidade, qual seja, a
construo do mundo comum.35
A tenso entre a ao da vitaa ctiva e a vontade da vita contemplativa equacionada

mediante a responsabilidade pela construo do prprio mundo. Ao identificar a liberdade
com o poder de comear a ao poltica conjunta, capaz de interferir nos processos
desencadeados pela interao humana, a pessoa participa da teia de relaes humanas. Na
ao adquire o dom de romper o processo de causa e efeito de que a toda ao corresponde
uma re-ao, e pode fazer surgir o indito. No momento em que o esprito se volta para o
futuro desloca o foco de sua ateno dos objetos para os projetos, pouco importando se eles
so formados espontaneamente ou como reaes antecipadas a circunstncias futuras. No
entanto, estes projetos podem se realizar ou no, havendo apenas um grau de probabilidade
para sua efetivao, afirmando Arendt que no campo dos assuntos humanos vigora o acidental
e o contingente. Tudo uma questo de escolha individual, corolrio da liberdade como ao,
que possibilita ao ser humano fazer surgir o indito.
para a liberdade do mundo. A coragem indispensvel porque, em poltica, no a vida, mas sim o mundo est
em jogo.(ARENDT, Hannah. A Condio Humana. 8. ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1998. p. 203).
34
Evangelho de So Lucas, cap. 17-33. In: BBLIA SAGRADA. 3. ed. Tradutor Joo Ferreira de Almeida.
Santo Andr (SP): Geogrfica, 2004.
35
Scrates tentou tornar amigos os cidados de Atenas, e esse foi realmente um objetivo muito compreensvel
em uma polis cuja vida consistia em uma intensa e ininterrupta competio de todos contra todos, de
aeiaristeuein, em que, sem cessar, buscava-se demonstrar ser o melhor de todos. Neste esprito agonstico [...] o
que havia de comum no mundo poltico s se constitua graas aos muros da cidade e aos limites de suas leis; o
comum no era visto ou sentido nas relaes entre os cidados, nem no mundo que existia entre eles, que era
comum a todos eles, embora se abrisse de modo diferente para cada homem. (ARENDT, Hannah. Filosofia e
Poltica.In: ______. Dignidade da Poltica. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 1993. p. 98.
322
6 O PODER DE EFETUAR MILAGRES E A FORA DOS PRINCPIOS
Ao colocar a liberdade na vontade e na ao, Arendt salva o homem do

condicionamento permanente a que submetido pelos processos automticos naturais ou
csmicos e tambm pelos processos histricos em que est mergulhado, podendo a iniciativa
humana interromper o curso dos acontecimentos, como verdadeiros milagres que
interrompem a srie de causa e efeito. Tal acontecimento significa o surgimento do
inesperado, longe da conotao religiosa de que seria exclusivamente o bem, podendo
resultar tambm em uma ao que conduza ao mal. A liberdade se manifesta nessa
capacidade de operar o milagre e fazer surgir o indito.36
O tempo s tem sentido para o ser humano porque sua vida limitada por um comeo e
um fim, pelo nascimento e pela morte, seguindo uma trajetria linear do nascer, crescer,
morrer, que faz parte do movimento cclico da natureza. Mas o homem o nico ser que
escreve a histria da prpria vida. Arendt se reporta a Santo Agostinho para realar que o
simples fato de ter nascido faz do homem um verdadeiro milagre, um acontecimento de
reincio de vida. A criao do homem consistiu em instaurar um initium, isto , um poder de
inovar, que indissocivel de uma individuao que se manifesta pela vontade. O mundo
humano constantemente invadido por estrangeiros, recm-chegados cujas aes e reaes
no podem ser previstas por aqueles que nele j se encontram e que dentro em breve iro
deix-lo.37 Este o maior dos acontecimentos, quando um novo ser humano adentra a esse
mundo criado pelos homens, que o recebe e condiciona, mas por ter o dom da liberdade, da
vontade e da ao, o novo sujeito pode sopesar toda a realidade encontrada e dar incio a uma
etapa nova, que o perodo de sua vida.38 A peculiaridade humana se manifesta nesse
36
A diferena decisiva entre as infinitas probabilidades sobre as quais se baseia a realidade de nossa vida
terrena e o carter miraculoso inerente aos eventos que estabelecem a realidade histrica est em que, na
dimenso humana, conhecemos o autor dos milagres. So homens que os realizam homens que, por terem
recebido o dplice dom da liberdade e da ao, podem estabelecer uma realidade que lhes pertence de direito.
(ARENDT, Hannah. A Condio Humana. 8. ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1998. p. 220).
37
ARENDT, Hannah,O Conceito de Histria Antigo e Moderno.In:______. Entre o Passado e o Futuro. 4
ed. So Paulo: Editora Perspectiva, 1997. p. 92.
38
Todo homem, sendo criado no singular, um novo comeo em virtude de ter nascido; se Santo Agostinho
tivesse levado essas especulaes s suas consequncias, teria definido os homens no maneira dos gregos,
como mortais, mas como natais, e teria definido a liberdade da Vontade no como o liberum arbitrium, a escolha
livre entre querer e no querer, mas como a liberdade de que fala Kant na Critica da Razo Pura. [...] o fato de
os homens nascerem continuamente recm-chegados a um mundo que os precede no tempo significa que a
liberdade de espontaneidade parte inseparvel da condio humana. Seu rgo espiritual a
Vontade.(ARENDT, Hannah. A Vida do Esprito. 4 ed. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 2000.p. 267)
323
comeo, que a suprema capacidade de aparecer e agir no mundo. Politicamente, isto

equivale liberdade da criatura humana.39 Dessa forma a liberdade est associada condio
humana da natalidade e a ao poltica essencialmente o comeo de algo novo. com
palavras e atos que o homem se insere no mundo e escreve a histria dos seres cuja essncia
comear.40
A disposio para agir brota de uma convico ntima calcada em princpios,

verdadeiras fontes de inspirao e se constituem em critrios para que a vida pblica seja
conduzida e julgada. Assentar sobre bases slidas a ao, atribuindo-lhe um significado de
fundamental importncia para os seres humanos. Sem estes princpios a liberdade, como
engajamento poltico ativo em um mundo plural, no poderia existir, pois so eles que
possibilitam a ao conjunta, quando todos comungam do mesmo ideal.41
Esclarece a autora que os princpios surgem do exterior e operam como motivao

para a ao. O juzo do intelecto precede a ao e a vontade deflagra o acontecimento.
Contudo, a mola propulsora da ao livre no est no intelecto nem nos ditames da vontade
mas brota da fora de princpios.Trata-se da inspirao para a ao que se torna manifesta
somente no prprio ato realizador. crucial para o bom discernimento ter presente quais so
os princpios pelos quais se age e quais so os critrios utilizados para o julgamento da
prpria vida e de sua responsabilidade para com o mundo comum.42 Trata-se dos valores
compartilhados por uma comunidade poltica, sendo a justia corolrio dos princpios da
liberdade e da igualdade.
39
O homem livre porque ele um comeo e, assim, foi criado depois que o universo passara a existir. No
nascimento de cada homem esse comeo inicial reafirmado, pois em cada caso vem a um mundo j existente
alguma coisa nova que continuar a existir depois da morte de cada indivduo. Porque um comeo, o homem
pode comear; ser humano e ser livre so uma nica e mesma coisa. Deus criou o homem para introduzir no
mundo a faculdade de comear: a liberdade. (ARENDT, Hannah. Que liberdade? In: ______. Entre o
Passado e o Futuro. 4 ed. So Paulo: Editora Perspectiva, 1997. p. 216).
40
ARENDT, Hannah. Compreenso e Poltica.In: ______. A Dignidade da Poltica. Rio de Janeiro: Relume
Dumar, 1993. p. 52.
41
O assentimento implica o reconhecimento de que nenhum homem pode agir sozinho, de que os homens,
querendo realizar algo no mundo, devem agir de comum acordo. (ARENDT, Hannah. A Vida do Esprito. 4.
ed. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 2000. p. 336).
42
A esses trs elementos de todo agir poltico, ao objetivo que persegue, meta que idealiza e pela qual se
orienta e ao sentido que nele se revela durante sua execuo agrega-se como quarto aquele que na verdade
jamais motivo imediato do agir, mas que o pe em andamento [...] Se se quiser entender esse princpio em
termos psicolgicos, pode se ento dizer que a convico bsica que um grupo de homens compartilha entre si,
e essas convices bsicas que desempenharam um papel no andamento do agir poltico nos foram transmitidas
em grande nmero, embora Montesquieu s conhea trs delas, a honra nas monarquias, a virtude nas repblicas
e o medo nas tiranias. Pode-se incluir, sem dificuldade, a glria nesses princpios, tal como a conhecemos no
mundo homrico, ou a liberdade, tal como a encontramos em Atenas do tempo clssico, ou a justia, mas
tambm a igualdade se entendemos entre eles a convico da dignidade original de tudo que tem rosto humano.
(ARENDT, Hannah. O que Poltica? Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 1998. p. 127-128).
324
Para a autora, talvez a melhor ilustrao da liberdade enquanto inerente ao seja o

conceito maquiavlico de virt, a excelncia com que o homem responde s oportunidades
que o mundo abre ante ele guisa de fortuna.43 Quentin Skinner recorda que os humanistas
do Renascimento dos quatrocentos recuperaram de Ccero o conceito de virtus, afirmando que
realmente est ao alcance dos homens atingir o mais alto nvel de excelncia, mediante uma
educao adequada. Uma vez que os homens so capazes de alcanar a excelncia mxima,
significa tambm consider-los capazes de vencer quaisquer obstculos com que se defrontem
em seu caminho. Esta concepo da natureza humana levou os humanistas a uma anlise
otimista da liberdade e dos poderes do homem, levando a virt, enquanto fora social criativa,
ao fenmeno de moldar seu prprio destino e a refazer o mundo social para adequ-lo a seus
desejos. Libertaram, assim, o homem agostiniano da luta entre a vontade e os caprichos da
fortuna. Os humanistas assumiram a tese petrarquiana de que o homem a nica criatura
capaz de controlar seu prprio destino, por meio de numerosas operaes de inteligncia e de
vontade, utilizando a virt para triunfar dos poderes da fortuna. A forma ideal de governo a
repblica que possibilita aos homens da mais alta virt a perseguir as metas de honra, glria e
fama enquanto servem a sua comunidade. As relaes entre virt e liberdade aparecem se
reforando mutuamente pois as oportunidades oferecidas aos talentosos desempenham um
papel vital para conservar a liberdade da constituio republicana.44
Maquiavel herdeiro dessa concepo de virt como excelncia cvica, concordando

que a liberdade pode ser preservada mediante a promoo da virt e que esta ser alcanada
se os cidados tiverem uma plena participao nos negcios polticos. A meta de manter a
liberdade e segurana de uma Repblica representa o valor mais elevado, e mesmo decisivo,
da vida poltica, ainda que em detrimento da bondade, da sinceridade e mesmo do respeito
justia, no caso de se mostrarem incompatveis com o firme propsito de alcanar o bem geral
da comunidade. Arendt considera como princpio para a ao poltica a virt, no que
apresenta de positivo como excelncia para o cidado heri aparecer no espao pblico,
enfrentando a sua fortuna, no sentido de o prprio destino.45Esta inteireza entre si prprio e o
43
ARENDT, Hannah. Que Liberdade?In: ______. Entre o Passado e o Futuro. 4. ed. So Paulo: Perspectiva,
1997. p. 199.
44
SKINNER, Quentin. As Fundaes do Pensamento Poltico Moderno. Tradutores Renato Janine Ribeiro e
Laura Teixeira Motta. So Paulo: Cia das Letras, 1996. p. 109, passim.
45
A virt a resposta que o homem d ao mundo, ou, antes, constelao da fortuna em que o mundo se abre,
se apresenta e se oferece a ele, sua virt.No h virt sem fortuna e no h fortuna sem virt; a interao entre
elas indica uma harmonia entre o homem e o mundo agindo um sobre o outro e realizando conjuntamente to
remota da sabedoria do poltico como da excelncia moral (ou de outra espcie) do indivduo e da competncia
325
mundo qualifica o homem para levar a cabo a atividade poltica. Afinal, a ao conjunta
sempre depende do ator que toma a iniciativa e cativa a simpatia dos outros que o auxiliam
para que o empreendimento chegue a bom termo. Por outro lado, quando Arendt diz que a
ao se d no espao pblico da pluralidade, significa valorizar tambm o aspecto
intersubjetivo e coletivo da ao, uma vez que na polis os cidados em condies de
igualdade absoluta se renem para, mediante a palavra e a ao, aparar as arestas objetivando
o consenso possvel.
A poltica democrtica depende do poder que surge entre os homens no espao pblico
e prescinde da fora, porque calcada no discurso e na liberdade de ao. o poder que
mantm a existncia da esfera pblica, o espao potencial da aparncia entre homens que
agem e falam.46 Tal poder prerrogativa dos cidados, caracterstica principal do regime
democrtico, que encontra na vontade do povo o seu fundamento ontolgico. Na concepo
arendtiana o mundo comum institudo de acordo com o princpio da partilha do poder
poltico entre todos os cidados, corolrio da pluralidade, que se revela fundamentalmente
como intersubjetividade.
Portanto, no agir em concerto h de fato o empreendedor que se destaca e h a

participao da coletividade, quando, ento, a ao assume um carter intersubjetivo e
deliberativo que possibilita o agir em concerto. Esta forma de agir divorciada da relao
comando/obedincia entre governantes e governados. Neste espao da poltica deve vigorar a
igualdade sendo que este aparecer no espao pblico significa privilegiar o aspecto da
pluralidade humana, pois o discurso prepara para a ao, que envolve diversos protagonistas e
o resultado final o acordo que possibilita a ao conjunta.
7 O PERDO E A PROMESSA COMO CATEGORIAS POLTICAS
Para Arendt, o perdo a nica soluo possvel para o problema da irreversibilidade, a

impossibilidade de se desfazer o que se fez, embora no se soubesse nem se pudesse saber o que
se fazia. Para no sucumbir enredado pela teia de relaes que o prende e condiciona, o
homem tem a capacidade de optar pela no ao e, num determinado momento, perdoar, isto ,
dos peritos.(ARENDT, Hannah. Que autoridade? In: ______. Entre o Passado e o Futuro. 4. ed. So Paulo:
Perspectiva, 1997. p. 182).
46
ARENDT, Hannah. A condio humana. 8 ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1998. p. 212.
326
esquecer o que passou e no reagir. Com esta capacidade o homem exercita a sua liberdade e se
reconcilia com o passado. Consequentemente, a forma do homem se livrar do condicionamento
inerente aos processos do mundo de relaes que se lhe impe exercitar sua capacidade de
perdoar.47
A vingana uma reao e pode at ser previsvel. O perdo, pelo contrrio, o

inesperado e conserva algo do carter original da ao. O perdo pe fim a um ciclo e d
incio a um novo relacionamento, libertando tanto quem perdoou quanto quem foi perdoado
do inexorvel automatismo do processo da ao que, sem o perdo, no teria fim. Sem
exercitar a faculdade do perdo o homem seria vtima do ciclo incessante do processo vital e
no poderia jamais interferir nos processos desencadeados por ele mesmo, ficando preso ao
determinismo.
O perdo faz com que haja uma reconciliao com os acontecimentos do passado e
acarreta um corte na tradio, a fim de que surja o aperfeioamento pessoal, com os seus
reflexos nas instituies polticas e sociais. O ser humano um eterno aprendiz e o esprito
crtico possibilita o desenvolvimento da capacidade de julgar. Por sua vez, a promessa
possibilita uma certa previsibilidade para os assuntos humanos, sendo a nica forma de se
garantir o respeito as normas acordadas no espao democrtico.
Esta a frmula encontrada para controlar a imprevisibilidade da teia que o
mundo dos homens. Ao agir, estes nunca podem prever quais sero os resultados de sua ao,
pois a reao dos outros ser sempre inusitada e, portanto, imprevisvel. Mediante a faculdade
de prometer o homem consegue alguma estabilidade para a ao, pois ao garantir que
cumprir a palavra dada, pode esperar que o outro faa a mesma coisa, tendo por base o
princpio da boa-f. Assim a nica alternativa para transitar nos negcios humanos a
capacidade de prometer, que finca razes na vontade, uma vez que pressupe o domnio de si
mesmo e o modo responsvel de se relacionar com os outros. Significa a expresso da
liberdade humana que pode efetuar escolhas, comprometendo-se mediante a promessa. 48
47
Sob este aspecto, o perdo o exato oposto da vingana, que atua como re-ao a uma ofensa inicial e, assim,
longe de por fim s consequncias da primeira transgresso, todos os participantes permanecem enredados no
processo, permitindo que a reao em cadeia contida em cada ao prossiga livremente. (ARENDT, Hannah. A
Condio Humana. 8. ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1998. p. 252).
48
Talvez na promessa esteja contido um dos mais significativos sentidos do Amor mundi arendtiano, pois esta
o modo exclusivamente humano de ordenar o futuro, sendo uma dimenso essencial liberdade compartilhada.
O Amor mundi o amor por aquilo que criado atravs da ao em conjunto, o amor que d uma durabilidade s
invenes da liberdade poltica, como tambm proporciona uma realidade estvel s geraes futuras. (ASSY,
Bethnia. A atividade da vontade em Hannah Arendt: por um thos da singularidade (aecceitas) e da ao. In:
______. Transpondo o Abismo Hannah Arendt entre a Filosofia e a Poltica. Rio de Janeiro: Forense
Universitria, 2002.p 51).
327
No apenas no que tange ao relacionar-se uns com os outros, mas, principalmente, a

faculdade de prometer que d sustentao ao acordo originrio que possibilita o surgimento
das instituies polticas. O pacta sunt servanda significa que as pessoas se propem a
respeitar as regras que elas entendem como razoveis e justas. Uma vez transformadas em lei
pelo Estado de Direito, esta a garantia da liberdade e do respeito mesma dignidade de todo
e qualquer se humano, a pedra angular do regime democrtico. A fora da promessa ou do
contrato mtuo49 que garante a permanncia das instituies que compem o mundo dos
homens e se constituem no fundamento das leis que embasam o Estado de Direito. A
promessa torna fidedigno o pacto poltico e funciona como o contrapeso da prpria liberdade
humana em sua radical imprevisibilidade, que encontra na dico da lei democrtica os
limites para a prpria conduta. Se o perdo possui o condo de apaziguar o passado, a fora
da promessa que possibilita uma certa previsibilidade para o futuro, de onde se origina a
concepo de responsabilidade pois possvel ao ser humano assumir a consequncia de seus
atos. 50
Arendt utiliza a metfora do deserto para o mundo em que se vive, afinal

somos todos peregrinos em busca da Terra Santa, o espao da justia e da felicidade. Compara
os movimentos totalitrios a tempestades de areia que pem em perigo at aqueles osis no
deserto, sem os quais nenhum de ns poderia suport-lo.51 Ao abordar as esferas em que se
desenvolve a vita activa e as atividades que as pessoas realizam, apregoa a necessidade de se
recuperar a capacidade da ao como a nica capaz de tirar a humanidade do impasse que se
encontra, pois acredita que possvel modificar pacientemente o deserto com a faculdade da
paixo e do agir.52
49
ARENDT, Hannah. A Condio Humana. 8. ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1998. p. 256.
50
So aparentadas, pois a primeira delas, perdoar, serve para desfazer os atos do passado, cujos
pecados pendem como espada de Dmocles sobre cada nova gerao; a segunda, obrigar-se atravs
de promessas, serve para criar, no futuro, que por definio um oceano de incertezas, certas ilhas de
segurana, sem as quais no haveria continuidade, e menos ainda durabilidade de qualquer espcie,
nas relaes entre os homens. (ARENDT, Hannah. A Condio Humana. 8. ed. So Paulo: Companhia das
Letras, 1998. p. 249).
51
ARENDT, Hannah. A Condio Humana.8 ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1998. p.179.
52
ARENDT, Hannah. A Condio Humana.8 ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1998.p. 179.
328
Ao equacionar a liberdade como ao poltica, Arendt inova no sentido de buscar um

novo tipo Estado, diferente das democracias representativas, uma autntica res publica onde
os cidados assumem a responsabilidade pelas tomadas de decises polticas.
Viver um risco permanente, sendo imperioso ao ser humano efetuar escolhas

constantemente, uma vez que ele interfere na natureza das coisas. O que caracteriza a vida
humana a contingncia, no sentido de que possvel a existncia de acontecimentos no
determinados, isto , de atos livres e imprevisveis. A contingncia por isso a liberdade na
sua relao com o mundo, significando o risco da escolha um alto preo a ser pago por todo
aquele que deseja tomar o rumo de sua vida nas prprias mos. preciso coragem para
vivenciar a liberdade, ideia que informa a conscincia da contingncia e a possibilidade de
autodeterminao.
A responsabilidade perante a prpria pessoa - saber quem ela -, assim como a co-
responsabilidade pela durabilidade do mundo, se manifestam no espao pblico, onde surge o
poder democrtico, sempre que os cidados se articulam para a ao polcia. A nfase na
liberdade como ao, implica um tipo de poltica muito superior ao vivenciado at o presente
nas democracias representativas. Trata-se do revigoramento da Repblica, sendo certo que os
interesses do bem comum devem ocupar o primeiro lugar. Contudo, no significa um descaso
com a conservao do processo vital e os interesses particulares, mas trata-se de recuperar
uma esfera onde a liberdade possa se manifestar.
O espao pblico adquire o sentido de estabelecer relaes de convvio distinto do

meramente social, criando-se as condies para a troca de opinies divergentes, no exerccio
da liberdade, longe da fora, da coao e da submisso, uma vez que o espao poltico
formado pelos iguais, que regulam todos os assuntos por meio da fala e entendimento mtuo.
Trata-se do espao cuja prpria existncia depende diretamente de que os homens
permaneam juntos e dispostos a agir e falar entre si, desaparecendo quando quer que eles se
vejam isolados uns dos outros.53A construo da democracia tarefa dos cidados que no
pode ficar alheios aos assuntos polticos.
O referencial terico de Arendt muito contribui para a compreenso acerca da

envergadura moral dos cidados capazes de instituir uma Repblica. Trata-se de definir que
tipo de mundo o ser humano quer criar para nele viver, especialmente nesta poca de
gigantescas transformaes tecnolgicas, que interferem na forma como o relacionamento
53
ARENDT, Hannah. A Condio Humana. 8 ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1998. p. 211.
329
humano acontece.Meditar acerca da pergunta fundamental: quem a criatura humana e qual a

sua responsabilidade perante os demais, significa descobrir no indivduo a condio primeira
do seu agir, que a prpria vontade. O sujeito capaz de participar do debate poltico aquele
cuja motivao brota da sua integridade pessoal que age com altrusmo, sabendo colocar em
primeiro plano o bem da comunidade. A base o respeito pelas leis, especialmente o respeito
pelos direitos fundamentais, no somente de todo e qualquer ser humano, mas tambm o
respeito pela flora, fauna e o meio ambiente fsico, uma vez que a Terra tambm se agita com
as agresses que sistematicamente tem sofrido atravs do uso desenfreado dos bens
disponveis. Recuperar a cidadania e a virtude poltica dos cidados implica em mobilizar as
bases da democracia para as transformaes sociais, polticas e econmicas que se fazem
necessrias, a fim de se obter uma justia distributiva, garantindo-se o mnimo existencial de
recursos para cada pessoa viver com dignidade, na moldura traada pelas leis que os cidados
deram a si mesmos.
Quer queiram ou no, estejam conscientes ou no, todos se submetem fora

obrigatria atribuda s leis, pois a coero a pedra angular da segurana do mundo jurdico.
Mas ento a liberdade estaria banida da vida humana? Tal no acontece porque a adeso aos
ditames da lei se efetiva mediante a vontade, sendo esta uma capacidade interna voltada para
o futuro, onde as pessoas decidem quem elas vo ser e sob que forma desejam aparecer no
mundo dos fenmenos.Ao colocar a liberdade como pressuposto da ao poltica, esta ltima
sendo vista como a capacidade de romper processos existentes e desencadear algo novo,
Arendt salva a cidadania e a coloca como valor fonte da poltica democrtica.
330
REFERNCIAS
AGOSTINHO. Confisses. Tradutor Alex Marins. So Paulo: Martin Claret, 2002.

ARENDT, Hannah. A Condio Humana. 8. ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1998.
______ .A Dignidade da Poltica. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 1993.
______ .A Vida do Esprito. 4. ed. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 2000.
______ .Crises da Repblica. 2. ed. So Paulo: Perspectiva S.A. 1999.
______ . Da Revoluo. Braslia: Universidade de Braslia, 1988.
______ .Entre o Passado e o Futuro. 4. ed. So Paulo: Perspectiva, 1997.
______ .Hannah Arendt. A promessa da poltica. Org. Jerome Kohn. Tradutor Pedro
Jorgensen Jr. Rio de Janeiro: Difel, 2009. p. 287.
______ .Lies Sobre a Filosofia Poltica de Kant. 2. ed. Rio de Janeiro: Relume Dumar.
1993b.
______ .O que Poltica? Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 1998b.
______ .Responsabilidade e Julgamento. So Paulo: Cia das Letras, 2004.
______. Sobre a Violncia. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 2000.
______ .Verdade e Poltica. Tradutor Manuel Alberto. Lisboa: Relgio D gua Editores,
1995.
______. Filosofia e Poltica.In: ______. Dignidade da Poltica. Rio de Janeiro: Relume
Dumar, 1993.
ARISTTELES. A Poltica. 15. ed. Tradutor Nestor Silveira Chaves. So Paulo: Escala.
ASSY, Bethnia. A atividade da vontade em Hannah Arendt: por um thos da singularidade
(aecceitas) e da ao. In: Transpondo o Abismo Hannah Arendt entre a Filosofia e a
Poltica.Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2002.
______. Faces privadas em espaos pblicos.Por uma tica da responsabilidade.In:

Responsabilidade e Julgamento. So Paulo: Cia das Letras, 2003.
331
BBLIA SAGRADA. 3. ed. Tradutor Joo Ferreira de Almeida. Santo Andr (SP):
Geogrfica, 2004.
DUARTE, Andr. A dimenso poltica da filosofia kantiana segundo Hannah Arendt. In:
Lies Sobre a Filosofia Poltica de Kant.2. ed. Rio de Janeiro: Relume Dumar. 1993.
______. O pensamento Sombra da Ruptura: Poltica e Filosofia na Reflexo de Hannah
Arendt. So Paulo: Paz e Terra S/A. 2000.
ESTADOS UNIDOS DA AMRICA. Declarao de Direitos de Virgnia, 6 de junho de
1776. Disponvel em:< www.wikipedia.org..>. Acesso em: 02/01/2013.
FRANA. Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, 26 de agosto de 1789.
Disponvel em:<www. historianet. om.br.>. Acesso em: 02/-1/2013.
FIGUEIREDO, Vinicius. A Desconstruo da Filosofia Poltica.In: A Banalizao da
violncia: a atualidade do pensamento de Hannah Arendt. Andr Duarte et al. (Orgs). Rio de
Janeiro: Relume Dumar, 2004.
HELLER, Agnes e FEHR, Ferenc. A Condio Poltica Ps-Moderna. Rio de Janeiro:
Civilizao Brasileira. 1998.
KANT, Immanuel. Crtica da Razo Pura. 4. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian.
1997.
______. Fundamentao da Metafsica dos Costumes. Tradutor Paulo Quintela.Lisboa:
Edies 70, [19--?].
KOHN, JEROME. O mal e a pluralidade: o caminho de Hannah Arendt em direo vida do
esprito.In: Origens do Totalitarismo 50 anos depois. Odlio Alves Aguiar et al. (Orgs.)
Rio de Janeiro: Relum Dumar, 2001.
LAFER, Celso. Da Dignidade da Poltica: Sobre Hannah Arendt. In:ARENDT, Hannah.
Entre o Passado e o Futuro. 4. ed. So Paulo: Perspectiva, 1997.
MCCARTY, Mary. Posfcio. In: ARENDT, Hannah. A Vida do Esprito. 4. ed. Rio de
Janeiro: Relume Dumar, 2000.
RAMOS, Csar Augusto. O Conceito Poltico de Liberdade em Hannah Arendt. In: A
Banalizao da violncia: a atualidade do pensamento de Hannah Arendt. Orgs. Andr
Duarte et al. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 2004.
ROVIELLO, Anne-Marie. Senso Comum e Modernidade em Hannah Arendt. Lisboa:
Instituto Piaget. 1987.
SKINNER, Quentin. As Fundaes do Pensamento Poltico Moderno. Tradutores Renato
Janine Ribeiro e Laura Teixeira Motta. So Paulo: Cia das Letras, 1996.
VALLE, Catherine. Hannah Arendt Scrates e a questo do totalitarismo. Lisboa:
Instituto Piaget, 2003.
332
O DIREITO COMO UM PROCESSO EMANCIPATRIO:

A EPISTEMOLOGIA DIALTICA NO BRASIL
The Law as an emancipatory process:

the dialectic epistemology in Brazil.
Horcio Wanderlei RODRIGUES1

Leilane Serratine GRUBBA2
RESUMO
Este artigo tem por objeto a epistemologia dialtica e objetiva investigar o que Direito no
pensamento de Lyra Filho, assim como se essa concepo de epistemologia pode contribuir
para o progresso da cincia do direito. Este artigo centrou-se na anlise do mtodo dialtico,
do qual partiu Lyra Filho para a construo de sua metodologia dialtica de compreenso do
direito brasileiro. Sequencialmente, foi analisada a dialtica na forma proposta por Lyra Filho.
Por fim, investigou-se o que o direito para esse pensador, em seu mtodo dialtico, e se essa
concepo pode contribuir para o progresso da dimenso cientfica dessa rea do
conhecimento.
Palavras-chave:
Conhecimento Jurdico. Metodologia Jurdica. Cincia do Direito. Dialtica. Lyra Filho.
ABSTRACT
This article focuses on dialectic epistemology and aims to investigate the notion of law for
Lyra Filhos dialectic epistemology, as well as if this notion can contribute for the advance of
the Science of Law. We focused on the analysis of the dialectial method, because this what
the thought Lyra Filho has used for the construction of his on notion of dialectic. In the
second place, we analyzed the dialectic method for Lyra Filho. Finally, we investigate what is
law for Lyra Filho, as well as if this conception can contribute to the advance of the scientific
knowledge of Law.
Key-words: Juridical Knowledge. Juridical Metodology. Science of Law. Dialectic. Lyra
Filho.
O presente trabalho foi realizado com apoio do CNPq, Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico Brasil, no
mbito do projeto de pesquisa Conhecer Direito: os processos de produo do conhecimento na rea do Direito - o conhecimento
jurdico produzido atravs da pesquisa, do ensino e das prticas profissionais.
1
Doutor e Mestre em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC), com estgio de Ps-doutorado em Filosofia na
Universidade do Vale do Rio dos Sinos (UNISINOS. Professor Titular do Departamento de Direito da UFSC, lecionando no Curso de
Graduao e no Programa de Ps-graduao (PPGD - Mestrado e Doutorado). Scio fundador do Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-
Graduao em Direito (CONPEDI) e da Associao Brasileira de Ensino do Direito (ABEDi). Membro do Instituto Iberomericano de
Derecho Procesal (IIDP). Coordenador do Ncleo de Estudos Conhecer Direito (NECODI). Pesquisador do Conselho Nacional de
Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico (CNPq).
2
Doutoranda em Direito e Mestre em Direito na Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC). Professora Substituta do Curso de
Graduao em Direito da UFSC. Pesquisadora do Ncleo de Estudos Conhecer Direito (NECODI) e do Grupo de Estudos Direito e
Literatura (LITERATO). Bolsista do Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico (CNPq).
333
1 INTRODUO
O jurista brasileiro Roberto Lyra Filho buscou na epistemologia dialtica,

especialmente a dialtica marxista, a possibilidade de compreender o fenmeno jurdico o
direito , de maneira cientfica e no ideolgica. Com essa noo de direito, ele buscou
promover o empoderamento da sociedade brasileira.
A grande crtica de Lyra Filho se dirigiu ao monoplio Estatal na produo do direito
ou, em outras palavras, na identificao do direito lei. No pensamento dele, a lei direito,
mas o direito no se reduz lei. O direito muito mais amplo que a lei e a engloba; ele se
confunde com a prpria prxis social na busca de bens necessrios para a vida digna a
Justia social. com essa prxis social ou com a prpria sociedade que o Direito se confunde.
A dialtica de Lyra Filho implica uma viso social do direito o direito
humanizador. Por isso, o direito de Lyra justia (a justia social), que justamente a prpria
libertao alcanada por meio de um processo histrico. Nesse sentido que o pensador
constri uma metodologia dialtica para a apreenso do direito como um fenmeno da
sociedade para a libertao e para a justia social.
Diante desse quadro, este artigo tem por objeto a epistemologia dialtica de Lyra
Filho e objetiva investigar o que o fenmeno jurdico o direito em seu pensamento,
assim como se sua concepo epistemolgica pode contribuir para o progresso do
conhecimento cientfico do direito. Em primeiro lugar, este artigo centrou-se na anlise do
mtodo dialtico, no intuito de averiguar os seus pressupostos, assim como de conhecer, em
sntese, a dialtica de Hegel e, principalmente, a de Marx, da qual partiu o mtodo dialtico de
Lyra Filho para a compreenso do direito brasileiro. Por conseguinte, foi investigada a
epistemologia baseada na maneira de conhecer o mundo fundamentada na seguinte
concepo: a contraposio de dois polos de ideias detm o condo de gerar uma nova ideia.
Sequencialmente, analisamos a dialtica de Lyra Filho, que surgiu como uma
releitura da dialtica marxiana aplicada ao mbito jurdico. Esse pensador construiu uma
metodologia dialtica para a apreenso do direito como um fenmeno da sociedade para
libertao e justia social. Averiguamos, por conseguinte, que a base do pensamento deste
autor, pode ser sintetizada na proposio da dialtica como mtodo de apreenso do fenmeno
jurdico em sua totalidade e devir, e na enunciao de uma nova viso do que direito: a
positivao da liberdade conscientizada e conquistada nas lutas sociais e formulador dos
princpios maiores da justia social que nelas emergem.
334
Por fim, investigamos o que , dialeticamente, o Direito para esse pensador, assim
como qual a sua funo. Em resumo, uma investigao do Direito enquanto um fenmeno
da sociedade para libertao e justia social. A partir disso, buscamos responder ao
seguinte questionamento: se essa concepo de Direito pode contribuir para o progresso da
dimenso cientfica dessa rea do conhecimento.
2 NOTAS INTRODUTRIAS SOBRE A DIALTICA: DE HEGEL MARX
A dialtica uma maneira de conhecer o mundo baseada na seguinte concepo: a

contraposio de dois polos de ideias detm o condo de gerar uma nova ideia. Nesse sentido,
a dialtica uma vertente da filosofia que tem por objeto o conhecimento da realidade por
meio de uma metodologia especfica. Sob esse ponto de vista nos permitido falar de uma
epistemologia dialtica.
Originria da Grcia, ao menos para o conhecimento ocidental, a dialtica
representou um novo ordenamento do demos (a democracia) contra a aristocracia. Isso porque
ela se apresentou como o incio do [...] discurso, da comunicao imposta pela necessidade
de encontrar o consenso e o acordo geral nos debates. (SICHIROLLO, 1973, p. 7) Da o
porqu de a cidade ser o autntico local do surgimento da dialtica.
Ainda que a operao dialtica j tivesse sido feita por Scrates e por outros
pensadores, foi Plato quem introduziu a palavra dialtica na histria da filosofia
(SICHIROLLO, 1973, p. 11). Em resumo, podemos afirmar que, na antiguidade, entre os
Sofistas e Aristteles, a dialtica esgota todas as possibilidades, presentes e futuras, pois ela
foi considerada:
[...] o dilogo e a sua tcnica, a arte do discurso breve, da discusso, da persuaso;
a cincia, teoria ou teoresi em sentido grego, isto , a viso do inteligvel, mas
tambm o caminho, o tirocnio que conduz cincia; o instrumento (mas s em
Aristteles) que permite chegar aos princpios das cincias e, eventualmente, discuti-
los; a cincia-no-cincia sem um objecto seu, uma arte, uma tcnica, em sentido
grego, que pe o homem nas condies de poder falar de tudo, um tipo de educao,
como se exprimia Aristteles, que faz do homem comum um homem culto e do
cientista, um especialista (isto , em sentido aristotlico, do professor que ensina)
uma pessoa capaz de falar com os outros, com os no especialistas. Podemos fazer a
mesma observao, ainda que nos exprimamos com uma terminologia moderna,
estranha e desconhecida dos gregos. Entre os Sofistas e Aristteles a dialctica
esgota ou se quisermos ser mais prudentes faz uma experincia irrepetvel ou
repetida s com o acrscimo de algum corolrio, mesmo importante, das suas duas
grandes possibilidades, de duas configuraes suas, de que no mais de libertou:
dialctica objetiva, isto , grosso modo, a dialctica do dilogo como expresso ou
efeito das contradies da realidade, em suma, a dialtica onolgica, e dialctica
subjectiva, digamos assim (ainda aqui grosso modo), a dialtica lgica, em sentido
aristotlico, onde lgico significa abstracto, ou melhor, vazio, isto , sem um
contedo determinado, a dialctica do dilogo, em resumo, ou o dilogo como
335
dialctica para mostrar como um discurso ou uma argumentao dbil pode tornar-se
forte, ou seja, pode convencer o interlocutor Deste ponto de vista, Protgoras e
Scrates defendem teses diversas ou, pelo menos, muito distantes entre si.
(SICHIROLLO, 1973, p. 85-86)
Da antiguidade grega modernidade ocidental, a palavra dialtica comportou

inmeros significados distintos. No que tange prpria modernidade, em que pese sob a
mesma nomenclatura, existem diversas metodologias dialticas, as quais nem sempre se
comunicam. O que comum, ao menos na modernidade, a busca de elementos conflitantes
da realidade para a explicao de um terceiro elemento, decorrente do conflito.
Na realidade, podemos afirmar que a dialtica, em suas variadas vertentes 3, a
exemplo da hegeliana e da marxista, se configura num sistema dual. A dial-tica ou duas-
ticas a tica de duas vias, do dilogo ou de dois polos. O primeiro polo a tese, que uma
afirmao ou um dado da realidade. O segundo, a anttese, que o complemento da tese o
seu oposto. Do confronto gerado entre a tese e a anttese que, de maneira sinttica, surge um
novo elemento e/ou uma nova situao que comporta a sntese. A sntese, por sua vez, se
configurar numa nova tese, vez que a dialtica no comporta fim. Da porque essa nova tese
(a sntese) ser contraposta a uma nova anttese, gerando uma nova sntese, e assim por
diante, pois tudo pertence a um processo de constante devir.
Nesse sentido, tambm podemos afirmar que a dialtica se apresenta como o incio
do esquema tridico, quer dizer, o mtodo dialtico possui trs elementos base: a tese, a
anttese e a sntese. Conforme Santanna (2008, p. 21), foi Engels, em seu livro Anti-Dring
(1978), que sistematizou a dialtica da seguinte maneira:
1) Da passagem da quantidade qualidade e da qualidade quantidade: tudo
muda, seja na natureza ou na cultura humana, mas em ritmos quantitativamente
diferentes, embora o ritmo possa ser eventualmente acelerado e o movimento de
transformao possa dar saltos qualitativos.
2) Da interpretao dos contrrios: os opostos se atraem e se complementam
mutuamente. A cosmoviso (seja materialista ou idealista) uma cosmoviso
sistmica baseada na contradio/conexo dos contrrios ou na unidade e luta dos
contrrios.
3) Da negao da negao: o movimento de contradio de duas engrenagens existe
para garantir o movimento de transformao. O mais importante, ento, no a
contradies pela contradio, mas a transformao gerada pelo movimento. A tese
representa a afirmao, e a anttese sua negao. No processo de negao da
afirmao tambm a negao deve ser negada. Da negao da negao que surge a
sntese. Ou seja, a superao dialtica do conflito em prol da construo de uma
nova realidade.
Emerge como exemplo desse modelo, o pensamento de Hegel. Para esse pensador,
segundo Chau (2009, p. 80), os conflitos filosficos so a histria da prpria razo, assim:
3
Apesar de sua importncia, neste artigo, no iremos abordar a dialtica kantiana.
336
[a prpria razo], a qual afirma uma tese (por exemplo, a tese inatista), nega essa
tese (por exemplo, a tese empirista nega a inatista) e chega a uma terceira posio
que nega as das anteriores (por exemplo, a posio kantiana). Mas essa terceira tese,
ao ser afirmada, torna-se uma primeira tese que ser negada por uma outra (por
exemplo, a Filosofia do chamado Romantismo alemo, que negou a Filosofia
kantiana) at que uma terceira tese (no caso a Filosofia de Hegel) negue as duas
anteriores numa verdade superior que as engloba e as compreende. Esse movimento
da razo, explica Hegel, tem a peculiaridade de nunca destruir inteiramente o que ela
afirmou antes, mas incorpora o caminho percorrido numa verdade superior. O
caminho feito de verdades parciais que vo sendo reunidas at que se chegue a
uma verdade totalizadora que as engloba. Eia por que Hegel afirma que a histria da
razo ou a histria da Filosofia a memria dos caminhos percorridos, que foram
conservados naquilo que tinham de verdadeiro.
O idealismo histrico de Hegel (2000) faz o mundo obedecer a um processo

autogerado que coincide com o desenvolvimento da dialtica espiritual. Isso quer dizer que,
em ltima instncia, o real coincide com o racional. Trata-se, por conseguinte, de uma
filosofia dialtica que desce do cu para a terra. Filosfica e politicamente, Hegel foi
influenciado pela tradio racionalista ocidental, que tem fundamento no pensamento de
Descartes, ou seja, a ideia de que um objeto do conhecimento pode ser conhecido pelo
humano na medida em que foi produzido por ele prprio. Alm disso, estabelece a
universalidade abstrata desse conhecimento. O idealista Hegel percebeu que a universalidade
essencial no poderia partir de qualquer base emprica, pois no era um fato. Deveria, pelo
contrrio, ser concebida por meio de uma razo humana autnoma. Da porque podemos falar
de um projeto hegeliano do homem total, que deveria se realizar em todas as dimenses da
vida humana.
Em sua obra Princpios da Filosofia do Direito, Hegel (1997) buscou compreender
aquilo que a razo. Para ele, a filosofia aquilo que se produz no mundo do esprito. Ao
buscar a reconciliao entre a filosofia e a realidade, Hegel transps a problemtica da
experincia para o plano do pensamento abstrato e conceitual. Assim, quanto mais abstrado
da realidade, mais verdadeiro e real pode ser considerado o conhecimento. Isso porque o
mundo dos fatos, para ele, no se configura como racional. Para ser racional, deve ser
abstrado pela razo. Hegel chama essa ideia de dialtica: duas ticas, na qual existe um
sistema que inclui um polo negativo e um polo positivo do objeto, e que vise reproduzir o
processo mediante o qual o objeto se torna falso e, em seguida, volta a ser verdadeiro.
Assim, o racional real e o que real racional: existe uma identidade entre razo e
realidade. Alm disso, o mundo abriga a co-pertinncia entre ser e nada. Isso significa que, o
que s (pode ser) na medida em que do seu ser, surge o que no , mas que venha a ser, e
o que e passa a no ser. Em suma, existe um carter processual da realidade.
337
Hegelianamente, a dialtica uma teoria que afirma que algo, tal como o pensamento
humano, pode se desenvolver mediante trs fases: a tese, a anttese e sntese. Sobre isso,
Popper expe:
Em primeiro lugar existe uma idia, teoria ou movimento, que se pode denominar
tese. Esta tese muitas vezes suscitar oposio, porque, como a maioria das coisas
deste mundo, ter um valor apenas restrito e apresentar pontos fracos. A oposio,
ou o movimento contrrio, ser denominada anttese, pois se dirige contra a primeira
afirmao, a tese. O conflito entre a tese e anttese durar at se conseguir encontrar
uma soluo que, em certo sentido, decorra da tese e da anttese, precisamente em
razo do reconhecimento das suas desvantagens devido tentativa de preservar os
valores positivos de ambas e de evitar as deficincias. Esta soluo a terceira fase,
portanto ser designada como sntese. Porm, logo que se alcanou esta sntese,
ela pode por sua vez tornar-se o primeiro passa de um novo processo dialtico
ternrio, o que acontecer quando a sntese alcanada se revelar unilateral ou ento
insatisfatria. Pois neste caso suscitar de novo uma posio, o que significar que a
sntese passar agora a ser designada como uma nova tese, que suscitar uma nova
anttese. Assim o processo dialtico ternrio prosseguir a um nvel mais elevado e
poder existir um terceiro nvel aps ter-se realizado uma segunda anttese.
(POPPER, 1981, p. 27)
Segundo Sichirollo (1973, p. 155) podemos afirmar, sem violentar o pensamento de

Hegel, que ele considera a dialtica um dos momentos da logicidade o movimento do
pensamento, que reflete o movimento da realidade ao tomar conscincia dela. Assim, num
sentido hegeliano, a dialtica :
<<a autntica natureza das coisas e do finito em geral>>, uma <<resoluo
imanente, na qual a unilateralidade e a limitao das determinaes intelectuais se
exprimem como o que ela , ou seja, como a sua negao>> - e no esqueamos que
por determinaes intelectuais Hegel entende coisas, conceitos ou factos
isoladamente considerados, isto , abstractos. [...] Hegel fala da cincia, mas
devemos recordar, como j sublinhmos, a ligao entre a realidade e a compreenso
da realidade, que o princpio fundamental da filosofia hegeliana. Ns falamos da
realidade porque h uma realidade e porque podemos compreend-la, e podemos
compreend-la apenas atravs do pensamento e dos conceitos. Sem este princpio
no h, para Hegel, nem realidade, nem conceitos, nem linguagem. (SICHIROLLO,
1973, p. 156)
Pois bem, o que devemos considerar que a dialtica de Hegel reduz a tese e anttese
a meros componentes da sntese. Segundo Popper, certo que o processo ternrio dialtico
descreveu passos bem determinados na histria intelectual, principalmente no que concerne
evoluo de certas teorias ou movimentos sociais baseados em ideias ou teorias. Contudo, ele
salienta que [temos] de lidar cuidadosamente com um grande nmero de metforas que so
usadas pelos dialticos e muitas vezes tomadas muito a srio. exemplo disso a expresso
dialtica de que a tese cria a sua anttese (POPPER, 1981, p. 29). somente a atitude
crtica que pode criar a anttese.
Da mesma forma, Popper salienta que [...] nos devemos acautelar com a opinio de
que do conflito, da luta entre tese e anttese que resulta a sntese. um conflito do
338
pensamento; e o pensamento, a procura, que cria, as novas ideias (POPPER, 1981, p. 29).
Mais do que isso, Popper aponta para a gravidade do equvoco ocasionado pela ausncia de
claridade com que os dialticos se referem a contradies:
[Os dialticos] afirmam com absoluta exatido que as contradies so da maior
importncia na histria da filosofia to importantes quanto a crtica. Pois a crtica
consiste em apresentar sempre uma contradio: ou uma contradio dentro da teoria
criticada, ou uma contradio entre esta teoria e uma outra que, por qualquer motivo,
queremos aceitar, ou uma contradio entre a teoria e determinados fatos ou, mais
precisamente, entre uma teoria e determinadas afirmaes de fatos. A crtica nunca
pode fazer mais do que descobrir qualquer destas contradies ou simplesmente
refutar a teoria (isto , a crtica s pode ser a exposio da sntese). Porm, num
sentido muito importante, a crtica constitui a verdadeira fora motriz do
desenvolvimento intelectual. Sem contradio, sem crtica, no existiria nenhum
motivo razovel para modificarmos as nossas teorias: no haveria progresso
intelectual. (POPPER, 1981, p. 29)
Os dialticos entendem que a sntese surge da contradio entre tese e anttese. Em

virtude disso, percebem que a contradio proveitosa e gera o processo de pensamento. Isso
significa, para Popper (1981, p. 29-30), um ataque contra a proposio da contradio, que
a lei da contradio impossvel da lgica tradicional. Segundo essa lei, de duas afirmaes
que se contradizem nunca podem ambas ser verdadeiras, sendo que uma afirmao que
consiste numa conjuno de duas afirmaes contraditrias deve ser rejeitada como falsa,
assim como eliminada por motivos puramente lgicos.
De maneira oposta, Cirne-Lima (2005, p. 101) critica essa ideia popperiana. Para
esse autor, no existe contradio na dialtica, visto que a tese entendida como o dito e a
anttese como o contradito. Assim, um verdadeiro e o outro falso: no so ambos
verdadeiros. Mais do que isso, existe um sujeito lgico na dialtica, que o absoluto, Deus, o
todo, todas as coisas (CIRNE-LIMA, 2005, p. 107). Diante disso, esse autor afirma que existe
uma diferena entre contradio e contrariedade.
Os dialticos, segundo ele, falam de contradio, [...] mas querem dizer
contraditoriedade. Falam de contraditrios, mas querem dizer contrrios. Os Dialticos esto
dizendo bobagem? Sim e no (CIRNE-LIMA, 2005, p. 107). O grande problema, segundo
esse pensador, reside no fato de que os Dialticos normalmente no empregam um sujeito
lgico expresso na sintaxe usada. Por isso, o quantificador tambm fica oculto, e ento, nem
mesmo os Dialticos esto bem seguros, [...] quando falam de dois plos opostos, se estes
so Contrrios ou so Contraditrios. (CIRNE-LIMA, 2005, p. 114)
Para Cirne-Lima (2005, p. 114), os dialticos no querem dizer contradio, mas sim
contraditoriedade, muito embora o jogo dos opostos seja um jogo dos contrrios e no da
contraditoriedade. Da porque, o argumento desse pensador, para dizer que os dialticos no
339
negam o princpio da no-contraditoriedade, que no se pode argumentar a racionalidade da

argumentao.
Ainda que Cirne-Lima (2005, p. 115) tenha afirmado que a dialtica
contraditoriedade, ele afirma que o jogo dos opostos quer dizer que a tese e a anttese so
falsas e, por isso mesmo, elas conduzem sntese. Posteriormente, ao invs de se referir tese
e a anttese como contrrios, mas no contraditrios, esse pensador afirma A soma de dois
conceitos contraditrios [...] abrange a totalidade das coisas existentes e possveis do futuro
[...] (CIRNE-LIMA, 2005, p. 119). Da que o prprio argumento desse autor contraditrio.
Alm disso, para salvar seu argumento Cirne-Lima (2005, p. 135) ainda afirma que o
Princpio da Coerncia o princpio da no-contradio indica que a contradio deve ser
evitada, mas no diz que ela impossvel ou que no deve existir. Da que as contradies
que, de fato, existem, devem ser superadas.
Fica o questionamento: se tanto a tese quanto a anttese so falsas e conduzem
sntese, que se configura numa nova falsa tese, onde resta a tentativa de aproximao da
verdade testa teoria cientfica? Como, ento, pretende ela conhecer todos os fenmenos,
quando, na realidade, se baseia somente em postulados falsos?
De fato, como se percebe no prprio pensamento de Cirne-Lima, ainda que ele
afirme o oposto, a contradio entre a tese e a anttese so fundamentos da dialtica. Da que
Popper (1981, p. 29) afirmou que os dialticos creem na contradio como o progresso sob a
forma de sntese. Assim, concluem eles, de maneira equivocada, [...] que no subsiste
necessidade alguma de evitar essas proveitosas contradies. E at afirmam que no se devem
evitar contradies, pois elas existem em toda a parte. (POPPER, 1981, p. 29)
Segundo Popper, quando os dialticos creem na proficuidade das contradies,
entendendo-as como o objetivo dessa lei lgica tradicional, eles afirmam que a dialtica
conduz a uma lgica, a lgica dialtica. Com isso, a dialtica teoria da histria se torna
uma teoria lgica e geral do universo. Para Popper, a considerao lgica da dialtica
equivocada, vez que a evoluo da dialtica decorre de uma resoluo, que a no aceitao
da contradio entre a tese e a anttese. A Cincia no pode aceitar contradies. At porque,
[...] se acaso se admitirem duas afirmaes que se contradigam uma outra, ento tem de se
admitir toda e qualquer afirmao pois de suas afirmaes contraditria se pode
logicamente deduzir qualquer uma afirmao vlida. (POPPER, 1981, p. 30)
Quer dizer, popperianamente, devemos compreender que uma teoria que [...] a
qualquer informao que comunica, apresenta a negao dessa informao, no nos pode
340
realmente transmitir nenhuma informao. Por conseguinte, uma teoria que contenha uma
contradio completamente intil. (POPPER, 1981, p. 33)
A dialtica no pode ser considerada em relao com a lgica, visto que esta deve ser
entendida como a teoria da deduo, ao contrrio da dialtica, que no mantm relao com a
deduo. Dessa forma Popper resume sua ideia:
Ento vamos resumir: o que a dialtica dialtica no sentido que podemos atribuir
uma importncia ntida ao processo dialtico ternrio pode descrever-se assim: a
dialtica ou mais precisamente, a teoria dialtica ternria, diz que determinadas
evolues ou determinados decursos da histria se realizam de uma forma tpica. Por
isso mesmo ela uma teoria emprico-descritiva [...] a dialtica no tem uma relao
ntima especial com a lgica dedutiva. Um dos perigos da dialtica consiste na sua
ambiguidade. Essa ambiguidade facilita por demais no s a imposio de todos os
tipos de desenvolvimento, mas tambm a sua interpretao dialtica de diversas
coisas fsicas. (POPPER, 1981, p. 36)
Ou seja, segundo a perspectiva popperiana, a dialtica utilizada para a explicao

de toda e qualquer ideia, redundando em ambiguidades e num mero jogo de palavras. Alis, a
metodologia dialtica de carter idealista4 foi objeto da grande crtica de Marx a Hegel.
Faltou, segundo Marx, a materialidade do mundo, isto , a dialtica deve ser materialista e
historicista. Nesse sentido, a cosmoviso5 materialista de Marx ope-se idealista de Hegel.
O princpio de identidade de razo e realidade de Hegel, segundo Popper,
caracterizado como idealismo absoluto em virtude de que afirma a identidade da realidade
sua essncia. Marx inverteu a filosofia dialtica, tornando-a uma espcie de materialismo. Tal
como Marx, os defensores desse materialismo argumentam que a realidade, em sua essncia,
material ou fsica, e com afirmao de que ela se identifica razo ou ao esprito implica-se
que ambos [...] so igualmente fenmenos materiais ou fsicos ou, para ser menos radical,
que, no caso do esprito se revelar, por qualquer forma, diverso da realidade material, esta
diferena no pode ter grande importncia (POPPER, 1981, 44).
Ora, segundo Santanna (2008, p. 12-13), tendo Marx abandonado a prioridade dos
estudos sobre o sistema filosfico de Hegel, ao assumir o atesmo, o pensador no abandonou
a dialtica, mas acrescentou-lhe a noo materialista-antropolgica6 de Ludwig Feuerbach,
que inclusive lhe possibilitou a crtica ao idealismo hegeliano7.
4
Na viso de Marx e Engels (2008, p. 36) a filosofia idealista se caracteriza pela noo de um mundo dominado pelas ideias, nas quais os
conceitos so princpios determinantes. Hegel, nesse sentido, tornou pleno o idealismo positivo, pois em seu pensamento o mundo
material tornou-se um mundo de ideias, assim como a histria tornou-se uma histria de ideias.
5
Cosmoviso uma categoria que opera a juno entre a noo de cosmos, que o universo, e a de viso, que justamente a maneira de
conhecer a realidade. (GREGORI, 1988, p. 18)
6
Ainda que Marx e Engels tenham adotado uma postura materialista, em muito ela se distanciou do materialismo de Feuerbach. Isso
porque, segundo Marx e Engels (2008, p. 76), uma vez que [...] Feuerbach materialista, no aparece nele a histria, e quando toma a
histria em considerao, deixa de ser materialista. O materialismo e a histria aparecem nele de formas separados completamente, o que
se explica pelo que j dissemos at aqui. A histria no outra coisa seno a sucesso das diferentes geraes, em que cada uma delas
explora os materiais, os capitais e as foras de produo a ela transmitidas pelas geraes que antecederam [...]. Alm disso, para esses
autores, Feuerbach parou no meio do caminho, ou seja, embaixo era materialista, mas em cima era idealista. Um pensamento que no [...]
341
Com isso, Marx pode oferecer sua cosmoviso dialtica-materialista da histria8. O

materialismo desse pensamento reside justamente na noo de que a dialtica se constri a
partir da materialidade da histria, quer dizer:
Os pressupostos dos quais partimos no so arbitrrios nem dogmas. So bases reais
das quais no possvel abstrao a no ser na imaginao. Esses pressupostos so
os indivduos reais, sua ao e suas condies materiais de vida, tanto aquelas que
eles j encontraram elaboradas quanto aquelas que so o resultado de sua prpria
ao. Esses pressupostos so, pois, verificveis empiricamente (MARX; ENGELS,
2008, p. 44).
Assim, diferentemente da filosofia alem, de caracterstica hegeliana, que [...] desce

do cu para terra, aqui se ascende da terra ao cu (MARX; ENGELS, 2008, p. 51). Isso, em
razo de que a base sobre a qual se constri a filosofia no a ideia, mas a realidade da vida
humana em sociedade. Por conseguinte, no se trata de explicar a prxis a partir da ideia, mas
de [...] explicar as formaes ideolgicas a partir da prxis material (MARX; ENGELS,
2008, p. 65). A dialtica marxista um mtodo9 para a anlise da realidade, que parte do
concreto para ascender ao abstrato (o processo de abstrao), que a sntese entre os
elementos conflitantes a tese e a anttese.
Mais do que isso, um mtodo que tenta colocar a filosofia sobre seus prprios ps: a
dialtica de Marx a dialtica da [...] luta do homem com as condies externas de sua
existncia, criadas pelo prprio homem, mas que lhe aparecem como entidades
independentes (SICHIROLLO, 1973, p. 169). Quer dizer, ela visa ao empoderamento: o
homem alienado deve libertar-se da alienao, transformando a realidade da histria. A
dialtica da [...] histria manifesta-se assim, como luta de classes, que no tem interesses
particulares a defender, suprimir o sistema de classes e restituir o homem a si prprio num
mundo humanizado. (SICHIROLLO, 1973, p. 169)
O marxismo, no entender de Chau (2009, p. 230), trouxe como grande contribuio
para o conhecimento da realidade portanto sociologia, histria, etc. a interpretao dos
liquidou criticamente com Hegel, mas limitou-se a p-lo simplesmente de lado, como coisa intil: enquanto, em confronto com a riqueza
enciclopdica do sistema hegeliano, ele nada soube trazer de positivo, a no ser uma balofa religio do amor e uma moral pobre e
impotente. (MARX; ENGELS, 2008, p. 121-122)
7
Conforme Marx e Engels (2008, p. 37), o processo de decomposio do sistema hegeliano se iniciou com Strauss.
8
Em sntese, segundo Santanna (2008, p. 29-30), a cosmoviso dialtica-materialista de Marx e Engels pode ser entendida da seguinte
maneira: A cosmogonia de que o cosmo matria eterna em movimento. Que a dinmica das potencialidades evolutivas oscila do
quantitativo para o qualitativo e vice-versa. Que no pode haver uma ontologia do ser que no o situe no tempo e no espao concreto. Que
a ontognese humana atividade sensvel em metabolismo com a natureza e em reciprocidade social. Que a filognese substituda pela
conscincia de classe a que se pertena. Que a gnosiologia deve constituir-se a partir da prxis e no por ideologias desconectadas da
realidade. Que a dinmica de grupo ocorre a partir da luta de classes. Que o trabalho na dinmica ergonmica e nominal eixo da histria
das sociedades de todos os tempos, mas que em uma nova sociedade sem classes seja tambm o gerador dos satisfatores plenos das
necessidades humanas. Que os anseios de uma vida social plena de realizaes possvel aqui na Terra [...]. Conforme veremos mais
adiante, foi justamente essa dialtica materialista que influenciou o pensamento do jurista brasileiro filho para a formulao de sua
metodologia dialtica para conhecer o Direito.
9
Sichirollo (1973, p. 164-165) afirmou que o que [...] distingue Marx e aqueles que de Marx procedem, inclusive Engels, a concepo da
dialtica como mtodo. [...] O mtodo , ou pelo menos anuncia-se como, o do movimento dos aposto e como mtodo da relao ou
contraposio de elementos que actuam entre si.
342
fenmenos humanos como expresso e resultado [...] de contradies sociais, de lutas e

conflitos sociopolticos determinados pelas relaes econmicas baseadas na explorao do
trabalho da maioria pela minoria de uma sociedade.
Por conseguinte, cada momento da histria produziu uma razo (uma tese sobre si),
que foi contraposta sequencialmente por uma anttese, que justamente uma tese contrria, ou
seja, uma tese que explica o momento seguinte da histria. Contudo, segundo Chau (2009, p.
80), a razo no pode se limitar s teses e antteses, mas deve ultrapass-las numa sntese que
una o que antagnico e que mostre o resultado gerado pela luta entre os opostos.
Nesse sentido que o marxiano Michel Miaille afirmou a necessidade da
investigao dialtica, inclusive no mbito universitrio, no intuito de possibilitar uma anlise
complexa do mundo, ou seja, a dimenso social e materialista na qual o Direito est inserido.
Segundo esse pensador:
Com efeito, no conjunto bastante homogneo dos professores que apresentam uma
introduo ao direito, no deixam de encontrar-se tomadas de posio, juzos, em
suma, crticas. Estas dizem respeito ou s opinies de um autor critica-se esta ou
aquela explicao ou s disposies das regras de direito critica-se esta lei,
aquela deciso judicial, aqueloutro decreto. O liberalismo universitrio favorece uma
situao destas: se as crticas so possveis, o esprito crtico est salvo, garantia da
liberdade de pensamento. E, no entanto, o conjunto do edifcio no
verdadeiramente posto em questo; embora possamos distinguir diferentes correntes
filosficas e polticas nas cadeiras e nos manuais que tratam da introduo ao
direito, estas surgem como variantes de uma melodia nica: a filosofia idealista dos
pases ocidentais, industrializados.
[...] o pensamento crtica mais do que o pensamento abstracto: preciso
<<acrescentar-se>> a dialctica. Que quer isto dizer? O pensamento dialctico parte
da experincia de que o mundo complexo: o real no mantm as condies da sua
existncia seno numa luta, quer ela seja consciente quer inconsciente. A realidade
que me surge num dado momento no , pois, seno um momento, uma fase da sua
realizao: est , de facto, um processo constante (MIAILLE, 1979, p. 17-18).
Dessa forma, o pensamento dialtico, especialmente a dialtica de origem marxiana,

na viso de Miaille (1979, p. 18), justamente o pensamento que possibilita a compreenso
da existncia da contraditoriedade. Ele encara os fenmenos no por meio de um
conhecimento parcelado ou unilateral, mas a partir da totalidade de suas existncias, isto ,
[...] tanto naquilo que o produziu como no seu futuro. Este pensamento pode, pois, fazer
<<aparecer>> o que a realidade presente me esconde actualmente e que, no entanto,
igualmente importante.
Por consequncia, a dialtica um pensamento crtico na medida em que satisfaz o
seu postulado bsico. Quer dizer, todo o pensamento que suscita o que no visvel para
explicar o visvel, se [...] recusa a crer e a dizer que a realidade se limita ao visvel
(MIAILLE, 1979, p. 18), merece o qualificativo crtico. Em suma, o pensamento crtico o
conhecimento do constante movimento da realidade, ou seja, de que todo o objeto de
343
conhecimento deve ser apreendido e analisado em seu prprio movimento interno, alm de
no poder ser reduzido em apenas uma de suas manifestaes, assim:
[...] V-se que o campo se abre assim anlise a partir das suas fases. V-se que o
campo se abre assim anlise a partir do momento em que ela tome este caminho.
E, especialmente, nas cincias que se prope fazer o estudo dos homens que vivem
em sociedade. Com efeito, o pensamento crtico torna-se ento a lgica de uma
teoria cientfica. Diversamente das teorias cientficas habituais que se reduzem a
uma tcnica de investigao das coisas aplicar a inteligncia ao melhor
recenseamento possvel dos fenmenos a teoria crtica nas cincias sociais traz
uma reflexo de um gnero completamente diferente: ela reflecte, ao mesmo tempo,
sobre as condies da sua existncia, sobre a sua situao no seio da vida social.
Funciona, pois, no s por si mesma, mas definindo as suas relaes com o contexto
em que surge (MIAILLE, 1979, p. 18-19).
A explicao disso reside no fato de que um conhecimento crtico no pode se limitar

em descrever um fenmeno da sociedade, mas deve tambm investigar seus fundamentos (o
seu passado) e o seu futuro. Trata-se de uma anlise de todas as dimenses do fenmeno,
inserido na sociedade (no marco social) que lhe possibilitou surgimento. Somente dessa forma
que a crtica permite no apenas uma anlise, mas a emancipao social (MIAILLE, 1979,
p. 19).
Em sntese, Miaille (1979, p. 63) retoma o pensamento de Marx e afirma que no
basta sabermos que o direito est vinculado existncia de uma sociedade. necessrio,
cientificamente, investigarmos qual o tipo de direito que produz um tipo especfico de
sociedade, em razo de que a ela corresponde. A partir dessa constatao, averiguaremos
como o brasileiro Lyra Filho reinterpretou a dialtica de Marx para transp-la para o mbito
do Direito e da sociedade brasileira.
3 A EPISTEMOLOGIA DIALTICA DE LYRA FILHO
O jurista brasileiro Roberto Lyra Filho10 entende que as questes jurdicas no

podem ser colocadas e/ou resolvidas sem a conscincia de que esto ligadas percepo da
correta viso do direito. Para ele o direito "[...] admite vrias abordagens e o erro est em
imaginar que o discurso, feito sobre uma delas, abrange o fenmeno em sua totalidade"
(LYRA FILHO, 1980, p. 8). Diante disso:
O ponto em foco que o significante direito representa um entrocamento de
significados, que designam a realidade complexa, dialtica e global do fenmeno
jurdico. [...] No basta reconhecer que vrios aspectos do Direito existem; preciso
v-los, no seu entrosamento, sendo esta a nica maneira de identificar e esclarecer
cada um deles, em especial.
10
Antnio Carlos Wolkmer (1991, p. 121) destaca que, em termos de penetrao e repercusso, indiscutivelmente Lyra Filho a principal
expresso intelectual de todo o pensamento crtico-dialtico no Brasil e classifica seu pensamento como humanismo dialtico de raiz neo-
hegeliano-marxista.
344
preciso, portanto, manter em vista o direito em devir e sob todas as suas formas.
(LYRA FILHO, 1980, p. 8-9)
Para conhecer o direito, Lyra Filho (1980, p. 14) prope uma epistemologia dialtica.
Para ele, somente esse modelo metodolgico permite uma abordagem do direito que
esquematize os pontos de integrao do fenmeno jurdico na vida social e que verifique
como transparecem os ngulos de entrosamento dos diferentes aspectos. Com isso, o pensador
efetua uma releitura da dialtica de Marx, que a dialtica materialista e histrica. No af de
compreendermos o que o direito, importa a noo da dialtica, mas devemos considerar a
realidade material e histria do ser humano, que o local e o tempo no qual ele est
contextualmente inserido.
Nesse sentido, a metodologia e/ou modelo dialtico de abordagem do fenmeno do
direito deve ser aberta e com a constante preocupao de vislumbrar os fatos numa
perspectiva de devir, que a transformao constante (da sociedade e do direito) e a
totalidade, que se apresenta como a ligao de todas as dimenses e segmentos da realidade
humana, em razo de um conjunto (LYRA FILHO, 1980, p. 14). Sob a dimenso da realidade
social, existe no apenas um pluralismo jurdico, mas igualmente uma dialtica social do
direito.
No pensamento de Lyra Filho (1981a, p. 29), a abordagem dialtica no conclusiva,
mas um estilo de pensamento que, para abordar a realidade, no busca suprimir as
contradies. Ela uma metodologia que absorve e reorganiza as contradies em snteses. E
estas so, ao mesmo tempo, parte integrante e elementos fundidos e transfigurados. Alis,
Lyra Filho v a dialtica como um mtodo que tem na totalidade e no devir as suas mais
importantes categorias. A sociedade um sistema (uma totalidade dialtica) em que tudo est
interrelacionado.
Apresentando-se como uma releitura de Marx, o mtodo dialtico por ele empregado
busca apreender o objeto do conhecimento em todos os momentos das vrias contradies
existentes, tanto ao nvel da infraestrutura como da superestrutura ambas a nvel nacional e
internacional em seu devir histrico, em sua transformao constante. (RODRIGUES, 1987,
p. 157-158). Nessa relao dialtica de contradies, segundo Rodrigues (1987, p. 158), Lyra
Filho no v a infraestrutura como determinante, pois em parte, ela tambm condicionada
pela superestrutura, mas como condicionante. H nesta concepo de dialtica certa influncia
da Escola de Frankfurt, alm das influncias hegeliana e marxista.
Diante disso, Lyra Filho defende a necessria destruio da viso positivista da
cincia que, atravs do mtodo lgico-formal da dogmtica, se coloca numa posio de
345
neutralidade e objetividade no ato de conhecimento do objeto de estudo. Segundo ele,

atualmente j sabemos que inexiste a verdade cientfica como coisa absoluta e pura e que "[...]
a cincia moderna j mostrou que no se interpreta, primeiro, para, depois, criticar, pois o
elemento crtico, tanto quanto o conformista, j esto presentes na interpretao" (LYRA
FILHO, 1984a, p. 34). Em outras palavras:
Ideologia l, cincia c um tipo de maniquesmo que sacrifica a dialtica e
empobrece a cincia, pois esta nunca deixa de portar certas contradies ideolgicas,
tal como a ideologia no deixa de transmitir certas verdades deformadas. [...] No
existe cincia acabada e perfeita (LYRA FILHO, 1984b, p. 24-5).
Mais ainda, Lyra Filho (1981b, p. 28) afirma que, enquanto predominar, na Cincia
do Direito, a doutrina do positivismo, e enquanto os advogados perceberem-se como fiis
cumpridores da lei, assim como enquanto o ensino jurdico for uma mera navegao de [...]
de cabotagem ao longo dos cdigos, estaremos paralisando, amesquinhando, reduzindo o
Direito e o Jurista s funes subalternas de arquivo e moo de recados dos interesses
classsticos e do voluntarismo estatal". (LYRA FILHO, 1981b, p. 28)
Para Raymundo Faoro (1982, p. 31), "[...] no cerne do estudo de Lyra Filho est a
denncia do direito natural e do positivismo que comandam as preferncias tericas nos dois
ltimos sculos". Por sua vez, Marilena Chau (1982, p. 21) afirma que "Roberto Lyra Filho
trabalha no sentido de superar uma antinomia paralisante: a oposio abstrata entre o
positivismo jurdico e o idealismo jusnaturalista". O que ele faz o "[...] resgate da dignidade
poltica do Direito" (CHAU, 1982, p. 22).
Num esquema global, a viso dialtica do fenmeno jurdico, de acordo com Lyra
Filho, pode ser exposta atravs de um esquema. Este possui os algarismos romanos de I a IX,
que assinalam os pontos nos quais, para o autor, surge o aspecto jurdico. Entende ele que,
neste esquema, aparecero todos os ngulos do direito e no somente este ou aquele ngulo
privilegiado pelo preconceito duma ou de outra corrente e especialidade.
Salienta o pensador, ademais, que muitos autores tomam ora um ora outro daqueles
pontos como base e assim, produzem definies diversas e inconciliveis, pois lhes falta a
abordagem global. Por isso no conseguem deduzir a essncia do direito, enquanto parte da
dialtica social. O esquema apresentado por Lyra Filho (1982, p. 99) o seguinte:
346
11
I. existe uma importncia das instituies internacionais, pois o direito no est

limitado ao "[...] aspecto interno do processo histrico. Ele tem raiz
internacional, pois nesta perspectiva que se definem os padres de atualizao
jurdica, segundo os critrios mais avanados" (LYRA FILHO, 1982, p.100);
II. aparece a expresso jurdica paralela, oriunda da dialtica estabelecida pelos
povos oprimidos e espoliados, j que o direito entre as naes luta para no ficar
preso ao sistema de foras dominantes;
11
LYRA FILHO. O que Direito. p. 99.
347
III. IV. o direito situa a diviso de classes inaugurada no momento em que cada
sociedade estabelece o seu modo de produo. Lyra Filho entende que, com essa
ciso inaugura-se tambm uma dialtica jurdica. Alm da questo classista, est
colocada conjuntamente, neste ponto, a questo da opresso de grupos, cujos
direitos humanos so postergados por toda espcie de normas;
V. o direito apresenta a organizao social, que padroniza o conjunto de instituies
dominantes e adquire perfil jurdico na medida em que apresenta um arranjo
legtimo ou ilegtimo da estrutura vigente;
VI. existe um controle social global: o Estado e suas normas. Sobre ele diz Lyra
Filho (1982, p. 105-106):
O ponto VI, na sua teia de normas em ao, o nico focalizado pelo positivismo,
como se ali estivesse todo o Direito [...]. Mas obviamente preciso enfatizar, com
muita energia, que o Direito no est a: o Direito esta no processo e sua resultante.
Localizar o Direito neste ponto VI, exclusivamente, equivale a transformar a sua
positividade, a sua fora de disciplinar a prxis jurdica, em positivismo (a
concepo legalista do Direito), que outra coisa.
VII. neste ponto foi estabelecido o processo de desorganizao social, a reao criada
pela dialtica de grupos e classes cindidos em dominantes e dominados,
existente paralelamente organizao social, e que busca interferir nesta,
mostrando a ineficcia e a ilegitimidade das normas dominantes e propondo
outras, efetivamente vividas em setores da vida social;
VIII. localiza-se aqui a atividade de contestao existente na medida em que grupos e
classes dominantes procuram o reconhecimento de suas formaes contra-
institucionais, em desafio s normas dominantes, devido coexistncia
conflitual de normas dentro da estrutura social. Diz Lyra Filho (1982, p. 107-
108):
Este projeto, entretanto, pode ser de dois tipos: ou se revela apenas reformista,
enquanto visa a absoro de seus princpios e normas pela central do ramo
centrpeto (ponto VI), sem atingir as bases da estrutura e os demais aspectos da
normao dominadora; ou se mostra revolucionrio, isto , delineia o contraste
fundamental, com uma srie de princpios e normas que so proposta e prtica
reestruturadora, atingindo a infra-estrutura e tudo o que sobre ela assenta.
IX. com relao a este momento de sntese da dialtica social do direito, Lyra Filho
(1982, p. 108-109) afirma que neste ponto radica o critrio de avaliao dos
produtos jurdicos contrastantes, na competio dos ordenamentos, que so as
diferentes sries de normas entrosadas. Em suma:
a sntese jurdica. Seus critrios, porm, no so cristalizaes ideolgicas de
qualquer essncia metafsica, mas o vetor histrico-social, resultante do estado do
processo, indicando o que se pode ver, a cada instante, como direo do progresso
da humanidade na sua caminhada histrica. Esta resultante final (final, no no
sentido de eterna, mas de sntese abrangedora do aspecto jurdico naquele processo
348
histrico-social, em sua totalidade e transformaes) se reinsere, imediatamente, no

processo mesmo, uma vez que a histria no para.
A sntese no est por cima ou por baixo, num esquema prvio ou posterior, mas
dentro do processo, aqui e agora.
Esse o ponto da viso social dialtica do direito. justamente aquele em que a
Justia se identifica, enquanto substncia do direito, que na quota de libertao
12
alcanada no processo histrico concreto e materialista , visto que a Justia no
pode ser aferida em abstrato (LYRA FILHO, 1982, p. 122).
Segundo Clmerson Clve (1988), eloquente o engajamento progressista da teoria

dialtica do direito, na verso de Lyra Filho, isto :
[...] o cuidado com a libertao das classes oprimidas; a revalorizao da temtica da
justia; a redefinio do direito ligando-o libertao e identificando-o com a justia
historicamente alcanada, so fatores que s contribuem para o refazimento do
universo da juridicidade. Entretanto, ela se afasta da temtica da dominao atravs
do direito; antes, inverte a problemtica procurando construir novo direito a partir de
nova ontologia, a qual necessita para sua construo do auxlio de alguns eixos
tericos questionveis. So os seguintes:
a) o problema da essncia como contedo;
b) concepo da ideologia como falsa conscincia, implicando o problema da
\deturpao\ da verdade essencial;
c) subestimao do papel do estado, entendido ontologicamente como o estado das
classes dominantes; e,
d) tambm a ideologia da linearidade histrica, cujo contedo a tese algo
evolucionista do progresso permanente.
A base do pensamento deste autor pode ser sintetizada, ento, na proposio da

dialtica como mtodo de apreenso do fenmeno jurdico em sua totalidade e devir, e na
enunciao de uma nova viso do que direito como positivao da liberdade
conscientizada e conquistada nas lutas sociais e formulador dos princpios maiores da justia
social que nelas emergem a partir disto. Esse o tpico que abordaremos sequencialmente,
isto , a partir da dialtica, Lyra Filho constri uma metodologia dialtica para a apreenso do
direito como um fenmeno da sociedade para libertao e justia social.
Contudo, antes de prosseguirmos, devemos nos atentar para a caracterstica holista13
da dialtica, assim como para a possibilidade da apreenso da totalidade em seu devir.
Em primeiro lugar, quanto ao historicismo14, foi Hegel, segundo Popper, um dos
fundadores do mtodo histrico:
12
O termo materialista, em Marx, pode se traduzir da seguinte maneira: [...] h, fora de mim, uma realidade que no esperou a minha
aco ou a minha reflexo para de manifestar. (MIAILLE, 1979, p. 75)
13
Nesse sentido, Cirne-Lima (2005, p. 122): A vantagem especfica da Dialtica que ela lida sempre com o Absoluto, com a Totalidade.
14
Segundo Popper (1980, p. 2-3), o historicismo refutado em razo da lgica: impossvel a determinao e predio do futuro. Quer
dizer, em primeiro lugar, [...] o curso da histria fortemente influenciado pelo crescer do conhecimento humano. Em segundo lugar,
refutado em virtude da impossibilidade da predio da expanso futura do conhecimento cientfico por meio de mtodos racionais ou
cientficos. Em terceiro lugar, em decorrncia da impossibilidade da previso do futuro da histria humana. Em quarto lugar, [...]
devemos rejeitar a possibilidade de uma Histria teortica, isto , de uma cincia social histrica em termos correspondentes aos de uma
Fsica teortica. No pode haver uma teoria cientfica do desenvolvimento histrico a servir de base para a predio histrica. Por fim,
em quinto lugar, em razo de que o objetivo fundamental dos mtodos historicistas esto mal colocados. Isso no implica a
impossibilidade de qualquer forma de predio social, visto que existe a possibilidade de se testar teorias sociais que apontem para os
desenvolvimentos histricos sob condies determinadas. A refutao, por conseguinte, se refere somente a possibilidade da predio do
desenvolvimento histrico quando influenciado pela expanso do conhecimento humano. Isso porque no existe um previsor cientfico
349
[...] fundador daquela escolha de pensadores que acreditam que se pode dar uma
explicao causal de uma evoluo atravs da sua descrio histrica. Esta escola
era de opinio que se podem explicar, por exemplo, determinadas instituies sociais
pelo fato de se mostrar como a humanidade gradualmente se desenvolveu. Hoje
reconhece-se com frequncia que a importncia do mtodo histrico foi
sobrestimada quanto teoria social; contudo no se extinguiu a crena neste mtodo.
[...] a sociologia marxista de Hegel no s aceitou a opinio de que o seu mtodo
tinha de ser um mtodo histrico e que a Sociologia e a Histria tinham de ser terias
do desenvolvimento social, como tambm que este desenvolvimento tinha de ser
explicado dialeticamente. Para Hegel, a Histria era a histria das idias. Marx
abandonou este idealismo, mantendo contudo a teoria de Hegel de que as
contradies dialticas, negaes e negaes das negaes, representam a fora
dinmica do processo histrico. [...] O que ento a negao? Uma lei de
desenvolvimento da natureza, da Histria e do pensamento... extremamente
generalizada; uma lei...que vlida para o reino animal e vegetal, para a Geologia,
Matemtica, Filosofia e Histria. (POPPER, 1981, p. 46-47).
Nessa descrio enquadra-se uma dialtica materialista, como a dialtica de Marx e a

releitura de Lyra Filho, que pretende a apreenso da totalidade. Alm disso, uma
epistemologia dogmtica, cujo [...] elemento materialista desta teoria pode ser formulado
com relativa facilidade de uma forma tal que se no podem levantar contra ele quaisquer
objees srias. (POPPER, 1981, p. 45). A dialtica no fundamentada em bases cientficas
para realizar previses tambm cientficas. ela, ao contrrio, vaga e elstica, capaz de [...]
interpretar e ainda esclarecer [uma situao de no realizao da previso], tal como
interpretou e esclareceu a situao que previu e se realizou. Qualquer desenvolvimento serve
ao esquema dialtico: o dialtico jamais precisa recear uma contradio devida experincia
futura. (POPPER, 1981, p. 47). A dialtica, assim, enquanto teoria da realidade, no
cientfica, mas metafsica.
Quanto atitude antidogmtica da dialtica, esta tambm questionvel. Os
dialticos, como Marx e Lyra Filho, pressupunham que a cincia no deveria ser interpretada
como a existncia de um conhecimento definitivo, fundado numa verdade eterna, mas sim,
como algo que se desenvolve. Contudo, se os dialticos consideram sua cincia crtica, a
crtica a ela nunca lhes foi tolerada (POPPER, 1981, p. 48). Alm disso, se os dialticos
consideram que a cincia evolui, mas que o seu sistema deve permanecer insupervel ante a
prpria evoluo da cincia, assumem tambm uma atitude dogmtica.15
Segundo Popper esse dogmatismo resguarda um holismo dialtico: uma tentativa de
compreenso da totalidade em seu devir, ou seja:
para antecipar os resultados cientficos futuros. Ou seja, um argumento lgico: no se pode predizer, cientificamente, os futuros estgios
do conhecimento.
15
Segundo Popper, no s a dialtica foi utilizada pelos marxistas para a defesa do marxismo contra as crticas a ele dirigidas, com fins
apologticos, como teve por consequncia a instaurao de uma atitude dogmtica devido ao uso da prpria dialtica para evitar ataques
crticos. E, para ele, no existe obstculo maior ao progresso da Cincia do que o dogmatismo. Sem a livre concorrncia de pensamentos,
no possvel existir o desenvolvimento do conhecimento cientfico. (POPPER, 1981, p. 48).
350
Os holistas historicistas asseveram, com frequncia e por implicao, que o mtodo

histrico adequado para o tratamento de todos no sentido de totalidades. Essa
assero apoia-se, contudo, em um mal-entendido. Resulta de combinar a correta
crena, segundo a qual a Histria contrariamente ao que acontece com as cincias
teorticas se interessa por eventos individuais e por individuais personalidades,
antes que por leis gerais abstratas, com a errada crena de que os indivduos
concretos, pelos quais a Hisria se interessa, podem ser identificados aos todos
concretos, no sentido (a). Isso no possvel, pois a Histria, semelhana de
qualquer outra espcie de investigao, s pode manipular selecionados aspectos do
objeto pelo qual se interessa. errado acreditar que possa haver uma histria no
sentido holista, uma histria dos estgios da sociedade, que representem o todo do
organismo social ou todos os eventos sociais e histricos de uma poca. Essa ideia
decorre de uma intuitiva concepo da histria da humanidade como vasta e global
corrente de desenvolvimento. Entretanto, histria dessa espcie no pode ser feita.
Cada histria escrita histria de certo e limitado aspecto desse desenvolvimento
global e sempre histria muito incompleta, at mesmo com relao ao particular
e incompleto aspecto selecionado. (POPPER, 1980, p. 64).
Existe a tentativa dialtica de estabelecer e dirigir o inteiro sistema social. Segundo

Popper (1980, p. 65), impossvel sequer estabelecer, apreender ou dirigir um nico aspecto
do aparato fsico em sua totalidade, quanto mais a totalidade da vida humana em sociedade.
logicamente impossvel apreender ou dirigir o sistema inteiro da sociedade e regular toda da
vida social. Entretanto, para Popper, o historicismo pode ser identificado como uma teoria
holista, ou seja, intenta a abrangncia, por meio de seu mtodo, da prpria totalidade. No
possvel a observao ou descrio da totalidade do mundo ou da natureza, visto de toda a
descrio necessariamente seletiva.
Todas as crtica efetuadas por Popper dialtica, ao historicismo e ao holismo
podem, em grande parte, serem aplicada proposta de Lyra Filho. Entretanto necessrio
destacar sempre a sua importncia poltica no contexto do universo regra geral acrtico da rea
do direito, em especial no momento poltico em que construiu a sua obra. Lyra Filho e sua
teoria dialtica foram um forte contraponto ao regime militar brasileiro e seu direito ilegtimo.
3 CONHECER O DIREITO: ENTRE O JURDICO E O SOCIAL
O pensamento de Lyra Filho se fundamenta na proposio da dialtica como mtodo

de apreenso do fenmeno jurdico em sua totalidade e devir, e na enunciao de uma nova
viso do que direito como positivao da liberdade conscientizada e conquistada nas lutas
sociais e formulador dos princpios maiores da justia social que nelas emergem a partir
disto. Conforme afirmamos, neste tpico que abordaremos o pensamento dialtico de Lyra
Filho para a apreenso do direito como um fenmeno da sociedade para libertao e
justia social.
351
O conhecimento do direito somente pode ocorrer por meio de uma viso dialtica.
Essa a sntese mais genrica do pensamento do jurista brasileiro Roberto Lyra Filho. Na
percepo deste autor existe um equvoco generalizado e estrutural na prpria concepo do
que o direito. E da que partem os problemas. Segundo ele, quando analisamos o
fenmeno jurdico, precisamos chegar fonte e no s consequncias, quer dizer, se ns nos
precipitarmos [...] com a ideia redutora do Direito no chamado ordenamento jurdico nico
hermtico e estatal j teremos estabelecido, neste primeiro passo, o engano que vai gerar
tudo o mais." (LYRA FILHO, 1980, p. 6)
Tudo isso ressalta a questo fundamental: o que direito? 16 Em primeiro lugar, se
intentamos conhecer nosso objeto de estudo, devemos saber o que ele e como se manifesta.
Ademais, se buscamos problematizar algumas de suas consequncias, de maneira prvia,
devemos saber qual a sua estrutura interna. Por isso, conforme o pensamento de Lyra Filho,
necessrio refletir sobre o que o direito , sob pena de acabarmos preconizando vises sobre o
jurdico que s apreendem o direito positivado pelo Estado, como se este fosse todo o direito.
Sob essa tica, nas observaes que faz a respeito do direito, o autor deseja que resulte claro:
a) que o direito um fenmeno bem mais complexo do que se postula, ainda hoje,
no debate sobre o seu estudo e ensino;
b) que as condies, baseadas nessa camisa de fora, desfiguram o Direito, no s
em termos gerais, mas at na reta compreenso de cada um dos seus aspectos,
sempre isolados, como se fossem compartimentos estanques. (LYRA FILHO, 1980,
p. 14)
Para Lyra Filho (1982, p. 110), na prpria dialtica social e no processo histrico
que surge o direito, quer dizer, o direito aparece como uma dimenso da sociedade.
Justamente por isso, a [...] essncia do jurdico h de abranger todo esse conjunto de dados,
em movimento, sem amputar nenhum dos aspectos". O direito no percebido como um ente
engessado e inerte, mas como um processo de libertao permanente (LYRA FILHO, 1982, p.
115). Em outras palavras, segundo Lyra Filho (1982, p. 119-120):
O legalismo sempre a ressaca social de um impulso criativo jurdico. Os princpios
se acomodam em normas e envelhecem; e as normas esquecem que so meios de
expresso do Direito mvel, em constante progresso, e no Direito em si.
Contudo, conforme vimos, impossvel a apreenso da totalidade da dimenso
social. Da porque o projeto de Lyra Filho logicamente impossvel: cientificamente,
16
Segundo Miaille (1979, p. 19), o estudo do Direito deve ser crtico e dialtico, ou seja, deve ser um estudo no sentido que [...] ultrapassa,
ento, o recenseamento, a classificao e o conhecimento do funcionamento das diversas noes jurdicas, das instituies e dos
mecanismos do direito. O mundo jurdico no pode, ento, ser verdadeiramente conhecido, isto , compreendido, seno em relao a tudo
o que permitiu a sua existncia e no seu futuro possvel. Este tipo de anlise desbloqueia o estudo do direito do seu isolamento, projecta-o
no mundo real onde ele encontra o seu lugar e a sua razo de ser, e, ligando-o a todos os outros fenmenos da sociedade, torna-o solidria
da mesma histria social. [...] Porque, em definitivo, trata-se de saber porque que dada regra jurdica, e no dada outra, rege dada
sociedade, em dado momento. Se a cincia jurdica apenas nos pode dizer como essa regra funciona, ela encontra-se reduzida a uma
tecnologia jurdica perfeitamente insatisfatria. Temos direito de exigir mais dessa cincia, ou melhor, de exigir coisa diversa de uma
simples descrio de mecanismos.
352
impossvel uma apreenso holista do fenmeno social para uma sntese jurdica, conforme j
abordado.
Sob esse aspecto, Chau destaca trs importantes dimenses na abordagem dialtica
do direito feita por Lyra Filho. Em primeiro lugar, o direito no um direito a-histrico, mas
um direito temporalizado a partir de sua dimenso social e poltica. essa temporalizao que
permite esclarecer a diferena entre o direito e a lei. (CHAU, 1982, p. 29). Em segundo
lugar, o direito apreendido em sua totalidade histria nacional e/ou internacional ,
permitindo a reviso da clssica marxista de que o direito parte da mera superestrutura.
Diante disso que foi possvel para Lyra Filho perceber o direito que surge da prxis, alm do
fato de que a desigualdade, a injustia, a dominao, etc., se efetuam na infraestrutura, graas
ao prprio Direito. (CHAU, 1982, p. 29)
Por fim, Chau (1982, p. 29) afirma que a apreenso do direito no campo das relaes
sociais e polticas entre classes, grupos e [...] Estados diferentes permite melhor perceber as
contradies entre as leis e a Justia e abrir a conscincia tanto quanto a prtica para a
superao dessas contradies. Quer dizer, trata-se de inserir o direito na Histria, visando
poltica de transformao social.
Nesse sentido, o direito todo o processo e a luta social constante que define o
direito, em cada etapa, na busca das direes de sua superao. Da porque a grande inverso
[...] que se produz no pensamento jurdico tradicional tomar as normas como Direito e,
depois, definir o Direito pelas normas, limitando estas s normas do Estado e da classe e
grupos que o dominam" (LYRA FILHO, 1982, p. 118-9). Por consequncia dessa dialtica do
direito as contradies17 no se do apenas entre blocos de normas, mas tambm dentro desses
blocos.
Sob essa tica, o direito e a justia so indissociveis. A lei e o direito que se
divorciam frequentemente. E a justia real est no processo histrico, de que resultante, pois
nele que se realiza progressivamente. Para Lyra Filho justia Justia social, antes de tudo.
J o direito a expresso dos princpios supremos da justia social, enquanto modelo
avanado de legtima organizao social da liberdade:
Direito processo, dentro do processo histrico: no uma coisa feita, perfeita e
acabada; aquele vir-a-ser que se enriquece nos movimentos de libertao das
classes e grupos ascendentes e que definha nas exploraes e opresses que o
contradizem, mas de cujas prprias contradies brotaro as novas conquistas.
(LYRA FILHO, 1982, p.121)
17
Essas contradies, epistemologicamente, no configuram a cientificidade de um modelo terico. Pelo contrrio, a cientificidade residiria
na refutao e eliminao das contradies de uma teoria.
353
Vinculado Justia social, em sntese, o direito se configura na positivao da

liberdade conquistada por meio das lutas sociais. Trata-se de um direito que se formula pelos
princpios da Justia social. Da o porqu de no podermos identificar o direito ao direito
positivado: reduziramos o direito a uma imagem parcial da totalidade do fenmeno jurdico.
(LYRA FILHO, 1980, p. 19)
Segundo Lyra Filho, o pensamento positivista que concentra sua imagem do direito
positivado, que vem assentado, fundamentalmente, no sistema de leis e princpios que os
rgos estatais recortam, formalizam, impem ou pretendero impor, j que nem sempre o
conseguem. Para esse pensador, esse pensamento reducionista da realidade do direito e
apresenta um duplo corte mutilador. Em primeiro lugar, a confuso entre o direito e as normas
que enunciam o direito. Em segundo lugar, a pretexto de assinalar o que o jurdico, esse
pensamento nega vrios aspectos da dimenso do direito. (LYRA FILHO, 1980, p. 20)
As teorias jurdicas, ao dizerem que o direito as normas estatais, contraem,
arbitrariamente, a dialtica do fenmeno jurdico, deixando em aberto o que tais normas
pretendem veicular. Isso traz como consequncia a negao de positividade ao que no
direito estatal, que desta forma se coloca como dogma inquestionvel. Conforme Lyra Filho,
esta a influncia da cincia positivista (dogmtica jurdica) sobre a prxis do direito.
Alm disso, esse tipo de concepo positivista nega dois fatos bvios: o primeiro a
existncia de normao jurdica nas sociedades em que no h Estado. O segundo que fatos
jurdicos, como, por exemplo, o poder constituinte, passam a ser algo no-jurdico.
Procurando superar a antinomia entre direito positivo e direito natural, Lyra Filho
(1980, p 131-132) fornece bases conceituais originais para outros rumos de pesquisa
sociolgico e filosfico-jurdicas, mas no explica o papel do direito positivo nas formaes
sociais capitalistas. Recusa-se a captar sua condio histrica e o toma como efeito de um tipo
de saber ideolgico, o positivismo. Por conseguinte, a sua proposta terica rompe com o senso
comum terico dos juristas, afastando o direito dos positivismos reducionistas e dos
jusnaturalismos idealistas, buscando coloc-lo dentro da histria e a servio da sociedade. Ou
seja: o legalismo, o idealismo e a validade so substitudos, em sua obra, pela legitimidade, a
histria e a eficcia. Qual a soluo, ento, para a cincia do direito 18? De acordo com o
pensamento de Lyra Filho (1981a, p. 30), no , obviamente, nenhum tipo de positivismo,
pois este, em todos os seus matizes, de um ou de outro modo:
18
Para Faoro (1982, p. 34), pelo menos duas vertentes no pensamento de Lyra Filho evitam que ele caia na armadilha positivista dominante:
a) "[...] o alargamento do Direito para abranger as normas no estatais de classes e grupos espoliados e oprimidos[...]"; e b) "[...] de
outro lado, [...] franqueia-se o bloqueio, com a descaracterizao do Direito da qualidade de ideologia".
354
[...] se concentra na viso do Direito como ordem e controle sociais; esttico, em

qualquer de suas formas, pois, com toda flexibilidade que se atribuam a
hermenutica e aplicao das normas, ou por mais que corra no encalo de novas
ordens, capta-as, sempre, quando j passaram fase de estrutura implantada. O
limite o marco normativo, que o Estado, ou diretamente a ordem social que ele
representa, instituem e refletem no esprito dos aplicadores do Direito.
Contudo, para Lyra Filho, nem tampouco a soluo se d por meio dos matizes de
jusnaturalismo. O direito natural, em todas as suas concepes, faz apelos de ndole
nitidamente idealista, no possuindo base social. Alis, tambm no ocorre atravs da Teoria
Crtica do Direito, entendida aqui a que tem origem no marxismo ortodoxo, que reduz o
Direito a uma simples instncia superestrutural determinada, fruto de uma leitura mal feita de
Marx o mecanicismo, e que tambm se configura numa forma de positivismo.
O que Lyra Filho prope uma teoria dialtica do direito, e ela parte da substituio
do mtodo de abordagem do fenmeno jurdico, para que se possa v-lo em toda a sua
complexidade. Nesta viso, mtodo e objeto, na relao cognoscente, se complementam.
Nesse contexto se coloca o grande problema da teoria de Lyra Filho. A dialtica e a sua
tentativa de apreenso da totalidade da sociedade e do direito conduzem a epistemologia de
Lyra Filho a uma impossibilidade lgica.
A tentativa de captar o direito em bloco, para Lyra Filho, deixando de lado as
postulaes idealistas e as redues positivistas, aponta um caminho em trs etapas:
a) a abordagem do fenmeno jurdico em uma perspectiva sociolgica, abrangendo
todos os aspectos da sua manifestao;
b) a procura de uma: [...] sntese preliminar, atravs do reexame, quer da posio do
Direito IX, como entrosamento de todo o material emprico, quer das
particularidades de formalizao e aplicao das normas jurdicas, em especial"
(LYRA FILHO, 1980, p. 26); e
c) a busca de um reenquadramento global, como tarefa da filosofia jurdica. Ou seja, a
reelaborao dos dados empricos em busca das categorias, como as formas da
existncia, atravs de uma ontologia dialtica do Direito.
Dialeticamente, quando o Direito visto em globo, ele tido tanto como a teoria
quanto como a prxis das possibilidades da concretizao da Justia social. O direito, ento,
[...] assume o aspecto geral de setor da prxis social de maior fora vinculante, que visa
Justia atravs de normas, indicando procedimentos e rgos mais nitidamente demarcados do
que em outros tipos de regulamentao da conduta." (LYRA FILHO, 1980, p. 26)
Nessa proposta, o direito a sntese a cada momento, o guia da prxis humana
progressista. Prxis esta que envolve no somente o aproveitamento das contradies oriundas
355
dos estabelecidos sistemas normativos, mas tambm a criao, dentro da pluralidade dos
ordenamentos, de novos instrumentos jurdicos de interveno. (LYRA FILHO, 1980, p. 27)
As teorias que omitem ou negam essa viso do direito em movimento, fundado na
prxis social, conforme Lyra Filho, operam uma paralisao dele na descrio do direito
positivado pelo Estado, de modo a impossibilitar a vinculao do direito dimenso da
economia e poltica social. Para esse pensador:
O que mais urgentemente necessita ganhar o primeiro plano do Direito, em sua
doutrina, fundada na prxis retamente analisada, precisamente a discriminao, na
pluralidade de ordenamentos e legalidades, do que nelas aponta, encaminha e dirige
a criao duma sociedade nova, sem mais discriminaes e privilgios, sem minorias
favorecidas, minorias oprimidas e classes, o povos e naes desamparados. (LYA
FILHO, 1980, p. 27-8)
Dialeticamente, o pensar o direito est ligado a um objetivo nico, em nvel histrico
presente, para todas as naes, que desobstruir os canais para a [...] maior participao dos
setores progressistas da sociedade civil, num modelo scio-poltico e, portanto, jurdico
tambm, de alargamento das bases democrticas, no controle do poder. (LYRA FILHO,
1981a, p. 9)
Diante disso, Lyra Filho entende que, de modo geral, os juristas esto pelo menos um
sculo atrasados no que concerne teoria e prtica da interpretao, quando pensam que o
texto a ser interpretado um documento unvoco, [...] dentro de um sistema autnomo (o
ordenamento jurdico dito pleno e hermtico) e que s cabe determinar-lhe o sentido exato,
seja pelo desentranhamento dos conceitos, seja pela busca da finalidade [...], que o sentido
teleolgico isto , acertando o que ou para que diz a norma. Sob esse ponto de vista que
esse autor afirma que:
Isto ignorar totalmente que o discurso da norma, tanto quanto o discurso do
intrprete e do aplicador, esto inseridos num contexto que os condiciona; que
abrem feixes de funo plurvoca e proporcionam leituras diversas. [...] o
procedimento interpretativo material e criativo, no simplesmente verificativo e
substancialmente vinculado a um s modelo supostamente nsito na dio da lei.
(LYRA FILHO, 1984b, p. 18-9)
Da que enquanto no iniciarmos uma real mudana, para Lyra Filho (1981a, p. 28),
"[...] continuaremos a girar no mbito do positivismo, que ao Direito mata, para exibir a
anatomia de seu cadver". Isto , nada se far para mudar se no repensarmos o direito, para,
antes de tudo, livr-lo das teorias dogmticas e dos tecnicismos despistadores. preciso
comear por encararmos o direito em funo da prxis sociopoltica atual e local. Ou seja,
apenas "[...] modernizar o mesmo veculo acrtico contribuir para o reforo da dominao"
(LYRA FILHO, 1981a, p. 41).
356
Para Lyra Filho o direito em globo s pode ser apreendido, na sua dinmica social,
atravs da dialtica. Apenas uma viso sociolgico-dialtica, que enfatize o devir e a
totalidade, ser capaz de apreender a sntese jurdica a positivao da liberdade
conscientizada e conquistada nas lutas sociais, expresso da Justia Social atualizada.
A base do pensamento deste autor pode, ento, ser sintetizada na proposio da
dialtica como mtodo de apreenso do fenmeno jurdico em sua totalidade e devir, e na
enunciao de uma nova viso do que Direito como positivao da liberdade
conscientizada e conquistada nas lutas sociais e formulador dos princpios maiores da justia
social que nelas emergem a partir disto. Isto , partindo de uma viso dialtica da sociedade
e de suas contradies, e buscando a os vrios pontos onde o direito se realiza parcialmente,
Lyra Filho busca a configurao do direito em sua totalidade. Direito este que no se reduz a
nenhum dos pontos do processo, mas que a sntese totalizadora de todos eles.
A proposta terica deste autor busca desvincular o direito da lei e coloc-lo a servio
da Justia social, recuperando a sua dignidade poltica. Identificado com a prxis social, o
direito pode ser colocado a servio da democracia. O direito, por meio da metodologia
dialtica de Lyra Filho, visto como a prpria expresso dos princpios supremos da justia
social de um dado momento histrico. entendido, por conseguinte, como a positivao da
liberdade conscientizada e conquistada nas lutas sociais e formulador dos princpios maiores
da justia social que nelas emergem. Nesse sentido, Lyra Filho combate a viso vigente de
cincia baseada na neutralidade e na objetividade do ato cognoscente e defende a posio
de que s possvel captar o direito real atravs de uma metodologia dialtica aberta e no
conclusiva que possua a preocupao permanente de analisar os fatos dentro de uma
perspectiva de transformao constante em seu devir e que leve em considerao a
interdependncia de todos os aspectos da realidade a totalidade.
Existe, por conseguinte, uma ruptura por ele estabelecida com relao aos princpios
epistemolgicos clssicos da cincia como a neutralidade, a objetividade e a crena na
verdade cientfica como coisa pura e absoluta atravs da sua proposta da dialtica como
metodologia de anlise do fenmeno jurdico. Isso possvel porque ele v a dialtica como
um mtodo aberto e no conclusivo, superando a viso determinista oriunda de certa leitura de
Marx. Contudo, igualmente possvel questionar a concepo de ideologia como falsa
conscincia, subjacente sua obra, e que implica na aceitao da existncia de uma verdade
real.
Lyra Filho defende a destruio da viso positivista da cincia que, atravs do
mtodo lgico-formal da dogmtica, se coloca numa posio de neutralidade e objetividade
357
no ato de conhecimento do objeto de estudo. Segundo ele, inexiste a verdade cientfica como
coisa absoluta e pura e que "[...] a cincia moderna j mostrou que no se interpreta,
primeiro, para, depois, criticar, pois o elemento crtico, tanto quanto o conformista, j esto
presentes na interpretao." (LYRA FILHO, 1984a, p. 34). Em outras palavras, Lyra Filho
(1984b, p. 24-25) no percebe a possibilidade de distanciamento da cincia e da ideologia,
visto que a cincia no deixa de portar [...] contradies ideolgicas, tal como a ideologia
no deixa de transmitir certas verdades deformadas. [...]. No existe cincia acabada e
perfeita.
O problema principal da proposta de Lyra Filho, como j destacado no item anterior,
est em que sua epistemologia conserva todas as contradies provindas da dialtica
historicista e materialista na qual se fundamenta, como a aceitao das contradies e o
holismo: a viso que se pode apreender a totalidade da histria em seu devir. O holismo
dialtico impossvel, visto que todo o conhecimento pressupe uma escolha, uma opo.
Alm disso, pelo menos em parte a teoria dialtica de Lyra Filho baseada na ideia
de que o mtodo experimental inaplicvel s Cincias Sociais justamente em razo da
impossibilidade da reproduo das condies experimentais no campo da sociedade. Assim,
trata-se de uma epistemologia que descarta o teste emprico das afirmaes da cincia do
Direito e, consequentemente, dogmatiza seus pressupostos e impede o seu falseamento.
Em sntese, o pensamento de Lyra Filho, epistemologicamente, no nos permite a
adequada construo da Cincia do Direito, muito embora possa ser apropriado no campo da
luta poltica pela efetividade do direito. Tem grandes mritos ao reconhecer que o cientista
no neutro, que a cincia dialoga com a ideologia e que no verdades cientficas definitivas.
Mas cai em um idealismo ao acreditar na possibilidade de conhecer a totalidade em devir.
Este artigo teve por objeto a epistemologia dialtica de Lyra Filho e objetivou
investigar o que o Direito em seu pensamento, assim como se essa concepo da teoria do
conhecimento pode contribuir para o progresso do conhecimento cientfico no campo da
Cincia do Direito. Em primeiro lugar, centramo-nos na anlise do mtodo dialtico, no
intuito de averiguar os seus pressupostos, assim como de conhecer, em sntese, a dialtica de
Marx, da qual partiu o mtodo dialtico de Lyra Filho para a compreenso do direito
brasileiro.
358
Enquanto vertente da filosofia, a dialtica uma maneira de conhecer o mundo que

se fundamenta na concepo da gerao de novas ideias por meio da contraposio de dois
polos. Trata-se, consequentemente, de uma metodologia especfica a dialtica , que possui
diversas vertentes. Em comum, existe a busca de elementos conflitantes e contraditrios da
realidade para a explicao de um terceiro elemento, decorrente do conflito. Nesse sentido,
em suas variadas vertentes, inclusive no pensamento de Hegel e de Marx, a dialtica se
configura num sistema dual: o dilogo de dois polos, no qual o primeiro a tese, e o segundo,
a anttese. Desse dilogo surge o terceiro polo, a sntese, que por sua vez, considerado o
primeiro polo (tese) de um novo dilogo.
Difere Hegel de Marx, na medida em que o filsofo alemo idealista Hegel percebe
que a filosofia se produz no mundo do esprito: existe a transferncia da problemtica da
experincia para o plano do pensamento abstrato e conceitual. A racionalidade do pensamento
de Hegel implica a abstrao da materialidade por via da razo. Marx, por sua vez, criticou o
idealismo da metodologia dialtica hegeliana e afirmou que a dialtica s pode existir
enquanto materialista e historicista. Se a realidade material, para Marx, importa a
investigao dialtica da materialidade do mundo e da histria.
O grande problema epistemolgico da metodologia dialtica decorre da necessria
contradio entre a tese e a anttese para o surgimento da sntese. Esse fundamento dialtico
exerce um ataque ao princpio da no contradio, essencial no campo da lgica.
Diferentemente do que prope a metodologia dialtica, logicamente de duas afirmaes que
se contradizem nunca podem ambas ser verdadeiras, sendo que uma afirmao que consiste
numa conjuno de duas afirmaes contraditrias deve ser rejeitada como falsa, assim como
eliminada por motivos puramente lgicos. Soma-se a ele a viso holista inerente dialtica,
mtodo que acredita ser possvel conhecer a totalidade ou, pelo menos, a totalidade de um
objeto, no caso o direito.
A partir dessa noo da metodologia dialtica, averiguamos como o brasileiro Lyra
Filho reinterpretou a dialtica de Marx para transp-la para o mbito do Direito e da
sociedade brasileira. Com esta investigao, afirmamos que, em sntese, para Lyra Filho,
considerado um crtico marxista do Direito, a questo central de que partem todos os
problemas jurdicos contemporneos o equvoco generalizado e estrutural existente sobre o
que o Direito, que tem sido reduzido unicamente ao direito positivado pelo Estado. O
fenmeno jurdico, segundo ele, admite vrias abordagens e no se pode crer que o discurso
elaborado sobre uma delas possa abrang-lo em sua totalidade.
359
Em primeiro lugar, Lyra Filho entende que a questes jurdicas s podem ser
resolvidas com a conscincia da correta viso do direito. Para ele, somente uma epistemologia
dialtica permite compreender essa viso e compreender o direito em seu fenmeno global, ou
seja, em sua integrao com a vida social. Nesse sentido que o autor efetua uma releitura da
dialtica de Marx, que a dialtica materialista e histrica.
Para que possamos compreender o direito, por conseguinte, Lyra Filho afirma a
necessidade de considerarmos a realidade material e histria do ser humano, isto , o seu
contexto. Para tanto, importa a destruio da viso positivista da cincia que, atravs do
mtodo lgico-formal da dogmtica, se coloca numa posio de neutralidade e objetividade
no ato de conhecimento do objeto de estudo. A base do pensamento deste autor pode ser
sintetizada, ento, na proposio da dialtica como mtodo de apreenso do fenmeno
jurdico em sua totalidade e devir, e na enunciao de uma nova viso do que direito como
positivao da liberdade conscientizada e conquistada nas lutas sociais e formulador dos
princpios maiores da justia social que nelas emergem a partir disto. Esse pensador v o
direito como a expresso dos princpios supremos da justia social de um dado momento
histrico. ele entendido, por conseguinte, como a positivao da liberdade conscientizada e
conquistada nas lutas sociais e formulador dos princpios maiores da justia social que nelas
emergem.
Nesse sentido, Lyra Filho combate a viso vigente de cincia baseada na
neutralidade e na objetividade do ato cognoscente e defende a posio de que s possvel
captar o direito real atravs de uma metodologia dialtica aberta e no conclusiva que possua
a preocupao permanente de analisar os fatos dentro de uma perspectiva de transformao
constante em seu devir e que leve em considerao a interdependncia de todos os
aspectos da realidade a totalidade.
Fundamentado na proposio dialtica de apreenso do direito em sua totalidade e
em seu devir, Lyra Filho no percebe o fenmeno jurdico como um ente engessado, mas
como um processo de libertao permanente. Para ele, o direito se divorcia da lei, mas
essencialmente vinculado ideia de justia social. A tentativa holista de Lyra Filho para a
compreenso dialtica do direito, contudo, merece ressalvas. Ao invs de compreender o todo
a totalidade do sistema social na realidade, ela se apresenta como metafsica, vez que o
todo incognoscvel. Alm disso, uma metodologia dogmtica na medida em que considera
que a cincia evolui, mas que o sistema dialtico deve permanecer insupervel ante a prpria
evoluo da cincia.
360
Ponto altamente positivo presente na anlise efetivada por Lyra Filho a superao
que ele consegue empreender com relao aos diversos positivismos normativismo,
realismo, sociologismo e marxismo ortodoxo no momento em que caracteriza o fenmeno
jurdico como polifnico e dinmico. Tambm interessante a ruptura por ele tambm
estabelecida com relao aos princpios epistemolgicos clssicos da cincia como a
neutralidade, a objetividade e a crena na verdade cientfica como coisa pura e absoluta. Isso
possvel porque ele v a dialtica como um mtodo aberto e no conclusivo, superando a
viso determinista oriunda de uma certa leitura de Marx.
Subjacente epistemologia dialtica de Lyra Filho existe tambm um outro grande
problema: crena na possibilidade de se conhecer a verdade por meio da dialtica. Embora o
autor afirme que no existem verdades definitivas na cincia, inerente dialtica a crena de
que atravs desse mtodo possvel chegar verdade. Problema que se torna ainda maior no
que se refere ao prprio mtodo, visto como o mtodo, o nico capaz de efetivamente permitir
o conhecimento correto; portanto como o verdadeiro mtodo.
a tentativa totalizante do historicismo dialtico, em compreender, estabelecer e
dirigir o inteiro sistema social e jurdico o principal problema da teoria de Lyra Filho.
logicamente impossvel conhecer o sistema inteiro da sociedade ou mesmo o sistema inteiro
do direito (o direito em globo como diz Lyra Filho). No possvel a observao ou descrio
da totalidade do mundo ou da natureza, visto de toda a descrio necessariamente seletiva.
Nesse sentido que, embora possa ser apropriada para a dimenso da luta poltica e
efetividade do direito e mesmo contribuir no processo de conhecimento do direito, a teoria
epistemolgica de Lyra Filho no permite a adequada construo da Cincia do Direito.
REFERNCIAS
CHAU, Marilena. Convite filosofia. 13. ed. So Paulo: tica, 2009.

______. Roberto Lyra Filho ou da dignidade poltica do Direito. Direito e Avesso, Braslia,
Nair, I(2): 21-30, jul./dez. 1982.
CIRNE-LIMA, Carlos. Dialtica para principiantes. 3. ed. So Leopoldo: Editora Unisinos,
2005.
CLVE, Clmerson Merlin. O Direito e os direitos. So Paulo, Acadmica; Curitiba,
Scientia et Labor; 1988.
FAORO, Raymundo. O que Direito, segundo Roberto Lyra Filho. Direito e Avesso,
Braslia, Nair, I(2):31-5, jul./dez. 1982.
361
GREGORI, Waldemar de. Ciberntica social I um mtodo interdisciplinar das cincias

sociais e humanas. So Paulo: Pancast, 1994.
HEGEL, Georg Wilhelm Friedrich. Os pensadores. Esttica: a ideia de o ideal. So Paulo:
Nova Cultural, 2000.
______. Fenomenologia do esprito. So Paulo: Nova Cultural, 2000. (Os pensadores).
______. Princpios da Filosofia do Direito. Vitorino. So Paulo: Martins Fontes, 1997.
LYRA FILHO, Roberto. O Direito que se ensina errado. Braslia: Centro Acadmico de
Direito da UnB, 1980.
______. Problemas atuais do ensino jurdico. Braslia, Obreira, 1981a.
______. Razes de defesa do Direito. Braslia, Obreira, 1981b.
______. O que Direito? 2. ed. So Paulo, Brasiliense, 1982.
______. Pesquisa em que Direito? Braslia, Nair, 1984a.
______. Por que estudar Direito, hoje? Braslia, Nair, 1984b.
MARX, Karl; ENGELS, Friedrich. A ideologia alem: Feuerbach a contraposio entre a
cosmovises materialista e idealista. 3. ed. Traduo de Frank Mller. So Paulo: Martin
Claret, 2008.
MIAILLE, Michel. Uma introduo crtica ao direito. Lisboa: Moraes, 1979.
POPPER, Karl. A misria do historicismo. Traduo de Octany S. da Mota e Lenidas
Hegenberg. So Paulo: Cultrix; Editora da Universidade de So Paulo, 1980.
______. O racionalismo crtico na poltica. Traduo de Maria da Conceio Crte-Real.
Braslia: Editora Universidade de Braslia, 1981.
______. O mito do contexto: em defesa da cincia e da racionalidade. Traduo de Paula
Taipas. Lisboa: Edies 70, 2009.
RODRIGUES, Horcio Wanderlei. O ensino jurdico de graduao no Brasil
contemporneo: anlise e perspectivas a partir da proposta alternativa de Roberto Lyra Filho.
Florianpolis, CPGD/UFSC, 1987. (Dissertao de mestrado).
______. Ensino jurdico: saber e poder. So Paulo: Acadmica, 1988.
______. Ensino jurdico e direito alternativo. So Paulo: Acadmica, 1993.
______. Roberto Lyra Filho: a importncia de sua obra na histria do Ensino do Direito
Brasileiro. In: CARLINI, Anglica; CERQUEIRA, Daniel Torres de; ALMEIDA FILHO,
Jos Carlos de Arajo. (Org.). 180 anos do Ensino Jurdico no Brasil. Campinas: Millennium,
2008. p. 129-168.
______. O racionalismo crtico de Karl Popper e a Cincia do Direito. In: XIX Congresso
Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito, Florianpolis, 2010. Anais...
Florianpolis: CONPEDI, 2010. p. 7977-7991. Disponvel em:
http://www.conpedi.org.br/manaus/arquivos/anais/florianopolis/Integra.pdf
SANTANNA, Slvio L. A cosmoviso dialtico-materialista da histria. In. MARX, Karl;
ENGELS, Friedrich. A ideologia alem: Feuerbach a contraposio entre a cosmovises
materialista e idealista. 3. ed. Traduo de Frank Mller. So Paulo: Martin Claret, 2008.
362
SICHIROLLO, Livio. Dialctica. Traduo de Lemos de Azevedo. Lisboa: Presena, 1973.

WOLKMER, Antnio Carlos. Introduo ao pensamento jurdico crtico. So Paulo:
Acadmica, 1991.
363
O FUTURO DO DIREITO EM TEMPOS DE GLOBALIZAO: ALGUMAS

PROPOSTAS PARA O SC. XXI.
THE FUTURE OF LAW IN TIMES OF GLOBALIZATION: SOME PROPOSALS

FOR THE XXI CENTURY.
Mateus Barbosa Gomes Abreu1
Sumrio: 1. Introduo; 2. Os processos de globalizao e as transformaes do direito no

final do sc. XX; 3. Algumas propostas para o sc. XXI: 3.1. O Estado Ps-Moderno de
Jacques Chevallier; 3.2. O Transconstitucionalismo de Marcelo Neves; 3.3. O Pluriversalismo
Jusinternacionalista de Anderson Teixeira; 4. Consideraes finais; 5. Referncias.
RESUMO: inegvel que o advento da globalizao, especialmente nas ltimas dcadas do

sculo XX, desencadeou uma srie de transformaes nas clssicas concepes de Direito,
Estado e poltica. Diante deste quadro de porosidade entre as fronteiras, especialmente com o
advento das tecnologias informticas e da internet, constituindo uma sociedade da
informao, assim como da reconstruo da ideia de soberania, emergiram diversas propostas
para as relaes poltico-jurdicas neste sculo que se inicia. Neste sentido, porquanto sejam
destacadas propostas acadmicas, no presente trabalho, sero expostos os pontos centrais das
doutrinas de Jacques Chevallier (O Estado Ps-Moderno), Marcelo Neves
(Transconstitucionalismo) e Anderson Teixeira (Teoria Pluriversalista do Direito
Internacional).
PALAVRAS-CHAVE: DIREITO; GLOBALIZAO; PS-MODERNIDADE;

TRANSCONSTITUCIONALISMO; PLURIVERSALISMO.
ABSTRACT: It is undeniable that the advent of globalization, especially in the last decades
of the twentieth century, triggered a series of transformations in the classical conceptions of
Law, State and politics. Faced with this context of porosity between the borders, especially
with the advent of computer technology and the Internet, constituting an information society,
as well as the reconstruction of the idea of sovereignty, emerged several proposals for
1
Mestrando em Direito Pblico pela Universidade Federal da Bahia, Especialista em Direito do Estado pelo
JusPodivm, Graduado em Direito pela UCSal, Advogado. mateusabreu@uol.com.br .
364
political and legal relations in this century that begins. In this sense, as important proposals in
the academic studies of law, will be exposed the central points of the doctrines of Jacques
Chevallier (The Postmodern State), Marcelo Neves (Transconstitutionalism) and Anderson
Teixeira (Pluriversalist Theory of International Law).
KEY-WORDS: LAW; GLOBALIZATION; POSTMODERNISM;

TRANSCONSTITUTIONALISM; PLURIVERSALISM.
1. INTRODUO
O presente trabalho tem por objetivo apresentar algumas perspectivas acerca do

futuro do direito em um cenrio de globalizao, sobretudo diante das transformaes
ocorridas nas ltimas dcadas do sculo XX. Neste sentido, faz-se necessrio encontrar novas
formas de pensar o direito para o sculo XXI, uma vez que a sociedade encontra-se
incontestavelmente complexificada.
Para tanto, em um primeiro momento, sero apresentadas as algumas das
principais circunstncias que favoreceram a transformaes do sculo passado, de modo que
seja possvel verificar, em uma perspectiva macroeconmica, as implicaes da globalizao
e da formao do quadro de neoliberalismo moderno, ilustrado atravs da passagem do
fordismo ao estgio de acumulao flexvel. Outra questo a ser abordada refere-se aos
reflexos da globalizao e a desconstruo dos paradigmas clssicos acerca das fronteiras e da
soberania dos Estados.
Em segundo momento, j adentrando ao objeto central do presente artigo, sero
apresentadas trs destacadas propostas para as relaes poltico-jurdicas internacionais, quais
sejam: a do Estado Ps-Moderno de Jacques Chevallier; o Transconstitucionalismo de
Marcelo Neves e o Pluriversalismo Jusinternacionalista de Anderson Teixeira, tendo como
objetivo, portanto, to somente apresentar sucinta contribuio acadmica a tema to
efervescente. Afinal, qual o futuro do direito diante das transformaes da globalizao e da
complexa sociedade em que vivemos?
2. OS PROCESSOS DE GLOBALIZAO E AS TRANSFORMAES DO DIREITO

NO FINAL DO SC. XX.
365
O fenmeno da globalizao, mormente sob o prisma econmico, provocou

aceleradas transformaes nas perspectivas de Estado, Direito e Poltica a partir da dcada de
90. Conforme os ensinamentos de ZOLO (2010, p.15), o termo globalizao tem forte
imbricao com o processo de extenso global das relaes sociais entre os seres humanos,
amplo a ponto de ter envergadura para cobrir o espao territorial e demogrfico de todo o
planeta. Em paralelo a difuso desta expresso, houve uma estgio de acelerao dos
fenmenos de integrao econmico-social que, para parte da doutrina, j estava em curso no
mundo ocidental desde a revoluo industrial ocorrida entre os sculos XVIII e XIX (ibid.,
p.15). Para este autor, esta tendncia unificao econmica, poltica e geogrfica ganhou
espao inicialmente no Imprio britnico e, a posteriori, entre os sculos XIX e XX, na
dominao europeia atravs das colonizaes. Assim, a partir da perspectiva dos Subaltern
Studies, existiria uma linha de continuidade entre colonialismo, ps-colonialismo e
globalizao (ibid., p.15).
Este processo de globalizao, nas ltimas trs dcadas do sculo passado, ganhou
um sentido mais especfico, atrelado ao processo social, influenciado pelo desenvolvimento
tecnolgico, pela velocidade dos transportes e pela revoluo informtica (ibid., pp.15-16).
Esta revoluo ciberntica resultou em uma acelerao das comunicaes, a ponto de
possibilitar, quase de forma instantnea, a troca de informaes entre distantes localidades do
mundo (RUARO; HAINZENREDER JR., 2012). Neste sentido, como rememora
LIMBERGER (2006, p.35),
hoje em dia os computadores no esto mais isolados, mas sim interligados

em redes, em conexo com outros computadores. Isso faz com que seus
efeitos saiam de um mbito restrito e sejam transmitidos globalmente e com
uma velocidade mpar, combinando os fatores de tempo e espao.
Para David Harvey (2009), a histria da Ford ilustra de forma apropriada as

transformaes no modelo de capitalismo e da globalizao at o momento atual. Para ele, o
fordismo foi o movimento precursor para a formao do modelo de capitalismo moderno,
mais ainda, para a estandardizao dos modos de vida. A data inicial simblica do fordismo,
segundo Harvey, no ano de 1914, quando Henry Ford implantou a sistemtica de oito horas
e cinco dlares como recompensa para os trabalhadores da linha automtica de montagem que
ele estabelecera (HARVEY, 2009, p. 121). O que distinguiu Ford dos seus precursores foi a
sua viso e o reconhecimento de que a produo em massa resultaria em um consumo
igualmente massivo, assim como um novo sistema de gerenciamento da fora de trabalho: os
366
novos mtodos de trabalho so inseparveis de um modo especfico de viver e de pensar e

sentir a vida. (ibid., p.121).
O propsito do dia de oito horas e cinco dlares s em parte era obrigar o

trabalhador a adquirir a disciplina necessria operao do sistema de linha
de montagem de alta produtividade. Era tambm dar aos trabalhadores renda
e tempo de lazer suficientes para que consumissem os produtos produzidos
em massa que as corporaes estavam por fabricar em quantidades cada vez
maiores. (ibid., p. 122)
A crena de Henry Ford na capacidade do poder de regulamentao do mercado era

to grande que, mesmo diante do incio da grande depresso, a empresa aumentou os salrios
na expectativa de que isso aumentasse a demanda, recuperasse o mercado e restaurasse a
confiana. Contudo, as leis coercitivas de competio foram fortes demais at mesmo para um
homem como Ford, que se viu obrigado a demitir trabalhadores e cortar salrios. Somente
com o new deal de Roosevelt que houve uma estabilizao da empresa, atravs da
interveno do Estado na economia, realizando o que Henry Ford imaginou que conseguiria
fazer do mbito privado: regular a economia. (ibid., p.122).
Se por um lado, havia o intervencionismo Estatal, por outro, no fordismo ps-guerra
foi relevante tambm a questo internacional: do desenvolvimento lento fora dos Estados
Unidos antes de 1939, o fordismo se implantou com mais firmeza na Europa e no Japo
depois de 1940, como parte do esforo da guerra (ibid., p.131). A abertura do investimento
estrangeiro, especialmente europeu, e do comrcio, permitiu que o que o excedente
estadunidense fosse absorvido, enquanto o progresso internacional do fordismo significou a
formao de mercados de massa globais e a absoro da massa da populao mundial fora do
mundo comunista da dinmica global de um novo capitalismo (id., p.131). Este
internacionalismo apresentou-se sob o abrigo do poderio econmico e financeiro dos Estados
Unidos. Alm disso,
o acordo Bretton Woods, de 1944, transformou o dlar na moeda-reserva

mundial e vinculou com firmeza o desenvolvimento econmico do mundo
poltica fiscal e monetria norte-americana. A Amrica agia como banqueiro
do mundo em troca de uma abertura dos mercados de capital e de mercadoria
ao poder das grandes corporaes. (ibid., p.131).
Assim, impondo um ritmo de trabalho acelerado e mecnico em busca de alta

produtividade, bem como manipulando as lideranas sindicais, o sistema se manteve operando
a pleno vapor at o final da dcada de 50 (ibid., p.122). A partir da dcada de 60, com a
reestruturao da Europa ocidental e do Japo das trgicas consequncias da segunda guerra
367
mundial, o modelo de fordismo at ento vigente comeou a apresentar srios problemas

estruturais, uma vez que estes pases deixaram de ser consumidores da indstria estadunidense
e passaram a fazer frente concorrencial, em busca de expanso de seus mercados (ibid, p.135).
Anos depois, com a recesso de 1973, substancialmente agravada em virtude da
deciso da OPEP de aumentar os preos do petrleo, e da deciso rabe de embargar as
exportaes de petrleo para o Ocidente durante a guerra rabe-israelense neste mesmo ano,
houve uma forte estagnao nas principais economias do mundo capitalista que, somada
acentuada inflao, ocasionou um fenmeno denominado estagflao (ibid., p. 140). Com
estas restries na principal matriz energtica, os custos de produo aumentaram e geraram
estagnao das principais economias do mundo capitalista. Neste quadro marcado por
incertezas e oscilaes, evidenciou-se os primeiros sinais da passagem para um regime de
acumulao inteiramente novo, associado com um sistema de regulamentao poltica e social
nunca completamente distintos, a que Harvey intitulou acumulao flexvel. (ibid., p.140).
A acumulao flexvel, como vou chama-la, marcada por um confronto

direto com a rigidez do fordismo. Ela se apoia na flexibilidade dos processos
do trabalho dos mercados de trabalho, dos produtos e padres de consumo.
(ibid., p.140).
Neste sistema de acumulao flexvel, a tendncia evidente foi a crescente

diminuio dos trabalhadores fixos e, alm disso, elevou-se a quantidade de trabalhadores em
tempo integral, com possibilidade de serem facilmente descartados vide a natureza do
trabalho realizado caracterizando o mercado de trabalho, portanto, por uma alta rotatividade
(turnover). Associado a isso, havia trabalhadores com altos salrios que, com sua capacitao,
tinham aptido para fiscalizar as linhas de produo automatizadas e grandes quantidades
destes trabalhadores fixos desqualificados.
Neste quadro de transformaes, outra questo que merece ser realada a da
soberania. Historicamente, a soberania era compreendida como um poder juridicamente
incontrastvel, com autonomia para definir o contedo e a aplicao de suas normas,
impondo-se coercitivamente o seu cumprimento no plano interno, assim como opor-se a
eventuais inferncias externas (BOLZAN DE MORAIS, 2011, p.18-19). Contudo, no
momento atual de vida em sociedade, a crise enfrentada pelo Estado representa a
desfragmentao do Poder Pblico no plano interno e a perda da soberania no plano
internacional (CASSESE, p.14). Assim, a crise de unidade e a perda da soberania
368
convergiriam para um resultado em especial, qual seja, a constituio de ordens

supranacionais, organizadas em rede, ao invs de estruturaras hierarquizadas (ibid, p.31).
Com a modificao do perfil do Estado, como consequncia, verificam-se tambm
modificaes na relao que detinha com a economia: antes o Estado era soberano no que se
referia a economia [..]; antes ele era principalmente pedagogo, agora sobretudo regulador2; e
o governo da economia que antes era unitrio, passou a ser fragmentado (ibid., p.45).
A recente crise econmica de 2008, que eclodiu nos Estados Unidos e cujos reflexos
so sentidos at os dias de hoje em praticamente todos os pases do mundo, neste sentido,
parece evidenciar ainda mais a importncia da presena do Estado na regulao da economia,
uma vez que foi justamente a livre regulao de mercado sem a adequada intervenincia do
Estado a circunstncia elementar para que a crise eclodisse em tamanhas propores:
a exploso do superendividamento das famlias em virtude das facilidades na

concesso os crditos imobilirios (subprimes) foi o elemento
desencadeador, propiciando a crise do sistema bancrio que, a partir dos
Estados Unidos, alcanou sucessivamente o conjunto dos pases, antes de
produzir os seus efeitos sobre a economia real; como sinais precursores j o
haviam demonstrado, a globalizao econmica , ela prpria, portadora de
um risco que no podia ser subestimado (CHEVALLIER, 2009, p.280).
Como cedio, no final das ltimas duas dcadas do sculo XX, o comrcio mundial
de bens aumentou para muito alm do mercado interno, emergindo ento as chamadas
empresas multinacionais como novos atores das decises dos Estados e blocos econmicos.
Imps-se uma economia mundial, global, na qual uma empresa com sede em um Estado pode
ter estabelecimentos produtivos em outros e seus clientes, ainda, em uma terceira nao (ibid.,
p.46).
Diante deste quadro, tambm necessrio verificar quais os impactos da
globalizao da forma de se conceber o Direito, sobretudo no plano internacional. Ao lado do
Estado e das tradicionais instituies internacionais, tais como Naes Unidas, Fundo
Monetrio Internacional e Banco Mundial, figuram novos sujeitos do ordenamento jurdico
internacional: as unies regionais in primis a Europa -, as alianas poltico militares, como
a OTAN, as cortes penais internacionais, as corporations multinacionais, as organizaes para
regulao financeira internacional [...] (ZOLO, 2010, p.70), assim com tambm emergem
novas formas de regulamentao ao lado dos tratados, convenes e costumes internacionais,
2
No mesmo sentido o entendimento de CHEVALLIER (Op. cit., p.77), quando afirma que o Estado ainda
permanece presente na economia, contudo, de maneira mais distanciada supervisor, cuja presena
indispensvel para tutelar a manuteno dos grandes equilbrios e prover solues para o desenvolvimento.
369
como o caso dos atos normativos das autoridades regionais, a jurisprudncia arbitral
internacional, dentre outros.
Estabelecidas estas premissas, faz-se necessrio apresentar algumas das principais
propostas e perspectivas para o Direito no sculo XXI, questo que ser tratada a seguir.
3. ALGUMAS PROPOSTAS PARA O SC. XXI:
Diante do supracitado quadro, diversos autores apresentaram propostas e

perspectivas para o futuro do direito, considerando o contexto atual da globalizao. No se
trata de proposies da futurologia, mas sim de propostas srias para a construo do que
seria o direito da globalizao.
Tendo em vista o perfil sinttico do presente trabalho, a seguir sero apresentados os
pontos centrais de algumas das mais relevantes propostas e perspectivas do direito na
atualidade, quais sejam, a do Estado-Ps Moderno, de Jacques Chevallier (3.1); o
Transconstitucionalismo de Marcelo Neves (3.2) e, por fim, o Pluriversalismo
Jusinternacionalista de Anderson Teixeira.
3.1. O Estado Ps-Moderno de Jacques Chevallier
Historiador, jurista e filsofo, o professor francs Jacques Chevallier um dos

principais autores do Direito administrativo e da Teoria do Estado contempornea. Como
fruto de suas reflexes acerca das mutaes de Estado, Direito e Poltica diante das
intempries da globalizao, Chevallier escreveu a sua obra L'tat post-moderne, traduzida
para portugus como O Estado Ps-Moderno (2010).
Com o advento da globalizao, como se j previamente anunciou, incontestvel
que houve mudanas significativas nos modelos previamente estabelecidos na modernidade,
seja de Estado, Direito ou poltica. Neste panorama, a preocupao de Chevallier em
verificar a amplitude destas novas transformaes e os reflexos delas decorrentes.
O modelo estabelecido pela modernidade, que se sustenta nos pilares do culto
razo3 em substituio aos deuses e s leis da natureza e do individualismo com a
3
Neste sentido, o postulado segundo o qual as sociedades guiadas pela Razo seriam destinadas a ser cada vez
mais eficientes e operacionais no prevalece mais como uma evidncia por si s: a evoluo social no aparece
como sendo ditada apenas pelas leis da Razo, mais dominada pela incerteza e pela impreviso (J.P.
DUPUY,2002); e essa superao do primado da razo conduz perda da confiana na Cincia (J.F.
370
desvinculao da comunidade e balizada nos caminhos da simplicidade, ordem e coerncia, se

v em crise com o advento dos novos paradigmas da sociedade contempornea:
complexidade, desordem, indeterminao e incerteza (CHEVALLIER, 2010, p.17-18). A esta
nova fase, que alguns preferiram intitular de modernidade tardia (ibid., p.19) ou
modernidade lquida (BAUMAN, 2001, passim), insistindo nos elementos que caracterizam
apenas continuidade, ou ainda, hipermodernidade ou sobremodernidade (CHEVALLIER,
2010, p.20), tendo em conta somente a radicalizao a ideia de modernidade, Jacques
Chevallier prefere denominar de ps-modernidade, feitas as devidas ressalvas4, na medida
em que
se assiste ao mesmo tempo exacerbao das dimenses j presentes no

corao da modernidade e emergncia de potencialidades diferentes:
comportando aspectos complexos, mesmo contraditrios, a ps modernidade
se apresenta como uma hipermodernidade, na medida em que eleva ao
extremo certas dimenses presentes no cerne da modernidade, tais como o
individualismo, e como uma antimodernidade, na medida em que ela se
desvincula de certos esquemas da modernidade (ibid., p.20).
Neste liame, a funo primordial do conceito de ps-modernidade oferecer um

quadro de anlise das modificaes sofridas pela forma estatal, evidenciando determinadas
tendncias que se apresentam nos Estados, em maior ou menor intensidade (ibid., p. 21).
Dentre as principais modificaes no panorama do Estado apontadas pela doutrina,
esto os reflexos nas tradicionais concepes de soberania e das fronteiras fsicas. Aps a
segunda grande guerra e em especial aps a dcada de 90, o processo de globalizao traduziu
uma acelerao da internacionalizao, as fronteiras que delimitavam os Estados, por sua vez,
fsicas ou simblicas, tornaram-se porosas e, alm disso, neste perodo verificou-se um
concreto desenvolvimento das trocas internacionais e das empresas multinacionais
(CHEVALLIER, 2009, p.32).
Outra tendncia da globalizao destacada pelo autor a da passagem a um estgio
que intitulou sociedade da informao (ibid., p.35), em um mundo onde as informaes so
disponibilizadas em um ponto do planeta e acessadas em qualquer outro, em apenas alguns
segundos. Neste sentido, reala-se o papel da internet, que, porquanto essencialmente
LYOTARD, 1970) cuja dinmica de desenvolvimento parece escapar a qualquer controle [...]. (CHEVALLIER,
2009, p.17).
4
Para o CHEVALLIER (op. cit., p. 20), destacam-se os seguintes equvocos na adoo da expresso ps-
modernidade: a) a suposio de estabilizao deste novo estgio; b) a afirmao de que a sociedade ps-
moderna teria substitudo sociedade moderna; c) a adeso global j que o processo de globalizao exerce
pouca ou nenhuma implicao nas sociedades extremamente diferentes.
371
deslocalizada, permite a abolio das tradicionais fronteiras, das distncias fsicas, permitindo
mltiplas interaes em um mundo interconectado.
Com relao ao direito, que o aspecto da obra de Chevallier que se pretende
ressaltar, este tambm no ficou imune aos efeitos da globalizao: [...] emergncia de um
Estado ps-moderno corresponde inevitavelmente o surgimento de um Direito ps-moderno.
(ibid., p.115).
Segundo este autor (ibid., pp.117-121), o aparecimento do Estado moderno envolveu
um processo de racionalizao (concentrando em suas mos o poder de coero, o Estado
pretende tornar-se fonte exclusiva do direito, assim como o nico detentor da fora material) e
individualizao do direito (indivduo detentor, enquanto homem, de direitos que o Estado
obrigado a garantir a sociedade confia plenamente na capacidade concretizadora dos
direitos). Como um dos principais elementos que ensejaram a crise da racionalidade jurdica,
em que o direito perdeu os atributos da sistematicidade, generalidade e estabilidade que
caracterizavam o direito moderno, est a proliferao de regras destitudas de significao
relevante para o direito banalizao (ibid., p.121), bem como o refluxo do subjetivismo.
Apesar disso, para Chevallier (ibid., p.124), a crise da modernidade jurdica no
significa a morte do direito: ela anuncia e prepara para o desenvolvimento de uma nova
concepo do direito ps-moderna, sem romper radicalmente com a concepo
precedente. Abandona-se o universo das certezas, resultante do primado da Razo, para entrar
em um mundo de incerteza, de relativismo e indeterminao.
Surge ento um novo perfil de direito intervencionista, guiado por uma lgica de
eficincia. Enquanto o direito moderno de tipo formal garantia a autonomia dos atores
sociais, esse direito novo, de tipo material e de tipo reflexivo, manifestar concepes
regulatrias, buscando agir sobre os equilbrios sociais. (ibid,. p.120). Neste panorama,
verifica-se o aparecimento de um direito flexvel, em rede, apresentado sob a forma de
pluralismo na inter-relao entre os novos atores (ibid., pp.124-125).
Neste sentido, nas sociedades contemporneas a regulao jurdica passaria pela
interveno destes mltiplos atores, situados em espaos jurdicos diversos. Alm disso, a
relao entre estes atores no mais comandada pelo princpio da hierarquia, e sim pelo
dilogo direito dialgico (ibid., pp.144-145). Tem-se ento um direito marcado pelo
pluralismo, onde o Estado no aparece mais como nica fonte do direito, ou seja, nica
instncia de regulao jurdica.
No tocante ao Direito extraestatal, o direito da globalizao aparece como marca
caracterstica preponderante, na medida em que ele , em boa parte, construdo pela iniciativa
372
dos operadores econmicos. As trocas entre estes atores econmicos passaria gradativamente
elaborao de regras e utilizao de mecanismos de soluo de conflitos que evitam a
mediao estatal. Neste sentido, destaca-se a arbitragem (ibid., pp.145-146). O Direito
supraestatal, por sua vez, destina-se a limitar a soberania dos Estados. Portanto, os Estados
so obrigados a adotar os acordos necessrios ao seu desenvolvimento e a tecer liames de
indeterdependncia que no podero romper de forma unilateral (ibid., pp.128-150). O Direito
infraestatal, ao seu turno, promove a regulao oriunda das mais diversas fontes do direito
interno (leis federais, estaduais, locais, decretos, resolues, dentre outros) (ibid., p.150).
Para Jacques Chevallier, entretanto, mesmo diante desta pluralidade normativa, ainda
assim tem-se um quadro de pluralismo ordenado, vale dizer, a existncia de fontes mltiplas
de produo do direito no significa o fim de todo princpio de ordem, na medida em que,
com a relao estabelecida entre os produtores do direito, seu campo de interveno
coincidiria ao menos parcialmente (ibid., p.154). Reforando esta ideia, Chevallier (ibid.,
p.157) defende a existncia de um direito flexvel, negociado, como espcie de
contratualizao5, ou seja, um direito de coordenao e no de subordinao: um
denominador comum entre os atores envolvidos.
3.2. O Transconstitucionalismo de Marcelo Neves
Sob influncia da Teoria Sistmica, cujo maior expoente foi Niklas Luhmann6 (1927-
1998), Marcelo Neves, que desenvolveu seus estudos de doutoramento na Alemanha, sob co-
orientao deste Autor, brindou a comunidade jurdica com a sua obra
Transconstitucionalismo (2009), em que defende o dilogo transversal entre Instituies
decisrias diante de conflitos, mediante o que chama de observao do ponto cego, frente
inevitvel globalizao do direito constitucional (TUSHNET apud NEVES, 2009, p.XIX).
Em linhas inaugurais, cumpre salientar que, conforme lio de SILVA NETO (2011,
p.125), a ideia de transconstitucionalismo, cunhada por Marcelo Neves, tem raiz na razo
transversal de Wolfgang Welsch, em que o fundamental precisar que os problemas
constitucionais surgem em diversas ordens jurdicas, exigindo solues fundadas no
entrelaamento entre elas.
5
Emblemtico da ps-modernidade, o contrato ilustraria a passagem de um direito imposto a um direito
construdo conjuntamente. O Estado no agora discutiria com empresas, organismos internacionais, dentre
outros, em p de igualdade (CHEVALLIER, 2009, pp.160-162).
6
Para uma leitura preliminar da construo sistmica deste Autor, recomenda-se a leitura de LUHMANN,
Nicklas. Introduo teoria dos sistemas. Petrpolis: Vozes, 2009.
373
De forma objetiva, possvel dizer que a proposio de Neves (2010, p.718) seria
aplicvel diante de situaes em que h a possibilidade de que mais de uma instncia
decisria que seja legitimada a decidir e que estas tenham sido provocadas a solucionar uma
questo de natureza constitucional envolvendo direitos humanos, fundamentais ou questes
envolvendo limitao e controle do poder; sem que existam, necessariamente, normas que
regulamentem conflitos de competncia ou ainda, mesmo que existam tais normas, que no
haja convergncia de sentido em torno delas vislumbrada pelos Tribunais. Neste sentido, para
ele,
o caminho mais adequado em matria de direitos humanos parece ser o

modelo de articulao, ou melhor, de entrelaamento transversal entre
ordens jurdicas, de tal maneira que todas se apresentem capazes de
reconstrurem-se permanentemente mediante o aprendizado com as
experincias de ordens jurdicas interessadas concomitantemente na soluo
dos mesmos problemas jurdicos constitucionais de direitos fundamentais ou
direitos humanos. (NEVES, 2009, p.264).
Isto posto, prope-se que, considerando os diversos nveis multinveis - de proteo

dos direitos, ao invs de haverem disputas de espaos por poder, se busque promover o
dilogo entre estas Instncias, num processo permanente de aprendizagem recproca. Assim,
no deve existir uma relao de hierarquia ou de subordinao entre as instncias decisrias,
mas sim, um intercmbio em que todos possam se enriquecer com as perspectivas do outro
j que uma instncia decisria poderia ver em uma perspectiva em que a outra no v, ou seja,
o ponto cego do outro e, com isso, poderiam proferir decises mais adequadas a fim de
alcanarem metas comuns, uma vez que a fragmentao dos problemas constitucionais
permaneceria desestruturada se cada ordem jurdica pretendesse enfrenta-los isoladamente
caso a caso. (ibid., p.121).
A ideia do transconstitucionalismo, portanto, no se refere a um novo modelo de
constitucionalismo internacional, transnacional, supranacional, estatal ou local. O conceito
aponta, em verdade, para o desdobramento de problemas jurdicos que so de comum
interesse a diversos tipos de ordenamentos jurdicos. Um problema constitucional, neste
vrtice, implica em uma questo que diz respeito a Tribunais estatais, internacionais,
supranacionais e transnacionais arbitrais, assim como Instituies jurdicas locais, em busca
da soluo mais adequada e considerando a ideia da aprendizagem recproca (NEVES, 2010,
p.717).
Como ilustrao, veja-se o notrio caso notrio no sentido miditico de Caroline
de Mnaco. Conforme rememora SILVA NETO (2011, p. 124), em 2003 a Corte
374
Constitucional Federal alem rejeitou recurso da princesa Caroline contra a imprensa local,
que havia publicado fotos suas e de sua famlia em momentos privados, portanto,
evidentemente distante da atividade pblica que lhe peculiar. A Jurisprudncia da Corte, in
casu, consignou que o direito privacidade de pessoas famosas distinto do das pessoas
comuns, logo, o direito privacidade no assistiria Caroline.
Inconformada, Caroline props medida judicial junto Corte Europeia de Direitos
Humanos que, em sentido diametralmente oposto ao entendimento da Corte Constitucional
alem, decidiu no sentido de que teria havido invaso de privacidade. Diante do ocorrido,
indaga-se: qual seria a soluo? Como Conciliar estas decises conflitantes em que no h
hierarquia entre as Cortes? A proposio transconstitucionalista de Neves de que deve haver
um dilogo transversal e pacfico entre as Instncias decisrias, onde atravs de aprendizagem
recproca, um possa visualizar o ponto cego do outro e assim, apresentar a melhor
proposio ao direito, ao invs de uma deciso prevalecer sobre a outra (NEVES, 2009, p.138
e ss.).
No entendimento de Neves, para o moderno Estado constitucional, a Constituio
transversal funcionou, mas apenas para um pequeno nmero de Estados que conseguiu
realizar esta racionalidade constitucional nos chamados Estados desenvolvidos ou, para
Marcelo Neves, Estados Constitucionais (ibid., p.82). Contudo, em grande parte dos pases
subdesenvolvidos, como o caso dos Estados da frica ou Amrica Latina7, o
desenvolvimento do constitucionalismo, na viso de Marcelo Neves, foi muito limitado por
fatores econmicos e sociais, que por vezes impediram a sua plena concretizao.
Nestes casos, a fora do Poder Poltico acabou por destruir a prpria reproduo
consistente do direito em virtude de fatores econmicos, assim como por conta da corrupo,
destruindo o funcionamento do direito fundado na Constituio. Por conseguinte, para o
autor, somente em poucas situaes na sociedade moderna e seus diversos Estados
sociedade que se tornou mundial, globalizada, houveram aqueles Estados que conseguiram
realizar satisfatoriamente a noo de constitucionalismo, portanto, a noo de constituio
transversal que Neves prega.
77
Neste panorama latino-americano, muito embora reconhea a ocorrncia de transconstitucionalismo entre
direito internacional pblico e direito estatal, entre ordens jurdicas estatais, entre ordens jurdicas estatais e
transnacionais, at mesmo entre ordens jurdicas estatais e ordens locais extraestatais, assim como interaes
multinveis entre trs ou destas ordens, por outro lado, explicitamente, o autor no reconhece a ocorrncia de
transconstitucionalismo entre direito supranacional e direito estatal, por ser muito adstrito s questes judiciais:
las experinciastodavia permanecen limitadas prcticamente a la dimensin de la competncia judicial. De ah
que no considerar, en esta ponencia, el transconstitucionalismo entre orden estatal y orden supranacional en la
experiencia latinoamericana. (NEVES, 2010, p.724).
375
No fim do sculo XX, mesmo os Estados dos chamados pases desenvolvidos,

passaram a ter dificuldade em face dos problemas de natureza transterritoriais que envolvem
justamente estas questes de direitos fundamentais e o problema da organizao, limites e
controle do Poder. Como consequncia, estes problemas constitucionais deixaram de ser
simplesmente localizados.
Por bvio, existem problemas constitucionais que so exclusivamente de um Estado,
mas tambm, conforme aduz Neves, existem problemas que ultrapassam as fronteiras:
problemas de direitos fundamentais, direitos humanos e de organizao, limitao e controle
do Poder Poltico. Neste sentido, a resoluo destes problemas no passaria por uma
determinao hierarquicamente superior que v pacificar a questo ou seja, uma ordem
global poltica, mas sim, em outro sentido, deveria haver um aprendizado recproco entre o
direito comum e o direito Estatal: uma construo Constitucional dialgica atravs da
transversalidade.
Para Marcelo Neves, diante da ocorrncia do transconstitucionalismo nos dias atuais,
necessrio ressaltar que, por exemplo, este fenmeno j existe tanto na relao entre a Corte
Europia e os Estado Europeus as formas de discusso transconstitucionais, assim como na
Corte Europia de Direitos Humanos e os Estados Europeus. Nas duas situaes evidencia-se
a ocorrncia do fenmeno do transconstitucionalismo. No sistema Interamericano (NEVES,
2010, p.717-750), para Neves, o transconsticionalismo tambm pode ser verificado, a partir
das perspectivas de direitos humanos dos Estados, ou ainda, das ordens transnacionais da
OMC com os respectivos pases e as suas respectivas constituies.
Portanto, inegvel que tais problemas sejam, de fato, de natureza constitucional. A
questo posta pelo Autor a de como resolver tais questes adequadamente. Como superar o
desprezo pela ordem do outro, ou seja, como dialogar constitucionalmente. Para Marcelo
Neves, insista-se, a forma adequada de enfrentar tais problemas mediante dilogos
transconstitucionais. Neste sentido, todo observador teria um ponto cego, porque todo
observador no pode observar a realidade em uma determinada perspectiva: a perspectiva do
outro.
No obstante, Neves adverte que h um limite implantao do
transconstitucionalismo. Para ele (NEVES, 2009, pp. 282-284), as ordens jurdicas ditatoriais,
totalitrias, por no respeitarem os direitos fundamentais, estariam fora da perspectiva do
transconstitucionalismo.
Portanto, o transconstitucionalismo, tal como proposto por Marcelo Neves, no deixa
de ser uma ideia nobre, com o escopo de representar contribuio e amadurecimento para a
376
implementao de um modelo de conversao permanente entre as diversas ordens jurdicas,

ou melhor, como nas prprias palavras deste autor (2010, p.750), transconstitucionalismo
implica el reconocimiento de los ltimes de observacin de um determinado orden, que admite
alternativa: el punto ciego, el outro le puede ver.
3.3. O Pluriversalismo Jusinternacionalista de Anderson Teixeira
Em contraposio aos defensores de uma teoria universalista do direito internacional,

Anderson Teixeira apresentou, como alternativa, uma teoria pluriversalista do direito atravs
de sua recente obra, denominada Teoria pluriversalista do Direito Internacional (2011).
Segundo Teixeira (2011, pp.149-150), todas as mais relevantes propostas rumo ao
universalismo jurdico apresentadas no sculo XX continham enraizamentos na ideia de paz
perptua (Zum ewigen Friden) de Kant, ou seja, em uma espcie de profisso de f
cosmopolita, que inspirou e inspira construes tericas de juristas, polticos, socilogos,
cientistas polticos e filsofos.
Neste sentido tambm o entendimento de Danilo Zolo (2010, pp.403-418),
professor italiano que orientou os estudos de doutoramento de Teixeira, quando critica a
teoria universalista, que, como se disse, teria a matriz terica lastreada na tica metafsica de
Kant e cuja diretriz canaliza-se no sentido de que progresso da humanidade estaria
condicionado a alguns princpios ticos. Estes princpios deveriam ser compartilhados entre
todos os homens e efetivados por poderes supranacionais e assim, apresenta-se a ideia de que
a concentrao de poderes deveria residir em rgos supranacionais como resposta aos
problemas acarretados pelos processos de globalizao8.
Assim, O modelo contratualista neokantiano a que se Zolo e Teixeira se opem
cujas mximas encontram-se bem ilustradas nas figuras do bem comum, ou ainda,
fraternidade universal, sofre severas crticas por sua tendncia a querer realizar uma ordem
poltica tima (Zolo, 2010, p.408), onde convergissem uma moral universal, direito universal
e um Estado universal, formando o que Zolo definiu como Cosmpolis poltico-jurdica.
Devido alta complexidade das sociedades, Teixeira e Zolo inclinam-se a uma tendncia
mais realista, onde haveria maior aderncia ao pluralismo, complexidade e diferenciao
cultural da sociedade contempornea. Neste sentido, em situaes de elevada complexidade
8
Para estes autores, intitulados por Danilo Zolo (2010, p.404) como jusglobalistas, s seria possvel assegurar
uma ordem mundial justa e uma paz estvel e universal atravs de uma hierarquia de poder supranacional, uma
legislao universal e uma jurisdio penal obrigatria.
377
e turbulncia das variveis ambientais, torna-se mais prudente conviver com um grau ainda
que muito elevado, de desordem, ao invs de tentar impor uma ordem perfeita. (id., p.408).
Diante do conceito conflitante entre globalizao e soberania nacional, onde o
primeiro tenderia a imposio do modelo neoliberal e outro, seria incapaz de enxergar seus
prprios vizinhos, Teixeira apresenta crticas aos posicionamentos internacionalistas de
tendncia universalista de Hans Kelsen9, Norberto Bobbio, Richard Falk, David Held, John
Rawls e Jrgen Habermas10.
A construo terica de Anderson Teixeira tem inspirao especialmente a partir das
perspectivas de dois autores: Hedley Bull e Carl Schmitt. No que tange a obra de Bull,
Teixeira herda a perspectiva anticosmopolita, ou seja, uma viso que repudia a ideia
kantiana e neokantiana desenvolvida pelos autores do globalismo ocidental aonde paz e
justia nas relaes internacionais somente poderiam ser obtidas se fosse abolida a soberania
dos Estados nacionais e, alm disso, quando a totalidade do poder poltico (assim como o
militar) fosse transferido para um Estado Mundial, com superioridade hierrquica11, aonde
certamente seria esmagado o pluralismo dos povos, suas tradies e culturas. Ao invs disso,
Bull propunha a formao de uma ordem poltica mnima, em que fossem respeitadas as
diversidades e que restasse empenhada em reduzir a violncia e o derramamento de sangue
nas relaes internacionais.
Das construes de Carl Smith, Teixeira filia-se idelogicamente ideia de
contestao ao modelo de universalismo humanitrio e a proposta daquele autor, que como
alternativa, sugere
uma ordem internacional fundada no sobre o cosmopolismo, mas sobre um

pluriversalismo constitudo por uma multiplicidade de grandes espaos
[...] para exprimir a sua discordncia diante da ideia de um Estado mundial
que compreenda toda a humanidade e anule o pluriverso (Pluriversum) dos
9
Kelsen igualmente alvo de crticas de Zolo (2010, p.409) quando aquele autor fundamenta a sua Teoria Pura
do direito como uma tentativa de purificao ou neutralizao do Direito. Para Zolo, no possvel conceber o
Direito internacional de modo apartado de uma teoria poltica e de uma sociologia de atores. Neste liame, reputa
como impossvel a purificao do Direito (internacional) e sua desvinculao da poltica (internacional), assim
como a esterilizao da poltica.
10
As crticas e Teixeira s teorias universalistas no sero abordadas no presente trabalho, em virtude da
dimenso e da delimitao propostas. No entanto, recomenda-se a leitura. (TEIXEIRA, 2011, pp.151-229).
11
Esta hierarquia institucionalizada e centralizao do Poder, portanto, devem ser substitudas por outro modelo.
A ideia de uma autoridade mundial capaz de garantir uma paz estvel e universal, proteo dos direitos
fundamentais, dentre outros, to somente uma figura simblica, representativa dos paradigmas neoliberais.
Neste sentido, uma autoridade cosmopolita deste tipo, ainda que fosse a mais democrtica possvel, no poderia
deixar de ser intensamente intervencionista e homogeneizante, ameaando, assim, a integridade e a autonomia
das civilizaes e das culturas. (ZOLO, 2010, p.417)
378
povos e dos Estados e suprima a prpria dimenso do poltico. (Zolo in

TEIXEIRA, 2011, p.X).
Neste sentido, com relao s proposies universalistas, Teixeira defende que
no parece ser muito razovel pensar que um governo mundial, ou qualquer

outra estrutura semelhante em termos de abrangncia, suficientemente forte
para usurpar as prerrogativas soberanas dos Estados nacionais e suas
respectivas jurisdies, venha a se tornar de fato precursor de uma sociedade
cosmopolita pacfica, harmnica e fundada na justia como valor
fundamental. (ibid., p.245)
Outro ponto relevante da teoria proposta por Teixeira acerca da identidade cultural
(e reconhecimento) frente ao voluntarismo poltico nas relaes internacionais. Conforme
lio de Teixeira (ibid., p.247) a ordem internacional e o direito dela decorrente tem seu
fundamento baseado na vontade soberana dos Estados, com isso, quando analisado o
posicionamento dos estados nesta dinmica internacional verifica-que a poltica internacional
comporta um choque constante de vontades, uma vez que ela formada pelas relaes entre
Estados soberanos que pretendem se determinar livremente. Contudo, ainda que as relaes
se deem dentro de certo grau de estabilidade, h de se ter em conta de estas vontades
soberanas exporiam sua independncia e desconhecimento mtuo, assim, por conseguinte,
estar-se-ia diante de uma desordem, representando a possibilidade real de um retorno
instabilidade (ibid., pp.247-248).
Diante disto, Teixeira (ibid., p.248) defende a necessidade de outro modelo poltico
jurdico, construdo sob uma proposta de cunho multinvel, multiator, dotada de espaos
pblicos de cooperao institucionalmente internalizado pelos Estados e que seja, antes de
tudo, um sistema em que os agentes se vinculem regionalmente, sobretudo por elementos
antropolgicos, culturais ou at mesmo tnico, posto que so elementos como estes,
consolidados historicamente, que aproximam povos e Estados de modo que se aprofundem a
identidade cultural e o reconhecimento mtuo j previamente existente entre eles, sem que
isso seja interpretado como critrio de raa, ou seja, sob o manto da ordem biolgica e
gentica, tal como pregava a doutrina do terceiro reich (TEIXEIRA, 2010, p.389).
Deste modo, a identidade (e o seu pilar fundamental: o reconhecimento) apresenta-
se, na Teoria de Teixeira, como um elemento que nas relaes interestatais, per si, tende
estabilidade. Com efeito, Teixeira (2011, p.252) destaca que o momento derradeiro no
reconhecimento ser o da aceitao da alteridade na relao: mais do que o meu eu se
reconhecer no outro, posso, com base na alteridade, guiar a minha ao como se eu fosse o
379
outro, com se eu estivesse em seu lugar, pensando a partir da sua noo de bem, a qual ,
neste instante, compartilhada comigo.
Nesta perspectiva cultural de identidade e regionalidade, Bauman (2005, p.16)
ilustra sua histria de vida com o seguinte exemplo: na ocasio do recebimento de seu ttulo
de doutor honoris causa pela Universidade Charles, de Praga, lhe pediram para escolher entre
o hino de seu pas de origem Polnia , de onde se exilou por ter sido proibido de lecionar e,
por esta mesma razo ter sido oficialmente privado de sua cidadania, mas que ainda guardada
fortes laos e razes ou da Gr-Bretanha, pas que o acolheu e onde vive h muitos anos. A
resposta esta dvida encontrou atravs da sua esposa, que na oportunidade levantou a seguinte
possibilidade: porque no o hino da Europa?.
Cumpre acrescentar, ainda, que mesmo considerando a complexidade dos seres
humanos e o seu envolvimento em diversos grupos sociais por exemplo, catlicos ou judeus
e neste sentido, reduzindo a importncia do Estado na vida dos cidados, h de se ter em
conta, como bem salienta Teixeira (2011, p.252) que o fato de diferentes indivduos,
provenientes de diversas tradies tnico-culturais, formarem o corpo de um Estado no
implica necessariamente que este tenha perdido a sua prpria tradio tnico-cultural que lhe
atribui identidade como entre poltico. Portanto,
Independentemente de qualquer outra vinculao que a pessoa tenha na sua

vida, o Estado o primeiro elemento de identificao pessoal do indivduo,
afirmando neste a noo de solidariedade para com os outros, isto , para
com aqueles que se encontram sob a mesma cidadania que a sua [...].
(TEIXEIRA, 2011, p.252).
Porque no, portanto, construir uma teoria do direito internacional sob a perspectiva
regional ou mais especificamente, espaos regionais, defende Teixeira, fortalecida pelo
reconhecimento do outro como semelhante? Porque no levar em considerao a histria e a
cultura dos povos para uma teoria do direito internacional mais adequada realidade? Indo
alm da ideia Schmittiana dos grandes espaos, que, por sua vez, fora inspirada na verso
originria da doutrina Monroe12, Teixeira prope que estes grandes espaos de Schimitt, na
sua teoria pluriversalista do direito, sejam interpretados, numa releitura atualizada, como
espaos regionais, sob o reforo da identidade e da alteridade, onde sua materializao
12
Conforme lio de Teixeira (2009, p.387), de forma sinttica, a verso originria da doutrina Monroe
amparava-se em trs pilares fundamentais aos Estados Unidos da Amrica, que deveriam ser aplicados no
mbito de sua poltica externa, quais sejam: (1) a interdependncia de todos os Estados americanos; (2) a
proibio de qualquer forma de colonizao de seus espaos e; (3) a proibio de ingerncia de potncias extra-
americanas no mesmo espao assim, considerando o espao como princpio ordenador de estruturao e
organizao poltica, Schimitt usou esta verso originria da doutrina Monroe para formular a sua teoria do
grande espao (Grossraumlehre)..
380
tenderia ao desenvolvimento humano e ao retardo da autodestruio dos povos ao redor do

mundo (TEIXEIRA, 2009, p.395), como alternativa proposta de um Estado mundial dos
universalistas13.
Assim, cumpre reforar que, para Teixeira, a grossraumlehre de Schimitt seria
inaplicvel na contemporaneidade, caso no fossem feitas adaptaes. Em especial, o que
acarretaria dificuldade na aplicao desta teoria a concepo de Imprio (Reich), no
sentido de que a ideia de espao substituiria a de territrio dos estados, no mbito das
relaes internacionais. Para Schmitt, portanto, o Estado teria se tornado um conceito
superado que no corresponde mais realidade eficiente, destinado a ser abatido pelo
processo de formao dos grandes espaos. (ibid., p.398).
Para Teixeira, esta concepo Schmittiana de Imprio remanesce estreitamente
vinculada ideia de potncia dominante, assim, a queda do Imprio dominante poderia
significar a falncia de toda aquela ordem internacional em um mbito regional especfico. A
isto, acrescente-se que o conceito de Imprio schimittano tambm um conceito legibus
soluta, ou seja, acima do direito, que implicaria em atuao mediante um poder absoluto e
centralizador a ser exercido pelas instituies do Imprio (ibid., p.398), portanto, neste plano,
afigura-se absolutamente incompatvel com qualquer projeto de pacfico no mbito das
relaes internacionais.
Sendo assim, na dimenso poltica da sua teoria pluriversalista, dentro do modelo
proposto de espao regional, a concepo de Imprio necessita ser cambiada por outra, mais
prxima a elementos capazes de aproximar povos que possuem caractersticas em comum nas
suas tradies histricas, ou seja, a funo de tratar das relaes polticas internacionais
caberia aos espaos regionais, uma vez que so estes os que gozam de uma legitimidade
imediata atribuda pelos fatores histricos, polticos [...] sem que isso represente uma
barreira para que Estados desenvolvam suas prprias relaes internacionais, uma vez que o
objetivo justamente o inverso: tentar dar representatividade poltica aos pequenos e frgeis
Estados nacionais que, por conta prpria, nunca foram capazes de defender de modo eficaz os
seus prprios interesses e necessidades na esfera internacional. (TEIXEIRA, 2009, p. 400).
Na dimenso jurdica e, por sua vez, na consequente busca pela ordem e justia
internacionais, o pluriversalismo, segundo Teixeira (ibid., p.400) diferentemente das correntes
13
Neste sentido, para Teixeira (2009, p. 393), o que caracteriza o pluriversalismo a sua capacidade funcional
de estabelecer a regulao das relaes internacionais a partir de diversas espcies de reconhecimento,
diferentemente das propostas universalistas que partem do pressuposto de ser possvel a ocorrncia de
reconhecimento-identidade no apenas entre todos os indivduos do globo terrestre, mas tambm entre todos os
pases e culturas distintas.
381
universalistas que apresentam propostas vinculadas proteo da dignidade da pessoa

humana, figuraria como um eficiente instrumento de garantia de que decises polticas
tomadas fossem cumpridas, assim como um relevante mecanismo na busca de valores
estabelecidos em comum acordo. Do ponto de vista institucional, esta ordem jurdica deve ser
de estrutura multinvel, multiator e inclusiva.
Segundo magistrio autorizado de Teixeira, deveria ser multinvel em virtude de um
neorregionalismo policntrico estruturado em uma nova verso de Grossraum, (ibid.,
p.401), ou seja, em uma concepo de espao regional democraticamente legitimada para a
promoo de processos de integrao regional e dotado de jurisdicionalidade coercitiva para
impor decises no mbito internacional sem, contudo, impedir que Estados e outras esferas de
jurisdio internacional atuem na persecuo de outros fins especficos que lhes toquem (id.,
p.401).
Por outro lado, seria multiator porque conta com diversos agentes
institucionalmente reconhecidos, de modo que, ao lado dos Estados, outros agentes possam
ganhar maiores competncias normativas [...], ou seja, estes espaos regionais poderiam
servir como as primeiras instncias internacionais de normatizao jurdica e de jurisdio
internacional em situao semelhante a que ocorre atualmente com a Unio Europeia (id.,
p.401). Entretanto, Teixeira faz a ressalva de que, a nvel global, queles Estados no
pertences a nenhum espao regional existente, caberia adotar a funcionalidade de um
direito supranacional mnimo em que a competncia seria residual face s dos Estados e dos
espaos regionais. (ibid., pp.401-402). Importante destacar que, este direito supranacional
mnimo14 desempenharia papel de mediao naqueles casos em que conflitos internacionais
no fossem adequadamente solucionados no mbito regional, alm de ser a esfera de
competncia em questes eminentemente transnacionais, como as relacionadas ao meio
ambiente, narcotrfico, terrorismo, dentre outros. (ibid., p.402).
tambm ordem jurdica inclusiva, em virtude de objetivar abranger todas as partes
possveis: indivduos, organizaes no governamentais, agentes privados ou grupos de
14
Para ZOLO (2009, p.417), diante deste quadro, o Direito internacional deveria buscar a constituio de uma
sociedade jurdica em que haja condies de coordenar os sujeitos da poltica internacional atravs de uma
relao de subsidiariedade normativa em relao s competncias normativas dos ordenamentos dos Estados.
Neste modelo, que intitula de direito supranacional mnimo, a relao entre competncia normativa dos
Estados nacionais e dos rgos supranacionais deveria seguir uma perspectiva federalista, ou seja, possibilitando
a existncia de espao para as funes da jurisdio interna, sem que houvesse a pretenso de sobrep-la com
organismos normativos ou judicirios supranacionais. Dito de outro modo, esta ordem poltica mnima deveria
se fundar sobre uma regionalizao policntrica do Direito internacional, em vez de se basear sobre uma
estrutura hierrquica que arriscaria provocar a revolta das periferias.
382
presso e, at mesmo, as formas de organizao estatais e supraestatais, devendo a sua

implantao ser gradual e atravs de um processo democrtico de construo de poltica em
nvel mundial. (id., p.402).
Diante do exposto, a dimenso jurdica do pluriversalismo aponta para uma possvel
resposta s necessidades de indivduo e sociedade internacional diante da elevada
complexizao das relaes sociais. Assim, para Teixeira (id., p.402), esta resposta no pode
seguir a lgica binria dos tempos em que havia baixa complexidade social justo/injusto,
jurdico/antijurdico, lcito/ilcito, entre outros posto que este modelo, por razes lgicas,
no mais atende s necessidades regulatrias poltico-jurdicas da realidade contempornea.
Assim, a teoria pluriversalista do direito internacional de Teixeira surge como uma proposta
slida que, muito embora seja precoce para analisar sua eficcia, ao menos, parece apta a
rebater os desafios apresentados pela globalizao no mundo moderno.
Considerando as recentes transformaes no quadro poltico-jurdico em virtude do

fenmeno da globalizao, as tradicionais formas de pensar a poltica, o Direito e o Estado
necessitam ser reanalisadas. Os tradicionais instrumentos de verificao no se afiguram aptos
a compreender as mutaes de uma sociedade globalizada, marcada por uma alta
complexidade nas suas relaes.
Neste sentido, o presente trabalho procurou apresentar, ainda de que de forma
sinttica e, evidentemente, sem objetivo de esgotar o tema, algumas das principais e mais
srias propostas de compreenso da relao jurdica interestatal neste sculo que acaba de
iniciar.
Verificou-se que, para Chevallier, assiste-se exploso da tcnica jurdica nas
sociedades contemporneas, que teriam se transformado em sociedades de direito, marcadas
pelos atributos da inflao do direito, exploso do contencioso, redefinio do papel do juiz e
hipersubjetivao. Isto explicaria a pluralidade de atores e esta nova perspectiva de conceber
o direito de Chevallier, qual seja, atravs da forma dialgica, mediante estrutura de rede, sem
hierarquia, como se na mesma mesa estivessem a negociar Estado, organismos no
governamentais, empresas, dentre outros.
Marcelo Neves, ao seu turno, inicialmente apresenta preocupao com a banalizao
do vocbulo Constituio, propondo uma utilizao adequada e prxima quela das
revolues francesa e americana, uma vez que a expresso traz em si forte carga axiolgica.
383
Neste sentido, no plano Constitucional, sob o fio da dignidade da pessoa humana, prope um
dilogo transversal entre duas ou mais Instituies decisrias institucionalizadas ou no
frente queles conflitos envolvendo direitos humanos, fundamentais ou envolvendo limitao
e controle do poder, mediante o que chama de observao do ponto cego, onde haveria
aprendizagem recproca contnua e assim, decises mais justas.
J a teoria pluriversalista de Anderson Teixeira, proposio alternativa s teses
universalistas, essencialmente inspirada na ideia de ordem poltica mnima de Bull e na
concepo de grandes espaos de Carl Schmitt, evidentemente atualizadas para a realidade
contempornea. Neste sentido, Teixeira prope que a este Grossraum de Schmitt
corresponderiam espaos regionais, apresentados como entidades polticas dinmicas e
flexveis, no estritamente territoriais, como alternativa intermediria entre os Estados-Nao
e uma ordem supranacional. Deste modo, sob a perspectiva do direito interestatal, estes
espaos regionais poderiam servir como as primeiras instncias internacionais de
normatizao jurdica e de jurisdio internacional, em situao semelhante a que ocorre
atualmente com a Unio Europeia, construindo um direito sob a gide da coordenao.
Entretanto, no plano global, queles Estados no pertences a nenhum espao
regional existente, caberia adotar a funcionalidade de um direito supranacional mnimo em
que a competncia seria residual face s dos Estados e dos espaos regionais. Importante
destacar que, conforme doutrina de Teixeira, este direito supranacional mnimo
desempenharia papel de mediao naqueles casos em que conflitos internacionais no fossem
adequadamente solucionados no mbito regional, alm de ser a esfera de competncia em
questes eminentemente transnacionais, como as relacionadas ao meio ambiente, narcotrfico,
terrorismo, dentre outros. Neste sentido, trata-se tambm de uma proposta que se traduz em
uma ordem jurdica inclusiva, uma vez que objetiva abranger todas as partes possveis:
indivduos, organizaes no governamentais, agentes privados ou grupos de presso e, at
mesmo, as formas de organizao estatais e supraestatais, devendo a sua implantao ser
gradual e atravs de um processo democrtico de construo de poltica em nvel mundial.
Deste modo, o presente trabalho objetivou apresentar uma pequena contribuio ao
acirrado debate acerca dos novos possveis (des)caminhos do direito da globalizao, em um
quadro de aceleradas transformaes e diante de um cenrio de incertezas.
384
REFERNCIAS
BAUMAN, Zygmunt. Identidade. Trad. de Carlos Alberto Medeiros. Rio de Janeiro: Zahar,
2005.
BAUMAN, Zygmunt. Modernidade Lquida. Trad. de Plnio Dentzien. Rio de Janeiro:

Zahar, 2001.
BOLZAN DE MORAIS, Jos Luis. As Crises do Estado e da Constituio e a

Transformao Espacial (Espao-temporal) dos Direitos Humanos. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2011.
CAMARGO, Margarida Maria Lacombe. Hermenutica e argumentao: uma contribuio

ao estudo do direito. 3.ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.
CASSESE, Sabino. A Crise do Estado. Trad. de Odete Medauar. Campinas: Saberes, 2010.
CHEVALLIER, Jacques. O Estado Ps-Moderno. Trad. Maral Justen Filho. Belo

Horizonte: Editora Frum, 2010.
HARVEY, David. Condio Ps-Moderna. Trad. SOBRAL, Adail Ubirajara e

GONALVES, Maria Stela. So Paulo: Loyola, 2009.
LIMBERGER, Tmis. Transparncia administrativa e novas tecnologias: o dever de

publicidade, o direito a ser informado e o princpio democrtico. Revista da Procuradoria
Geral do Estado do Rio Grande do Sul, v.30, n. 64, p.33-47, jul./dez. 2006. Disponvel em
<http://www.pge.rs.gov.br/upload/revista_pge_64%281%29.pdf> . Acesso em 27 de julho de
2012.
LUHMANN, Nicklas. Introduo teoria dos sistemas. Petrpolis: Vozes, 2009.
NEVES, Marcelo. Transconstitucionalismo. So Paulo: Editora WMF Martins Fontes, 2009.
___________. Transconstitucionalismo, com especial referencia a la experincia latino-

americana. In: Bogdandy, Armin von; Mac-Gregor, Eduardo Ferrer; Antoniazzi, Mariela
Morales (orgs.). La justicia Constitucional y su internacionalizacin hacia um Ius
Constitucional e Commun en Amrica Latina?. Mxico: Universidade Autnoma de
Mxico, 2010, p. 717-758.
RUARO, Regina L.; HAINZENREDER JR., Eugnio. A eficcia dos Direitos

Fundamentais intimidade e vida privada na relao de emprego: o monitoramento de
dados eletrnicos pelo empregador pblico e privado. Disponvel em
<http://www.amdjus.com.br/doutrina/trabalhista/40.htm> . Acesso em 27 de julho de 2012.
SILVA NETO, Manoel Jorge e. Curso de Direito Constitucional. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2011.
TEIXEIRA, Anderson. Elementos para um possvel conceito de pluriversalismo. In:

Correntes Contemporneas do Pensamento Jurdico. TEIXEIRA, Anderson (org.). So
Paulo: Manole, 2009.
385
TEIXEIRA, Anderson. Teoria pluriversalista do direito internacional. So Paulo: Editora

WMF Martins Fontes, 2011.
ZOLO, Danilo. Globalizao: um mapa dos problemas. Trad. Anderson Teixeira.

Florianpolis: Conceito Editorial, 2010.
ZOLO, Danilo. Por um Direito supranacional mnimo. Trad. de Anderson Teixeira. In:
Correntes Contemporneas do Pensamento Jurdico. TEIXEIRA, Anderson (org.). So
Paulo: Manole, 2009.
386
O HBITO DA OBDIENCIA E O RECONHECIMENTO DA NORMATIVIDADE

DO DIREITO PELA ACEITABILIDADE RACIONAL EM SENTIDO FORTE
HABITUAL OBEDIENCE AND THE RECOGNITION OF THE NORMATIVITY OF

LAW BY A STRONG CONCEPT OF RATIONAL ACCEPTABILITY
ANA LUSA DE NAVARRO MOREIRA1
THOMAS DA ROSA DE BUSTAMANTE2
RESUMO: Porque obedecer ao direito? Esse um questionamento constante que sonda por
diversas vezes o pensamento humano. A resposta a essa pergunta envolve diretamente a
questo da normatividade do direito, que se remete vinculatividade existente entre a ao
humana e a determinao imposta pela norma. O direito um fenmeno complexo, que
possui a peculiaridade de impor condutas aos indivduos; nesse sentido, importante a
discusso sobre o fundamento da normatividade. Desse modo, visando ampliao desse
debate sero abordadas as terias de Bentham, Austin, Hart e Habermas. A partir da anlise
das caractersticas do hbito de obedincia ao soberano e do ponto de vista interno de
aceitao da regra de reconhecimento, chega-se proposta habermasiana da normatividade
pelo princpio do discurso. Trata-se de uma normatividade que se entende ser uma
normatividade em sentido forte, na medida em que a vinculatividade reflexo da
aceitabilidade racional e moral das razes que justificaram a imposio da norma quando da
sua formao democrtica.
PALAVRAS-CHAVES: normatividade; princpio do discurso; aceitabilidade racional em
sentido forte; formao democrtica.
ABSTRACT: Why obey the law? This is a constant question crossing the mind of Human
beings. The answer to it directly involves the issue of the normativity of law, which refers to
the linking between human action and the determination required by a legal standard. The
law is a complex phenomenon, the distinctive feature of which is the imposition of conducts
to the individuals. In this sense, it is important to discuss the foundations of legal
normativity. Thus, in order to advance this debate the theories of Bentham, Austin, Hart and
Habermas will be addressed. From the analysis of the characteristics of the habit of
obedience to a sovereign and the internal point of view by an acceptance of the rule of
recognition, rises Habermass proposal of grounding the normativity of law on the principle
of discourse. It is a strong sense of normativitity, because it is based on rational and moral
reasons which justify the imposition of the legal standards by their democratic formation.
KEYWORDS: normativity; principle of discourse; strong concept of rational acceptability;
democratic formation.
1
Mestranda em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais.
2
Professor do Programa de Ps-Graduao em Direito da UFMG. Honorary Lecturer da Universidade de
Aberdeen (Reino Unido). Doutor em Direito pela PUC-Rio. Mestre em Direito pela UERJ.
387
SUMRIO: I Introduo. A normatividade e o conceito de direito (Corte metodolgico:

Bentham, Austin, Hart e Habermas); II O direito como comando do soberano e o princpio
da utilidade; III O hbito da obedincia: entre razes e sanes; IV O direito como
pratica social argumentativa de aspectos jurdicos e inclusive morais A insuficincia da
aceitao do ponto de vista interno; V A autonomia poltica e o princpio do discurso
como fonte da normatividade do Direito; VI Concluso; VII Bibliografia.
I. INTRODUO: A NORMATIVIDADE E O CONCEITO DE DIREITO EM

BENTHAM, AUSTIN, HART E HABERMAS
Obedecer ao Direito. Essa uma atitude que o ser humano normalmente adota
conscientemente ou at mesmo involuntariamente. No entanto, em determinadas situaes o
impulso que se tem de infringir a norma que rege aquele ato a ser praticado. Nesses casos
ser que existe algo, interno ou externo, que contenha ou impea a ocorrncia de uma ao
infratora?
Tal questionamento inquieta os filsofos do direito e permeia, mesmo que

singelamente, as teorias por eles desenvolvidas sobre a aplicao e a natureza do direito.
A normatividade do direito, que envolve as razes pelas quais um indivduo

respeita a imposio de determinada conduta, est intrinsecamente ligada s concepes
que se tem acerca do direito e do dever de obedincia por parte do indivduo. Porquanto, a
partir daquilo que se entende por norma juridicamente vlida que se pode discutir sobre o
fundamento da normatividade.
Nesse sentido, as concepes de juridicidade elaboradas pela filosofia do direito,

quando discutem e propem os seus critrios de validade e de identificao do direito,
interferem diretamente na obrigatoriedade do direito, e diante dessa premissa que se
formula o presente debate.
O fenmeno do hbito da obedincia fundamental para a convivncia humana, j

que o cumprimento constante do direito condio para manuteno da ordem e para a
estabilidade da sociedade. Por isso, um estudo que busque, a um s tempo, explicar e
legitimar essa habitualidade da conformidade da conduta humana ao direito torna-se
extremamente relevante.
O problema da normatividade, como bem coloca Habermas, visa explicar como

os atores que so livres em suas decises se ligam a normas, dizer, se deixam obrigar por
388
normas para a realizao de valores correspondentes (a essas normas) (HABERMAS,

2005, p. 131)3.
Tem-se que a vida na sociedade contempornea necessariamente regida por

normas que regulam a convivncia; no obstante, as razes que impulsionam o ser humano
no cumprimento das determinaes impostas pelo direito podem variar exponencialmente.
Scrates, por exemplo, acreditava de forma to intensa em uma justia superior e

no dever de obedincia que, mesmo com a possibilidade de fuga, cumpriu conscientemente
a sentena que o condenou morte, uma vez que as leis para ele refletiam o bem comum,
eram responsveis pela ordem e pela harmonia da polis, e, assim, no deveriam ser
infringidas. Dizia o filosofo: respeitar mesmo as leis injustas para que os maus, tomando
isso como exemplo, respeitem as leis justas (PLATO, 2009, p. 56); ou seja, defendia uma
forte obedincia s leis.
De modo semelhante Kant tambm relaciona a noo de dever e de obedincia ao

cumprimento das leis e do direito, mas com um enfoque diferenciado. A ao determinada
pela razo atravs do imperativo categrico uma ao necessria e constitui um dever, ao
passo que o homem livre pode agir conforme o dever (legalidade) ou por dever
(moralidade). Acreditava ele que:
Qualquer ao justa se for capaz de coexistir com a liberdade de todos de

acordo com uma lei universal, ou se na sua mxima a liberdade de escolha de
cada um puder coexistir com a liberdade de todos de acordo com uma lei
universal (KANT, 2003, p. 76).
A liberdade, ento, tem um destaque especial e justifica tanto a moral quanto o

direito, sendo que aquela se caracteriza pela fora coativa interna, reflexo da razo prtica, e
o direito se caracteriza pela sano e imposio externa que garante a liberdade do indivduo
e ao mesmo tempo impede a dominao de uns sobre outros.
Inmeros so os exemplos que poderiam ser citados, nos quais seria possvel a
discusso sobre o mistrio da obedincia e sobre o fundamento da normatividade do direito.
Neste estudo, optou-se pelas teorias de Bentham, Austin, Hart e Habermas.
3
Trad. Livre: Como los actores, que son libres en sus decisiones, se ligan a normas, es decir, se dejan obligar
por normas para la realizacion de valores correspondientes (a esas normas).
389
Os dois primeiros por serem importantes precursores do movimento de ideias

acerca da juridicidade que se denominou por positivismo jurdico e por relacionarem o
conceito de direito ao hbito de obedincia; Hart por contrapor noo de comando a
concepo de regra dotada de um ponto de vista interno de aceitao; e, por fim, Habermas
por propor um modelo mais robusto de obrigatoriedade das normas ao entender que a nica
fonte da normatividade do direito o princpio do discurso (HABERMAS, 2005, p. 9)4.
II. O DIREITO COMO COMANDO DO SOBERANO E O PRINCPIO DA

UTILIDADE
Existem diversas divergncias tericas positivistas e ps-positivistas sobre o

conceito de Direito, ou seja, sobre os critrios que delimitam o objeto de estudo da teoria
jurdica. Entre estas teorias, destacam-se os pensamentos de Bentham e Austin, autores que
pertencem corrente imperativista.
Um dos principais pilares dessa corrente o princpio da utilidade.
O princpio da utilidade, para esses autores, o princpio nico e soberano da

deciso racional (POSTEMA, 1986, p. 147), pelo qual se busca o mximo de prazer e
evita-se o mximo de dor. O fim ltimo o maior bem geral, ou seja, aquilo que conduz a
maior quantidade possvel de felicidade para o maior nmero possvel de pessoas (greatest
happiness of the great number). Assim, so dois os contrapontos que guiam
permanentemente o direito e a manifestao de vontade, quais sejam o prazer e a dor
(BENTHAM, 2000, p. 35).
Preocupados com a lei, sua clareza, preciso e segurana, defenderam a

codificao e se posicionaram criticamente em relao tradio da poca do Common Law,
Bentham mais radicalmente que Austin, uma vez que o ataque daquele desafiava a prpria
ideologia poltica vigente.
A segurana do direito, que pressupe a existncia de leis positivadas, torna-se

condio necessria para o bem estar de qualquer pessoa, j que por meio da estabilidade
das expectativas que o ser humano se torna capaz de formar um plano geral de conduta,
realizar sonhos e alcanar certo nvel de felicidade.
4
Trad. Livre: La unica fuente de normatividad es, portanto, el principio de discurso.
390
Bentham sugere que um sentido de continuidade e coerncia pessoal essencial para

qualquer concepo individual de felicidade, felicidade alm daquela restrita aos
prazeres e os sofrimentos do momento imediato. (POSTEMA, 1986, p. 162, traduo
nossa)5.
Nesse aspecto, a felicidade pressupe um sentido de continuidade pessoal do

indivduo e depende da estabilidade do direito. Mas, alm de possuir essa forte relao com
a segurana, a felicidade se relaciona de igual modo com a justia.
A justia um ideal poltico que somente se torna atraente pela sua utilidade em
assegurar as regras pblicas, regras estas que devem encontrar a melhor condio de servir
vontade geral. Assim, a justia resguarda a segurana das expectativas, que, como
demonstrado, preserva a prpria felicidade.
Desse modo, percebe-se que o pensamento imperativista de Bentham e Austin

prope uma interpretao utilitarista de direito, de segurana e inclusive de justia. O
princpio da utilidade permeia todos os elementos da teoria, fundamentando tanto a conduta
social quanto individual, e o direito, nesse sentido, entendido como reflexo de uma tica
hedonista e de uma doutrina consequencialista.
A norma jurdica, que o comando emanado por um soberano como ato de

vontade direcionado queles que lhe so subordinados, deve igualmente ser produzida a fim
de proporcionar a maior felicidade possvel.
O direito aquilo que o soberano diz ser e, embora deva respeitar o princpio da
utilidade, tem validade independentemente do contedo que venha a ser estabelecido pelo
soberano, j que a existncia da lei uma coisa, o seu mrito ou demrito o outro (HART,
1982, p. 28). Trata-se de um critrio sociolgico que implica na separao entre direito e
moral, que ambos os autores adotam, para dizer o que o direito6. Como explica Hart (1982,
p. 23), uma das virtudes dessa concepo de direito que com ela se opera uma
desmistificao do pensamento jurdico, j que o direito visto como um artefato
humano, dizer, como produto de uma vontade institucionalizada, abandonando-se a
obscura pretenso jusnaturalista de que o direito poderia derivar automaticamente de uma
ordem suprapositiva.
5
Trad. Livre: Bentham suggests, a sense of personal continuity and coherence is essential to any individuals
conception of happiness beyond that restricted to the pleasures and sufferings of the immediate moment.
6
Apesar dessa aparente neutralidade, Postema (1986) faz uma leitura de Bentham como positivista normativo,
uma vez que o seu positivismo abordava a dimenso do dever ser.
391
O direito, assim, se relaciona diretamente com a pessoa do governante e com a sua

vontade que direcionada a todos aqueles que esto sob o seu domnio:
A lei o conjunto de signos declarativos de vontade de um soberano em um

Estado referentes a uma conduta que deve ser observada por aqueles que esto
sujeitos ao seu poder. O significado da norma reduzido s condies fticas em
que emanada.. (BUSTAMANTE, 2008, p. 2).
Mas como se identifica esse soberano?
O soberano um ser superior em questo de poder que direciona a sua vontade aos
que lhe so inferiores; aquele a quem todos tm o hbito de obedincia e que ao mesmo
tempo no tem o hbito de obedecer a qualquer outro, podendo-se auferir empiricamente
quem ele .
O direito, ento, ao constituir um comando, manifesta uma vontade que intenta ser
obrigatoriamente implementada. Existe um dever de obedincia frente ao comando
emanado, dado que onde quer que se realize um comando, impe-se uma obrigao
(AUSTIN, 1998, p. 14).
De que forma ocorre essa conexo entre dever e comando e de que forma se
constitui o hbito de obedincia objeto do tpico seguinte.
III. O HBITO DA OBEDINCIA: ENTRE SANES E RAZES
O hbito de obedincia ao direito na doutrina utilitarista se relaciona, como

demonstrado, com o princpio da utilidade, de forma que a tenso entre a maximizao do
prazer e a minimizao da dor, alm de influenciar o direito e a imposio de condutas,
interfere diretamente no prprio agir do indivduo.
O princpio da utilidade exerce, assim, uma influncia diretiva tanto externa quanto
interna. Enquanto diretiva externa, o princpio indica como algum deve proceder em
relao aos demais; nesse sentido, o cidado deveria obedecer ao direito por ter na sua
obedincia uma contribuio para a felicidade geral; por outro lado, sua atuao interna se
d no mbito pessoal do indivduo, na medida em que o ser humano busca primeiramente a
392
maior felicidade possvel para si prprio atravs de uma manifestao racional de interesse
particular.
As aes dos homens so necessariamente direcionadas para a realizao do seu

prprio prazer, de forma que o princpio da maior felicidade possvel no
simplesmente um princpio tico, no explica somente como algum deve
proceder, mas explica tambm como algum de fato procede, porque o homem
de fato age em busca do prazer. (...) Na prtica, cada indivduo, quando sozinho,
persegue sua prpria felicidade, sem se preocupar com o efeito de suas aes para
a felicidade do maior nmero possvel. (SCHOFIELD, 1991, p. 59, traduo
nossa)7.
Mas, se a felicidade individual entra em conflito com a felicidade geral, que

aquela que o direito pretende garantir, como e de que forma persiste o hbito de obedincia?
Diante desse impasse, Schofield afirma que a norma jurdica deve fornecer
motivos suficientes para que o indivduo busque o interesse geral ao invs do seu interesse
particular, ou seja, necessrio que a lei promova no ser humano uma identificao
artificial de interesses para que o interesse individual se assimile com o interesse da
coletividade.
O comando do soberano continua tendo um carter obrigatrio, mas no de forma

autoritria como defendia Hobbes.
No pensamento absolutista hobbesiano, a idia de ordem como manifestao de

vontade se caracteriza pelo seu carter peremptrio, ou seja, a ordem por si s constitui a
razo para se fazer o que ordenado a fazer, no se permitindo qualquer deliberao
independente por parte do indivduo.
Em Bentham, o direito tambm se impe pela fora atravs da existncia das

sanes, contudo no pressupe essa ausncia de razes. De acordo com Postema, o autor
utilitarista rejeita a ideia de uma submisso cega e entende que o hbito de obedincia
decorre de um sentimento de lealdade do ser humano baseado na convico:
7
Trad. Livre: Mens actions were necessarily directed towards increasing their own pleasure, so the greatest
happiness principle was not merely an ethical principle, did not merely explain how an agent ought to conduct
himself, but also, how human agents actually did conduct them selves() In practice, each individual, left to
himself, would merely pursue his own greatest happiness without regard to the effect his actions might have on
the happiness of the greatest number.
393
mais plausvel pensar que Bentham rejeita explicitamente esta anlise

hobbesiana de comando. (...) Seu ideal era, sim, o entendimento direcionado pelo
entendimento. Ele buscava uma viso do direito que pudesse assegurar a
submisso de uma conduta para a ordem social sem a necessidade de submisso
de julgamento, e que pudesse assegurar o cumprimento da conduta no por meio
da obedincia cega, mas atravs da fidelidade com base na convico
(POSTEMA, 1986, p. 326, traduo nossa) 8.
A concepo de lei, desse modo, apoiar-se-ia nas noes de razes e de sanes, e

o hbito da obedincia se tornaria reflexo tanto da identidade de interesses quanto do receio
de se sofrer sanes no caso de descumprimento da ordem.
Austin, por outro lado, possui uma ideologia um pouco diferente por entender que
a vontade do soberano era a vontade de Deus, adotando um utilitarismo teleolgico. O
utilitarismo em Austin possui um carter mais conservador do que em Bentham, na medida
em que no primeiro se assume, ao contrrio do segundo, uma coincidncia entre o princpio
da utilidade e a vontade de Deus, sem a pretenso de escrutinar as instituies vigentes e
modific-las com fundamento na utilidade (SCHOFIELD, 1991, p. 63). Todavia, mesmo
com esta e outras caractersticas que o distinguem, afirma Rodney que sua doutrina,
semelhantemente, no impossibilita essa conexo de uma reflexo diante do comando da lei:
verdade que Austin no especificamente aponta para a importncia de uma

reflexo crtica em relao aos padres em que a lei foi projetada de forma a
assegurar sua existncia continua. Seu modelo, no entanto, no desconta
positivamente essa possibilidade pela sua referncia obedincia habitual como
constitutiva da relao entre o sujeito e o soberano. (RODNEY, 2013, p. 212,
traduo nossa)9.
Normalmente, as leituras das teorias imperativistas afirmam que a obrigatoriedade

do comando emanado pelo soberano decorre somente da fora do prprio soberano, que
mantida por meio da ameaa de imposio de uma sano. A norma vlida emitida por
quem detm o poder de impor a sua vontade, a fora se torna o elemento determinante e a
existncia da ameaa da sano constitui o fator que proporciona o cumprimento do direito.
8
Trad. Livre. It is more plausible to think that Bentham explicitly rejects this Hobbesian analysis of
commands () His ideal was, rather, direction of the understanding by the understanding. He sought a view of
law which could ensure submission of conduct to the social order without requiring submission of judgment,
and which could hope to ensure compliance not by way of mindless obedience, but through allegiance based
on conviction.
9
Trad. Livre. It is true that Austin did not specifically point to the importance of critical reflection in relation
to the standards that the law was designed to uphold in order to ensure the continued existence of a legal
system. His model, nonetheless, did not positively discount that possibility by his reference to habitual
obedience as being constitutive of the sovereign-subject relationship.
394
Tais caractersticas so inegveis.
Mas, ser que a obedincia fruto somente do receio da aplicao de uma sano?
Ser que se deve aceitar que a normatividade do direito seja reduzida a sua capacidade de
imposio pela fora? Acredita-se que no.
Hart, inclusive, impulsiona de igual modo essa crtica quando se ope ao conceito
de comandos baseados em ameaas. A obedincia ao direito pressupe a adoo de um
ponto de vista interno que consiste em uma postura reflexiva do indivduo diante da regra
(HART, 2012, p. 242).
O que se prope que a obrigao perante o direito no pode decorrer apenas da

existncia de sano, vez que o dever de obedecer algo superior ao ato de simplesmente
ser forado a obedecer.
Percebe-se, assim, que as doutrinas de Postema, Shofield e Hart se atentaram para

a insuficincia desse argumento da obrigatoriedade do direito somente atravs da fora.
Iniciaram, mesmo que de forma singela, um debate sobre a relao entre o hbito da
obedincia e a aceitabilidade do indivduo que merece ser aprofundada e, freqentemente,
tematizada.
IV. O DIREITO COMO PRTICA SOCIAL ARGUMENTATIVA DE

ASPECTOS JURDICOS E INCLUSIVE MORAIS A INSUFICINCIA DA
ACEITAO DO PONTO DE VISTA INTERNO
O conceito que se tem de direito na teoria imperativista, como demonstrado,

depende das noes de comando, soberano e, principalmente, hbito de obedincia. A
leitura clssica vincula o cumprimento do direito ao respeito pelo comando diante da
autoridade da imposio.
Hart, alm da objeo j destacada, insurge-se contra essas teorias por acreditar
que possuem um dficit quando no consideram a noo de regra, limitando o pensamento
idia de comando.
Na teoria hartiana, o direito entendido como uma prtica social que identificada
por meio de uma regra de reconhecimento que legitima todo o sistema jurdico. O direito a
unio de regras primrias (que regulam o comportamento) e regras secundrias (que
395
concedem poderes aos indivduos), de forma que a regra (secundria) de reconhecimento

aceita e usada para a identificao das regras (primrias) de conduta (BUSTAMANTE,
2008, p. 3).
O ponto de vista interno (da aceitao) um componente extremante relevante em

sua teoria e que coopera para a construo de uma normatividade do direito em forte
conexo com a aceitabilidade racional.
A fora, que antes era um elemento de destaque e que foi incorporada com esse
mesmo status na teoria kelsiana, torna-se uma questo secundria, apesar de ainda presente.
O direito, ento, visto como o produto da crtica do indivduo. Inclusive, por

essa caracterstica que Hart entende que sua prpria noo de habitualidade se distancia
consideravelmente da noo tradicional de hbito proposta pela teoria utilitarista.
Segundo o autor, o direito a expresso de um hbito social que necessariamente

aceito pelos indivduos como padro a ser seguido pelo grupo. Distingue-se, dessa forma, da
noo de direito como vontade de um ser superior em relao de poder, pois, enquanto no
primeiro modelo percebe-se uma obrigatoriedade que surge de baixo para cima, no segundo
se vislumbra o contrrio, uma obrigatoriedade reconhecida de cima para baixo.
No entanto, apesar do salto que ocasiona contrapondo noo de comando a

concepo de regra dotada de um ponto de vista interno de aceitao, Hart insiste na tese de
que o terico do direito, diferentemente do jurista prtico, adota um ponto de vista externo,
que reflete sua postura metodolgica de existncia de uma descrio neutra, aspecto que
impossibilita que sua teoria alcance patamares superiores de discusso.
Ocorre que Dworkin percebe a impossibilidade dessa pretenso de neutralidade e

prope o conceito de direito como interpretao construtiva que tem como finalidade tanto
ajustar-se aos dados quanto justific-los (DWORKIN, 2010, p. 242).
Essa concepo de direito, que ele denomina de direito como integridade (law as
integrity) precisa necessariamente fornecer coerncia ao sistema jurdico, ou seja, o
contedo do direito deve se apresentar de forma adequada s prticas sociais (mbito
emprico) e de forma justificada diante da comunidade de princpios (mbito normativo). Os
elementos, ento, de identificao do direito vlido passam a ser coerncia, adequao e
justificao.
396
Em encontro ao que pensa Dworkin, entende-se que o fenmeno jurdico, alm de

extremamente complexo e dinmico, interpretativo. Assim, o seu contedo depende do
seu prprio uso; e tal uso ocorre necessariamente por meio da argumentao no mbito dos
debates entre os participantes da prtica jurdica, de modo que a compreenso do direito
depender das razes argidas e validamente reconhecidas.
O direito, dessa forma, uma prtica social argumentativa e o discurso jurdico

constitui um discurso reflexivo dotado de uma pretenso de racionalidade.
Mas, se essa justificao proveniente da argumentao interpretativa e,

consequentemente, reflexiva em que sentido ela se difere do ponto de vista interno proposto
por Hart?
O ponto de vista interno da teoria hartiana no permite a sua percepo como um

ponto de vista interno moral e, principalmente, de justificao argumentativa, questo que
crucial tanto na proposta dworkiana quanto habermasiana (esta ultima abordada no tpico
final).
A justificao dos argumentos de princpios, defendida, entre outros, por Dworkin,

envolve necessariamente um discurso composto por argumentos baseados em princpios
morais e, aparentemente, a aceitao do ponto de vista interno no abrange uma
aceitabilidade em termos de razes morais.
Hart, apesar de no desconsiderar a capacidade moral do indivduo de efetuar

juzos de valor, demonstra de forma clara que a aceitao da regra de reconhecimento no
sugere uma aceitao por critrios de moralidade.
Aqueles que aceitam a autoridade do sistema jurdico, olham para ele a partir do
ponto de vista interno, e expressam o seu sentido de suas necessidades em
declaraes internas que se manifestam em linguagem normativa comum ao
direito e moral: 'eu (voc) deve' , 'eu (ele) deve', 'eu (eles) tm a obrigao'. No
entanto, eles no esto comprometidos com um juzo moral segundo o qual
moralmente certo fazer o que a lei exige. (HART, 2012, p. 203, traduo
nossa)10.
10
Trad. Livre. Those who accept the authority of the legal system look upon it from the internal point of
view, and express their sense of its requirements in internal statements couched in the normative language
which is common to both law and morals: I (you) ought, I (he) must, I (they) have an obligation. Yet they
are not thereby committed a moral judgment that it is morally right to do what the law requires.
397
Trata-se, assim, de uma aceitao da vinculatividade da regra e no uma aceitao

da justificao das razoes dos padres impostos pela regra. Como destacado pelo prprio
Hart, as declaraes simplesmente se expressam por termos normativos, de forma que a
aceitabilidade em si mesma no revestida de normatividade, revelando-se apenas como
uma atitude prtica de aceitao da regra.
O ponto de vista interno a atitude prtica da aceitao da regra o que no

implica que as pessoas que aceitam as regras aceitam a sua legitimidade moral, s
que eles esto dispostos a orientar e avaliar a sua conduta de acordo com as
regras (SHAPIRO, 2006, p. 1157, traduo nossa)11.
Percebe-se, desse modo, que se trata de uma normatividade em sentido fraco.

Apesar de Hart no desconsiderar a possibilidade de que a regra de reconhecimento
incorpore padres morais, o ponto de vista interno padece diante da ausncia de uma
justificao racional e moral capaz de gerar aceitao.
O ponto determinante que o autor no desenvolve essa capacidade de

racionalidade argumentativa que impulsiona moralmente o indivduo ao dever de obedincia
que se entende ser extremamente relevante.
Mas a dicotomia do "direito baseado apenas no poder" e "direito que aceito

como moralmente obrigatrio" no exaustiva. No s muitos podem ser
coagidos por leis que no consideram moralmente obrigatrias, como nem sequer
verdade que aqueles que de fato aceitam o sistema de forma voluntria, devem
conceber a si mesmos como moralmente obrigados a faz-lo, embora o sistema
seja mais estvel quando assim o fizessem. Na verdade, a sua fidelidade ao
sistema pode estar baseada em diferentes consideraes: clculos de longo prazo
de autointeresse; desinteressados interesses em outros; uma herdada atitude
irrefletida ou tradicional, ou o mero desejo de fazer aquilo que os outros fazem
(...) A presuno que mencionamos se assenta no fato de que, muitas vezes, ser
intil confirmar ou apontar uma obrigao jurdica se o falante tiver razes
conclusivas, morais ou de outra forma, que incitam o seu no cumprimento.
(HART, 2012, p. 203, traduo nossa)12.
11
Trad. Livre. The internal point of view is the practical attitude of rule-acceptance it does not imply that
people who accept the rules accept their moral legitimacy, only that they are disposed to guide and evaluate
conduct in accordance with the rules.
12
Trad. Livre. But the dichotomy of law based merely on power and law which is accepted as morally
binding is not exhaustive. Not only may vast numbers be coerced by laws which they do not regard as morally
binding, but it is not even true that those who do accept the system voluntarily, must conceive of themselves as
morally bound to do so, though the system will be most stable when they do so. In fact, their allegiance to the
system may be based on many different considerations: calculations of long-term self-interest; disinterested
interest in others; an unreflecting inherited or traditional attitude; or the mere wish to do as other so.() The
presumption which we have mentioned rests on the fact that it will often be pointless to acknowledge or point
out a legal obligation, if the speaker has conclusive reasons, moral or otherwise, to urge against fulfilling it.
398
Nesse sentido, a aceitao do ponto de vista interno da teoria hartiana

insatisfatria. Infelizmente no fornece elementos suficientes para uma proposta terica
forte em termos do fundamento da normatividade e do dever de obedincia, uma vez que
no se atenta para o aspecto de que o direito tem uma pretenso, tambm, de argumentao e
de justificao moral.
V. A AUTONOMIA POLTICA E O PRINCPIO DO DISCURSO COMO

FONTE DA NORMATIVIDADE DO DIREITO
Habermas, mesmo que no desenvolva propriamente uma teoria jurdica, j que

declara que sua inteno propor uma teoria da ao social, apresenta importantes
argumentos sobre o fundamento da normatividade do direito que devem ser considerados.
Demonstrou-se, em um primeiro momento, que existe uma forte relao entre a

racionalidade e o hbito de se obedecer ao direito, de modo que este no se separa daquele
(RODNEY, 2013, p. 212)13. Posteriormente, ampliou-se o fenmeno da racionalidade,
debatendo-se de que forma ocorre a aceitao de uma imposio de conduta por parte do
indivduo.
No entanto, os elementos no foram suficientes para apreender a complexidade do

fenmeno da normatividade, j que a aceitao necessariamente envolve questes de
justificao moral que ocorrem, principalmente, de modo argumentativo. Essa forma
peculiar de aceitabilidade racional que se prope ganha elevados contornos normativos na
teoria habermasiana por meio do princpio do discurso.
A concepo da normatividade como o princpio do discurso reflexa da

concepo que Habermas possui do conceito de direito. Como para o autor no existe
Estado de Direito sem democracia, a legitimidade da instituio das normas depende
diretamente do principio do discurso que a manifestao do princpio democrtico.
13
Trad. Livre. What is also clear from these writings is that the relationship between reason and habit is a
deeply interdepent one, and the latter cannot be separated from the operation of the former.
399
Habermas, no mesmo sentido que Dworkin, entende que o direito possui uma
pretenso de justificao e entende que a relao deste com a moral de co-originalidade e
no de subordinao (HABERMAS, 2005, p. 171).
A pretenso do direito de uma justificao argumentativa possui forte conexo com

a ideia de autonomia. O direito deve defender a autonomia de todos principalmente porque a
imposio de uma conduta pode vir a limitar a liberdade do indivduo.
Nesse sentido, importante destacar que a autonomia jurdica se divide em

autonomia pblica e autonomia privada (CATTONI, 2006, p. 82), de forma que preciso
instituir um meio que preserve ambas a fim de que uma no prejudique a outra, j que existe
uma tenso inicial entre elas.
Segundo Habermas, o nico meio legtimo para solucionar essa tenso o direito.
O sistema de direitos subjetivos garante aos indivduos liberdades subjetivas de ao,
permitindo que ajam conforme seus interesses (direitos humanos), e ao mesmo tempo
protege a legitimidade dos procedimentos de normatizao ao preservar iguais direitos de
participao a todos (soberania popular). Assim, o sistema de direitos possibilita que os
cidados determinem reciprocamente seus direitos e, ao mesmo tempo, garante a todos os
indivduos uma igual proteo desses mesmos direitos (HABERMAS, 2005, p. 184).
Por conseguinte, somente por meio do direito que as autonomias pblica e

privada interagem adequadamente entre si, de forma que essa interao promove o que
Habermas denomina de autonomia poltica. Nesse sentido, o nexo interno entre a soberania
popular e os direitos humanos reside no modo de exerccio da autonomia poltica, que por
sua vez garantida pelo direito.
A teoria discursiva do direito entende, por uma parte, o Estado democrtico de

direito como a institucionalizao que decorre do direito legtimo (e, portanto,
garante a autonomia privada) de procedimentos e pressupostos comunicativos
para uma formao discursiva de opinio e de a vontade, a qual torna possvel por
sua vez (o exerccio da autonomia pblica e) uma produo legtima de normas.
(HABERMAS, 2005, p. 523, traduo nossa) 14.
14
Trad. Livre. La teoria discursiva del derecho entiende, por uma parte, el Estado Democrtico de derecho
como la institucionalizacion que discorre atravs de derecho legitimo (y que, por tanto, garantiza la autonomia
privada) de procedimientos y presupuestos comunicativos para uma formacion discursiva de la opinion e la
vontad, la cual hace possible a su vez (el ejercicio de la autonomia publica y) uma producion legitima de
normas.
400
Uma segunda tenso que o autor discute a tenso existente entre a faticidade do
direito (positividade), que constitui o carter coercitivo da imposio da conduta, e a
validade do direito (legitimidade), que a forma pela qual ocorre essa imposio.
Conforme se destacou no comeo desse debate, a normatividade se relaciona

diretamente com a juridicidade, uma vez que a capacidade de obrigar algum ao
cumprimento de determinada conduta (positividade) pressupe a identificao do direito
vlido que impe aquela conduta (legitimidade).
Percebe-se, ento, que o impasse apresentado inicialmente pelo texto sobre o

fundamento da normatividade depende diretamente da resoluo que se dar a essa tenso
contnua entre a faticidade e a validade do direito identificada por Habermas. A proposta do
autor diante dessa segunda tenso, proposta que se entende como a mais adequada, a
institucionalizao do princpio do discurso, que consequentemente ser a fonte da
normatividade do direito.
O princpio do discurso determina que so vlidas aquelas normas (e somente

aquelas normas) que todos que puderem ser afetados por elas puderem prestar seu
assentimento como participantes em discursos racionais (HABERMAS, 2005, p. 172)15,
ou seja, trata-se da ideia de auto legislao. Atravs de um acordo racionalmente motivado
entre os participantes da argumentao, o ser humano se reconhece ao mesmo tempo como
destinatrio e autor do direito.
Assim, o assentimento que resulta da participao nesse discurso racional

demonstra uma vinculatividade obrigatoriedade do direito muito mais sofisticada do que o
ponto de vista interno hartiano e, principalmente, do que o simples hbito de obedincia da
doutrina utilitarista.
O exerccio da autonomia poltica assegurado por meio da formao discursiva

do direito que preserva a prevalncia do melhor argumento em um discurso argumentativo
de efetiva participao dos sujeitos envolvidos. Os participantes do dilogo tm um mtuo
compromisso com o entendimento que buscam alcanar e, desse modo, o direito aplicado
discursivamente. A predominncia do melhor argumento reflexa da aceitabilidade racional
e inclusive moral (HABERMAS, 1986, p.12) das razes que justificaram a conduta.
Conforme destaca BUSTAMANTE, trata-se da defesa de uma:
15
Trad. Livre. Validas son aquellas normas (y solo aquellas normas) a las que todos que puedam verse
afectados por ellas pudiesen prestar su asentimiento como participantes em discursos racionales
401
Teoria voltada para a racionalizao dos discursos prticos de realizao do

direito e que pode encontrar sustentao na teoria da ao comunicativa de Jrgen
Habermas, que acredita em certo contedo normativo da modernidade, o qual
capaz de alcanar um grau satisfatrio de integrao social por meio de
interaes racionalmente reguladas de atos de fala orientados para o
entendimento, sendo que o direito, de um lado, constitui um medium onde essa
interao realizada (BUSTAMANTE, 2008, p. 19).
Portanto, a justificao das pretenses discursivas, por meio do princpio do

discurso, determinante para uma normatividade em sentido forte de reconhecimento da
autonomia poltica e da idia de auto legislao, uma vez que o direito legtimo s
compatvel com um modo de obrigao jurdica que no destrua os motivos racionais de
obedincia ao direito. (HABERMAS, 2005, p.187)16.
Uma pessoa s tem a possibilidade de se posicionar com um sim o um no ante

uma pretenso de validade suscetvel de crtica se o outro est disposto a
justificar em caso necessrio a pretenso envolta dos seus atos de fala.
(HABERMAS, 2005, p. 185, traduo nossa)17.
A normatividade, dessa forma, relaciona-se diretamente com a justificao racional

e moral argumentativa que suscetvel de crtica, de modo que as normas jurdicas sempre
podero ser seguida pela convico (HABERMAS, 2005, p 187)18.
Por fim, anteriormente, destacou-se que um dos avanos da teoria de Hart diante da
teoria imperativista fora que nesta se vislumbrava uma imposio de cima para baixo
enquanto que naquela a obrigatoriedade resultava de baixo para cima.
Com Habermas, essa distino ultrapassada e perde totalmente o seu sentido. A

classificao de superior (quem impe o direito) e subordinado (quem sofre a imposio do
direito) deixa de existir. O individuo reconhecido mutuamente como autor e destinatrio
do direito em um processo co-originrio de normatizao que ocorre pelo princpio do
discurso de forma contnua.
16
Trad. Livre. Pues el derecho legtimo solo es compatible con um modo de coercion jurdica quen o destruya
los motivos racionales de obediencia al derecho.
17
Trad. Livre. Pues uno solo recibe la possibilidad de posicionarse com um si o com um no ante una
pretension de validez susceptible de critica si el outro esta dispuesto a justificar, em caso necesario, la
pretension entablada com sus actos de habla.
18
Trad. Livre. Las normas jurdicas siempre han de poder ser seguidas por conviccin.
402
Antes, o direito deve a sua fora vinculante aliana que existe entre a
positividade do direito e a sua pretenso de legitimidade. Essa ligao reflete o
entrelaamento estrutural que h entre a aceitao fundadora de fatos sociais e a
aceitao das pretenses de validade, entrelaamento, que como a tenso entre
facticidade e validade, est inserida na ao comunicativa e nas ordens sociais
mais ou menos espontneos e quase naturais. Essa tenso ideal se intensifica no
campo do direito, e, por certo, entre a relao entre coero jurdica, em que a
regra possui uma aceitao mediana e a ideia de auto legislao - a assuno de
autonomia poltica de cidados unidos - que a nica capaz de realizar ou
resolver a pretenso de legitimidade das regras, isto , de faz-las racionalmente
aceitveis. (HABERMAS, 2005, p. 101, traduo nossa)19.
A teoria habermasiana defende, portanto, uma normatividade que se entende ser

uma normatividade em sentido forte, no sentido de que o indivduo se reconhece como autor
e ao mesmo tempo destinatrio da norma e, desse modo, a vinculatividade se torna reflexa
da aceitabilidade racional e moral das razes que justificaram a imposio da norma quando
da sua formao democrtica.
VI. CONCLUSO
O debate sobre o fundamento da normatividade extremante relevante diante do

aspecto de o direito, por ter a peculiaridade de impor o cumprimento de determinadas
condutas, poder aparentemente limitar a liberdade e a autonomia dos indivduos.
Como se demonstrou a complexidade do fenmeno normativo envolve diretamente

as razes pelas quais um indivduo se vincula imposio de determinada conduta e
depende fundamentalmente da concepo que se tem de juridicidade.
Ambas as concepes, direito como comando de um soberano a quem todos tm o

hbito de obedincia e direito como prtica social identificada pela aceitao da regra de
reconhecimento, no foram suficientes para a construo de uma normatividade adequada a
um Estado Democrtico de Direito.
19
Trad. Livre. Antes el derecho deve su fuerza vinculante a la alianza que entablan la positividad del derecho
y su pretensin de legitimidad. Em esta conexion se refleja esse entrelazamiento estructural de la aceptancia
fundadora de hechos sociales y de la aceptabilidade que las pretensiones de valizez pretendem, entrelazamiento
que, como tension entre facticidad y validez, venia ya alojado em la accion comunicativa y em los ordenes
sociales mas o menos espontanoes o cuasinaturales. Esta tension ideal retorna intensificada em el plano del
derecho, y, por cierto, em la relacion entre coercion juridcia, la cual aredua a la regla uma aceptancia de tipo
mdio, y la idia de autolegislacion o la suposicion de la autonomia poltica de los ciudadanos unidos -, la
cual es la nica capaz de desempenar o resolver la pretension de legitimidad de las reglas, es decir, de tornar-
las racionalmente aceptables.
403
A partir do momento que se entende o Estado de direito como indissocivel da

democracia, a vinculatividade da conduta humana perante a imposio da norma no pode
ser reflexa da sua coercitividade ou, ainda, decorrente de uma aceitao que no seja
racionalmente e moralmente justificada.
Uma normatividade em sentido forte envolve uma prtica social argumentativa que
permite uma aceitabilidade racional e moral das razoes que justificaram a imposio da
norma, de modo que somente por meio de um discurso reflexivo dotado de uma pretenso
de racionalidade que o exerccio da autonomia poltica preservado.
Portanto, a normatividade do direito se torna legtima somente no momento em que

o indivduo se reconhece ao mesmo tempo como destinatrio e autor do direito. Nesse
sentido, uma normatividade em sentido forte s possvel por meio do princpio do
discurso, de modo que a vinculatividade ao direito se torna reflexa da sua formao
democrtica.
VII. BIBLIOGRAFIA
AUSTIN, John. The Province of Jurisprudence Determined and The Uses of the Study
of Jurisprudence (1832). Reimpresso. Indianapolis: Hackett, 1998.
BENTHAM, Jeremy. An Introduction to the Principles of Morals and Legislation.

Oxford: Clarendon Press (1781). Reimpresso. Kitchener: Batoche Books, 2000.
BUSTAMANTE, Thomas. Uma defesa do ps-positivismo. Virt (Salvador), v. 2, p. 1-40,

2008.
CATTONI DE OLIVEIRA, M. A. A coeso interna entre Estado De Direito e democracia

na teoria discursiva do direito de Jrgen Habermas. Revista Brasileira de Estudos
Jurdicos, v. 1, p. 77-88, 2006.
DWORKIN, R. A Justia de Toga. Trad. Jefferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins

Fontes, 2010.
HABERMAS, J. Factididad y validez. Sobre el derecho y el Estado democratic de

derecho en terminus de teroia del discurso. Trad. Manuel Jimnez Redondo, 4. ed. Madri:
Trotta, 2005.
404
HABERMAS, J. Law and Morality. Trad. Kenneth Baynes. Boston University. The Tanner
Lectures on Human Values delivered at Harvard University, 1986. Disponvel e,
http://tannerlectures.utah.edu/lectures/documents/habermas88.pdf (acesso em 01 de maro
de 2013).
HART, H. L. A. Essays on Bentham. Oxford: Clarendon Press, 1982.
HART, H. L. A. The concept of Law. 3. ed. Oxford: Oxford University Press. 2012.
KANT, I. A Metafsica dos Costumes. Trad. Edson Bini. Bauru: Edipro, 2003.
PLATO. Apologia de Scrates/Crton. Trad. Manuel de Pulqurio. Lisboa: Edies 70,

2009.
POSTEMA, G. Bentham and the Common Law Tradition. Oxford: Clarendon, 1986.
RODNEY, M. What Is in a Habit? In: FREEMAN, M.; MINDUS, P. (orgs.). The Legacy of
John Austin's Jurisprudence. Dordrecht: Springer, 2013, p. 185-214.
SHAPIRO, S. J. What is the internal point of view? Fordham Law Review, vol. 75, p.
1157-1170, 2006.
SCHOFIELD, P. Bentham and the 19th Century English Jurisprudence English

Jurisprudence. Journal of Legal History, v.12. p. 58-88, 1991.
405
Propriedade capitalista versus propriedade humana: a reflexo de Santo Toms

retomada por Mounier
Propriet capitalista versus propriet umana: la riflessione di San Tommaso ripresa da

Mounier
Lino Rampazzo
Doutor em Teologia pela Pontificia

Universit Lateranense (Roma)
Professor e Pesquisador no Programa
de Mestrado em Direito do Centro
Unisal U.E. de Lorena (SP)
Coordenador do Curso de Filosofia
da Faculdade Cano Nova
E-mail: lino.rampazzo@uol.com.br
Resumo: Este estudo pretende analisar a temtica do Direito de Propriedade, expresso particularmente nos
dois primeiros artigos da questo 66 (II-II) da Suma Teolgica de Santo Toms, que retomada no sculo XX
pelo filsofo francs Emmanuel Mounier. A reflexo procura, antes de tudo, situar a questo 66, que trata Do
Furto e do Roubo, seja na viso mais ampla de toda a Suma, como no contexto especfico da parte moral da
mesma obra. Logo em seguida so analisados os dois artigos da Suma sobre o Direito de Propriedade. Em
seguida estuda-se um captulo da obra Da propriedade capitalista propriedade humana de Mounier, que
aplica a doutrina tomista no contexto da crise mundial da sua poca. Pretende-se, assim, a partir de um autor
clssico, analisar o tema do Direito de Propriedade, podendo apontar, semelhana de Mounier, caminhos
que indicam a sua funo social.
Palavras-chave: Propriedade capitalista; Propriedade humana; Santo Toms; Mounier.
Riassunto: Questo studio si propone di esaminare il tema del Diritto di Propriet, espresso particolarmente nei
due primi articoli della questione 66 (II-II) della Somma Teologica di San Tommaso, che ripreso, nel secolo
XX, dal filosofo francese Emmanuel Mounier.La riflessione cerca, prima di tutto, di situare la questione 66, che
tratta Del Furto e della Rapina, sia nella visione pi ampia di tutta la Somma, come nel contesto specifico della
parte morale della medesima opera. Subito dopo si analizzano i due articoli della Somma sul Diritto di
Propriet. Poi si studia un capitolo dellopera Dalla propriet capitalista alla propriet umana di Mounier, che
fa valere la dottrina tomista nel contesto della crisi mondiale della sua poca. Si pretende cos, a partire da un
autore clssico, analizzare il tema del Diritto di Propriet, con la possibilit di mostrare, come Mounier, un
percorso che indichi la sua funzione sociale.
Parole-chiave: Propriet capitalista; Propriet umana; San Tommaso; Mounier.
Introduo
No ano de 1936 o filsofo francs Emmanuel Mounier publicou sua obra De la

proprit capitaliste la proprit humaine (Da propriedade capitalista propriedade
humana). Na anlise deste texto percebe-se uma constante referncia ao pensamento de Santo
406
Toms de Aquino sobre o Direito de Propriedade, expresso particularmente nos dois

primeiros artigos da questo 66 da segunda parte da Segunda parte da Suma Teolgica.
Pretende-se, pois, analisar esta temtica a partir dos citados artigos da Suma para, em
seguida, estudar como o texto de Mounier consegue mostrar a perene atualidade do
pensamento tomasiano nesta especfica problemtica.
A reflexo procura, antes de tudo, situar a questo 66, que trata Do Furto e do
Roubo, seja na viso mais ampla de toda a Suma Teolgica, como no contexto mais
especfico da parte moral da mesma obra. Logo em seguida sero analisados os dois artigos da
Suma sobre o Direito de Propriedade. Enfim ir ser considerada a reflexo de Mounier
que, no segundo captulo da obra acima citada, trata especificamente do "Direito da
Propriedade".
Dessa maneira, pretende-se encontrar, nas reflexes tomasianas, aqueles princpios que
apontam para a soluo dos atuais problemas deste importante tema.
1 O tema do Furto e do Roubo na Suma Teolgica
Para entender melhor a questo 66, da segunda parte da Segunda Parte da Suma
Teolgica, que trata Do Furto e do Roubo, apresenta-se o esquema geral da obra e,
particularmente, o espao significativo que, nela, Santo Toms d para a temtica da justia e
da injustia.
A Suma Teolgica articulada em trs Partes. A Primeira Parte (questes 1-119),
dogmtica, sobre Deus em si mesmo, sobre o mistrio da Trindade e sobre a atividade
criadora de Deus (anjos, seres corpreos, homem).
Na Segunda Parte, moral, Santo Toms considera o homem, impelido pela Graa, na
sua aspirao de conhecer e amar a Deus para ser feliz no tempo e na eternidade. Esta Parte,
por sua vez, est subdividida em mais duas partes: a primeira parte da Segunda Parte (prima
secundae I-II: questes 1-114),) e a secunda parte da Segunda Parte (secunda secundae II-II:
questes 1-189).
Primeiro (I-II), ele apresenta os princpios teolgicos do agir moral, estudando como,
na liberdade de escolha humana para praticar o bem, integram-se a razo, a vontade e as
paixes, s quais se acrescenta a fora que d a Graa de Deus, bem como a ajuda que
oferecida tambm pela lei moral. Analisam-se, a, especificamente os seguintes temas: o fim
ltimo, os atos humanos, as paixes, as virtudes, os vcios e os pecados; a lei, a graa.
407
Sobre este fundamento, Santo Toms delineia a fisionomia do homem que vive
segundo o Esprito e que se torna, assim, um cone de Deus (II-II). Aqui, ele estuda as trs
virtudes teologais - f, esperana e caridade -, seguidas do agudo exame de mais de cinquenta
virtudes morais, organizadas em torno das quatro virtudes cardeais - prudncia, justia,
fortaleza e temperana. Termina, ento, com a reflexo sobre as diferentes vocaes na Igreja.
Na terceira Parte da Suma (questes 1-90), novamente dogmtica, Santo Toms
estuda o Mistrio de Cristo por meio do qual pode-se alcanar novamente a Deus Pai. Nesta
seo, escreve pginas sobre o Mistrio da Encarnao e da Paixo de Jesus e sobre os sete
sacramentos (TORREL, 2003).
Devido sua morte prematura, Santo Toms no completou a Suma. Ele tinha
chegado a falar do sacramento da penitncia (I parte).
A ltima parte, chamada de Suplemento (questes 1-99), foi redigida pelo seu amigo e
secretrio, Frei Reginaldo de Piperno; e analisa os seguintes temas, a partir dos sacramentos
no estudados anteriormente: a penitncia (II parte), a uno dos enfermos, a ordem, o
matrimnio; e, em seguida, o juzo particular e universal, a ressurreio dos mortos e as
realidades futuras.
Para a redao do Suplemento, Frei Reginaldo extraiu suas ideias da obra anterior de
Santo Toms, O Comentrio ao livro das Sentenas, escrito entre 1252 e 1256, quase vinte
anos antes da Suma, quando seu pensamento no tinha ainda chegado plena maturidade
(TOMMASO, 1996).
Com referncia ao espao reservado ao estudo das virtudes cardeais, percebe-se que
ele dedica 10 questes para tratar da prudncia (questes 47-56), 66 questes relativas
justia (questes 57-122), 18 questes sobre a fortaleza (questes 123-140) e, por fim, 30
questes sobre a temperana (questes 141-170).
Pode-se verificar, para entender a importncia que ele d reflexo sobre a justia,
tambm a quantidade de questes que tratam das virtudes teologais: 16 questes sobre a f
(questes 1-16), 5 sobre a esperana (questes 17-22) e 24 sobre a caridade (questes
23-46).
Em suma ele fala mais sobre a justia do que sobre as outras trs virtudes cardeais,
que somam 58 questes, e sobre as virtudes teologais, que somam 46 questes.
Depois deste levantamento quantitativo pode-se passar ao qualitativo, quer dizer,
verificao dos sub-temas legados justia e ao vcio oposto, a injustia.
Antes de tudo no tratado da justia que se encontra o estudo de Santo Toms sobre
o direito e no no tratado das leis. E o fato dele discutir a teoria do direito fora do tratado das
408
leis evita a interpretao de que o direito (ius) significa to somente a lei (lex) (VILLEY,
2003, p. 120).
Apresenta-se, a seguir, a sucesso dos sub-temas deste tratado, ressaltando o
contexto onde aparece a questo sobre o furto e o roubo, com a indicao das questes
especficas (q.).
1. A Justia em si mesma: o direito, objeto da justia; a justia; a injustia; o
juzo.
2. Partes subjetivas da Justia:
2.1 justia comutativa e distributiva;
2.2 vcios opostos:
a) justia distributiva: a acepo de pessoas;
b) justia comutativa: o homicdio (q. 64); a mutilao, o aoite e o
encarceramento (q. 65); o furto e o roubo (q. 66); a injustia do juiz no julgar
(q. 67); a acusao injusta (q. 68); a injustia do acusado (q. 69); a injustia da
testemunha (q. 70); a injustia dos advogados (q. 71); a injria (q. 72); a
difamao (q. 73); o mexerico (q. 74); a zombaria (q. 75); a maldio (q. 76); a
fraude nas compras ou vendas (q. 77); a usura nos emprstimos (q. 78).
3. Partes integrantes da Justia: fazer o bem e evitar o mal.
4. Partes potenciais da Justia: se esto convenientemente assinaladas as
virtudes anexas justia:
a) com referncia a Deus: virtudes da venerao e vcios opostos;
b) com referncia aos pais;
c) com referncia aos superiores;
d) com referncia aos benfeitores;
e) com referncia s virtudes e vcios sociais.
Colocou-se grifada a questo que vai ser considerada neste texto. Pode-se, pois,
perceber que a temtica do Furto e do Roubo est colocada nas Partes subjetivas da justia,
quando so apresentados os vcios opostos justia comutativa (NASCIMENTO, 2011, p.
114).
2 O Direito de Propriedade na questo do furto e do roubo
409
A questo 66 leva por ttulo: De Furto et Rapina, Do Furto e do Roubo; e pretende

discutir nove artigos: a) se natural ao homem a posse dos bens externos (art. I); b) se lcito
possuirmos uma coisa como prpria (art. II); c) se o furto consiste em apoderar-se algum
ocultamente de uma coisa alheia (art. III); d) se o roubo pecado especificamente diferente do
furto (art. IV); se todo furto pecado (art. V); e) se todo furto pecado (art. V); se o furto
pecado mortal (art. VI); se lcito furtar por necessidade (art. VII); se o roubo pecado mais
grave que o furto (art. VIII).
Este estudo se limita a analisar os dois primeiros artigos, pois pretende analisar o
conceito de propriedade na Suma. De fato, para falar de furto e de roubo, preciso
antes admitir um direito de propriedade. Mas este necessita ser devidamente entendido: por
isso aparecem os questionamentos dos dois primeiros artigos. E Santo Toms inicia
perguntando se natural ao homem a posse dos bens externos.
Na resposta a essa pergunta, ele afirma que a coisa externa pode ser considerada de
duas maneiras: na sua natureza e no uso que se faz dela. Na sua natureza, ela depende apenas
do poder de Deus, a cuja vontade tudo obedece. Mas, quanto ao uso, ela depende do homem,
que, atravs da razo e da vontade "usa das coisas externas para sua utilidade" porque o mais
imperfeito para o mais perfeito. A confirmao disso, ele cita a obra "A Poltica" (1,6) de
Aristteles, para quem "a posse das coisas externas natural ao homem".
Ele confirma este poder do homem sobre as coisas externas citando tambm o livro
do Gnesis, onde se l: "Faamos o homem nossa imagem e semelhana, o qual presida aos
peixes do mar, etc.".
Na resposta s objees, Santo Toms esclarece que Deus tem o poder principal
sobre as coisas; mas ele mesmo, na sua providncia, ordenou que algumas coisas servissem ao
sustento corporal do homem. Por este motivo o homem tem o poder natural de usar estas
coisas.
A segunda objeo citava um texto de Baslio, condenando o rico da parbola
evanglica (Lc 12,18), que s pensava em acumular riquezas, considerando-as totalmente
dele, com a seguinte expresso: "Dize-me quais os teus bens? Donde os tiraste e os trouxeste
vida?". Santo Toms responde que este rico foi reprendido por considerar que os bens
externos eram totalmente seus, como se no os tivesse recebido de Deus.
A terceira objeo citava um texto de Ambrsio para quem o termo "senhor" indica o
"poder". Mas o homem no tem o "poder" sobre as coisas pelo fato que "em nada pode
mudar-lhe a natureza". Santo Toms responde confirmando que o poder sobre a natureza das
410
coisas s pertence a Deus; e, pelo contexto, particularmente pela resposta primeira objeo,
Santo Tomas mostrava que o poder do homem estava ligado ao "uso"das coisas e no ao
domnio sobre a natureza delas.
Pode-se perceber, ento, que Santo Toms faz questo de distinguir o poder sobre as
coisas quanto natureza e quanto ao uso. somente neste ltimo sentido que o homem possui
as coisas externas: e isto justificado seja pela mesma vontade divina de submeter as coisas
do mundo ao homem, seja por ser ele superior, devido razo e vontade que lhe so
prprias.
Note-se que ele cita, ao mesmo tempo, a Bblia, os Padres da Igreja, especificamente
Baslio e Ambrsio, e Aristteles.
Tais citaes refletem o pensamento de Santo Toms a respeito das relaes entre f
e razo.
Ele estava firmemente convencido da compatibilidade entre estas duas formas de
conhecimento, a partir da convico de que ambas provm da nica fonte de toda a verdade, o
Logos divino, que atua seja no mbito da criao, seja no da redeno. Entre as verdades de
razo e as verdades de f no pode, pois, haver uma contradio.
Os processos cognitivos da f e da razo so, porm, diferentes: de fato, a razo
acolhe uma verdade por fora de sua evidncia intrnseca; e a f aceita uma verdade com base
na autoridade da palavra de Deus que se revela. Consequentemente, a filosofia, que tem por
base a razo, e a teologia, que tem por base a f, correspondem a dois nveis de conhecimento
diferentes: e so autnomos, no seu campo especfico (PERONE; FERRETTI, CIANCIO,
1975).
A viso das relaes entre razo e f possui como base algumas convices
filosficas e teolgicas. Antes de tudo, o realismo gnosiolgico; ou, em outros termos, a
profunda confiana na radical racionalidade do nico horizonte do ser, que no pode dar
origem a ordens contrastantes de verdades. Em segundo lugar, a convico de que a razo
humana, tambm se sustentada no ser por parte de Deus, seja originariamente fornecida de
tudo aquilo que lhe necessrio para agir conforme sua natureza. Em terceiro lugar, a tese de
que a graa de Deus no anula, mas supe e aperfeioa a natureza humana. A ordem da f,
que corresponde graa, no anula, pois, a ordem da razo, que corresponde natureza,
mas a aperfeioa.
411
O conhecimento filosfico pode, pois, completar-se no conhecimento teolgico sem,

com isso, precisar renunciar ao seu especfico campo; e, da mesma forma, a teologia pode
servir-se da filosofia, sem desvirtuar-se (PERONE; FERRETTI, CIANCIO, 1975).
Neste sentido, entende-se a escolha dos temas da Suma Teolgica: Deus, Homem e
Cristo. E especificamente, quando trata do homem, analisa tambm aquelas virtudes, as
cardeais, que anteriormente tinham sido estudadas pela filosofia grega, e que so objeto
especfico do saber racional (MONDIN, 2003).
Aplicando tudo isso ao nosso estudo, a reflexo filosfica de Santo Toms acaba
apresentando-se como o exemplo um possvel dilogo, com base em argumentos racionais,
sobre o sempre debatido tema do "Direito de Propriedade".
A esse respeito a afirmao segundo a qual o homem no tem o poder sobre a

natureza das coisas pode refletir uma leitura, ao mesmo tempo, filosfica e teolgica. Por este
lado, as coisas criadas s pertencem a Deus: e o homem pode, no mximo, transformar as
coisas. tpico do pecado original usurpar esta faculdade, com consequncias catastrficas:
isso lembra o ato de "comer do fruto da rvore da cincia do bem e do mal" (cfr. Gn 2, 17),
com efeitos mortais. Mesmo assim, num plano horizontal, encontra-se uma confirmao disso
diante de uma natureza desrespeitada por tcnicas dominadoras, que provocam um
desequilbrio nunca antes visto na histria da humanidade. Estas consequncias catastrficas
so percebidas tambm a partir de uma simples anlise racional que leva a exigir uma tica
quando o homem se relaciona com a natureza para domin-la. Este "domnio sobre a
natureza", expresso no poder cientfico-tecnolgico atingiu nos dias atuais o nvel de
ruptura. A ruptura se situa no plano da possibilidade tcnica de destruir a humanidade
inteira por meio da arma atmica ou da poluio do ambiente; e, de outro lado, tambm no
plano da possibilidade de introduzir a mutao gentica do homem (SGRECCIA, 2002).
Tambm a citao da parbola do rico que s pensava em acumular riquezas, sem
considerar que estava prxima a sua morte, confirma o fato de que o homem apenas usa as
coisas externas, e mesmo assim, provisoriamente, devido realidade da morte.
O segundo artigo questiona "se lcito possuirmos uma coisa como prpria".
Na resposta questo, Santo Toms afirma que, quanto s coisas exteriores, o
homem tem dois poderes: o de administr-las e distribui-las; e o de us-las.
Quanto ao primeiro poder, lcito ao homem possuir as coisas como prprias, por
trs razes. A primeira que cada um mais solcito em administrar o que pertence s a ele
412
do que o que pertence a todos ou a muitos. Ele traz o exemplo de muitos servos,
encarregados do mesmo servio, que preferem no trabalhar, abandonando a outrem o que
dever de todos.
Em segundo lugar as coisas humanas so tratadas melhor quando cada um emprega
os seus cuidados em administrar uma coisa determinada. E em terceiro lugar, quando cada um
est satisfeito com o que dele, mais fcil que haja paz entre os homens. Quando isso no
acontece, aparecem "rixas entre o possuidores de uma coisa em comum e indivisamente".
Quanto ao uso das coisas, lembra o dever da solidariedade para com os necessitados.
Neste sentido, "o homem no deve ter as coisas exteriores como prprias, mas como comuns,
de modo que cada um as comunique facilmente aos outros, quando delas tiverem
necessidade". Logo em seguida, para confirmar isso, cita o seguinte texto de So Paulo:
"Manda aos ricos deste mundo que dem, que repartam francamente" (1 Tim 6, 18).
Na primeira objeo do artigo afirmava-se que, pelo direito natural, todas as coisas
so comuns: consequentemente no poderia ser aceita a propriedade privada. Na resposta,
Santo Tomas especifica que a propriedade dos bens exteriores no contra o direito natural,
mas "um acrscimo feito a este por expediente da razo humana". A propriedade privada, o
"possuir em separado", no se funda no direito natural, mas antes na conveno humana, no
direito positivo.
Um texto de Baslio, citado na segunda objeo, comparava a atitude dos ricos
daquele que "chegando primeiro ao espetculo" apossa-se do lugar que comum, destinado a
todos, e priva dos seus lugares os que chegam mais tarde.
Santo Toms responde, retomando o exemplo, que no agiria de modo ilcito aquele
que, entrando primeiro, preparasse a entrada para os outros. Da mesma forma agiria
licitamente o rico, apropriando-se de uma coisa exterior que a princpio era comum, desde que
a comunique aos outros. Seria, porm, ilcita a atitude do rico que no partilha das suas
riquezas com os pobres.
A terceira objeo citava um texto de Ambrsio, para quem "ningum chama prprio
o que comum". Santo Toms especifica que tal afirmao se refere ao "uso da
propriedade". A confirmao disso, ele cita o mesmo Ambrsio afirmando: "Tudo o
excedente s nossas necessidades, por violncia que o obtivemos". Isso significa que se
possui licitamente o que diz respeito s prprias necessidades.
413
Nas suas colocaes, Toms faz sempre questo de distinguir a complexidade dos
diferentes problemas, inclusive no que diz respeito ao "direito de propriedade". Por um lado,
ele afirma este direito, quando fala do poder de administrar e de distribuir as coisas exteriores.
A utilidade social, pelos argumentos que ele mesmo traz, exige a propriedade privada. Mesmo
assim, todo proprietrio precisa considerar que h uma hipoteca social sobre a propriedade,
pois esta se baseia no no direito natural, mas no apenas no direito positivo. De fato "o
possuir em separado no se funda no direito natural, mas, antes na conveno humana, que
respeita o direito positivo". Por isso, todo proprietrio deve ter conscincia de que, de fato, ele
apenas um administrador dos bens que o Criador lhe confiou. E este argumento
especificamente teolgico vai ser considerado juntamente com o argumento racional de que "
mais fcil que haja paz entre os homens". Neste sentido, h muitos exemplos, na histria de
revolues surgidas do protesto daqueles que, no conseguindo satisfazer suas necessidades,
tomavam posse dos bens alheios (BRIER, 2005, p. 258).
Os dois artigos analisados mostram como Santo Toms tomou o cuidado de separar
bem a questo antropolgica do domnio (art. I) daquela concernente propriedade. O
"dominium", no incio, pertence a Deus; mas, criando o homem, Deus concede-lhe uma
poro deste "dominium", do qual deriva a noo do direito de propriedade, enquanto o
homem tem a primazia sobre as criaturas inferiores (VILLEY, 2007, p. 135). Na mesma linha
de pensamento ir se expressar, mais tarde, Domingo de Soto (1494-1570), representante da
escolstica espanhola. Para ele, Deus concedeu o "dominium" humanidade coletivamente:
de modo que, na origem, todas as coisas eram comuns. E sua diviso, a chamada "distinctio
possessionum", no emana de Deus, nem da "natureza": de "direito humano" (SOTO, 1964);
ou seja, em linguagem do mundo moderno, de direito civil.
3 Mounier: Da propriedade capitalista propriedade humana
Mounier, na sua obra De la proprit capitaliste la proprit humaine (Da

propriedade capitalista propriedade humana) (1936), retoma o pensamento dos artigos da
Suma Teolgica acima analisados. No segundo captulo do livro, cujo ttulo "O Direito de
Propriedade", ele comea afirmando que "existe um direito geral do homem sobre a natureza"
(1983, p. 63): e, graas a este direito, o homem est autorizado a desfrutar dos seus bens para
atingir o fim da sua vida. Este domnio sobre a natureza no original, mas foi recebido por
participao ao domnio superior de Deus. De fato o homem no possui o direito sobre o ser,
414
ou a natureza das coisas, mas somente sobre o seu uso, desde que isso seja conforme ao
precedente direito que Deus tem. Este domnio do homem tem como fundamento material o
direito natural que cada ordem da natureza possui em relao s ordens inferiores. o
argumento que se encontra no art. 1 da questo 66 da Suma, que ele aqui cita explicitamente,
at com a frase latina do prprio texto tomasiano: Inferiora sunt propter superiora (o mais
imperfeito para o mais perfeito). Neste sentido, o animal tem direito ao seu alimento.
Mas enquanto o animal irracional apena se "utiliza" dos bens da natureza seguindo
somente o instinto, o homem os "usa" de maneira "livre, iluminada e regulada" (1983, p. 64).
E este domnio sobre as coisas que torna o homem semelhante a Deus.
A esse respeito, Mounier, cita novamente o texto de Santo Toms em latim do mesmo
artigo 1: Hoc naturale dominium supra caeteras creaturas competit homini secundum
rationem in qua imago Dei consistit (Este domnio natural sobre as outras criaturas cabe ao
homem por ser dotado de razo, que uma imagem de Deus).
Trata-se, porm, de um domnio "muito geral", pois no define a distino das
posses. Por ser "pessoa", o homem capaz de escolher entre os bens.
Mas aqui Mounier faz a distino entre bens espirituais e bens materiais. Em se
tratando dos bens puramente espirituais, o uso comum, sem nenhuma dificuldade, como o
caso da apreciao de uma poesia. Mas isso no vale no caso dos bens materiais. Antes de
tudo eles so limitados em nmero, ou no so duradouros. Alm disso, as necessidades, se
no forem bem reguladas, aumentam mais depressa que as riquezas. E, mesmo que houvesse
abundncia de bens, os bens desejveis aos olhos dos homens no s tm um valor de
"raridade", mas tambm de "unicidade": consequentemente o problema da apropriao torna-
se problema de destinao.
De fato, a apropriao dos bens materiais provoca sempre uma tomada de posse
sensvel da qual provm uma "excluso": rigorosamente exclusiva, quando se trata de bens de
consumo que so destrudos pelo uso; e, parcialmente e provisoriamente exclusiva nos outros
casos, como quando se trata da ocupao de um domiclio, ou da disponibilidade de uma
poupana etc.
Dessa maneira, o problema da propriedade privada est colocado pela natureza
mesma dos bens. A expresso "propriedade privada", materialmente exclusiva e privativa,
refere-se seja propriedade individual, como tambm de pessoas coletivas proprietrias,
porque os mesmos problemas se impem para ambas as situaes.
Aqui Mounier faz uma anlise psicolgica da atitude do proprietrio que no apenas
possui, mas parece ser possudo, mais do que pelo desejo de usufruir do seu bem, pelo de
415
excluir qualquer outro, e de gozar por esta excluso. Alm disso, ele deseja aqueles bens dos
quais atualmente est momentaneamente excludo.
Ao seus olhos, ento, o principal interesse do qual revestida a propriedade privada
consiste no fato de ser uma propriedade da qual priva os outros. E no vai ser por meios
exteriores que podero ser extirpadas tais disposies. Estas, pelo contrrio, se exasperam
quanto mais os motivos de apego s coisas se tornam, com o aumento do conforto, mais
numerosos e mais tirnicos. Impe-se, ento, o problema de uma organizao dos bens nas
suas trs dimenses: distribuio, destinao, excluso, seja por parte das coisas possudas,
como por parte do possuidor.
Mas qual o fundamento do regime da propriedade humana?
Em se tratando de uma funo humana s pode fundamentar-se numa concepo
total do homem: do homem como pessoa, fsica e espiritual, que se encontra e se realiza
somente com a ajuda das diferentes comunidades que a cercam e a ajudam a realizar seu
destino singular: a famlia, a comunidade profissional etc. Por isso a propriedade possui uma
dupla funo: pessoal e comunitria. Todos os problemas da propriedade se do no
cruzamento destas duas exigncias, apesar do fato que sua harmonizao nem sempre fcil
de ser estabelecida. A necessidade tcnica de definir a "propriedade", quando supera os
limites dos egosmos que desperta, poder ameaar a funo comunitria da propriedade.
Uma nova ordem institucional se tornar, ento, necessria para garantir a funo
comunitria, da mesma forma que tinha sido necessria uma ordem institucional para garantir
a funo pessoal.
Mais para frente, Mounier, lembra as razes pelas quais, para Santo Toms, no citado
artigo 2 da Suma, lcito possuir as coisas como prprias.
E acrescenta:
A livre disposio dos frutos do trabalho, conforme nossa interpretao, provm

deste princpio fundamental: responsabilidade da pessoa e no da sociedade humana
a construo do prprio destino; a sociedade deve colaborar para isso, mas sem
imposio. Um mundo no qual o mecanismo social to perfeito que dispe para cada
dever uma instituio correspondente que tirasse continuamente do indivduo a
escolha entre bem e mal, entre o melhor e o pior, levaria ao automatismo, facilidade
e morte...Do outro lado, conforme a concepo capitalista, a apropriao privada
comporta uma deteno perptua, intangvel, incontrolvel por parte do indivduo, de
todos os bens acumulados num regime no qual a fecundidade do dinheiro e a lei do
mais forte colocam a disposio de um nmero muito restrito de pessoas tesouros de
iniquidade de tal maneira que exercem uma consequente inadmissvel tirania sobre a
massa dos menos favorecidos (1983, p. 76).
416
Percebe-se, na primeira parte deste citao, uma crtica a uma organizao coletivista
da sociedade; e, na segunda, uma crtica ainda mais contundente ao regime capitalista.
Mais para frente, ele observa que o capitalismo se apresenta com a pretenso de
defender a pessoa, a liberdade e a iniciativa.
Na prtica, porm, a pessoa esmagada sob o mecanismo annimo do dinheiro, a
liberdade est sendo sufocada pela guerra econmica, pela explorao social e pelas ocultas
oligarquias; e a iniciativa est reservada apenas para os dominadores.
Considera que "o capitalismo atual um comunismo bastardo e camuflado a servio
de uma minoria" (1983, p. 78).
interessante, em seguida, a comparao que ele faz, por um lado, sobre a ligao
homem/mulher e pai/filho, e, por outro, entre as coisas, consideradas intrinsecamente, e o
destino das mesmas. Nas duas primeiras situaes h uma ligao advinda do direito natural,
ou por motivo da gerao (homem/mulher), ou da educao (pai/filho). No segundo caso, o
fato das coisas pertencer a um determinado proprietrio " uma deciso dos homens e
depende das condies de tempo e de lugar " (1983, p. 79).
A esse respeito, Santo Toms, no citado art. 2, tinha afirmado que a propriedade
privada, o "possuir em separado", no se funda no direito natural, mas antes na conveno
humana, no direito positivo.
E o direito natural admite, por um lado, a necessidade de uma determinada
apropriao pessoal, mas, por outro, "impe condies e restries no uso dos bens" (1983, p.
79). A esse respeito, Mounier considera que a contribuio mais surpreendente da doutrina
crist consiste na afirmao de que "o uso dos bens comum, por direito natural" (1983, p.
80). E a excluso dos outros do uso dos bens se torna, por consequncia, ilegtima. Ele cita de
novo o art. 2 da Suma e acrescenta que esta lei, para Santo Toms, to primordial que est
ligada mesma lei divina, como afirmado no art. 5 da questo 32 da segunda parte da
Segunda Parte. Este artigo questionava se a esmola devia ser considerada um simples
conselho, ou um mandamento divino; e, na resposta, optava pela segunda alternativa.
Mounier insiste afirmando que toda propriedade possuda pelo indivduo
exclusivamente para si uma avareza e um desvio espiritual.
O correto comportamento do proprietrio a "comunicao", um "gozo pessoal na e
para a comunidade" (1983, p. 81).
Continua citando a Suma, desta vez o art. 1 da questo 98, da Primeira Parte, onde
se afirma que, sem o pecado original, o homem teria conseguido viver no regime da posse
comum dos bens. Tambm no atual estado de pecado isso se torna possvel em determinadas
417
circunstncias. Aqui Mounier traz o exemplo das comunidades religiosas. Isso, porm, no
possvel na maioria das vezes.
Mesmo assim, a fragmentao da propriedade, no pensamento de Santo Toms, no
pode estar separada da necessidade de garantir o uso comum. Como prova disso, Santo
Toms lembra a tradio hebraica do jubileu: a cada sete anos os campos no eram cultivados
e cada um, rico ou pobre, podia recolher, em toda parte, o que crescia espontaneamente. Neste
mesmo ano, as dvidas eram perdoadas e os escravos eram libertados. Alm disso, cada
cinquenta anos, toda propriedade vendida voltava para o antigo proprietrio.
interessante, a esse respeito, verificar que no ltimo artigo citado da Suma, se
encontra a afirmao de Santo Isidoro (560-636), para quem segundo o direito natural todas
as coisas so comuns.
Mounier comenta este posicionamento de Santo Toms, dizendo: Ns vamos segui-lo
neste caminho (1983, p. 82).
E, neste caminho, ele critica o capitalismo, por ter submetido a vida espiritual ao
consumo, o consumo produo e a produo ao proveito, quando, na realidade, a hierarquia
natural indica o contrrio. necessrio, ento, reverter o problema. A primeira pergunta a ser
feita, na questo do regime dos bens, a seguinte:
Qual a quantidade de bens materiais necessria ao homem para garantir, para si,
uma vida humana? (1983, p. 83).
A resposta o seguinte: partir do mnimo necessrio.
Isso, porm, no pode ser reduzido ao necessrio fsico, pois o homem no um
simples animal. Cada ser humano pessoa e tem a tarefa de desenvolver-se neste sentido. Por
isso melhor falar de necessrio pessoal, quer dizer, o mnimo necessrio para a
organizao de uma vida humana: mnimo de diverso, de esporte, de cultura, de vida pblica,
de vida de famlia, de vida interior.
Este necessrio vital to necessrio que derruba, quando for ameaado, a mesma
situao jurdica do sujeito.
De fato, Mounier lembra que, para a teologia catlica, o indigente, no caso de
extrema necessidade, pode procurar o necessrio para si, sem que isso seja considerado um
furto. Aqui reaparece a lei natural que aponta para a destinao comum dos bens.
Mounier cita o art. 7 da questo 66, da segunda parte da Segunda Parte da Suma,
onde se pergunta se lcito furtar por necessidade.
Vale a pena ler a resposta de Santo Toms:
418
As disposies do direito humano no podem derrogar as do direito natural ou do

direito divino. Ora, pela ordem natural, instituda pela providncia divina, as coisas
inferiores so ordenadas satisfao das necessidades humanas. Por onde, a diviso e
apropriao das coisas permitidas pelo direito humano no obstam a que essas coisas
se destinem s necessidades do homem. E portanto as coisas que possumos com
superabundncia so devidas, pelo direito natural, ao sustento dos pobres...Contudo,
se a necessidade for de tal modo evidente, e imperiosa que seja indubitvel o dever de
obvi-la por ex., quando corremos perigo iminente de morte e no possvel
salvarmo-nos de outro modo ento podemos licitamente satisfazer nossa
necessidade com as coisas alheias, apoderando-nos delas manifesta ou ocultamente.
Nem tal ato tem propriamente natureza de furto ou rapina. (AQUINO, 1980, p. 2563).
Mounier cita tambm o art. 7 da questo 32, onde se l que no caso de extrema
necessidade todas as coisas so comuns (1980, p. 2310).
Voltando, mais para frente, na questo do mnimo necessrio, Mounier especifica
que o indivduo no est sozinho, mas normalmente responsvel por uma ou mais pessoas
da prpria famlia. Por isso o necessrio que lhe devido abrange tambm as necessidades
de todas estas pessoas.
Por fim, este necessrio um direito de todos. Um mundo no qual algumas pessoas
esto privadas deste necessrio um mundo fundado numa injustia radical.
H o risco, porm, de criar necessidades que no existem: o que acontece no
mundo das vaidades e do dinheiro (1983, p. 87).
E, diante das situaes opostas e inaceitveis, por um lado a da misria e, por outro a
do aumento indefinido das necessidades materiais, que sufocam a vida espiritual, o caminho
correto o da harmonizao, que considere, ao mesmo tempo, as necessidades materiais e
espirituais, incluindo nestas o desenvolvimento dos dotes naturais de cada pessoa. Neste
sentido, ele concorda com a afirmao de que o po cotidiano para Colombo era a America"
(1983, p. 89).
interessante que uma parte do texto acima citado do art. 7 da questo 66 da Suma,
reaparece numa nota de Mounier (1983, p. 94), quando ele aponta para o dever de ajudar os
pobres: E portanto as coisas que possumos com superabundncia so devidas, pelo direito
natural, ao sustento dos pobres. Neste sentido Mounier comenta com a seguinte afirmao:
Os indigentes so os destinatrios naturais do suprfluo de todos porque a desigualdade das
riquezas uma injustia (1983, p. 94). E, logo depois, numa outra nota, traz a frase de Santo
Ambrsio, citada no art. 2 da mesma questo 66 da Suma: Tudo o excedente s nossas
necessidades por violncia que o obtivemos (1983, p. 94).
A valorizao do texto da Suma, especialmente dos artigos da questo 66,
confirmada pela citao do artigo 3, aplicada para quem retm para si o suprfluo: Reter o
que devido a outrem implica necessariamente o mesmo dano causado por quem se apodera
419
injustamente do bem de outrem (1983, p. 94). E, logo depois, Mounier acrescenta: Se a

justia consiste em dar a cada um o que lhe devido, e o furto a violao da justia, neste
sentido, sim, podemos afirmar que a propriedade um furto (1983, p. 94-95).
Sempre nesta linha de interpretao, ele cita, logo em seguida, o seguinte texto de
So Baslio (330-379): No sis, pois, ladres, vs que vos apropriais daquilo que receberam
s para distribu-lo?
Pergunta-se, ento, se a ajuda aos pobres corresponda a um dever de justia, ou de
caridade. Mounier responde que se trata de ambos: obrigao de justia porque os bens so
destinados a todos. E aqui cita mais um texto da Suma, o art. 2 da segunda parte da Segunda
Parte, no qual se afirma que um homem no pode ficar na superabundncia quando outros
passam necessidade; mas trata-se tambm de um dever de caridade, pois aponta para um tipo
de relao de amor entre as pessoas (1983, p. 96).
H, em seguida, uma outra questo: diante do fato de que ningum consegue ajudar
todos os indigentes do mundo, a ajuda aos pobres um conselho, ou um preceito?
Ele responde, citando o artigo 5 da questo 32 da segunda parte da Segunda parte da
Suma: " um preceito dar o suprfluo em esmola para quem se encontra na extrema
necessidade. Mas, nos outros casos, se trata de um conselho" (1983, p. 97). Mounier
especifica que a "extrema necessidade" diz respeito ao "perigo de morte".
Mounier, em seguida, considera que no est definido se a necessidade do indigente,
que obriga o detentor do suprfluo, extrema, grave, ou comum.
Mounier explica que o grito do pobre, do qual aqui se fala, vale quando o pobre est
presente e efetivamente pede (1093, p. 97). Porm, mesmo que no houvesse pobres, a
distribuio do suprfluo deve ser feita pelo simples fato que se trata do suprfluo. De fato, o
rico no apenas um homem que pode encontrar pessoas indigentes que a ele clamam
individualmente, mas tambm o sujeito de direito em relao com a justia distributiva,
qual deve responder, conforme o estatuto da comunidade qual ele pertence (1983, p. 98).
Mas tambm se o rico vivesse sozinho no meio de um mundo feliz, deveria se
defender dos perigos da riqueza.
Pergunta-se, a esse respeito, de que suprfluo est aqui se falando: do suprfluo
absoluto, ou do suprfluo relativo?
O suprfluo absoluto s pode existir se for direcionado para a fecundidade e no para a
acumulao. Da mesma forma que a natureza, depois de ter sido constituda no seu ser fsico
e ter conseguido seu completo desenvolvimento continua crescendo s tendo em vista o
trabalho ou a gerao, assim tambm os bens, depois que garantem a vida da pessoa
420
(necessidade absoluta) e seu desenvolvimento (necessidade da condio), tem como fim

apenas a fecundao do bem comum, e no a gordurosa acumulao, fruto de avareza e de
gozo egosta. A necessria preocupao para o dia de amanh deve ser, pois, equilibrada e no
exagerada.
Neste sentido Mounier escreve que preciso pensar no dia de amanh, conforme a
exigncia da estao: do trigo, no tempo da ceifa, da videira no tempo da colheita, pois para
cada dia suficiente a sua malcia (1983, p. 99).
Em suma, a distribuio do suprfluo absoluto um preceito. E a distribuio do
suprfluo relativo (necessrio lato sensu) no vai ser considerada um preceito, mas um
conselho, pelo fato de que cada um deve viver decentemente. Aqui, mais uma vez ele cita o
art. 6 da questo 32, no qual se afirma expressamente: Ningum deve viver de maneira
inconveniente. (1983, p. 100).
Mounier comenta que seria intil procurar em qualquer outra doutrina social uma
hipoteca mais severa sobre a riqueza, do que na doutrina social crist, apesar de constatar que
o proprietrio cristo ignorando suas tradies mais elementares, se embala num cmodo
paganismo otimista (1983, p. 101).
Por tudo isso a pessoa que adquiriu, de maneira legtima, bens num sistema de justia
social, tem o poder primrio de distribuio do suprfluo; e, caso no faa isso, deve ser
privada do suprfluo, pois este pertence ao bem comum. Acontece, porm, que, quanto ao
uso, este suprfluo no est predestinado a uma determinada pessoa mais do que a outra. Por
isso a reivindicao individual feita por parte de quem no tem o poder legtima apenas no
caso de extrema necessidade.
Aqui, porm, Mounier cita Bossuet para quem o pobre, em nome do bem comum,
possui o direito de citao diante do suprfluo do rico. Trata-se, pois, do ato jurdico pelo
qual uma pessoa chama outra para julgamento, depois de ter tentado uma conciliao (1983,
p. 102).
Neste sentido o pobre pode colaborar para a formao de opinio e a reconstruo das
instituies para que esta citao se torne eficaz. Mas este direito de citao pertence no s
ao indigente, como tambm a todas as empresas que foram criadas tendo como objetivo o
bem comum, pois o fim imediato da vida social exatamente a "utilidade comum"
(communicatio bene vivendi). Tudo isso se torna extremamente urgente quando uma
sociedade multiplica os indigentes e perturba toda a organizao do bem comum.
421
Ma de que maneira, praticamente, o suprfluo consegue ser colocado a servio do bem

comum?
Mounier responde, a esse respeito, com dois termos: esmola e caridade. Esta ltima
"diviniza" o ato de compaixo constitudo pela esmola. Mas a esmola verdadeira no pode ser
confundida com a subtrao supersticiosa, indiferente ou soberba das migalhas de uma
superabundncia diria: um ato que nada custa e que no compromete e que frequentemente
tambm chamado de esmola, beneficincia, caridade, ou filantropia. preciso, pois,
lembrar que a verdadeira caridade pressupe a justia. A caridade, pois, est alm e no
aqum da justia, chegando a transfigur-la e a ultrapass-la. A esmola, ento, no pode ser
considerada como que um ato mgico destinado a apaziguar os deuses e a prpria conscincia,
pois todo o suprfluo que deve ser consagrado ao dever da "comunicao" (1983, p. 104).
Aqui aparece a indicao de uma outra virtude: a liberalidade. E Mounier procura
defini-la, distinguindo-a da justia e da caridade.
A justia tem por objeto o que devido aos outros; a caridade, ou beneficincia,
consiste no amor pessoa para quem se d. E a liberalidade, por sua vez, tem como origem o
Amor de Deus e o desapego diante dos bens. Seu ato especfico consiste no tanto na boa
utilizao da riqueza material e espiritual, que regulada pela justia e pela caridade, mas
pela reta utilizao que consiste em no acumular os bens exclusivamente para si mesmo.
Consiste na facilidade em dar, ou melhor, em separar-se do dinheiro e de toda riqueza.
Como fundamento destas afirmaes, Mounier cita vrios artigos da segunda parte da
Segunda Parte da Suma (art. 2, 3 e 5 da questo 117; e art. 9 da questo 58). Alis, no
art. 1 da questo 117 aparecem os termos latinos que so sinnimos da liberalidade: largitas
(generosidade), emissio (emisso), dantis habitus (o hbito de quem d).
A liberalidade remove do homem o desejo e o amor ao dinheiro e liberta o dinheiro do
que pode desvi-lo do seu fim: que consiste na circulao. Ela no se ope prudncia, pois
exige a boa administrao na despesa e no pode ser confundida com a prodigalidade que
apenas uma loucura e uma caricatura da liberalidade.
A liberalidade nos conduz at a justia pelo fato que nos desvia do furto, daquele furto
que consiste na atitude de segurar o bem dos outros, a saber o nosso suprfluo.
A liberalidade uma imagem de Deus, o nico soberano liberal e desinteressado, que
age por pura caridade. Aqui ele cita o art. 4 da questo 44 da Primeira Parte; e o art. 2 da
questo 7 da Terceira Parte da Suma.
Atravs da liberalidade ns conseguimos chegar primeira raiz da curva que
impulsiona o suprfluo a comunicar-se pelo simples fato de ser suprfluo.
422
O princpio da circulao do dinheiro encontra aqui seu fundamento espiritual. Este

dever de circulao tem suas formas para ser garantido: por exemplo, a obrigao de abrir
uma conta no banco.
Subjetivamente este dever deve ser sustentado pela vontade de usar em comum e pelas
disposies da alma que nasceram desta vontade, suprimindo progressivamente e
radicalmente a motivao do proveito-acumulao para desenvolver as motivaes do
interesse comum e da utilizao.
Entre as formas atualmente existentes para satisfazer o dever da comunicao
indicam-se as seguintes: a doao para obras assistenciais, a entrega dos terrenos
improdutivos onde existe o latifndio; o investimento dos capitais, no lugar das especulaes;
as iniciativas das empresas para multiplicar as vagas no emprego, garantindo a todos o salrio
justo; no destruir, por interesse comercial, os bens comerciais suprfluos, mas deix-los
circular; para os estados, acabar com a guerra das tarifas e estimular a criao de riquezas
coletivas, como tambm o gozo comum dos produtos. Diante da incapacidade geral do regime
capitalista e da relutncia dos indivduos, impe-se o problema da reforma institucional e da
interveno do estado.
Quais consideraes podem ser feitas a partir das reflexes de Santo Toms e de
Mounier?
Uma dela diz respeito ao "Direito de Propriedade", a partir do fato que, nos dias atuais,
precisa considerar ultrapassada a dicotomia entre o pblico e o privado. Hoje, temos os
chamados bens de natureza difusa, os quais pertencem a todos e no se confundem nem com
os bens pblicos, nem com os bens privados: atingem um nmero indeterminado de pessoas.
Por conta disso, possuem a natureza jurdica de ser de uso comum do povo: obviamente,
insuscetvel de apropriao, mas passvel de gozo e de fruio. Os bens de natureza ambiental
confirmam, de maneira mais significativa, a afirmao de Santo Toms de Aquino, para quem
"o homem no deve ter as coisas exteriores como prprias, mas como comuns".
Quanto ao pensamento de Emmanuel Mounier, com suas bases tomistas sobre a
propriedade, pode-se antever uma discusso jurdico-constitucional, vlida at os dias atuais.
Se os juristas, em geral, ainda concebem o regime jurdico da propriedade como subordinado
ao ramo do direito privado, entretanto esquecem-se de que h outras regras de direito,
especialmente consagradas no texto constitucional, que tambm disciplinam a propriedade
sob outros ngulos e fundamentos. Na verdade, j no mais apropriado falar em
propriedade, mas em propriedades (PERLINGIERI, 1971, p. 135-136).
423
De fato, a Constituio de 1988, alm de reconhecer a propriedade privada

(capitalista) como um direito fundamental (art. 5, XXII), referenda tambm propriedades
privadas especiais, quais seja, a propriedade autoral (art. 5, XXVII), a propriedade de
inventos, de marcas e indstrias e de nome de empresas (art. 5, XXIX), e a propriedade-bem
de famlia (art. 5, XXVI). Deve-se, pois, falar de tipos diversos de propriedade, com seus
aspectos peculiares e caractersticos (PUGLIATTI, 1964, p. 52).
Neste sentido, destaca-se no apenas a propriedade pblica, que tem como titulares
entidades de direito pblico (Unio, Estados-membros, Distrito Federal e Municpios), como
tambm as limitaes ao direito de propriedade e a funo social da propriedade.
H certas categorias que so por natureza destinadas apropriao pblica (mar
territorial, terrenos de marinha, rios, lagos etc.) porque so bens predispostos a atender ao
interesse pblico, no cabendo sua apropriao privada. Dessa natureza so ainda as terras
tradicionalmente ocupadas pelos indgenas, tidas como terras pblicas da Unio, vinculadas
aos direitos originrios desses povos (art. 20 e art 231).
Ainda reconhecida a propriedade pblica na explorao direta de atividade
econmica pelo Estado (art. 173) e no monoplio (art. 177).
H tambm limitaes ao direito de propriedade, entre as quais se destacam as
desapropriaes, as utilizaes e as requisies (arts. 5, XXIV, XXV; 22, III): estas se
referem ao exerccio do direito de propriedade.
Diferente a questo da funo social da mesma, que diz respeito propriedade em si
(RENNER, 1981, p. 65-66).
Neste sentido, o pensamento social cristo afirma que sobre toda propriedade
particular pesa uma "hipoteca social" (SILVA, 2002, p. 282).
Por sua vez, o texto constitucional brasileiro estabelece que a propriedade atender a
sua funo social (art. 5, XXIII) e considera a funo social como um princpio da ordem
econmica (art. 170, III).
Em suma, os princpios inspiradores do pensamento de Santo Toms e de Mounier
sobre a propriedade tem uma grande atualidade e influenciam at o texto constitucional
brasileiro.
Concluso
Antes do estudo dos primeiros artigos da questo da Suma relativa ao furto e ao

roubo, que comea com a anlise do problema do direito de propriedade, foi apresentado
424
todo o esquema da Suma Teolgica para enteder qual o o contexto do problema tratado.
Viu-se que a Suma trata de Deus (I Parte), do Homem (II Parte) e de Cristo (III Parte). A
Segunda Parte, que especificamente moral, por sua vez, est subdividida em mais duas
partes: a primeira parte da Secunda (I-II) e a secunda parte da Secunda (II-II). Na primeira (I-
II), analisam-se os temas do fim ltimo, dos atos humanos, das paixes, das virtudes, dos
vcios e dos pecados, da lei e da graa. E, na segunda (II-II), estudam-se as virtudes teologais
(f, esperana e caridade) e mais de cinquenta virtudes morais, organizadas em torno das
quatro virtudes cardeais: prudncia, justia, fortaleza e temperana.
Percebeu-se, nesse esquema, o espao considervel que a Suma reserva para tratar do
tema da Justia, especialmente se comparado ao das outras virtudes: analisam-se mais
questes sobre a justia, 66 no total, do que sobre as outras trs virtudes cardeais, que somam
juntas 58 questes.
O problema do "Direito de Propriedade" est inserido na questo do Furto e do
Roubo, que, por sua vez, se encontra na temtica mais ampla da Justia, quando se
consideram as Partes subjetivas da justia e, especificamente, os vcios opostos justia
comutativa.
Todo esse esquema reflete a viso filosfica de Santo Toms, especialmente aquela
que se refere s relaes entre razo e f, natureza e graa: razo e f se integram e dialogam;
e a graa no destri a natureza, mas a pressupe. Por isso, na mesma obra, so consideradas
seja as virtudes teologais, especficas da f crist, como as virtudes cardeais, tipicamente
humanas e j consideradas na filosofia grega da antiguidade.
A reflexo filosfica de Santo Toms, nesta rea, acaba apresentando-se como o
exemplo um possvel dilogo, com base em argumentos racionais, sobre o sempre debatido
tema da Justia; e, dentro dela, o tambm debatido problema do Direito de Propriedade.
Passou-se, em seguida a analisar dois artigos da questo 66 da Suma (II-II), que leva
por ttulo De Furto et Rapina, Do Furto e do Roubo.
O primeiro destes discute se natural ao homem a posse dos bens externos".
Na resposta questo, ele distingue o poder sobre as coisas quanto natureza e
quanto ao uso. somente neste ltimo sentido que o homem possui as coisas externas: e isto
justificado, seja pela mesma vontade divina de submeter as coisas do mundo ao homem, seja
por ser ele superior, devido razo e vontade que lhe so prprias.
De fato, o homem no tem o "poder" sobre as coisas pelo fato que "em nada pode
mudar-lhe a natureza". Alm disso, o homem usa as coisas externas apenas provisoriamente,
devido realidade da morte.
425
Para confirmar suas afirmaes ele cita, ao mesmo tempo, a Bblia, os Padres da
Igreja e o filsofo Aristteles, conforme sua perspectiva do dilogo entre a f e a razo.
Estas reflexes so particularmente significativas na atualidade, considerando como
hoje a natureza est sendo desrespeitada por tcnicas dominadoras, que provocam um
desequilbrio nunca antes visto na histria da humanidade.
O segundo artigo questiona "se lcito possuirmos uma coisa como prpria".
Na resposta pergunta, Toms, por um lado, afirma o direito de propriedade,
quando fala do poder de administrar e de distribuir as coisas exteriores. De fato, cada um
mais solcito em administrar o que pertence s a ele do que o que pertence a todos ou a
muitos. Alm disso, as coisas humanas so tratadas melhor quando cada um emprega os seus
cuidados em administrar uma coisa determinada. E, por fim, quando cada um est satisfeito
com o que dele, mais fcil que haja paz entre os homens. Quando isso no acontece,
aparecem "rixas entre o possuidores de uma coisa em comum e indivisamente". H, pois,
muitos exemplos, na histria, de revolues surgidas do protesto daqueles que, no
conseguindo satisfazer suas necessidades, tomavam posse dos bens alheios. A utilidade social,
ento, pelos argumentos que ele mesmo traz, exige, a propriedade privada.
Quanto ao uso das coisas, "o homem no deve ter as coisas exteriores como prprias,
mas como comuns, de modo que cada um as comunique facilmente aos outros, quando delas
tiverem necessidade". De fato, a propriedade privada, o "possuir em separado", no se funda
no direito natural, mas antes na conveno humana, no direito positivo. Por isso, age
licitamente o rico, apropriando-se de uma coisa exterior que a princpio comum, desde que
partilhe das suas riquezas com os pobres.
Nestes dois artigos Santo Toms tomou o cuidado de separar bem a questo
antropolgica do domnio (art. I) daquela concernente propriedade (art. II) O "dominium"
dado, por parte de Deus, humanidade coletivamente e limitadamente ao uso, enquanto que
a "distinctio possessionum", de "direito humano".
A contribuio de Toms de Aquino encontra-se, pois, na tentativa constante em
distribuir da melhor maneira possvel as coisas externas, as propriedades, para que todos os
homens possam ter uma vida boa. Pode-se possuir propriedades sem, contudo, esquecer-se
dos outros e ainda tendo conscincia de que tudo pertence a Deus. Os homens que possuem
propriedades no podem rogar para si o direito de acumulo sem pensar em outros homens que
nada possuem. O rico passa a viver a justia quando aprende a comunicar aquilo que de
direito de todos. O pobre tem seus direitos garantidos, quando passa a receber o que lhe
426
devido, ou seja, o uso das coisas externas que direito (comum) de todos e que pertence a
Deus.
O pensamento destes artigos da Suma Teolgica retomado por Emmanuel Mounier,

na sua obra "Da propriedade capitalista propriedade humana". Neste sentido, ele reafirma
que o homem no possui o direito sobre a natureza das coisas, mas somente sobre o seu uso,
desde que isso seja conforme ao precedente direito que Deus tem. Este domnio do homem
tem como fundamento material o direito natural que cada ordem da natureza possui em
relao s ordens inferiores. Por isso, o animal tem direito ao seu alimento. Mas, enquanto o
animal irracional apena se "utiliza" dos bens da natureza seguindo somente o instinto, o
homem os "usa" de maneira "livre, iluminada e regulada". Por ser "pessoa", pois, o homem
capaz de escolher entre os bens.
Mas aqui Mounier faz a distino entre bens espirituais e bens materiais. No primeiro
caso, o uso comum, como quando muitos podem apreciar a mesma obra de arte. Os bens
materiais, porm, so limitados em nmero, e no so duradouros. Alm disso, o homem
acaba criando novas necessidades, que poderiam aumentar mais depressa que as riquezas.
Acrescente-se que a apropriao dos bens materiais provoca uma tomada de posse sensvel
da qual provm uma "excluso" dos outros. O proprietrio no apenas possui, mas parece ser
possudo, mais do que pelo desejo de usufruir do seu bem, pelo de excluir qualquer outro, e de
gozar por esta excluso.
Impe-se, ento, o problema de uma organizao dos bens nas suas trs dimenses:
distribuio, destinao, excluso, seja por parte das coisas possudas, como por parte do
possuidor.
Aparece, ento, a questo da justificativa da propriedade humana. Esta s pode
fundamentar-se numa concepo total do homem: do homem como pessoa, fsica e espiritual,
que se encontra e se realiza somente com a ajuda das diferentes comunidades: a famlia, a
comunidade profissional etc. Por isso a propriedade possui uma dupla funo: pessoal e
comunitria. Todos os problemas da propriedade se do no cruzamento destas duas
exigncias, apesar do fato que sua harmonizao nem sempre fcil de ser estabelecida.
Colocados estes princpios, ele critica, ao mesmo tempo, seja a organizao
coletivista da sociedade, como, ainda mais, o regime capitalista. Neste ltimo, a pessoa
esmagada sob o mecanismo annimo do dinheiro, a liberdade est sendo sufocada pela guerra
econmica, pela explorao social e pelas ocultas oligarquias; e a iniciativa est reservada
apenas para os dominadores.
427
Quando, sucessivamente, analisa o pensamento de Santo Toms, para quem o

"possuir em separado" no se funda no direito natural, mas no direito positivo, Mounier
considera que a contribuio mais surpreendente da doutrina crist consiste na afirmao de
que "o uso dos bens comum, por direito natural"; e afirma que toda propriedade possuda
pelo indivduo exclusivamente para si uma avareza e um desvio espiritual. A fragmentao
da propriedade no pode, pois, estar separada da necessidade de garantir o uso comum. Neste
sentido Mounier lembra que, para a teologia catlica, o indigente, no caso de extrema
necessidade, pode procurar o necessrio para si, sem que isso seja considerado um furto.
Surge, em seguida, a questo relativa quantidade de bens materiais necessria ao
homem para garantir, para si, uma vida humana. Como o homem no um simples animal,
suas necessidades no podem ser reduzidas apenas ao nvel fsico. Prefere-se, a esse respeito,
falar do necessrio pessoal, quer dizer, do mnimo necessrio para a organizao de uma
vida humana: mnimo de diverso, de esporte, de cultura, de vida pblica, de vida de famlia,
de vida interior, incluindo nestas o desenvolvimento dos dotes naturais de cada pessoa.
Quanto a outras questes, especifica que a ajuda aos pobres , ao mesmo tempo, dever
de justia e de caridade; e no pode ser considerada um simples "conselho", mas um
"preceito" quando aquele que se encontra em extrema necessidade est presente e
efetivamente pede. Porm, mesmo que no houvesse pobres, a distribuio do suprfluo
deve ser feita pelo simples fato que se trata do suprfluo.
Neste sentido, os bens, depois que garantem a vida da pessoa (necessidade absoluta) e
seu desenvolvimento (necessidade da condio), tm como fim apenas a fecundao do bem
comum, e no a gordurosa acumulao, fruto de avareza e de gozo egosta. A esse respeito,
Mounier no concorda com a reivindicao individual do suprfluo, exceto no caso de
extrema necessidade; mas, citando Bossuet, apela para o "direito de citao" diante do
suprfluo do rico, que pertence, seja ao indigente, como tambm a todas as empresas que
foram criadas tendo como objetivo o bem comum. Aqui aparece a importncia da esmola, da
caridade e da liberalidade: a primeira, como expresso de justia; a segunda, como expresso
de amor; e a terceira, que se manifesta na facilidade em separar-se do dinheiro e de toda
riqueza. Esta liberta o dinheiro do que pode desvi-lo do seu fim, que consiste na circulao.
Mounier conclui indicando algumas formas significativas para satisfazer o dever da
circulao-comunicao: a doao para obras assistenciais, a entrega dos terrenos
improdutivos, o investimento dos capitais, as iniciativas das empresas para multiplicar as
vagas no emprego, entre outras.
428
Por fim, diante da incapacidade geral do regime capitalista e da relutncia dos

indivduos, impe-se o problema da reforma institucional e da interveno do estado.
A contribuio de Mounier se d no fato dele ressaltar a necessidade de uma
concepo total de pessoa e na atualizaao do pensamento de Santo Toms de Aquino. Para
Mounier torna-se necessria uma viso de homem-pessoa que se encontra e se realiza com o
diferente, com o outro e com a comunidade. Logo, a nova ordem anunciada por Mounier a
funo comunitria, ou seja, necessria uma nova ordem que possa garantir os direitos da
pessoa, os direitos comunitrios, sem, contudo, cair no exagero do comunismo: necessria,
pois, a funo comunitria sem retirar de cada pessoa a responsabilidade de construo do
prprio destino.
Uma outra considerao, a partir das reflexes de Mounier, leva a analisar como o
capitalismo se desenvolveu concentrado os bens nas mos de poucos e deixando muitos sem o
acesso aos bens necessrios, qui aos direitos que a prpria lei lhes consagra.
Sem querer justificar os movimentos sociais vistos pela sociedade com certa
desconfiana, e que, s vezes, manifestam atitudes discutveis, aos olhos da justia podem ser
perfeitamente legtimos. A luta por um pedao de terra onde se possa viver dignamente est
inserida neste contexto, em especial pelo fato de muitas terras, reivindicadas por esses grupos
sociais, estarem em desuso. A ideia de excluso, portanto, atualssima.
Uma outra questo colocada por Mounier diz respeito quantidade de bens materiais
necessria ao homem para garantir, para si, uma vida humana. Uma resposta significativa a
esse problema pode ser encontrada no Artigo 6 da CF/88, conhecido, entre os ambientalistas,
como piso mnimo vital" e que assim se expressa: "So direitos sociais a educao, a sade,
o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e
infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio".
Tambm a afirmao de Mounier, para quem a necessria preocupao para o dia de
amanh deve ser equilibrada e no exagerada uma fala que encontra respaldo nos dias
atuais. A Constituio Federal, pela primeira vez, faz referncia s futuras geraes ao tratar
das questes ambientais.
Em suma, a filosofia de Mounier extremamente mobilizadora: ela retira do estado de
conforto e pe a caminho. Faz pensar sobre polticas pblicas, reforma agrria,
desapropriao; e, particularmente, sobre os direitos bsicos para sobrevivncia.
Ser que o direito natural no uso dos bens encontra-se em desenvolvimento?
429
Enfim, as reflexes de Santo Toms e de Mounier so de extrema atualidade, inclusive

no Brasil. Pense-se, neste sentido, aos bens de natureza difusa, particularmente os ambientais,
os quais pertencem a todos e no se confundem nem com os bens pblicos, nem com os bens
privados.
Antes disso, h diversos tipos de propriedade, com seus aspectos peculiares e
caractersticos: por exemplo a propriedade pblica ou as limitaes ao direito de propriedade.
Mas, acima de tudo, o direito de propriedade no pode ser considerado um "absoluto", pois
esta precisa reconhecer sua funo social: o que afirmado, de maneira clara e
repetidamente, tambm pelo texto consstitucionaal brasileiro de 1988.
A temtica apresentada no pode ser reduzida nas consideraes deste breve texto. O
debate, naturalmente, continua e merece ser aprofundado.
Referncias
AQUINO, So Toms. Suma Teolgica. Traduo de Alexandre Corra. 2. ed. Porto Alegre:
Escola Superior de Teologia So Loureno de Brindes, Livraria Sulina Editora; Caxias do
Sul: Universidade de Caxias do Sul, 1980. v. V-VI.
BRIER, Franciszek Longchamps de. Possesso e propriet nel pensiero di san Tommaso.
Possesso e propriet nel pensiero di san Tommaso. Revue Internationale des Droits de
lAntiquit, Lige, Tome LII, p. 2490-259, 2005. Disponvel em:
<http://www2.ulg.ac.be/vinitor/rida/2006/Longchamps2.pdf>. Acesso em: 9 set. 2012.
FINNIS, John. Direito Natural em Toms de Aquino: sua reinsero no contexto do

juspositivismo analtico. Traduo de Leandro Cordioli. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris,
2007.
MONDIN, Battista. Curso de Filosofia. Traduo de Benni Lemos. 11. ed. So Paulo:
Paulus, 2003. v. 1.
MOUNIER, Emmanuel. Dalla propriet capitalista alla propriet umana. Trad. de G.

Campanini. Brescia: Ecumenica, 1983.
NASCIMENTO, Carlos Arthur Ribeiro do. Um mestre no ofcio: Toms de Aquino. So

Paulo: Paulus 2011.
______. Santo Toms de Aquino: o Boi Mudo da Siclia. So Paulo: Educ, 1992.
PERLINGIERI, Pietro. Introduzione alla problematica della propriet. Napoli: Edizioni

Scientifiche Italiane, 1971.
430
PERONE, Ugo e Annamaria; FERRETTI, Giovanni; CIANCIO, Claudio. Storia del pensiero
filosofico. Torino: SEI, 1975. v. 1.
PUGLIATTI, Salvatore. La propriet nel nuovo diritto. Milano: Giuffr, 1964.
RENNER, Karl. Gli istituti del diritto privato e la loro funzione sociale: un contributo alla
critica del diritto civile. Traduzione di Cornelia Mittendorfer. Bologna: Il Mulino, 1981.
SGREGGIA, Elio. Manual de Biotica: I - Fundamentos e tica Biomdica. Traduo de

Orlando Soares Moreira. 2. ed. So Paulo: Loyola, 2002.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 21. ed. So Paulo:
Malheiros, 2002.
SOTO, Domindo de. Releccin "De Dominio". Granada: Universidade de Granada, 1964.
TOMMASO, DAquino (San). La Somma Teologica. Bologna: Studio Domenicano, 1996. 6

v.
TORREL, Jean-Pierre. La Summa di San Tommaso. Traduzione di Patrizia Conforti. Milano:

Jaca Books, 2003.
VILLEY, Michel. O Direito e os Direitos Humanos. Traduo de Maria Ermantina de

Almeida Prado Galvo. So Paulo: Martins Fontes, 2007.
______. Filosofia do Direito: definio e fins do direito. Traduo de Mrcia Valria

Martinez de Aguiar. So Paulo: Martins Fontes, 2003.
431
TEORIA DA REDISTRIBUIO E DO RECONHECIMENTO DE NANCY FRASER:

APLICABILIDADE E CONCRETUDE NOS 25 ANOS DO (NEO) CONSTITUCIONALISMO
BRASILEIRO NA PERSPECTIVA DE GNERO.1
THEORY OF REDISTRIBUITION AND RECOGNITION IN NANCY FRASER:

APPLICATION AND CONCRETENESS IN 25 YEARS OF BRAZILIAN
CONSTITUCIONALISM ON GENDER PERSPECTIVE
NELSON CAMATTA MOREIRA (2)

YUMI MARIA HELENA MIYAMOTO (3)
RESUMO
O presente artigo trata da possibilidade de aplicao e concretizao da teoria da redistribuio e do reconhecimento

de Nancy Fraser no Estado Democrtico de Direito Brasileiro na perspectiva de gnero. Em primeiro lugar ser feita a
anlise do que seja espao pblico e espao privado na perspectiva de gnero para a compreenso das esferas de
estruturao dos papis sociais de homens e mulheres. Em seguida ser examinada a teoria da redistribuio e do
reconhecimento de Nancy Fraser que servir de base para o cotejo com as polticas pblicas nas questes de gnero
adotadas pelo governo federal da presidenta Dilma Rousseff no sentido de se verificar a possibilidade da contribuio
deste aporte terico norte-americano na realidade brasileira.
Palavras-chave: identidade; reconhecimento; redistribuio; gnero; Estado democrtico de direito;
Abstract
This article deals with the possibility of application and implementation of the theory of
redistribution and recognition of Nancy Fraser by Brazilian democratic state in gender
pespective. First will be the analysis of what is public space and private space in a gender
perspective for understanding the structure of spheres of the social roles of men and women,
Then we examine the theory of redistribution and recognition of Nancy Fraser as a basis for
comparison with public policies on gender issues adopted by the federal government under
President Dilma Rousseff in order to verify the possibility of the contribution of this theoretical
North American on Brazilian reality.
1 Este trabalho reflete os estudos e debates empreendidos na disciplina Constituio, Identidade, Luta por reconhecimento do Programa de Ps-
Graduao strictu sensu da Faculdade de Direito de Vitria - FDV
2. Doutor e Mestre em Direito pela Unisinos (RS) . Professor do Programa de Ps-Graduao strictu sensu da Faculdade de Direito de Vitria
FDV e.mail: nelsoncmoreira@hotmail.com.
3. Mestre em Direitos e Garantias Fundamentais pela Faculdade de Direito de Vitria FDV, aluna especial do Doutorado em Direitos e Garantias
Fundamentais na Faculdade de Direito de Vitria FDV, graduada em Direito pela Universidade de So Paulo USP e em Cincias Contbeis ela
Universidade Federal do Esprito Santo - UFES. Ps-graduao lato sensu (especializao) em Direito do Trabalho e Direito Processual do
Trabalho pela Consultime. Professora da disciplina Histria, Cultura e Instituies do Direito na graduao do curso de Direito da Faculdade de
Direito de Vitria. E-mail: yumi_mhmiyamoto@hotmail.com.
432
Keywords: identify; recognition; redistribution; gender; a democratic state of law.

Sumrio: Introduo 1. A perspectiva de gnero para a compreenso do espao pblico e espao privado e as
esferas de estruturao dos papis sociais de homens e mulheres. 2. Teoria da redistribuio e do reconhecimento de
Nancy Fraser 3. Aplicao da teoria da redistribuio e do reconhecimento de Nancy Fraser nas questes de gnero
no Estado Democrtico de Direito Brasileiro: polticas pblicas e comportamento social. Consideraes finais.
INTRODUO
As diferenas biolgicas entre homens e mulheres forneceram subsdios para justificar a
naturalizao das distines dos papis sociais masculinos e femininos compelindo ao
indefensvel aprisionamento da mulher ao espao privado das relaes domsticas. A
compreenso dos mecanismos de transformao da natureza em cultura operada pelos grupos
sociais, promovendo a transmutao de machos e fmeas em homens e mulheres, bem como a
construo dos valores do feminino e do masculino em cada sociedade trouxe, de fato,
significativas mudanas estruturais nos ordenamentos sociais. So as escolhas socioculturais que
definem os papis e os significados do que seja masculino e feminino e no o seu destino
biolgico, sendo a categoria gnero, ento, uma nova perspectiva para vislumbrar a realidade
social.
O confinamento da pessoa ao espao privado acarreta a sua invisibilidade j que passa a
no ser percebida pelos outros leva sua carncia de relevncia social e, do mesmo modo, como
as diferenciaes biolgicas justificaram a naturalizao da distino dos papis sociais
representados por homens e mulheres, levou segregao da mulher ao espao privado
provocando a sua invisibilidade perante os outros e os assuntos e interesses femininos se
tornaram carentes de relevncia social, exacerbando as desigualdades sociais entre homens e
mulheres.
O sistema patriarcal, por sua vez, potencializa as relaes de subjugao e de poder
desempenhado pelo homem em relao mulher, fomentando os esteretipos em relao
mesma, recalcando e salientando a sua inferioridade intelectual e cognitiva, a sua dependncia
emocional, social e econmica em relao ao homem, o seu aprisionamento ao espao privado e
o seu desgnio biolgico reprodutivo e a sua agorafobia poltica.
Nancy Fraser o marco terico imprescindvel para a compreenso da concepo de
gnero bidimensional, comportando duas ticas, ou seja, gnero tendo afinidades com classe e, a
433
outra, ligada ao status, focalizando, cada qual, de per si, um aspecto importante de subordinao
da mulher, sem, contudo, nenhuma delas, sozinha, ser suficiente, sendo, portanto, necessrio que
as duas lentes estejam superpostas para vislumbrar uma compreenso plena de que o conceito de
gnero tem um eixo de categoria que alcana duas dimenses do ordenamento social: a dimenso
da redistribuio e a do reconhecimento.
Na dimenso redistributiva, gnero assemelha-se a classe que uma peculiaridade da
estrutura econmica da sociedade que fundamenta a organizao da diviso do trabalho,
distinguindo trabalho produtivo pago e trabalho domstico reprodutivo no pago,
permanecendo este como responsabilidade primria das mulheres. Observa-se que dentro do
universo do trabalho pago possvel verificar que gnero estrutura a diviso entre os melhores
salrios para os homens e os menores salrios para as mulheres, trazendo como consequncia,
uma estrutura econmica que gera formas especficas de injustia distributiva baseada em
gnero.
Quanto perspectiva do reconhecimento, gnero compreendido como uma forma de
distino de status da sociedade uma vez que o mesmo codifica padres culturais de
interpretao e avaliao j disseminados, que so centrais na ordem de status como um todo. O
androcentrismo o padro institucionalizado de valor cultural que valoriza os traos
identificadores da masculinidade e, em contrapartida, desvaloriza tudo que estiver associado ao
paradigma feminino, no se referindo exclusivamente s mulheres, sendo, ento, esta, umas das
caractersticas que incide sobre a injustia de gnero, vez que a instituio destes
enquadramentos androcntricos promove verdadeiras clivagens sociais. Desse modo, a injustia
de gnero somente poder ser reparada quando houver uma combinao de uma poltica de
redistribuio com uma poltica de reconhecimento.
A hiptese desta pesquisa a de que, na realidade brasileira, as diferenas biolgicas
serviram para justificar a naturalizao da distino dos papis sociais representados por homens
e mulheres que apartam as mulheres da atuao na esfera pblica, segregando-as esfera privada
das relaes e as desigualdades sociais decorrentes desses papis sociais, no permitem o pleno
exerccio da cidadania no Estado Democrtico de Direito Brasileiro.
434
Neste sentido, o que se questiona saber em que medida a poltica da redistribuio e do

reconhecimento como proposta por Nancy Fraser se aplica ao Estado Democrtico de Direito
Brasileiro na perspectiva de gnero.
Apresenta-se, nesse enfoque, uma compreenso hermenutico-dialtica para o
desenvolvimento do objeto da pesquisa, pois, atravs das contradies entre a percepo do
espao pblico e o espao privado, considerando a insistente e obstinada permanncia do sistema
patriarcal ainda preponderante nas conexes sociais brasileiras, que so de relaes de
dominao e de poder do homem sobre a mulher, e a ao das mulheres no espao pblico
permitiro averiguar se a mesma substancia os papis sociais prevalecentes de subservincia da
mulher em relao ao homem e de aprisionamento da mulher ao espao privado no lugar de
fomentar a sua emancipao social e poltica.
A contribuio deste trabalho no propsito de revelar o processo das relaes de
dominao de poder, de resignao aos papis sociais clssicos de uma sociedade patriarcal
coligada aos interesses da ideologia capitalista no sentido de ponderar sobre novos horizontes de
emancipao e de libertao da mulher por meio de sua ao (prxis) no espao pblico.
1. A perspectiva de gnero para a compreenso do espao pblico e espao privado e as

esferas de estruturao dos papis sociais de homens e mulheres.
A diferena anatmica entre os rgos sexuais masculinos e femininos forneceu uma

justificativa natural da diferena socialmente construda entre os gneros e, principalmente da
diviso social do trabalho, conforme percepo de Pierre Bourdieu (2009, p. 20). As diferenas
biolgicas serviram, ento, como alicerce para a naturalizao da distino dos papis sociais
representados por homens e mulheres, impelindo ao inexorvel confinamento da mulher ao
espao privado das relaes domsticas.
No entanto, a obra O trfico de mulheres: notas sobre a economia poltica do sexo da
antroploga americana Rubin Gayle, ao inaugurar, em 1975, o termo sistema sexo-gnero, a
partir da investigao sobre a gnese da opresso e da subordinao social das mulheres,
provocou significativas mudanas nas estruturas das ordenaes sociais ao desconstruir as
definies de masculino e feminino como resultantes das algemas da natureza, para produto de
socializao. Neste sentido, Gayle (1993, p.5) demonstra que este sistema sexo-gnero
435
corresponde a um conjunto de arranjos atravs dos quais a matria-prima biolgica do sexo e da

procriao humanas moldada pela interveno humana e social e satisfeita de forma
convencional, pouco importando o quo bizarras algumas dessas convenes podem parecer.
Por esta razo, quando se trata das questes de gnero, segundo Carla Bassanezi Pinsky
(2010, p. 11) pretende-se acentuar o carter social, ou seja, o carter histrico, das concepes
baseadas nas percepes das diferenas sexuais. Depreende-se, dessa maneira a razo pela qual
a opresso equivale a um produto das relaes sociais especficas que a organizam, na reflexo
de Gayle (1993, p. 6).
O espao privado foi desmistificado por Hannah Arendt (2003, p. 68), em sua obra A
condio humana, considerado como o cone de intimidade, de privacidade em contraponto ao
espao pblico, essencialmente conflituoso do ponto de vista poltico, ao desnudar o privado, na
sua significao original de privao, isto , de ser privado de sua prpria existncia vez que
despojado de coisas essenciais vida verdadeiramente humana.
Percebe-se, ento, que o confinamento da pessoa ao espao privado acarreta a sua
invisibilidade (4) uma vez que passa a no ser percebida pelos outros levando sua carncia de
relevncia social. Como as diferenciaes biolgicas ajustaram-se perfeitamente para a
naturalizao da distino dos papis sociais cumpridos por homens e mulheres, a mulher estava
fadada ao aprisionamento ao espao privado das relaes domsticas. Do mesmo modo, a
segregao da mulher ao espao privado ocasionou a sua invisibilidade perante os outros e os
assuntos femininos se tornaram carentes de relevncia social, ressaltando as desigualdades
sociais existentes entre homens e mulheres.
Assevera Simone de Beauvoir (1980, p. 9) que o alcance dos estudos de gnero permite
entender que ns nascemos machos e fmeas e nos transformamos em homens e mulheres, pois,
no o destino tomado na sociedade e, sim, as opes articuladas dentro do complexo da
civilizao. De fato, so as selees socioculturais que nos fazem homens e mulheres e no os
fatores biolgicos que particularizam machos e fmeas.
No entendimento de Judith Butler (1987, p. 142) gnero representa um modo
contemporneo de organizar normas passadas e futuras, um modo de nos situarmos e atravs
4 Invisibilidade aqui utilizada conforme a definio de invisibilidade pblica como desaparecimento intersubjetivo de
um homem. COSTA, Fernando Braga da. Homens invisveis: relato de uma humilhao social. So Paulo: Globo,
2004, p. 63.
436
dessas normas, um estilo ativo de viver nosso corpo no mundo. Todavia, adverte Butler (1987,
p. 143) ser foroso sopesar a escolha do ato volitivo pelo qual o gnero aceito considerando a
contingncia de assumir um gnero de um momento para o outro, pois um projeto laborioso,
sutil e estratgico, e quase sempre velado. Demonstra Butler (1987, p. 143) que, pela opo do
gnero, analisa-se o mtodo de interpretar uma realidade plena de sanes, tabus e prescries,
cujos preceitos opressores funcionam como obstculo ao exerccio da liberdade do gnero na
direo para a sua conformidade ou o seu desvio.
Com a compreenso dos artifcios criados que converteram fatores naturais em processos
culturais traados ardilosamente pelos grupos sociais transmutando machos e fmeas em homens
e mulheres fomentaram alteraes significativas nas armaes dos arranjos sociais. Admite-se
uma nova perspectiva de compreenso da realidade social atravs da categoria de gnero, a partir
da percepo que os papis e acepes do que seja masculino e feminino so, de fato, planejados
pelas escolhas socioculturais e no pelo seu desgnio biolgico.
Nesta linha de raciocnio, o mito do amor materno, considerado como um sentimento
imanente condio feminina desconstrudo por Elisabeth Badinter (1985), ao provar que o
mesmo no um determinismo, mas, um algo construdo, que produto da evoluo social,
submetido s volubilidades socioeconmicas da histria. A relutncia na validao deste cenrio
institudo em relao maternidade revelada como no sendo um instinto, ratifica a presena da
comunicao de estreitamento e liberdade dos preceitos de gnero. Desse modo, a naturalizao
dos sentimentos maternos como pertencentes aos sentimentos da natureza feminina, como
necessidades orgnicas, sendo desconstruda pela constatao de que, de fato, uma prtica de
escolha sociocultural, traz, em seu bojo, verdadeiros desarranjos ocasionando fissuras nos valores
sociais at ento cristalizados.
A perspiccia em captar que a repartio social do trabalho deriva de construo social de
gnero e no de distino biolgica do sexo, comporta o exame crtico da separao social do
trabalho cumpridos por mulheres e por homens no que concerne outorga de papis sociais
discriminados pelo gnero, quanto a ser ou no subalterno, nas relaes de produo, reproduo
e poltica. A dicotomia das relaes do pblico e do privado, a partir da perspectiva de gnero,
tambm passa a ser questionada.
437
Neste particular, a prxis e os fundamentos patriarcais do passado trazem graves

inferncias concretas, notadamente para as mulheres, acerca da diviso sexual do trabalho. Os
homens so reconhecidos pelas ocupaes da esfera da vida pblica, econmica e poltica,
incumbindo-se, de fato, por esta responsabilidade, o que no acontece com as mulheres, uma vez
que elas assumem as ocupaes da domesticidade e da reproduo. (OKIN, 2008, p. 308). Como
consequncia, convencionalmente, verifica-se a inaptido da natureza feminina para a esfera
pblica e a dependncia econmica, social, cultural das mulheres em relao aos homens e a
peculiar subordinao famlia.
Pondera Dias (2010, p. 19) que, durante a maior parte da histria, o patriarcado foi
incontestavelmente aceito por homens e mulheres, sendo legitimado com base nos papis de
gnero diferenciados, nos valores a eles associados e a dicotomia entre a esfera pblica e a esfera
privada atravs da segregao sexual. As relaes de dominao do homem e de subordinao da
mulher so exacerbadas dentro do sistema patriarcal, cujos papis sociais eram bem distintos
quanto superioridade do homem em relao mulher, da inferioridade da mulher em relao ao
homem, da demarcao precisa e intransponvel dos espaos sociais, do pblico para o homem e
do espao privado para a mulher.
Saffioti (1979, p. 35) entende que a emergncia do capitalismo acontece em
circunstncias desfavorveis para as mulheres considerando que as mesmas j estavam situadas
em colocao social prejudicada tanto na escala superestrutural como no estrutural. Neste
compasso, a subvalorizao das capacidades femininas foi utilizada como argumento para
fundamentar o mito da supremacia masculina, trazendo em seu bojo, a coerncia da organizao
social. No plano estrutural, por sua vez, na medida em que as foras produtivas se expandiam, a
mulher perdia seu espao e, paulatinamente, padeceu do processo de marginalizao das
incumbncias lucrativas, repelida a uma acomodao perifrica no sistema de produo.
As conquistas dos direitos das mulheres pelos movimentos feministas e as transformaes
ocorridas nas relaes sociais abriram espaos para o questionamento a respeito da igualdade de
gnero, com aes governamentais materializando a acesso da igualdade entre homens e
mulheres. As propostas sobre polticas de gnero devem alcanar o sentido emancipatrio
proposto por Boaventura de Souza Santos (2003, p. 277) uma vez que sabemos melhor o que
no queremos do que o que queremos e, por este motivo entende-se que a emancipao no
438
mais que um conjunto de lutas processuais, sem fim definido, mas, implica na criao de um
novo senso comum poltico.
Porm, segundo Galeotti (1995, p. 252), o encapsulamento da esfera domstica ao centro
da esfera privada e, via de consequncia, o encapsulamento da mulher, no permite o
reconhecimento pblico do valor social do trabalho domstico trazendo como consequncia, a
considerao de que a organizao domstica seja um problema privado das famlias, confiado
capacidade de negociao de seus parceiros.
Desse modo, pondera-se sobre o empoderamento das mulheres a partir do enquadramento
proposto por Joaqun Herrera Flores (2009, p. 188), no sentido de que as mulheres necessitam
buscar o empoderamento para que seus anseios e suas necessidades sejam atendidos, indicando
que o empoderamento imprescindvel para preservar a igualdade dos direitos humanos, pois,
[...] Necessitamos da criao de condies sociais, econmicas, polticas e culturais para

que todos e todas possam fazer valer seus modos de existncia. Tudo o demais, ou so
boas intenes que no levam a nada, ou so entregas a algum plano de transcendncia
que garanta o juzo moral externo nossa condio de corpos em interao.
Para tanto, Herrera Flores (2009, p. 188) demonstra que o poder no algo que pertena
unicamente queles que tenham a hegemonia nas relaes de fora existente, pois, parte-se da
concepo de que o poder , ao mesmo tempo, uma relao pela qual podemos nos apoderar
para transformar e transgredir a hegemonia dominante. Entendido o poder como poder de
dominao para o que se apropriou de nossa capacidade de encontro e subverso do
estabelecido, mas, tambm, o poder de atuar e o poder de relao. (HERRERA FLORES, 2009,
p. 188). O poder de atuar, por sua vez, considerado na dinmica de nossas normas de poder
como sendo o poder de colocar sempre em ato, em movimento, em ao os direitos, afetando
relaes (HERRERA FLORES, 2009, p. 188).
Por outro lado, Herrera Flores (2009, p. 188) aponta que este poder de atuar encontra-se
no princpio de produo, isto , na criao de afetos, de afeies, de afetar as relaes
hegemnicas empenhadas em ocultar sua dimenso de relao de fora, potenciando a todo o
momento violncias estruturais contra os dbeis, explorados e oprimidos. Em contrapartida,
percebe Herrera Flores (2009, p. 188) que o poder de relao demanda o reconhecimento que
todo poder que no queira permanecer no plano da violncia estrutural leva consigo um poder
correspondente e inseparvel de ser afetado.
439
O princpio da sensibilidade designado por Herrera Flores (2009, p. 188) como proposta
das
[...] relaes de poder que nos permitam produzir e ser produzidos, afetar e ser afetados,
buscando as combinaes e articulaes adequadas para poder exercer o verdadeiro poder
ontolgico que subjaz nossa concepo dos direitos: o ceder privilgios desfrutados
individualmente em benefcio do crescer juntos e empoderados.
A proposta de Herrera Flores, portanto, de relaes de poder que permita afetar e ser
afetado no propsito de ceder privilgios desfrutados individualmente de forma compartilhada
para todos e todas possam crescer juntos e sermos empoderados.
Por outro lado, Habermas (2003, p. 163) manifesta que o movimento feminista denuncia
as conseqncias ambivalentes da promoo da igualdade dos direitos entre homens e mulheres,
tanto modelo liberal quanto no modelo do Estado social, pois,
[...] o paternalismo do Estado social tinha sido tomado ao p da letra. A materializao
do direito, que a princpio visava eliminar a discriminao das mulheres, produziu efeitos
contrrios, na medida em que a proteo da gestao e da maternidade apenas agravara o
risco de desemprego das mulheres, uma vez que normas de proteo do trabalho
reforaram a segregao do mercado de trabalho, situando-as no grupo de salrio mais
baixo, pois um direito de divrcio mais liberal sobrecarregou as mulheres com as
conseqncias da separao e, finalmente, na medida em que o esquecimento das
interdependncias entre as regulaes do direito social, da famlia e do trabalho fez com
que as desvantagens especficas ao sexo se acumulassem.
O movimento feminista, de fato, tinha conscincia de que o excessivo paternalismo do

Estado, ao tratar as mulheres na condio de pobre coitada com o intuito de eliminar as
discriminaes contra as mesmas, na verdade, provocava uma reao contrria, reforando a
segregao do mercado de trabalho, com todas as consequncias malvolas, uma vez que
totalmente dissociadas do contexto das regulaes sociais. Compreende-se, portanto, que no
basta promover atos contra a discriminao.
Como conseqencia do desvelamento dos mecanismos de construo social e cultural que
acabam por naturalizar as diferenas biolgicas entre homens e mulheres, a partir da perspectiva
de gnero permite a desconstruo do paradigma predominante da dominao masculina e da
submisso feminina. Neste sentido, os argumentos utilizados para justificar, ao longo da histria
da humanidade, o confinamento da mulher no espao privado, quanto sua importncia no
cuidado de sua famlia, na educao dos filhos para o futuro, na sua abnegao e autosacrifcio
em nome da famlia, na sua invisibilidade, a partir da compreenso dos estudos de gnero, no
so mais suportados, permitindo enxergar, sem as lentes de viso androcntrica.
440
Os estudos de gnero possibilita a percepo daquela realidade decorrente da dominao

masculina que imps a submisso mulher e que ela reproduz sem a conscincia de que esta
construo social e cultural se cristaliza e acaba por naturalizar os papis sociais diferenciados
entre homens e mulheres. Por outro lado, a naturalizao dos papis sociais desempenhados por
homens e mulheres provoca o aprisiosamento da mulher ao espao privado e a ocupao do
espao pblico pelo homem, trazendo em seu bojo, a invisibilidade feminina.
Portanto, importante que haja a rupura do confinamento da mulher no espao privado,
como tambm, a sua ocupao no espao pblico. Mudanas sociais, culturais e polticas que
aconteceram nas sociedades que proporcionaram a gradativa participao das mulheres na vida
poltica, assim como:
[...] o surgimento de novos tipos de famlias, a ruptura dos padres familiares patriarcais,
as novas formas de produo no mundo do trabalho com impacto sobre as relaes
sociais, as conquistas das mulheres ao longo do sculo XX e o amadurecimento de uma
conscincia feminista, mudanas estas que acabaram por solapar estruturas seculares
sobre as quais se assentava a dominao masculina em todas as esferas da vida pblica e
privada. (AVELAR, 2001, p. 11)
O que se questiona como desconstruir este paradigma se, ao longo da histria da

humanidade, a mulher sempre foi apartada do processo poltico, introjetada em sua mente que
assunto de poltica, em seu sentido aristotlico, coisa de homem, no sendo, portanto, assunto
para mulheres. Esta mensagem subreptcia to poderosa que muitas mulheres, ainda,
consideram a poltica como no sendo um assunto a ser desafiado pelas mulheres. Esta
agorafobia poltica das mulheres de que deve ser suplantada, pois, como os interesses das
mulheres podem ser tratados e considerados se no tivermos representantes sensibilizados com
os assuntos femininos nos assuntos referentes plis?
Neste aspecto, importante se torna a perspectiva de gnero para viabilizar a descontruo

do paradigma predominante da superiordade masculina e da ocupao do espao pblico e da
inferioridade da mulher e seu encapsulamento ao espao privado. Tomando como fundamento o
refro feminista o pessoal poltico (5), Iris Maion Young (1987, p. 69) prope a concepo
alternativa de vida pblica a partir do qual se insinua que nenhuma pessoa, nenhuma ao ou
5 Kate Millett a percussora desta expresso defendida em sua obra Poltica sexual, revelando que o
comportamento masculino e feminino o resultado de longos e cuidadosos anos de socializao, o produto
condicionado de uma consolidao por meio de punies e de recompensa. (MILLETT, 1974, p. 242)
441
atributo pessoal devem ser excluidos da discusso pblica e do processo decistrio, apesar de
entender que deva ser mantida a autodeterminao de privacidade.
Reflete Hannah Arendt (2003, p. 15) sobre a prpria existncia e a condio humana no
sentido de ser a ao, a nica atividade que se exerce entre os homens sem a mediao das coisas
ou da matria que corresponde condio humana da pluralidade, no sentido de que no o
Homem e sim os homens que vivem e habitam o mundo. Compreende ainda sobre todos os
aspectos da condio humana esto relacionados com a poltica, ressaltando que esta
pluralidade especificamente a condio no apenas a conditio sine qua non, mas a conditio
per quam de toda vida poltica. (ARENDT, 2003, p. 15)
2. Teoria da redistribuio e do reconhecimento de Nancy Fraser
Para a compreenso da questo da poltica do reconhecimento na modernidade perifrica

brasileira, trs matrizes tericas destacam-se, a do reconhecimento (e da redistribuio), de
Charles Taylor, que trata da identidade e reconhecimento, de Nancy Fraser, com a sua poltica da
redistribuio e do reconhecimento e de Axel Honneth (6), que aborda a luta pelo
reconhecimento. (MOREIRA, 2010, p. 33-67) Neste compasso, deve-se levar em considerao a
viragem histrica da humanidade, quando o homem arranca as marcas cravadas de sua condio
de sdito de um regime monarquista absolutista e galgado, como sujeito de direitos perante o
Estado, agora na condio de indivduo.
Porm, para se chegar a esta nova condio como indivduo foram necessrios arranjos
para o encontro de uma nova identidade, a mais homognea possvel, significando, portanto,
abstrair-se toda e qualquer referncia a respeito de gnero, raa, religio, orientao sexual para
alcanar o conceito de cidadania. (MOREIRA, 2010, p. 36) Entretanto, ao fazer isto, no resgate
identitrio necessria cautela para no anular a pluralidade dos grupos sociais, na esteira de
Charles Taylor quando trata sobre o multiculturalismo.
Considerando que o reconhecimento faz parte da pauta de reivindicaes pelos
movimentos feministas dentro da poltica do multiculturalismo, deve-se sopesar que Charles
Taylor (1998, p. 45) procura esclarecer uma controvrsia decorrente da suposta relao entre
6 No nosso escopo o aprofundamento da polmica estabelecida entre Honneth e Fraser que se encontra na obra
FRASER, Nancy; HONNETH, Axel. Redistribution or recognition? A Political-Philosophical Exchange.
442
reconhecimento e identidade, porque, para ele, identidade corresponde a qualquer coisa como
a maneira como a pessoa se define, como que as suas caractersticas fundamentais fazem dela
um ser humano.
Para Taylor (2000, p. 341), a questo da identidade corresponde a algo como uma
compreenso de quem somos de nossas caractersticas definitrias fundamentais como seres
humanos, aquilatando, por sua vez, que o ambiente no qual nossos gostos, desejos, opinies e
aspiraes fazem sentido (TAYLOR, 1998, p. 54) para ponderar, finalmente que, tanto a
formao quanto a manuteno da nossa identidade dialgica.
O entendimento de Charles Taylor (1998, p. 45) que a nossa identidade formada,
[...] em parte, pela existncia ou inexistncia de reconhecimento e, muitas vezes, pelo
reconhecimento incorrecto dos outros, podendo uma pessoa ou grupo de pessoas serem
realmente prejudicadas, serem alvo de uma verdadeira distoro, se aqueles que os
rodeiam reflectirem uma imagem limitativa, de inferioridade ou de desprezo por eles
mesmos.[...]
Como consequncia dessa linha de raciocnio, a ocorrncia do no reconhecimento ou a

ocorrncia do reconhecimento incorreto implica em produzir efeitos negativos constituindo-se
como uma forma de agresso, porque reduz a pessoa a uma maneira de ser falsa, distorcida,
que a restringe, na reflexo de TAYLOR (1998, p. 45).
As feministas reiteram que este fenmeno ocorre nas sociedades patriarcais, pois as
mulheres
[...] eram induzidas a adoptar uma opinio depreciativa delas prprias. Interiorizavam
uma imagem da sua inferioridade, de tal maneira que, quando determinados obstculos
reais sua prosperidade desapareciam, elas chegavam a demonstrar uma incapacidade
de aproveitarem as novas oportunidades. E, alm disso, estavam condenadas a sofrer
pela sua debilitada auto-estima. (TAYLOR, 1998, p. 46)
De fato, como a autodepreciao das mulheres se torna um dos instrumentos mais

poderosos da sua prpria opresso as feministas recomendam a imediata excluso dessa
identidade devastadora imposta. Todavia, reflete Taylor (1998, p. 46) que o incorreto
reconhecimento no configura apenas uma falta do devido respeito porque, alm do incorreto
reconhecimento deixa cicatrizes nas suas vtimas subjugando-as atravs de um sentimento
incapacitante, de dio contra elas mesmas. Por isso, o respeito devido no um acto de gentileza
para com os outros. uma necessidade humana vital. Por esta razo, pondera Taylor (1998, p.
54) que o equilbrio do desenvolvimento de um ideal de identidade se torna primordial ao
443
reconhecimento na medida em que a minha prpria identidade depende, decisivamente, das

minhas reaces dialgicas com os outros.
Susan Wolf (1998, p. 94-96) ao analisar a poltica de reconhecimento das mulheres indica
a importncia sobre o equvoco sobre o reconhecimento delas mesmas, porque entende que, de
fato, no existe carncia de reconhecimento das mulheres considerando que estas j foram
reconhecidas, h muito tempo, como mulheres de fato. Embora tenha ocorrido este
reconhecimento das mulheres o mesmo se plasmou sob uma bitola da dominao masculina que
provoca a opresso, a explorao e a submisso das mulheres, que implica em um obstculo para
a superao desta forma exclusiva e deformada de reconhecimento das mulheres.
Enfatiza Wolf (1998, p. 96), que no h uma herana cultural clara, ou claramente
desejvel, separada atravs da qual possamos redefinir e reinterpretar o que ter uma identidade
como mulher. Entendemos que, para resolver o n grdio do reconhecimento das mulheres,
devemos partir da percepo deste reconhecimento equivocado das mesmas que merece ser
refletido para viabilizar a sua desconstruo e a reconstruo da identidade da mulher em novas
bases, de no excluso e de no submisso, a partir da alteridade, promovendo a igualdade nas
relaes de gnero. Uma resposta simples a um aparente enigma complexo.
No entanto, a viabilidade da desconstruo da naturalizao das diferenas biolgicas
sobre o mito da superioridade masculina e da inferioridade feminina somente se tornou exequvel
a partir dos estudos sobre gnero ao desnudar o engendramento da diviso social do trabalho
derivadas das distines biolgicas por meio das opes scioculturais e no de sua
naturalizao.
Quanto teoria do reconhecimento, Axel Honneth buscou fundamentos na dialtica do
reconhecimento entre o senhor e o escravo, enfrentada por Hegel (2008, p. 147-151) para
demonstrar que a luta pelo reconhecimento est na base de todos os conflitos sociais por justia
distributiva. Constri Honneth a abordagem crtica do reconhecimento, a partir das reflexes de
Hegel quanto questo do reconhecimento, na sua abstrao e metafsica e, ao mesmo tempo,
recorre a Herbert Mead e sua psicologia social com o objetivo de obter o reconhecimento
recproco atravs de uma concepo intersubjetiva da autoconscincia humana. (MOREIRA,
2010, p. 54)
444
Hegel apud Honneth (2009, p. 85) descreve em que consiste o sentido da relao que
reconhece, nos seguintes termos:
No reconhecer o si cessa de ser esse singular; ele est juridicamente no reconhecer, isto ,
no est mais em seu ser-a imediato. O reconhecido reconhecido como vlido
imediatamente, por seu ser, mas precisamente esse ser gerado a partir do conceito; ser
reconhecido. O homem necessariamente reconhecido e necessariamente reconhecente.
Essa necessidade a sua prpria, no o nosso pensamento em oposio ao contedo.
Como conhecer, ele prprio o movimento, e esse movimento supera justamente seu
estado de natureza: ele reconhecer.
Honneth (2009, p. 77) entende que Hegel considera que a sexualidade representa uma
primeira forma de unificao de sujeitos opostos, uns aos outros, na medida em que cada um
igual ao outro justamente a onde est oposto a ele; ou o outro, por aquilo que lhe outro, ele
mesmo. Avanando nesta linha de raciocnio, Honneth (2009, p. 77) pondera que para se chegar
a uma relao de amor real deve-se passar pela experincia recproca do saber-se-no-outro at
tornar-se um conhecimento das duas partes, intersubjetivamente compartilhado. Desse modo,
apenas quando o sujeito souber de seu defrontante que ele igualmente se sabe em seu outro
para mim.
Nos passos de Hegel, Honneth (2009, p. 78) assevera que, para a relao de
reconhecimento,
[...] isso s pode significar que est embutida nela, de certo modo, uma presso para a
reciprocidade, que sem violncia obriga os sujeitos que se deparam a reconhecerem
tambm seu defrontante social de uma determinada maneira: se eu no reconheo meu
parceiro de interao como um determinado gnero de pessoa, eu tampouco posso me
ver reconhecido em suas reaes como o mesmo gnero de pessoa, j que lhe forma
negadas por mim justamente aquelas propriedades e capacidades nas quais eu quis me
sentir confirmadas por ele.
Com efeito, a relao de reconhecimento coloca implicitamente aos sujeitos pretenses

recprocas na mesma proporo do correspondente reconhecimento um do outro, constituindo, na
perspectiva de Honneth (2009, p. 81), um pressuposto necessrio para todo o desenvolvimento
posterior da identidade, uma vez que confirma o indivduo em sua natureza instintiva particular,
propiciando-lhe com isso uma medida indispensvel de autoconfiana..
Por outro lado, Levinas (2004, p. 61) reflete sobre o reconhecimento, da seguinte forma:
Eu o reconheo, ou seja, creio nele. Mas se este reconhecimento fosse minha submisso a
ele, esta submisso retiraria todo valor de meu reconhecimento: o reconhecimento pela
submisso anularia a minha dignidade, pela qual o reconhecimento tem valor. O rosto que
me olha me afirma. Mas, face a face, no posso mais negar o outro; somente a glria
445
numenal do outro torna possvel o face-a-face. O face-a-face assim uma impossibilidade

de negar, uma negao da negao.
Assim, consequentemente, o reconhecimento afasta a submisso do outro na medida em

que a submisso, ao anular a dignidade de outro, retira o valor do reconhecimento. Por este
raciocnio, s tem valor o reconhecimento que respeita a dignidade do outro.
A reflexo de Jrgen Habermas (2003, p. 159) pertinente para a anlise da
redistribuio como maneira de emendar a injustia distributiva, sobre o paradigma do direito
focado no Estado Social que converge precipuamente na questo sobre o caminho de uma
distribuio justa das chances de vida geradas socialmente. Na proporo em que se abrevia a
injustia distributiva, deixa-se de alcanar a acepo dos direitos legtimos que garantem a
liberdade, pois o sistema dos direitos apenas interpreta aquilo que os participantes da prtica de
auto-organizao de uma sociedade de parceiros do direito, livres e iguais, tm que pressupor
implicitamente (HABERMAS, 2003, p. 159), considerando que a concepo de uma sociedade
justa pressupe emancipao e de dignidade humana.
No entanto, a garantia da liberdade e da integridade das pessoas sopesada do resultado
da interpretao universalista do direito, sob o matiz distributivo da igualdade de status e de
tratamento, assegurado pelo direito. Portanto, ningum livre enquanto a sua liberdade implicar
a opresso do outro (HABERMAS, 1997, p. 159) ou, avanando nas reflexes de Herrera Flores
(2009, p. 185), a minha liberdade comea quando comea a do outro. Assim, reflete Habermas
que a distribuio simtrica do direito decorre do reconhecimento de todos como membros livres
e iguais, onde este respeito de igualdade evidencia a pretenso dos sujeitos a iguais direitos.
Todavia, observa Habermas (1997, 159), quanto ao desacerto do paradigma jurdico
liberal, considerando que o mesmo aspira diminuir a injustia por meio de uma repartio
igualitria de direitos, no sentido de ter diretos a bens que podem ser possudos e distribudos. H
um evidente equvoco porque os direitos no so bens coletivos consumveis comunitariamente,
uma vez que s podemos goz-los exercitando-os, isto , apenas mediante a autodeterminao
individual que seria possvel o exerccio de direitos que se abstraem de preceitos produzidos
legitimamente. A autonomia pblica dos cidados se torna necessria para que se possa conciliar
com a distribuio eqitativa de direitos subjetivos, num exerccio comum, pela participao na
prtica legislativa, rejeitando-se, como consequncia, a simples repartio da liberdade como se
adaptado em um catlogo de repartio igualitria de bens adquiridos ou recebidos.
446
Nesta mesma linha de raciocnio a crtica apresentada por Iris Marion Young (1990, p.
25, traduo nossa) ao questionar qual o significado de distribuir um direito afirmando que:
[...] algum tem direito a uma parte distributiva de coisas materiais, de fontes e de
rendimentos. Porm, nesses casos, o que se distribui o bem, no o direito. [...] No vale
a pena conceber os direitos como se fossem posses; os direitos so relaes sociais no
coisas; constituem papis definidos institucionalmente a fim de especificar o que as
pessoas podem fazer umas em relao s outras. Os direitos tm a ver como o fazer, mais
do que com o ter, portanto, com relaes sociais que permitem ou restringem a ao.
De fato, encaixa-se perfeitamente a reflexo de Habermas (1997, p. 160) uma vez que, a
princpio, injustia equivale a uma restrio da liberdade e transgresso dignidade humana, por
outra via, a injustia pode manifestar-se atravs de um prejuzo que priva os oprimidos e
submetidos daquilo que os capacita a exercer sua autonomia privada e pblica.
Porm, entende Young (1990, p. 39, traduo nossa) que a justia no poderia aludir
somente distribuio, devendo cogitar, tambm, as circunstncias institucionais fundamentais
ao incremento e ao tirocnio das habilidades individuais, da informao e da assistncia coletiva,
onde:
[...] a injustia refere-se, em primeiro lugar, a duas formas invlidas de imposio: a
opresso e a dominao. Na mesma forma que tais imposies incluem modelos
distributivos, elas tambm incluem matrias que no seriam facilmente assimiladas
lgica da distribuio, como no caso, os procedimentos de deciso, a diviso do trabalho
e a cultura.
Coaduna a crtica de Young com a teoria feminista do direito ao se distanciar do

paradigma do direito expandido pelo Estado social, mediante a dialtica entre igualdade de
direito e igualdade de fato, percebendo que o tratamento da igualdade entre homens e mulheres
no pode ser acatado como se fosse uma concesso do Estado social, pois, exige efetivamente
uma participao social justa.
Por sua vez, compreende-se que a dialtica do tratamento da igualdade de direitos entre
homens e mulheres, que, a princpio concede autonomia privada da vida das mulheres, deve
proporcionar, de outro lado, a possibilidade de uma efetiva participao, em igualdade de
direitos, na prtica de autodeterminao de cidados, pois somente os envolvidos so capazes de
esclarecer os pontos de vista relevantes em termos de igualdade e de desigualdade.
(HABERMAS, 1997, p. 160).
Quanto dominao, cabe a ponderao de Young (1990, p. 76, traduo nossa) de que a
dominao consiste:
447
[...] nas condies institucionais que impedem as pessoas de participar na determinao

de suas prprias aes ou na definio das condies nas quais elas acontecem. A
sociedade capitalista do Estado do bem-estar social cria novas e especficas formas de
dominao. As atividades dirias do trabalho e da vida cotidiana so submetidas a um
controle burocrtico racionalizado que, em vrios domnios da vida, submete as pessoas
disciplina de especialistas e de autoridades [...]
A superao das dependncias colonizadoras o caminho apontado para romper com a

dominao porque a poltica da discriminao atravs de favorecimento conduz a um caminho
incorreto j que oprime as vozes daquelas que so as nicas capazes de enunciar as razes
relevantes para a igualdade ou desigualdade de tratamento. (HABERMAS, 1997, p.161)
Pondera Habermas (1997, p. 161) que o princpio da teoria do poder inserido na teoria do
direito feminista se torna mais vantajoso do que os princpios da teoria da distribuio,
[...], pois, ao caracterizar o sentido emancipatrio da igualdade de direitos, leva em conta
tambm a autonomia do indivduo e dos parceiros do direito reunidos, como ncleo do
sistema de direitos. Deve-se notar, contudo, que ele s vezes tende a estilizar os sexos
como unidades monolticas, do mesmo modo que o marxismo ortodoxo tinha objetivado
as classes sociais, transformando-as em macrossujeitos.
A experincia dramtica do nazismo levou a humanidade a recear a diferena
promovendo mecanismos de proteo com base na igualdade formal dos seres humanos. No
entanto, constatou-se a insuficincia dessa proteo porque, ao tratar de forma genrica, geral e
abstrata as peculiaridades e especificidades do sujeito de direito demandavam uma resposta
especfica e diferenciada. Percebeu-se, ento, que determinados grupos necessitam de uma
proteo especial e particularizada, em virtude de sua prpria vulnerabilidade. (PIOVESAN,
2006, p. 49).
Foi necessrio, ento, um acerto de rumo, consagrando-se a promoo da diferena,
contemplando a populao afro-descendente, as mulheres, as crianas e demais grupos, pois os
mesmos devem ser vistos nas especificidades e peculiaridades de sua condio social. Neste
compasso, o direito igualdade e o direito fundamental diferena devem trilhar juntos, na
medida em que ocorre o respeito diferena e diversidade, mediante tratamento especial,
decorrente de sua condio de vulnerabilidade (PIOVESAN, 2006, p. 49). A partir deste
embasamento que devem ser compreendidas as aes afirmativas de incluso, mediante
polticas pblicas ou mesmo da iniciativa privada, atravs de aes e polticas, privadas e
governamentais, de leis, de decises judiciais para combater discriminaes e segregaes
sociais, notadamente no mercado de trabalho (pblico e privado) e nas escolas.
448
Aristteles (1999, p. 94), ao refletir sobre a justia pondera que:
[...] O justo, portanto, pressupe no mnimo quatro elementos, pois as pessoas para as
quais ele de fato justo so duas, e as coisas nas quais ele se manifesta os objetos
distribudos so tambm duas. E a mesma igualdade existir entre as pessoas e as coisas
envolvidas, pois da mesma forma que as ltimas as coisas envolvidas so relacionadas
entre si, as primeiras tambm o so; se as pessoas no forem iguais, elas no tero uma
participao igual nas coisas, mas isto a origem de querelas e queixas (quando pessoas
iguais tm e recebem quinhes desiguais, ou pessoas desiguais recebem quinhes iguais.
Parte-se da compreenso de que a legtima acepo da igualdade compreende em tratar

de forma desigual aos desiguais para que, dessa maneira, possam se desigualar e, nessa
circunstncia, atingir a verdadeira igualdade. Todavia, o fato de tratar os desiguais como iguais
fomentaria a ampliao as desigualdades j existentes. Com isso, o segundo momento de
proteo dos direitos humanos se refere igualdade material, que corresponde ao ideal de justia
social e distributiva (igualdade orientada pelo critrio socioeconmico) e, por derradeiro,
igualdade material, referente ao ideal de justia como reconhecimento de identidades (igualdade
orientada pelos critrios gnero, orientao sexual, idade, raa, etnia e demais critrios).
Ricardo Maurcio Freire Soares (2010, p. 131) entende no haver relevncia qual seja a
definio de justia, uma vez que ela vai sempre depender da cosmoviso dominante em cada
poca histrica, porque, de fato, o que importa o seu processo experiencial atravs do tempo,
visando a realizar cada vez mais o valor da dignidade humana, valor-fonte de todos os demais
valores jurdicos. Nesta linha de raciocnio, Soares (2010, p. 131) percebe que a justia se
apresenta como condio transcendental da realizao dos demais valores, na medida em que
ela se coloca como sendo a base fundamental para que os demais valores possam se desenvolver,
coordenada e harmonicamente, em dada sociedade de homens livres.
Arremata Soares (2010, p. 131) a compreenso de que a justia condiz com um valor
franciscano, na condio de valor-meio, sempre a servio dos demais valores para assegurar-lhes
seu adimplemento, em razo da dignidade da pessoa humana, que figura como o valor-fim da
ordem jurdica. De fato, a assimilao desta reflexo de que a justia meio para garantir que
os demais valores sejam, de fato, observados para a preservao da dignidade da pessoa humana
que o objetivo final da ordem jurdica.
449
Todavia, Nancy Fraser (2002, p. 66-67) pondera que a justia exige ao mesmo tempo
redistribuio e reconhecimento de identidades, recomendado a compreenso da justia
bidimensional, concentrada no princpio de paridade de participao, uma vez que a justia
requer acordos sociais que permitam que todos os (adultos) membros da sociedade interajam
uns com os outros como pares.
Entretanto, duas condies so demandadas para a viabilidade desta paridade
participatria, sendo a primeira:
[...] a distribuio de recursos materiais precisa ser feita de tal forma que assegure
independncia e voz aos participantes. Essa condio objetiva evita formas e nveis
de dependncia econmica e desigualdade que impedem a paridade de participao.
Assim sendo, evitam-se arranjos sociais que institucionalizam a privao, a explorao e
as enormes disparidades de riqueza, renda e tempo para lazer, que acabam negando a
algumas pessoas os meios e as oportunidades de interagir com outros como seus pares.
[...] (FRASER, 2002, p. 67)
Por outro lado, a intersubjetividade a segunda condio proposta por Fraser (2002, p.
67) para a paridade participatria que requer dos modelos institucionalizados de valores
culturais que expressem o mesmo respeito a todos os participantes e assegurem oportunidades
iguais para se alcanar estima social que fornece um instrumento que inibe os modelos de
valores institucionalizados que, sistematicamente, depreciam algumas categorias de pessoas e as
qualidades a elas associadas.
Desse modo, para a paridade participatria as duas condies so condies sine qua non,
onde isoladamente, nenhuma delas suficiente, pois, a primeira condio se refere justia
distributiva que se refere estrutura econmica da sociedade e as diferenas de classe decorrente
de fatores econmicos, enquanto que a segunda condio trata da filosofia do reconhecimento no
que diz respeito ordem do status da sociedade, s hierarquias do status definidos culturalmente.
Ou seja, por esta razo, uma concepo bidimensional de justia deve englobar tanto a
redistribuio quanto o reconhecimento, sem reduzir qualquer uma das duas polticas.
Boaventura de Sousa Santos (2010, p. 56) comunga deste entendimento, pois, somente a
conjugao da exigncia do reconhecimento e da redistribuio que permite o aperfeioamento
da igualdade, na medida em que as pessoas e os grupos sociais tm o direito a ser iguais quando
a diferena os inferioriza, e o direito a ser diferentes quando a igualdade os descaracteriza. Por
esta razo, a premncia de uma igualdade que reconhea as diferenas e de uma diferena que
no produza, alimente ou reproduza as desigualdades (SANTOS, 2010, p. 43) que viabiliza o
450
entendimento sobre as aes afirmativas nas questes de gnero para se alcanar a igualdade
substancial entre homens e mulheres, que trataremos adiante.
3. APLICAO DA TEORIA DA REDISTRIBUIO E DO RECONHECIMENTO DE
NANCY FRASER NAS QUESTES DE GNERO NO ESTADO DEMOCRTICO DE
DIREITO BRASILEIRO: polticas pblicas e comportamento social.
Para responder ao nosso questionamento proposto, analisamos a II Poltica Nacional para
as Mulheres, do governo atual, de Dilma Roussef para verificar se a mesma contempla a
aplicao e concretude da poltica bidimensional de reconhecimento e de distribuio de Nancy
Fraser.
Do elenco de seus princpios que foram aprovados nas I e II Conferncias Nacionais,
constam expressamente o princpio da igualdade e respeito diversidade no sentindo de que:
[...] mulheres e homens so iguais em seus direitos e sobre este princpio se apiam as
polticas de Estado que se propem a superar as desigualdades de gnero. A
promoo da igualdade requer o respeito e ateno diversidade cultural, tnica,
racial, insero social, de situao econmica e regional, assim como aos diferentes
momentos da vida. Demanda o combate s desigualdades de toda sorte, por meio de
polticas de ao afirmativa e considerao das experincias das mulheres na
formulao, implementao, monitoramento e avaliao das polticas pblicas.
(BRASIL, 2008)
De fato, h o reconhecimento de que, para a efetivao da igualdade substancial entre

homens e mulheres, so necessrias medidas de superao das desigualdades de gnero atravs
das aes afirmativas que levem em conta as peculiaridades e especificidades das mulheres, nos
diferentes momentos da vida, como tambm medidas de insero social, bem como de
redistribuio para corrigir a injustia distributiva.
Contempla, ainda, o princpio da equidade, que permite:

[...] o acesso de todas as pessoas aos direitos universais deve ser garantido com aes
de carter universal, mas tambm por aes especficas e afirmativas voltadas aos
grupos historicamente discriminados. Tratar desigualmente os desiguais, buscando-se
a justia social, requer pleno reconhecimento das necessidades prprias dos diferentes
grupos de mulheres. (BRASIL, 2008)
relevante observar a distino de que ser feita quanto s aes de carter universal que
atinge a todas as pessoas que estejam nas mesmas condies e, s aes afirmativas que so
especficas aos grupos historicamente discriminados reconhecendo-lhes as peculiaridades de suas
necessidades. Importante ressaltar o princpio da autonomia das mulheres que:
451
[...] deve ser assegurado s mulheres o poder de deciso sobre suas vidas e corpos,
assim como as condies de influenciar os acontecimentos em sua comunidade e pas,
e de romper com o legado histrico, com os ciclos e espaos de dependncia,
explorao e subordinao que constrangem suas vidas no plano pessoal, econmico,
poltico e social. (BRASIL, 2008)
A possibilidade da ao no espao pblico pelas mulheres como forma de superao da
herana social e cultural patriarcal para que elas mesmas possam decidir o que for melhor para
elas mesmas, rompendo com o passado de dependncia, explorao e submisso em relao aos
homens. , ainda, contemplado o princpio da universalidade das polticas pblicas, no sentido
de que elas:
[...] devem ser cumpridas na sua integralidade e garantir o acesso aos direitos sociais,
polticos, econmicos, culturais e ambientais para todas as mulheres. O princpio da
universalidade deve ser traduzido em polticas permanentes nas trs esferas
governamentais, caracterizadas pela indivisibilidade, integralidade e intersetorialidade
dos direitos, e combinadas s polticas pblicas de aes afirmativas, percebidas como
transio necessria em busca da efetiva igualdade e eqidade de gnero, raa e etnia.
(BRASIL, 2008)
As polticas permanentes nas trs esferas governamentais so pautadas pelo princpio da

universalidade, enquanto que as polticas pblicas de aes afirmativas so compreendidas como
medidas transitrias at que se atinja a efetiva igualdade e equidade de gnero, raa e etnia.
O princpio da Justia social implica no reconhecimento da necessidade de

redistribuio dos recursos e riquezas produzidas pela sociedade e na busca de superao da
desigualdade social, que atinge as mulheres de maneira significativa. (BRASIL, 2008) Verifica-
se, no particular, a adoo da concepo da justia bidimensional de Nancy Fraser como forma
de promoo da justia social na realidade brasileira.
O empoderamento das mulheres para que, como sujeitos de direitos possam influir
incisivamente sobre as polticas pblicas que lhe atingem diretamente, encontra-se consignado
atravs do princpio da participao e controle social que garante que as mulheres possam
debater e participar tanto da formulao, implementao e avaliao das polticas pblicas, como
tambm do controle social das mesmas. (BRASIL, 2008)
So 388 aes propostas no II Plano Nacional de Polticas para as mulheres que conjugam
a teoria da redistribuio e do reconhecimento de Nancy Fraser na medida em que se busca a
autonomia econmica e financeira, a partir da considerao das dimenses tnico-raciais,
geracionais, regionais e de deficincia, como tambm, a igualdade no mundo do trabalho
452
considerando a dimenso tnico-racial nas relaes de trabalho, objetivando a incluso social das
mulheres. Para tanto, busca-se, especificamente, a promoo de polticas de aes afirmativas
no mundo do trabalho que reafirmem a condio das mulheres como sujeitos sociais e polticos,
considerando as dimenses tnico-raciais. No mesmo sentido, se encontra o objetivo de
promover a valorizao e o reconhecimento da contribuio econmica das mulheres no meio
rural e nas comunidades tradicionais.
A prioridade governamental de ampliar o acesso das mulheres ao mercado de trabalho,
bem como a promoo da autonomia econmica e financeira das mulheres por meio da
assistncia tcnica, do acesso ao crdito e do apoio ao empreendedorismo, associativismo,
cooperativismo e comrcio demonstra a adeso pela a concepo da justia bidimensional de
Nancy Fraser.
Entretanto, para que as polticas pblicas para as mulheres se concretizem na realidade
brasileira imprescindvel a efetivao da educao inclusiva no sexista, como tambm, no-
racista, no-homofbica e no-lesbofbica de enfrentamento do preconceito e da discriminao
de gnero, tnico-racial, religiosa, geracional, por orientao sexual e identidade de gnero, por
meio da formao de gestores/as, profissionais da educao e estudantes em todos os nveis e
modalidades de ensino para a eqidade de gnero, raa/etnia e o reconhecimento das
diversidades. Assim, para tanto, necessrio que ocorra a reduo do analfabetismo feminino, a
promoo da ampliao do acesso ao ensino profissional e tecnolgico e ao ensino superior, com
eqidade de gnero, raa/etnia, promovendo a formao das mulheres (jovens e adultas) para o
trabalho, visando reduzir a desigualdade de gnero nas carreiras e profisses. Tambm a
eliminao dos contedos sexistas e discriminatrios e a insero de contedos de educao para
a eqidade de gnero e valorizao das diversidades nos currculos, materiais didticos e
paradidticos da educao bsica, estimulando a produo e difuso de conhecimentos sobre
gnero, identidade de gnero, orientao sexual e raa/etnia em todos os nveis de ensino.
importante, ainda, a promoo da formao de gestores/as e servidores/as federais de gesto
direta/sociedades de economia mista e autarquias, profissionais da educao e estudantes dos
sistemas de ensino pblico de todos os nveis nos temas da eqidade de gnero e valorizao das
diversidades.
453
No mesmo sentido a contribuio para a reduo da violncia de gnero, com nfase no

enfrentamento do abuso e explorao sexual de meninas, jovens e adolescentes, promovendo
medidas educacionais para o enfrentamento da violncia contra as mulheres, considerando as
dimenses tnico-raciais, geracionais e de orientao sexual. O estmulo para a participao das
mulheres nas cincias e a produo de conhecimento na rea de gnero, identidade de gnero e
orientao sexual, levando em considerao os aspectos tnico-raciais, geracional, das pessoas
com deficincia, entre outros.
Para a especificidade do enfrentamento de todas as formas de violncia contra as
mulheres, buscando reduzir os ndices de violncia contra as mulheres atravs da consolidao da
Poltica Nacional de Enfrentamento Violncia contra as Mulheres atravs da efetivao da Lei
Maria da Penha e implementao do Pacto Nacional pelo Enfrentamento da Violncia contra as
Mulheres e do Plano Nacional de Enfrentamento ao Trfico de Pessoas no que diz respeito s
aes referentes ao trfico de mulheres, jovens e meninas.
Para tanto, busca-se proporcionar s mulheres em situao de violncia um atendimento
humanizado, integral e qualificado nos servios especializados e na rede de atendimento,
desconstruindo esteretipos e representaes de gnero, alm de mitos e preconceitos em relao
violncia contra a mulher; promovendo uma mudana cultural a partir da disseminao de
atitudes igualitrias e valores ticos de irrestrito respeito s diversidades e de valorizao da paz.
Do mesmo modo, prioriza-se garantir e proteger os direitos das mulheres em situao de
violncia, considerando as questes tnico-raciais, geracionais, de orientao sexual, de
deficincia e de insero social, econmica e regional, ampliando e garantindo o acesso justia
e assistncia jurdica gratuita s mulheres em situao de violncia, bem como assegurar
atendimento especializado s mulheres do campo e da floresta em situao de violncia e,
promover a integrao e articulao dos servios e instituies de atendimento s mulheres em
situao de violncia, por meio da implantao e fortalecimento da Rede de Atendimento s
Mulheres em situao de violncia.
Destaca-se a necessria participao das mulheres nos espaos de poder e deciso atravs
da promoo e fortalecimento da participao igualitria, plural e multirracial das mulheres nos
espaos de poder e deciso atravs da mudana cultural na sociedade, com vistas formao de
novos valores e atitudes em relao autonomia e empoderamento das mulheres. Para tanto,
454
prioriza-se a sensibilizao da sociedade e implementao de estratgias para a ampliao da

participao das mulheres nos espaos de poder e deciso.
O estmulo para a ampliao da participao das mulheres nos partidos polticos e nos
Parlamentos federal, estadual e municipal e nas suas instncias de poder e deciso com a criao
de mecanismos de apoio participao poltico-partidria das mulheres.
O incentivo para a ampliao da participao das mulheres nos cargos de deciso dos
poderes constitudos (Executivo, Legislativo e Judicirio) em todos os nveis, respeitando-se os
recortes de raa/etnia mediante a criao, reviso e implementao de instrumentos normativos
com vistas igualdade de oportunidades entre homens e mulheres e, entre as mulheres, na
ocupao de postos de deciso nas distintas esferas do poder pblico.
O fomento para a ampliao da participao de mulheres nos cargos de liderana poltica
e de deciso no mbito das entidades representativas de movimentos sociais, sindicatos,
conselhos de naturezas diversas, e todos os tipos de associao onde mudanas nesse sentido se
faam necessrias para o fortalecimento da participao social na formulao e implementao
das polticas pblicas de promoo da igualdade de gnero e de combate a todas as formas de
discriminao baseadas na raa/etnia, gerao, orientao sexual, entre outras relacionadas
diversidade humana e cultural. Alm disso, o estmulo para a participao e o controle social nas
polticas pblicas e a insero no debate da reforma poltica o tema da paridade na representao
parlamentar.
Contudo, as polticas pblicas para as mulheres no se concretizam se no houver uma
mudana de mentalidades, sendo, ento, importante a efetivao da cultura, comunicao e mdia
igualitrias, democrticas e no discriminatrias, contribuindo para a construo de uma cultura
igualitria, democrtica e no reprodutora de esteretipos de gnero, raa/etnia, orientao
sexual e gerao atravs do incentivo dos comportamentos e atitudes que no reproduzam
contedos discriminatrios e que valorizem as mulheres em toda a sua diversidade, nos veculos
de comunicao.
No mesmo compasso, necessria a promoo da visibilidade da contribuio cultural
das mulheres na sociedade brasileira, por meio da divulgao de suas diferentes formas de
expresso, valorizando as iniciativas e a produo cultural das mulheres e sobre as mulheres. Do
mesmo modo, a promoo do acesso das mulheres aos meios de produo cultural e de contedo
455
para todos os veculos de comunicao e mdia, contribuindo para ampliar a presena das
mulheres nos diferentes espaos de poder e deciso na mdia nacional e subsidiar a elaborao de
marco regulatrio para o sistema de comunicao brasileiro que iniba a difuso de contedos
discriminatrios relacionados a gnero,raa/etnia, orientao sexual, e para a implantao de
rgo executor desta finalidade e a garantia do cumprimento dos instrumentos internacionais na
rea e contribuir para a reviso da legislao brasileira sobre a matria.
CONSIDERAES FINAIS
O ponto primordial foi desconstruir as definies de masculino e feminino como

decorrentes das algemas da natureza, para produto de socializao para permitir o grande avano
nas questes dos direitos das mulheres. Inaugura-se, ento, uma nova perspectiva de
entendimento da realidade social atravs da categoria de gnero, a partir da compreenso que os
papis e significados do que seja masculino e feminino so, de fato, orquestrados pelas opes
socioculturais e no pelo seu desgnio biolgico.
Para se atingir as propostas sobre polticas de gnero, no sentido emancipatrio de
Boaventura de Sousa Santos busca-se um novo senso comum poltico atravs do empoderamento
das mulheres, na percepo de Herrera Flores. Desse modo, imprescindvel a busca da
identidade e do reconhecimento das mulheres em novos espeques, de no excluso e de no
submisso, a partir da alteridade, fomentando a igualdade nas relaes de gnero, desatando,
deste modo, o n grdio do reconhecimento equivocada das mulheres.
As reflexes de Nancy Fraser proporcionaram a compreenso de que, de fato, para
emancipar e libertar a mulher as questes sobre a redistribuio dos recursos econmicos em
sociedades desiguais devem ser executadas, combinadas com as questes de representao,
identidade e diferena. Infere-se que o reconhecimento e a redistribuio admitem o
aperfeioamento da igualdade que reconhea as diferenas e de uma diferena que no produza,
alimente ou reproduza as desigualdades mediante a prxis das mulheres no espao pblico.
Demonstrado que a concepo bidimensional de justia que contempla tanto a poltica de
redistribuio e de reconhecimento formulado por Nancy Fraser aplica-se adequadamente na
perspectiva de gnero, constatamos que esta teoria pode servir de fundamento para a Secretaria
456
de Polticas para as Mulheres do governo federal, na formulao e elaborao do II Plano

Nacional de Polticas para as Mulheres.
Com efeito, para o aperfeioamento da justia social na sua perspectiva bidimensional de
gnero devem-se sopesadas as especificidades e vicissitudes que incidem sobre as mulheres,
quanto ao seu passado cultural e social de herana patriarcal, plasmada na bitola do machismo e
da submisso da mulher. Dessa forma, as desigualdades sociais decorrem dos papis sociais
destinados para homens e mulheres sob o pretexto das diferenas biolgicas e sexuais servirem
como retrica para a subjugao das mulheres ao mando dos homens. O mito da superioridade
masculina e da fragilidade e docilidade da mulher apartaram cada qual ao espao de atuao ou
de submisso, ou seja, o espao pblico destinado aos homens e as mulheres aprisionadas ao
espao privado das relaes domsticas que provocaram a invisibilidade da mulher e de todos os
seus assuntos e interesses.
Desse modo, para a desconstruo do paradigma patriarcal, da superioridade masculina e
o reverso da moeda, da inferioridade feminina, so necessrias polticas pblicas e aes
afirmativas para compensar o passado cultural e social da submisso e inferioridade da mulher
mediante a aplicao da justia bidimensional de gnero que comporta tanto a redistribuio
quanto o reconhecimento.
Vislumbra-se o firme propsito da poltica brasileira de enfrentar as questes de gnero, a
partir da aplicao da teoria da redistribuio e do reconhecimento de Nancy Fraser, porm, na
esteira de Pierre Bourdieu (2009, p. 52), ponderamos que mesmo que as presses externas sejam
abolidas e as liberdades formais, como o direito de voto, o direito educao, o acesso a todas as
profisses e, neste sentido, as polticas pblicas, so adquiridas,
[...] a auto-excluso e a vocao (que age tanto de modo negativo quanto de modo
positivo) vm substituir a excluso expressa: a rejeio aos lugares pblicos, que, quando
explicitamente afirmada, (...), condena as mulheres discriminao de espaos e torna a
aproximao de um espao masculino, como o local de assemblias, uma prova terrvel,
pode tambm se dar em outros lugares, de maneira quase igualmente eficaz, por meio de
uma espcie de agorafobia socialmente imposta, que pode subsistir por longo tempo
depois de terem sido abolidas as proibies mais visveis e que conduz as mulheres a se
exclurem motu prprio da gora. (Pierre Bourdieu (2009, p. 52),
Por esta razo, as polticas pblicas nas questes de gnero devem levar em considerao
a necessidade de sua persistncia para promover a reconstruo das relaes de igualdade
substancial entre homens e mulheres porque depende no somente das polticas pblicas e aes
457
afirmativas nas questes de gnero, exigindo, de fato, o esforo conjunto do Estado e das demais
instituies, como a famlia e a Escola. premente, na realidade, uma mudana nas
mentalidades e principalmente a prxis das mulheres na esfera pblica.
REFERNCIA
ARENDT, Hannah. A condio humana. Traduo de Roberto Raposo, prefcio de Celso Lafer.
10 edio. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2003.
ARISTTELES. tica a Nicmanos. Traduo de Mrio da Gama Cury, 3 ed. Braslia: Editora
Universidade de Braslia, 1999.
AVELAR, Lcia. Mulheres na elite poltica brasileira. So Paulo: UNESP, 2001.
BADINTER, Elisabeth. Um amor conquistado: o mito do amor materno. Traduo de
Walternsir Dutra. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1985.
BEAUVOIR, Simone. O segundo sexo: 2. a experincia vivida. 3 edio. Traduo de Sergio
Millet. RJ: Nova Fronteira, 1980.
BOURDIEU, Pierre. A dominao masculina. 6 edio. Traduo de Maria Helena Khner.
Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2009.
BRASIL. Presidncia da Repblica. Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres. II Plano
Nacional de Polticas para as Mulheres. Braslia: Secretaria Especial de Polticas para as
Mulheres. 2008
BUTLER, Judith. Problemas de gnero: feminismo e subverso da identidade. Traduo de
Renato Aguiar, 3 edio. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira. 2010.
COSTA, Fernando Braga da. Homens invisveis: relato de uma humilhao social. So Paulo:
Globo, 2004, p. 63.
FRASER, Nancy. Polticas feministas na era do reconhecimento: uma abordagem bidimensional
da justia de gnero. In: BRUSCINI, Cristina; UNBEHAUM, Sandra G. Gnero, democracia e
sociedade brasileira. So Paulo: FCC: Ed. 34, 2002, p. 61-78.
FRASER, Nancy; HONNETH, Axel. Redistribution or Recognition? A Political-Philosophical
Exchange. London: Verso, 2003.
GALEOTTI, Anna Elisabetta. Cidadania e diferena de gnero: o problema da dupla lealdade.
In: GAYLE, Rubin. O trfico de mulheres: notas sobre a economia poltica do sexo.
458
Traduo de Cristine Rufino Dabat, Edileusa Oliveira da Rocha, Sonia Corra Recife: SOS
Corpo, 1993.
HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre facticidade e validade. Volume II. Traduo
de Flvio Breno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997.
HEGEL, G. W. F. Fenomenologia do esprito. Traduo de Paulo Menezes, com a colaborao
de Karl-Heinz e Jos Nogueira Machado, 5 ed. Petrpolis, RJ: Editora Vozes: Bragana Paulista:
Editora Universitria So Francisco, 2008.
HERRERA FLORES, Joaqun. Teoria crtica dos direitos humanos: os direitos humanos como
produtos culturais. Rio de Janeiro: Lumen Juris Editora, 2009.
LVINAS, Emmanuel. Entre ns: ensaios sobre a alteridade. Traduo Pergentino Stefano
Pivatto (coord.), Evaldo Antnio Kuiava, Jos Nedel, Luiz Pedro Wagner, Marcelo Luiz
Pelizolli. Petrpolis: Editora Vozes, 2004.
MILLETT, Kate. Poltica sexual. Traduo Alice Sampaio, Gisela da Conceio, Manuela
Torres. Lisboa: Publicaes Dom Quixote, 1974.
MOREIRA, Nelson Camatta. Fundamentos de uma teoria da constituio dirigente.
Florianpolis: Conceito Editorial, 2010.
OKIN, Susan Moller. Gnero, o pblico e o privado. Estudos Feministas, Florianpolis,
16(2):440, maio-agosto/2008.
PINSKY, Carla Bassanezi. Apresentao. In: STEARNS, Peter N. Histria das relaes de
gnero. Traduo de Mirna Pinsky. So Paulo: Contexto, 2010, p. 11-13.
PIOVESAN, Flvia. Igualdade, diferena e direitos humanos: perspectivas global e regional. In:
SARMENTO, Daniel; IKAWA, Daniela; PIOVESAN, Flvia. (coord.) Igualdade, diferena e
direitos humanos. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2008, p. 47-76.
RAWLS, John. Uma teoria da Justia. Traduo de Almiro Pisetta e Lenita M. R. Esteves. So
SAFFIOTI, Heleieth I. B. A mulher na sociedade de classes: mito e realidade. 2 edio.
Petrpolis: Vozes, 1979.
SANTOS, Boaventura de Sousa. (organizador). Reconhecer para libertar: os caminhos do
cosmopolitismo multicultural. 2 ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2010.
459
SOARES, Ricardo Maurcio Freire. O princpio constitucional da dignidade da pessoa

humana. So Paulo: Editora Saraiva, 2010.
TAYLOR, Charles. Argumentos filosficos. Traduo de Adail Ubirajara Sobral. So Paulo:
Edies Loyola, 2011.
______. A poltica de reconhecimento. In: ______. Multiculturalismo: examinando a poltica
de reconhecimento. Lisboa: Instituo Piaget, 1998, p. 45-94.
YOUNG, Iris Marion. Justice and the politics of difference. Princeton, New Jersey: Princeton
University Press, 1990.
WOLF, Susan. Comentrios. In: TAYLOR, Charles et al. Multiculturalismo: examinando a
poltica de reconhecimento. Lisboa: Instituto Piaget, 1994, p. 95-104.
460
UMA ANLISE SOBRE O DIREITO E

A DECISO JURDICA NA PERSPECTIVA DE JRGEN HABERMAS
AN ANALYSIS ABOUT THE LAW AND

THE LEGAL DECISION IN THE JRGEN HABERMAS S PERSPECTIVE
CANDIDA JOELMA LEOPOLDINO1
RESUMO: Em busca de bases tericas para a anlise e discusso da problemtica da deciso

jurdica e seus fundamentos de validade, coube ao presente estudo uma verificao sobre o
direito e a eficcia da deciso jurdica na perspectiva do doutrinador alemo Jrgen
Habermas, trazendo o seu posicionamento sobre o assunto. Assim, iniciou-se a
contextualizao do assunto trazendo elementos introdutrios sobre a ideologia do filsofo,
bem como algumas de suas consideraes a respeito do prprio direito e o que ele considerada
como direito moderno. Na sequncia, integrando algumas linhas do pensamento de Ronald
Dworkin , Hart e Carlos Santiago Nino, foram apresentadas outras perspectivas sobre o
direito, bem como ao final, foi realizada uma verificao sobre a efetivao da deciso
jurdica de acordo com Habermas, como o tema principal.
Palavras chaves: Habermas; direito moderno; deciso jurdica.
ABSTRACT : Searching theoretical basis for the analysis and discussion about the decision
and its legal foundations of validity, this study aims to analyze the effectiveness of the law
and the legal decision from the German author Jrgen Habermass perspective, bringing his
position about this matter. So, the study started with the contextualization and bringing
introductory elements about the philosophers ideology, as well as some of his remarks about
the law and what he consider as modern law. Further, with Ronald Dworkin, Hart and
Carlos Santiago Ninos thought, other perspectives about law were presented as well as in the
end, it was realized a verification about the legal decision effectiveness according to
Habermas, as the main theme.
Key - words: Habermas; modern law; legal decision.
1
Advogada e professora do Curso de Direito do Instituto Federal do Paran - Campus de Palmas. Doutoranda
em Direito pela Universidade Federal do Paran.
461
1. NOTAS INTRODUTRIAS
Em busca de bases tericas para a anlise e discusso da problemtica da deciso

jurdica e seus fundamentos de validade, coube ao presente estudo a abordagem do direito e
da eficcia da deciso jurdica na perspectiva do doutrinador alemo Jrgen Habermas,
trazendo o seu posicionamento sobre o assunto.
Dentre as obras selecionadas, a pesquisa realizada sugeriu uma concentrao na
exposio na obra Direito e Democracia: entre facticidade e validade, obra em que Jrgen
Habermas aborda a tenso existente entre os elementos fticos e a questo da validade no
mbito do direito, contrapondo sua posio diante do pensamento do norte- americano R.
Dworkin.
Tem-se de pronto que para Habermas o direito o meio possvel de legitimao
racional das normas e no que tange deciso jurdica, a correta seria possvel diante de uma
reconstruo racional da aplicao do direito.
Uma deciso correta seria possvel atravs da reconstruo racional da aplicao do
direito por meio da sua teoria discursiva e procedimental da ao comunicativa. O juiz
interpreta os argumentos e as provas aduzidas estrategicamente pelas partes como elementos
de um procedimento discursivo que permite chegar a uma sentena.
Para tanto o presente estudo traz ainda algumas outras acepes de direito, exemplo
do definido por Hart e Dworkin, principalmente na atuao da figura do Juiz Hrcules.
2 A IDEOLOGIA HABERMASIANA E AS SUAS CONCEPES ACERCA DO

DIREITO (MODERNO)
Inicialmente importante destacar que as pesquisas de Jrgen Habermas, alemo,

ainda vivo2, englobam desde a hermenutica jurdica; crticas ao positivismo; o pensamento
de Weber e Marx, mas principalmente analisa de forma especial o tecnicismo e cientificismo,
elementos esses que poderiam reduzir o conhecimento humano ao domnio da tcnica e das
cincias empricas, limitando o campo de atuao da razo humana a todo conhecimento que
fosse objetivo e prtico. (DOMINGUEZ, 2012)
2
Filsofo, nascido no ano de 1929, tendo se destacado como assistente de Theodor W. Adorno e Gadamer,
trabalhando no Instituto de Pesquisa Social de Frankfurt (a chamada Escola de Frankfurt), no qual foi
considerado o mais brilhante representante da nova gerao. A referida instituio foi conhecida por desenvolver
uma teoria crtica da sociedade, integrando a filosofia e a sociologia.
462
Percebe-se, outrossim, que nas discusses travadas por Habermas h sempre alguma
caracterstica da herana da Escola de Frankfurt3, ou seja, abordagens sobre as teorias crticas
da sociedade, das cincias e do prprio presente. O autor tambm abordou em algumas obras
as cincias sociais4 e, em especial, dedicou-se a estudar o Direito, fato que dar embasamento
terico para a presente pesquisa.
O tema do Direito em Habermas especialmente desenvolvido em Facticidade e
Validade, pode ser focalizado como uma das formas de colonizao da
lebenswelt5 pelos sistemas, neste mbito, o Direito desempenha uma funo de
juridicizao, i.e torna jurdicos certos domnios que no eram objecto dessa
regulao. No obstante, o papel do Direito na sociedade no se reduz a este
aspecto menos positivo. (DOMINGUEZ, 2012)
Por esta razo, Habermas apresenta dois diferentes tipos ou funes do Direito, a
saber: a) o primeiro deles o como Direito-Instituio, o qual tem por funo criar as
condies necessrias para assegurar o desenvolvimento da interao entre os indivduos e da
sua livre subjetividade. Isso se d em razo de dois fatores: os princpios constitucionais e
legais sobre o direito privacidade, e o reconhecimento da dignidade da pessoa humana como
essencial e, consequentemente, da igualdade que esta implica. O segundo o Direito-Mdium
que aquele universo de normas jurdicas que contribuem para o funcionamento dos sistemas. Deste
modo, ser este Direito-Mdium que, ao operar como mediador na colonizao da lebenswelt pelos
sistemas, est a prejudicar a esfera da subjetividade. (DOMINGUEZ, 2012)
Outrossim, para ele direito o moderno normatizado, como sendo aquele que
possibilita a troca de convices atravs de sanes, na medida em que os motivos que
acompanham a obedincia a regras, porm, impe respeito. (HABERMAS, 2003, p.70).
3
Foi no cenrio alemo de 1924 que surgia um movimento conhecido como a Escola de Frankfurt, encabeado
pelo Theodor W. Adorno, Walter Benjamin, Herbert Marcuse e Max Horkheimer, que acreditavam na teoria de
Marx, sobre o Materialismo Histrico e esperavam poder conciliar a teoria marxista realidade, na qual o povo e
o governo poderiam ter uma convivncia harmnica. Esta Escola ficou conhecida por desenvolver uma teoria
crtica da sociedade, a qual seria um modo de fazer filosofia integrando os aspectos normativos da reflexo
filosfica com as realizaes explicativas da sociologia, sempre de forma crtica, buscando o entendimento e
promovendo a transformao da sociedade. A Teoria Crtica baseou-se em quatro grandes momentos, do qual o
ltimo foi encabeado por J. Habermas. Sua preocupao central era a reformulao da teoria suprindo eventuais
lacunas deixadas pelos seus fundadores. (WIGGERSHAUS, Rolf: A Escola de Frankfurt. Histria,
desenvolvimento terico, significao poltica. Rio de Janeiro: DIFEL, 2002)
4
Especialmente na obra: Habermas, Jrgen. La lgica de ls cincias sociales. Madrid: Tecnos, 1990.
5
Em ingls lifeworld, o mundoexperimentado, vivido. O conceito de mundo de vida rompe com o modelo
de uma totalidade que se compe de partes. Configura-se como uma rede ramificada de aes comunicativas que
se difundem em espaos sociais e pocas histricas. O mundo da vida no pode ser tido como uma organizao
superdimensionada, na qual os membros se filiam, nem como uma associao ou liga, na qual os indivduos se
inscrevem, nem como uma coletividade que se compe de membros. (HABERMAS, Jrgen. Direito e
Democracia : entre facticidade e validade. V1. p. 111.)
463
Tal direito se apresenta como a vontade ocorrncia da fundamentao sistemtica,

interpretao obrigatria e imposio. Os seus membros tm que poder supor que eles
mesmos, numa formao livre da opinio e da vontade poltica, autorizariam as regras as
quais eles so destinatrios. (HABERMAS, 2003, p.59)
O direito sobreviveria autonomia, baseando-se nela e na liberdade individual.
El derecho moderno se inspira en la idea de autonoma: los hombres slo actan
como sujetos libres cuando no obedecen sino a las leyes que ellos mismos se han
dado, basadas en convicciones comunes obtenidas en la comunicacin y en la
libre discusin. (HABERMAS, 1998, p. 123)
Para o referido autor o direito seria, ento, o nico meio possvel de legitimao
racional das normas, havendo a necessidade de participao em uma argumentao racional
nos discursos emanados da atividade legislativa, observando- se os princpios determinados.
O direito um sistema de saber e, ao mesmo tempo, um sistema de ao. Ele tanto
pode ser entendido como um texto de proposies e de interpretaes normativas,
ou como uma instituio, ou seja, como um complexo de reguladores da ao. (...)
De outro lado, as instituies jurdicas, distinguem-se de ordens institucionais
naturais atravs de seu elevado grau de racionalidade; pois, nelas, se incorpora um
sistema de saber mantido dogmaticamente, isto , articulado, trazido para um
nvel cientfico e interligado com uma moral conduzida por princpios.
(HABERMAS, 2003, p.110-111)
O instituto se adapta especialmente integrao social de sociedade econmica que,

em domnio de ao neutralizados do ponto de vista tico, dependem das decises
descentralizadas de sujeitos. Esse sistema normativo age sobre a tenso entre facticidade e
validade qual est submetida a moralidade ps-tradicional aliviando o indivduo do peso
da deciso prtica. (HABERMAS, 2003, p.111) Entretanto, ele no pode satisfazer apenas s
exigncias funcionais de uma sociedade complexa, devendo levar em conta tambm as condies
precrias de uma integrao social que se realiza, em ltima instncia, atravs das realizaes de
entendimento de sujeitos que agem comunicativamente, isto , atravs de aceitabilidade de pretenses
de validade. O direito moderno tira dos indivduos o fardo das normas morais e as transfere para as
leis que garantem a compatibilidade das liberdades de ao. (HABERMAS, 2003, p.114)
O autor acredita ainda que o direito faz parte da superestrutura da base econmica
e no representa apenas uma forma do saber cultural, como a moral, pois forma,
simultaneamente, um componente importante do sistema de instituies sociais. Como
464
anteriormente citado, um sistema de saber e ao mesmo tempo, um sistema de ao. O

sistema jurdico, atualmente autnomo, no consegue mais manter uma troca direta com seus
mundos circundantes, nem influir neles de modo regulatrio e que no pode mais ter funes
de orientao na sociedade como um todo.
Assim, em uma sociedade crescentemente funcionalizada, um nmero cada vez
maior de pessoas adquire direitos de acesso e de participao cada vez mais amplos num
nmero cada vez maior de subsistemas. E
[...] o direito moderno conseguir estabilizar as expectativas de comportamento de
uma sociedade complexa, que inclui mundos de vida- termo anteriormente citado
e conceituado- estruturalmente diferenciados e subsistemas funcionalmente
independente, se eles assumir a funo de lugar- tenente de societal
communityque se transformou numa sociedade civil, mantendo a pretenso de
solidariedade herdada, na forma de pretenso de legitimidade digna de f.
(HABERMAS, 2003, p.105)
Entretanto, vale dizer que somente os direitos polticos de participao fundamentam

a colocao reflexiva do direito de um cidado. O sistema dos direitos exige a realizao
simultnea e complementar, tanto da autonomia privada, como da cidad, pois ambas so co-
originrias do ponto de vista do normativo, e se completam mutuamente. (HABERMAS, 2003,
p.40)
Por fim, cabe tambm verificar que para o autor os direitos humanos e o princpio da
soberania do povo formam as ideias em cuja essncia ainda possvel justificar o direito
moderno e que o elo de ligao entre este (princpio da soberania do povo) e aqueles (direitos
humanos), reside no contedo normativo de um modo de exerccio da autonomia poltica, que
assegurado atravs da formao discursiva da opinio e da vontade, no atravs de forma
das leis gerais. (HABERMAS, 2003, p.133 e 137)
Outrossim, o sistema dos direitos no pode ser reduzido a uma interpretao moral
dos direitos, nem a uma interpretao tica da soberania do povo, porque a autonomia privada
dos cidados no pode ser sobreposta e nem subordinada sua autonomia poltica.
(HABERMAS, 2003, p.138)
Falar de Direito em Habermas tambm lembrar da Teoria da Ao Comunicativa e
pensar, ou mesmo associ-la hermenutica jurdica, parte da cincia jurdica que diz respeito
ao sistema de regras para a interpretao das leis e normas.
465
Em princpio, diz-se que a Ao Comunicativa6 a expresso da razo comunicativa,

que para o autor proporciona as inter-relaes entre os fatos e as normas estabelecidas para os
mesmos. Para ele, o binmio validade- eficcia representa uma condio essencial para o
direito, pois alm de manter a inter-relao citada, de forma descentralizada de condies, ela
tambm sustenta a imposio do Direito
A ao comunicativa teoriza a razo comunicativa como um modelo no qual a razo
no est pronta e nem acabada, mas se constri a partir da argumentao e entendimento entre
os indivduos. Segundo tal teoria, a razo implica no questionamento e transformao
constantes sobre todas as proposies, com o objetivo de chegar a um consenso, a um
entendimento (HABERMAS, 2003, p.25). A razo , assim, interpessoal e no subjetiva.
(SIEBENEICHLER, 1989, p. 67)
Aliando-se a tais conceitos, Habermas tratou da tica discursiva, que nada mais que
a aposta na veracidade da linguagem e em sua capacidade de levar ao entendimento
interpessoal.
A tica do Discurso no d nenhuma orientao conteudstica, mas sim, um
procedimento rico de pressupostos, que deve garantir a imparcialidade da
formao do juzo. O Discurso prtico um processo, no para a produo de
normas justificadas, mas para o exame da validade de normas consideradas
hipoteticamente. (HABERMAS, 1989, p. 148)
Outrossim, ao analisar o Direito em Habermas no se pode olvidar de citar (apenas)

os estudos desenvolvidos na rea da hermenutica jurdica, cujo objeto consiste em estudar a
sistematizao dos processos que devem ser utilizados para que se realize uma interpretao
adequada e correta sobre um fato concreto.
6
Introduzida pela primeira vez na obra Teoria da Ao Comunicativa, publicada em 1981, a ao
comunicativa pode ser definida, em termos gerais, como a teoria da sociedade moderna fundamentada por
mtodos da sociologia, filosofia social e filosofia da linguagem. (SIEBENEICHLER, Flvio Bueno. Jrgen
Habermas- razo comunicativa e emancipao. p. 148) Para Habermas a linguagem serve como garantia da
democracia, uma vez que a prpria democracia pressupe a compreenso de interesses mtuos e o alcance de um
consenso. Contudo, para seja democrtica, no pensamento habermasiano, necessrio que a comunicao seja
clara. O autor entende que havendo a distoro de palavras e de sua compreenso, no possvel uma
comunicao efetiva, um consenso, uma prtica efetiva da democracia. O uso correto das palavras, transforma-se
em um instrumento de uma cincia que, deixando de ser acesso a conhecimentos verdadeiros, torna-se meio de
dominao e poder da Natureza e dos prprios seres humanos. Surge ento, a razo comunicativa, como
instrumento de democracia. Ela, alm de compreender a esfera instrumental de conhecimentos objetivos, alcana
a esfera da interao entre sujeitos, marcada por simbolismo e subjetivismo, experincias pessoais e a
contextualizao dialgica de agentes lingsticos. Entretanto, apesar das crticas, a Teoria da Ao
Comunicativa prope um retorno ao dilogo construtivo, capaz de alcanar um conhecimento mais profundo do
que o alcanado pela relao entre o sujeito o objeto. Observa-se tambm que na prtica, a Ao Comunicativa
no se limita apenas busca do consenso da democracia, mas tambm pode ser instrumento para pedagogia,
filosofia e muitos outros campos da ao humana. (SIEBENEICHLER, F. B. Obra citada, p. 140 e 154)
466
Cumpre observar tambm que interpretao e hermenutica so coisas distintas, visto

que a primeira, a aplicao da segunda. A interpretao nica (exceto quando usada para
fins didticos), na prtica ela no pode ser fracionada; possui como objeto de estudo as
palavras, frases, proposies e enunciados e a partir de tais conceitos, ela aplicada nos
diversos problemas de ordem sinttica, semntica e pragmtica.
Assim, partindo do pressuposto de que a linguagem, especialmente a escrita, garante
a democracia aos povos, ela tambm justifica a presena de um Direito imposto por uma
autoridade sobre uma pessoa, cidade ou nao. O filsofo entende que a validade desse
Direito reside no fato de que o destinatrio que a norma se sujeita tambm criada por ele, e
que sua eficcia depende de uma interpretao do magistrado, coerente com cada situao
real e concreta. (HABERMAS, 1989, p.178). A produo de direito legitimo atravs de uma
poltica deliberativa configura, pois um processo destinado a solucionar problemas [...] a fim
de programar a regulao de conflitos e persecuo de fins coletivos. (HABERMAS, 2003,
p.45)
Desta forma, na verdade, os intrpretes do Direito (magistrados, legisladores e
demais aplicadores do Direito) guiam-se pelas prprias avaliaes do sistema interpretado, a
fim de enfraquecer as tenses sociais na medida em que neutraliza a presso exercida pelos
problemas de distribuio de poder, de recursos e de benefcios escassos.
3. O DIREITO E ALGUMAS DE SUAS OUTRAS ACEPES
Muito embora o objetivo do presente estudo seja de fato as noes do direito

(moderno) para Habermas, importante destacar que esta definio ainda causa inquietao e
desorientao aos juristas, uma vez que a referida dificuldade pode, inclusive, estar
relacionada com a concepo e relao entre linguagem e realidade.
Em razo da conotao afetiva do termo fica impossvel no o relacion-lo com
valores morais e desta forma h uma vasta corrente que defende que o direito est relacionado
com a moral e assim o conceito de direito sofre influncia da moral (NINO, 2010, p. 17).
Contudo, nem toda relao do direito com a moral relevante para a conceituao de
direito, mas existem algumas que merecem ser mencionadas, conforme se posicionou no
texto Carlos Santiago Nino (2010, p. 17-18), citando como exemplo de que:
1) As normas de todo o sistema jurdico refletem de fato os valores e aspiraes morais

da comunidade em que vigoram ou dos grupos de poder que participam (...); 2) As
467
normas de um sistema jurdico devem adequar-se a certos princpios morais e de justia

vlidos em termos universais, independentemente de serem aceitos ou no pela
sociedade em que tais normas se aplicam; 3) As normas de um sistema jurdico devem
reconhecer e tornar efetivos os padres morais vigentes na sociedade, qual for a validade
de tais padres do ponto de vista de uma moral crtica ou ideal; 4) No possvel
formular uma distino conceitual taxativa entre as normas jurdicas e as normais morais
vigentes em uma sociedade; [...] 8) Se uma regra constitui uma norma de um sistema
jurdico, ela tem fora moral obrigatria, seja qual for sua origem e contedo, e deve ser
aplicada pelos juzes e obedecidas pelas pessoas; 9) A cincia jurdica deve encarar a
tarefa de formular princpios de justia aplicveis a diferentes situaes juridicamente
relevantes e avaliar at que ponto as normas jurdicas vigentes satisfazem tais princpios
e podem ser interpretadas de modo que se ajustem a suas exigncias; 10) Para reconhecer
um sistema normativo como uma ordem jurdica ou uma regra como uma norma jurdica,
no basta constatar que o sistema ou a regra em questo satisfazem certas condies
fcticas, mas deve-se determinar tambm sua adequao aos princpios morais e de
justia; um sistema ou uma regra que no se ajustem a tais princpios no podem ser
classificados como jurdicos.
Importante ressaltar que as teses acima que defendem uma relao entre direito e
moral so independentes entre si e at muitas vezes no so compatveis, inclusive algumas
so de natureza ftica e apenas pretendem descrever o que acontece na realidade, enquanto
que outras so do tipo valorativo e pretendem estabelecer o que deve ou no ser feito, bem
como existem ainda as que sevem para caracterizar ou definir certas noes como a de
sistema jurdico ou norma jurdica.
Destarte, um dos objetos do estudo de Hart7 foi fornecer uma teoria sobre o que
direito, ao mesmo tempo geral e descritiva. Geral por no estar ligada a nenhum tipo de
cultura jurdica concreta e descritiva na medida em que moralmente neutra sem propsito de
justificao. Para tanto, Hart traz conceitos de regras que impem deveres, regras que
conferem poderes, regras de reconhecimento, regras de alterao, aceitao de regras,
afirmaes internas, externas e de validade jurdica.
Para Hart o conceito de regra jurdica est no centro da concepo de
Direito, de tal modo que o Direito se estrutura como uma unio de regras
primrias e secundrias, [...] mas sim como um sistema jurdico.
(BARZOTTO, 1999, p.113)
Essas regras primrias seriam as regras de comportamento e as regras secundrias

seriam aquelas que conferem poderes ou regras que se referem a outras regras. Hart, em razo
da regra de reconhecimento, a qual aponta como jurdicas as regras produzidas pelo Estado,
fecha o direito sobre si mesmo, excluindo a tentativa de identific-los a elementos fticos ou
7
Hart na obra o Conceito de Direito teve a inteno de responder s crticas severas de Ronald Dworkin e
como elemento central, aduzia que as teses estavam erradas e colocava em xeque a concepo de sua teoria
jurdica.
468
valorativos. Assim, tem-se que essa concepo de Direito tipicamente positivista e por essa
norma de recohecimento em Hart, no h a capacidade de reconhecer os princpios adotados
pelo Direito, especialmente os no positivados. (DWORKIN, 2007, p.64-65)
A teoria jurdica de Hart, descritiva e geral, diferente da concepo de Dworkin de
teoria jurdica, denominada por ele como Teoria Geral do Direito, concebida como uma
teoria de avaliao e justificao dirigida a uma cultura jurdica concreta, o direito norte-
americano. Isto implica que, para Dworkin os princpios no so apenas parte de uma teoria
do direito, mas partes implcitas do prprio direito.
Hart refere que a diferena de sua teoria jurdica e das concepes de Dworkin, que
este traz percepes diferentes sobre o direito, como decises polticas passadas e, justifica a
coero, gerando trs formas de teoria jurdica: convencionismo, pragmatismo jurdico e o
direito como integridade. Ele admite o direito como sendo constitudo por diversos usos
lingsticos, o que permite interpretaes diferentes por parte de seus usurios. 8A linguagem
natural e, por conseguinte, a linguagem jurdica no se apresenta de forma inequvoca, devido
os inmeros significados dos signos lingusticos e jurdicos, o tal limite chamado por Hart
de textura aberta da linguagem. (KOZICK, 2009, p. 147)
Dworkin, ao criticar Hart, por fim, menciona que o direito no incompleto, mas
sim, imagem dele pelo positivista. A concepo interpretativa inclui o direito explcito
(referncias s fontes sociais) e implcitos (os princpios que melhor se ajustam ao direito
explcito). Logo o direito nunca incompleto, o juiz no tem oportunidade de sair do direito e
exercer o poder de criao do direito.
4. A DECISO JURDICA NO PENSAMENTO DE J. HABERMAS
Na obra citada de Habermas9, o filsofo-autor procura determinar uma forma de

implementao de direitos bsicos - e a partir deste pressuposto demonstrar a legitimidade dos
direitos positivos - no contexto da estrutura da razo comunicativa, sendo estas, ento, para o
autor as categorias de direitos in abstracto que geram o prprio cdigo jurdico:
(HABERMAS, 2003, p. 159)
8
No aspecto interno, analisada a forma com a qual o grupo encara o comportamento, j do ponto de vista
externo, o observador do direito pode assumir diferentes posies, inclusive podendo dizer as sanes daqueles
que desrespeitem a regra. neste ponto de vista interno que vai posicionar-se o participante diante do sistema
jurdico.
9
HABERMAS, Jrgen. Direito e Democracia : entre facticidade e validade. Volume 1.
469
1. Direitos fundamentais que resultam da configurao politicamente autnoma do

direito maior medida possvel de iguais liberdades subjetivas de ao;
2. Direitos fundamentais que resultam da configurao politicamente autnoma do
status de um membro numa associao voluntria de parceiros do direito;
3. Direitos fundamentais que resultam imediatamente da possibilidade de
postulao judicial de direitos e da configurao politicamente autnoma da
proteo;
4. Direitos fundamentais participao, em igualdade de chances, em processos
de formao da opinio e da vontade, nos quais os civis exercitam sua autonomia
poltica e atravs dos quais eles criam direito legtimo;
5. Direitos fundamentais a condies de vida garantidas social, tcnica e
ecologicamente, na medida em que isso for necessrio para um aproveitamento,
em igualdade de chances, dos direitos elencados de (1) at (4).
Ao verificar os sistemas jurdicos modernos, h a necessidade de duas anlises: uma

sob o prisma do sistema de ao sentido mais amplo do direito, como sendo um sistema
parcial, capaz somente de estabilizar as expectativas de comportamento; e outra sob o prisma
do sistema de direito mais estrito, como sendo aquele que abrange todas as interaes,
inclusive aquelas que no se orientam pelo direito, podendo produzir novo direito e tambm
reproduzir o j formado.
No sentido mais estrito, o direito aplica-se por normas secundrias, que constituem e
transmitem as competncias da normatizao, da aplicao e da imposio do direito, funes
estas que distinguem os poderes concernentes ao Estado, legislao, a justia e
administrao.
Observa-se tambm que, em uma sociedade como a nossa, h vrias instituies
envolvidas na produo e reproduo do direito, as quais preenchem simultaneamente tais e
demais funes.
A funo da aplicao de leis no assumida apenas por instncias da jurisdio
no horizonte da dogmtica jurdica e da esfera pblica jurdica, mas tambm,
implicitamente, por administraes. A funo de execuo das leis exercida pelo
governo e pela administrao, indiretamente por tribunais. (HABERMAS, 2003,
p. 243)
Assim, possvel perceber que em domnios organizados formalmente, como

economia e o Estado, todas as interaes e decises so conduzidas pelo direito, ao passo que
470
em domnios como a famlia e a escola, o direito somente surge em caso de conflito para a
proteo de seus interesses. Antes do conflito, no existe sequer conscincia do direito.
Los tipos de derecho sirven en general a Weber como hilos conductores para el
anlisis de los tipos de dominacin legtima; y en tal anlisis el derecho moderno
queda puesto hasta tal punto en conexin funcional con la dominacin burocrtica
de instituto racional que representa el Estado, que la especifica funcin
sociointegrativa del derecho ya no recibe la atencin que merece.
(HABERMAS, 1998, p. 137-138)
Habermas entende que a teoria do direito, ao contrrio das teorias filosficas do

direito, guia-se nos limites das ordens jurdicas concretas, pois retira seus dados do direito
vigente, de leis, casos procedentes, doutrinas, fontes histricas, etc. Ela leva em considerao
diversas perspectivas, tais como a do jurista especializado, do legislador poltico, da
administrao e dos prprios membros do direito (clientes ou cidados).
Para Ronald Dworkin apud Habermas (2003, p. 245), a teoria do direito continua
sendo a teoria da jurisdio e do discurso jurdico.
Assim, vislumbra-se que o processo judicial torna-se ponto de partida para a anlise
do sistema jurdico, em razo de que todas as relaes jurdicas apontam para pretenses
reclamveis judicialmente.
O direito vigente necessita, ento, alm de possibilitar expectativas de
comportamentos sancionados pelo Estado (segurana jurdica), garantir processos racionais de
normatizao e aplicao do direito com legitimidade.
Ao se falar em deciso jurdica, estas duas garantias precisam existir
simultaneamente, pois no suficiente tornar pretenses conflitantes em pretenses jurdicas
e decidi-las perante um tribunal (los tribunales deciden acerca de qu es de derecho y qu nos
es de derecho, acerca del justo y el injusto (HABERMAS, 1998, p. 211)), necessrio
tambm para preencher a funo social da ordem jurdica e da legitimidade do direito, que os
juzos tenham em mente que a deciso seja consistente e que sua aceitao seja racional.
Observa-se, entretanto que nem sempre possvel a existncia pacfica destas duas
condies, sendo necessrio introduzir dois outros critrios na prtica da deciso jurdica.
O primeiro diz respeito ao princpio da segurana jurdica, o qual exige decises
tomadas conscientemente da forma da ordem jurdica determinada. Neste momento o direito
surge como um emaranhado intransparente de decises pretritas do legislador e da justia
ou de tradies do direito consuetudinrio. (HABERMAS, 2003, p. 246)
471
O outro critrio relaciona-se pretenso legitimidade da ordem jurdica que

implica decises, as quais devem ser racionalmente fundamentadas e no somente baseadas
em casos semelhantes, para que possam ser aceitas pelos membros do direito.
Da mesma forma como ocorrem com as leis, as decises jurdicas so, novamente
nas palavras de Dworkin apud Habermas, criaturas da histria e da moral: o direito de
propriedade, que um individuo tem na sociedade burguesa, depende no somente da prtica,
mas tambm da justia de suas instituies polticas. (HABERMAS, 2003, p. 247)
Como problema fundamental da racionalidade da jurisprudncia, o autor prope a
seguinte questo: como a aplicao de um direito pode ser feita internamente e fundamentada
racionalmente no plano externo, a fim de garantir simultaneamente a segurana jurdica e a
correo?
Com o propsito de responder pergunta acima, J. Habermas (2003, p.248-251)
prope a abordagem de trs alternativas para tratamento desta questo:
a) Pela hermenutica: Prope um modelo baseado na idia de uma pr-
compreenso valorativa, estabelecendo uma relao preliminar entre norma e estado de
coisas. A racionalidade de uma deciso deveria medir-se, em ltima instncia, pelos standards
dos costumes que ainda no se coagularam em normas, pelas sabedorias jurisprudenciais
que antecedem a lei. Princpios exercendo funes de reduo da indeterminao do
processo de compreenso. H, por outro lado, a crtica a essa alternativa, uma vez que falta de
base convincente para validade das decises, pois encontra uma difcil complicao na
formao de um processo universal: o pluralismo da sociedade e o concurso de mltiplos
interesses e foras religiosas.
b) Pelo realismo: Diferentemente da pr-compreenso baseada em aspectos
histricos e tradicionais, o realismo prope a formatao do direito como instrumento do
controle do comportamento a ser acionado para fins racionais. A crtica, por seu turno, diz que
acarretaria na renncia pretenso de estabilizar as expectativas de comportamento, que a
funo do direito.
c) Pelo positivismo: A legitimao da ordem jurdica em sua totalidade
transportada para o incio, isto , para uma regra fundamental ou regra de conhecimento, a
qual legitima tudo, sem ser, porm, passvel de justificao racional; ela tem que ser
assimilada faticamente como parte de uma forma de vida histrica, portanto conforme o
costume.
Da mesma forma como nas hipteses anteriores, a crtica diz que o positivismo no
resolve o problema da fundamentao de decises seletivas inevitveis. Hart prope a
472
possibilidade de que nestes casos a deciso se d com base no arbtrio (discricionariedade) do

julgador. Entretanto tal liberdade est condicionada a restries e ao direito pr-existente, ou
seja, o poder discricionrio exercido de forma intersticial. O juiz no inova o ordenamento
como o faz o poder legislativo, mas atua de forma limitada pelo direito pr- existente e nas
lacunas do ordenamento jurdico. (HART, 2009, p. 87)
Para Hart o dever do juiz est em fazer o melhor juzo moral, e a questo objetiva
dos juzos morais deve ser deixada em aberto pela teoria jurdica. Logo o positivismo
moderado no pode ser caracterizado como uma teoria em que os princpios e valores morais
podem estar entre os critrios de validade jurdica, pois uma questo em aberto para que os
tribunais criem o direito em harmonia com a moral.
Com o propsito de correo das falhas apontadas nas propostas de soluo acima,
Dworkin elaborou sua Teoria do Direito, na qual entrega a soluo do problema a uma
teoria pretensiosa, a qual permite, especialmente em casos difceis, fundamentar as decises
singulares a partir do contexto coerente do direito vigente racionalmente reconstrudo
(HABERMAS, 2003, p. 261)
Em uma anlise simplificada, Dworkin basicamente prope a construo de uma
teoria do direito que no se confunda com uma teoria da justia, substituindo a construo
filosfica de uma ordem social fundada em princpios da justia pela
procura de princpios e determinaes de objetivos vlidos, a partir dos quais seja
possvel justificar a ordem jurdica concreta em seus elementos essenciais, de tal
modo que nela se encaixem todas as decises tomadas em casos singulares, como
se fossem componentes coerentes. (HABERMAS, 2003, p. 263)
Como bem afirma Habermas em sua obra chave do trabalho, tal tarefa exige
capacidade intelectual comparvel s foras de Hrcules, razo pela qual adota este heri
mitolgico como designao do julgador: o juiz Hrcules10.
Sua metodologia de julgamento (do juiz Hercules) tambm parte da tenso interna
entre faticidade e validade, o que lhe permite desenvolver uma teoria sobre a
possibilidade de se prolatar uma nica sentena correta para cada caso que
10
Hrcules o juiz de capacidade e pacincia sobre-humanas, criterioso e metdico, que Dworkin imagina
capaz de resolver casos difceis a partir do direito como integridade; a supra-humanidade possibilita que coloque
sua interpretao prova da vasta rede de estruturas e decises polticas da comunidade (personificada),
questionando-se sobre a coerncia que pudesse justificar essa rede como um todo. Considerando os precedentes,
formar opinio com coerncia tal que tambm pudesse ter sido utilizada pelos juzes que lhe entregaram os
precedentes da maneira que se apresentam. Todos os casos sero difceis para Hrcules, mesmo quando a
resposta for bvia; casos fceis sero apenas casos especiais de casos difceis: no precisaremos fazer
perguntas quando j conhecermos as respostas.
473
ingresse no tribunal [..;] sem recorrer ao poder discricionrio dos juzes, mas
considerando somente o prprio direito vigente. (DURO, 2012 e
HABERMAS, 2003, p. 249)
O juiz Hrcules deve julgar mediante uma interpretao construtiva do ordenamento

jurdico, pois os princpios morais e os objetos polticos, quando, pela mo do legislador,
adentrarem no mundo jurdico, transformam-se em princpios jurdicos e assim, em cada caso,
deve o juiz decidir qual princpio aplicar. Dois seriam, ento, os componentes de que dispe o
juiz Hrcules nesta tarefa: (i) o conhecimento de todos os princpios e objetivos vlidos; e (ii)
viso completa dos elementos do direito vigente, ligados atravs da argumentao.
Sua atuao seria preencher a lacuna pela variao e hierarquizao dos princpios e
objetivos e, de outro lado, pela necessidade de classificar criticamente o direito positivo e de
corrigir erros. O juiz reconstruiria o direito para compatibilizar as decises racionalmente
construdas do passado com a pretenso aceitabilidade racional do presente, ou seja,
reconcilia histria com justia. (HABERMAS, 2003, p. 264)
Diferentes dos legisladores, que no precisam justificar as regras que aprovam em
razes de princpio (mas de poltica), os juzes no tm liberdade poltica e devem elaborar
regras de responsabilidade no reconhecidas anteriormente com base em princpios,
apresentando os argumentos que demonstram esses direitos/deveres novos aplicados ao
tempo do caso. Problemas de adequao devem ser resolvidos como questo especial de
moral poltica, e Hrcules decidir dando voz e efeito prtico s convices sobre moral
amplamente difundidas na comunidade, acreditando que indica o caminho para a uma histria
poltica melhor posto que os repertrios jurdicos so atos da comunidade personificada.
A prtica de Hrcules implica que suas opinies sobre adequao irradiem do caso
em apreciao para outras reas do direito, em crculos concntricos, e cada vez mais
distantes, ignorando a prioridade local em determinadas circunstncias. Essa pratica promove
uma interpretao construtiva da compartimentalizao do direito condenada pela
integridade, mas no ignorada -, ignorando limites acadmicos em benefcio da percepo da
lei coerente como um todo, buscando a melhor luz para tal prtica de diviso do direito em
ramos diversos, estimulando a atitude de protesto que a integridade favorece ao permitir que o
direito seja interpretado dentro de limites prticos que parecem naturais e intuitivos tanto para
as pessoas comuns como para os juzes sob grande presso.
474
Por outro lado, a principal crtica relacionada por Habermas teoria elaborada por
Dworkin est posicionada no fato de se apresentar de forma monolgica, ou seja, Hrcules
est sozinho na tarefa a ele atribuda. Falta-lhe dilogo.
O questionamento seguinte seria quem e o que poderia suavizar a excessiva carga
nos ombros do juiz Hercules? A proposta assinalada por Habermas prope que seja uma
teoria da argumentao jurdica, que no se limite ao acesso lgico-semntico ao discurso
jurdico, mas que conduza a um acordo racionalmente motivado.
Dworkin diz que o ordenamento jurdico se originou gradativamente ao longo de
sculos de histria jurdica e que assim sendo, seria possvel, a partir do ponto de vista do
juiz, chegar melhor sentena para cada caso com base no prprio direito positivo
entendido. (DURO, 2012)
Este posicionamento veementemente rebatido por Habermas, pois uma nica
sentena correta para cada caso seria impossvel mesmo se fossem permitidas infinitas
revises dela no futuro. A teoria do discurso prtico conduz a uma interpretao aportica do
direito, pois quanto mais aumenta a racionalidade da sentena, mais aumenta tambm a sua
indeterminao. (HABERMAS, 2003, p. 278-279)
A ausncia de coero durante o processo e as condies igualitrias na anlise dos
argumentos so de fundamental importncia para que a deciso, ou melhor, o consenso, seja
atingido de forma exclusivamente racional, pela ponderao argumentativa livre e
logicamente coerente.
exatamente neste ponto que parece surgir o pilar fundamental de construo da
soluo habermasiana: o consenso decorrente de um processo de argumentao puro, apoiado
na racionalidade procedimental e no somente ligado busca de validade no mbito lgico-
semntico, mas tambm no aspecto prtico.
Uma deciso correta seria possvel atravs da reconstruo racional da aplicao
do direito por meio da sua teoria discursiva e procedimental da ao
comunicativa. O juiz interpreta os argumentos e as provas aduzidas
estrategicamente pelas partes como elementos de um procedimento discursivo que
permite chegar a uma sentena. (DURO, 2012)
A nica coero admissvel neste processo o comprometimento cooperativo de

interpretao e avaliao de todas as contribuies em todas as perspectivas, tambm na de
cada um dos virtuais participantes.
475
Adicionalmente, por intermdio do reconhecimento dos contedos morais como

referido naturalmente ao direito gerado democraticamente, complementa-se a idia de uma
base tico-discursiva para a deciso jurdica.
Tem que ainda que para Dworkin (2007, p. 243), a integridade orienta juzes a
identificar direitos/deveres criados pela comunidade personificada e express-los em forma
coerente de justia e equidade. As proposies jurdicas sero verdadeiras se decorrentes dos
princpios de justia, equidade e devido processo legal que entreguem a melhor interpretao
construtiva da prtica jurdica da comunidade. Por isso, essa concepo de direito mais
interpretativa que o convencionalismo e o pragmatismo, que servem demonstrao das
prticas jurdicas e recomendam (ps-interpretao) estilos/programas de deliberao judicial
como interpretao no de interpretao. O direito como integridade tanto fonte
como produto de interpretao abrangente da prtica jurdica; coloca-se como origem e
continuidade das interpretaes detalhadas que recomenda.
Afirma, por fim, a possibilidade de extrao de uma deciso jurdica que atenda aos
critrios de correo e legitimidade, por intermdio do discurso, atravs da eleio de
argumentos vlidos e suficientes para garantir a aceitabilidade racional da deciso. Seria
necessria, ento, uma reconstruo racional do ordenamento jurdico.
A fundamentao de validade da deciso jurdica segundo a teoria elaborada por

Habermas baseada em seu Princpio do Discurso, cujo teor resume-se no fato de que so
vlidas as normas de ao com as quais poderiam concordar, enquanto participantes de
discursos racionais, todas as pessoas possivelmente afetada.(HABERMAS, 2003, p. 321)
Tal princpio basicamente exprime a idia de que o consenso obtido pelo processo
argumentativo racional, por ele proposto, seria a garantia de atendimento aos critrios de
segurana jurdica e correo.
A segurana jurdica seria atendida pelo atingimento da expectativa de conduta
desejada pelo Estado quando da formulao da norma de ao, enquanto a correo estaria
atendida no reconhecimento pelos participantes virtuais da argumentao jurdica de que
aquela a nica soluo jurdica correta (acordo racionalmente motivado).
Uma primeira questo parece surgir da anlise deste raciocnio se este consenso
seria sempre alcanvel. E a resposta a esta questo pode vir da prpria definio de
476
procedimento argumentativo ideal, que se baseado exclusivamente na organizao coerente

das proposies fundamentando uma soluo, sempre permitiria o alcance de uma posio
consensual. Entretanto, a resposta a este questionamento parece imediatamente sugerir uma
prxima questo: tal procedimento argumentativo real factvel no contexto real, para
determinadas realidades sociais ou universal?
Em uma primeira anlise, o contexto social brasileiro parece sugerir alguns bices
aplicao completa desta teoria: primeiramente, temos em nosso sistema representativo, um
contexto histrico e econmico, cuja influncia na motivao da formulao legislativa no h
como ser negada. Desta forma, a questo da igualdade necessria para o desenvolvimento do
processo argumentativo nem sempre pode ser verificada e conseqentemente o consenso
decorrente pode no representar os almejados critrios de segurana jurdica e correo.
Outro problema parece merecer tambm uma abordagem investigativa: a
neutralidade pretendida na teoria do discurso sugerida por Habermas possvel? Analisar
racionalmente argumentos sem influncia de preconceitos, aspectos subjetivos e emocionais?
Este o singelo convite reflexo acerca dos pensamentos que entendemos
relevantes para a anlise dos caminhos de fundamentao da deciso jurdica, elaborados por
um filsofo que indubitavelmente contribuiu consistentemente para uma revoluo do
pensamento jurdico.
6. REFERNCIAS
APEL, Karl-Otto, OLIVEIRA, Manfredo Arajo e MOREIRA, Luiz. Com Habermas,

contra Habermas: Direito, Discurso e Democracia. So Paulo: Landy Editora, 2004.
ARAGO, Lucia Maria de Carvalho. Razo Comunicativa e teoria social crtica em

Jrgen Habermas. Rio de Janeiro: Tempo Brasiliense, 1992.
BARZOTTO, Luis Fernando. O positivismo jurdico contemporneo: uma introduo a

Kelsen, Ross e Hart. So Leopoldo: Unisinos, 1999.
DOMINGUEZ, Sofia Alen. Jrgen Habermas. Artigo publicado pela Faculdade de Direito
da Universidade de Lisboa. Publicado em 05 de fevereiro de 2005. Disponvel em
www.fd.unl.pt. Acesso em 14 de agosto de 2012.
477
DURO, Aylton Barbieri. possvel prolatar uma nica sentena correta para cada
caso? Disponvel em www.conpedi.org.br/manaus/.../Aylton%20Barbieri%20Durao.pdf.
Acesso em 31 de agosto de 2012.
DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. 2ed. So Paulo: Martins Fontes, 2007.
DWORKIN, Ronald. O imprio do direito. traduo Jefferson Luiz Camargo; reviso

tcnica Gildo S Leito Rios; So Paulo: Martins Fontes, 2007
DWORKIN, Ronald. Uma questo de princpio. So Paulo: Martins Fontes, 2001.
HABERMAS, Jrgen. Conscincia moral e agir comunicativo. Traduo de Guido A. de

Almeida. Rio de Janeiro: Tempo Brasiliense, 1989.
HABERMAS, Jrgen. Direito e Democracia : entre facticidade e validade. Volume 1. 2

ed. Traduo: Flvio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasiliense, 2003.
HABERMAS, Jrgen. Direito e Democracia : entre facticidade e validade. Volume 2. 2

ed. Traduo: Flvio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasiliense, 2003.
HABERMAS, Jrgen. Facticidade y validez. Sobre el derecho y el Estado democrtico de

derecho en trminos de teoria del discurso. Madrid, Trotta , 1998.
HABERMAS, Jrgen. La lgica de ls cincias sociales. Madrid; Tecnos, 1990.
HART, Herbert. O conceito de direito. So Paulo: Martins Fontes, 2009.
KOZICK, Ktya. In Dicionrio da filosofia do direito. Coordenador: Vicente de Paulo

Barreto. Editora Unissinos. So Leopoldo, 2009.
NINO, Carlos Santiago. Introduo anlise do direito. So Paulo: Martins Fontes, 2012.
478
SIEBENEICHLER, Flvio Bueno. Jrgen Habermas- razo comunicativa e emancipao.

Rio de Janeiro: Tempo Brasiliense, 1989.
SLATER, Phil. Origem e Significado da Escola de Frankfurt. Rio de Janeiro: Zahar

Editores, 1978.
WIGGERSHAUS, Rolf: A Escola de Frankfurt. Histria, desenvolvimento terico,

significao poltica. Rio de Janeiro: DIFEL, 2002.
479

Uma aproximao do Direito s ideias de Heidegger contidas no texto A poca das

imagens de mundo
Unapprossimazione del Diritto alle idee di Heidegger contenute nel testo Lepoca delle
immagini del mondo
Mrcia Regina Pitta Lopes Aquino1
o barro
toma a forma
que voc quiser
voc nem sabe
estar fazendo
o que o barro quer
Paulo Leminski
RESUMO: O presente estudo prope uma aproximao do Direito s ideias de Heidegger

contidas no texto A poca das imagens de mundo, que corresponde a uma conferncia
proferida em 1938, e no qual ele faz uma crtica poca moderna e a seu fundamento
metafsico. A metafsica funda a poca das imagens de mundo porque concede o fundamento
da sua configurao essencial atravs de uma especfica interpretao do ente e uma
especifica acepo da verdade. Todo ente se torna disponvel para o ato de re-presentar e a
verdade passa a ser a certeza da representao. Heidegger chega a essa concluso aps
analisar a cincia moderna como uma das manifestaes essenciais da poca moderna. A
libertao do homem dos vnculos medievais o transformou em sujeito, em centro de
referncia de todo ente enquanto tal. A transformao do mundo em imagem (re-presentao)
e do homem em sujeito so processos extremamente entrelaados nos quais o homem, como
nico e verdadeiro re-apresentador, se perde em meio a seu produto. Nem mesmo capaz de
refletir sobre isso. O Direito tambm um ente em meio a tantos outros re-apresentado, ou
seja, uma imagem que o fixa em noes preconcebidas que nem sequer so refletidas.
PALAVRAS-CHAVE: Heidegger; poca moderna; representao; sujeito; Direito.
RIASSUNTO: Il presente studio propone unapprossimazione del Diritto alle idee di

Heidegger contenute nel testo Lepoca delle immagini del mondo, che corrisponde ad una
conferenza tenuta nel 1938, e in cui rivolge una critica all epoca moderna e al suo
fondamento metafisico. La metafisica imbasa lepoca delle immagini del mondo perch
concede il fondamento della sua configurazione essenziale tramite unespecifica
interpretazione dellente e una specifica accezione della verit. Lente diventa disponibile all
atto del rappresentare e la verit d luogo alla certezza della rappresentazione. Heidegger
arriva a questa conclusione dopo aver analizzato la scienza moderna come una delle
manifestazioni essenziali dellepoca moderna. La liberazione delluomo dai legami medievali

1
Doutoranda em Filosofia do Direito na PUC-SP. Mestre em Direito Negocial pela Universidade Estadual de
Londrina (UEL). Especialista em Filosofia (UEL). Advogada. E-mail: marciapitta.aquino@gmail.com
480

lo trasforma in soggetto, in centro di riferimento dellente come tale. La trasformazione del

mondo in immagini (rappresentazione) e delluomo in soggetto sono processi estremamente
intrecciati in cui l uomo come unico e vero rappresentatore si perde in mezzo ai suoi prodotti.
addirittura incapace di rifletterci. Il Diritto anche un ente in mezzo a tanti altri
rappresentati, cio, unimmagine che lo fissa in nozioni preconcepite che non sono neppure
passive di riflessione.
PAROLE CHIAVE: Heidegger; epoca moderna; rappresentazione; soggetto; Diritto.
INTRODUO
O texto que aqui se pretende estudar refere-se a uma conferncia proferida por
Heidegger no dia 09 de junho de 1938. A traduo utilizada de Claudia Drucker2 que em
nota transcreve uma indicao do prprio Heidegger afirmando que a conferncia recebeu o
ttulo A fundamentao da imagem de mundo moderna atravs da metafsica. Foi a ltima
de uma srie organizada pela Sociedade dos Estetas e Historiadores da Arte, cientistas da
natureza e mdicos de Friburgo, cujo tema foi a fundamentao da imagem do mundo na
poca moderna. O texto contm diversos apndices que Heidegger informa ter escrito na
mesma ocasio, embora no os tenha lido na conferncia.
Aqui o objetivo refletir sobre o tema da conferncia tentando aproxim-lo da
imagem que se tem do Direito na atualidade. Difcil tarefa, mas necessria, se quisermos
pensar o Direito e no ficarmos presos noo de que s nos resta realizar um Direito que j
sabemos o que . Todavia, trata-se de uma reflexo como dizem as palavras de Heidegger
que, talvez, nem sequer todos possam suportar. Empenhemo-nos, ento, na tentativa.
1. AS MANIFESTAES ESSNCIAS DA POCA MODERNA
Heidegger, neste texto, faz uma crtica poca moderna e a seu fundamento
metafsico. Com a metafsica, explica, chegam plenitude uma reflexo sobre a essncia do
ente e uma deciso sobre a essncia da verdade. A metafsica funda a poca das imagens de
mundo e o faz porque concede o fundamento da sua configurao essencial atravs de uma
especfica interpretao do ente e uma especfica acepo da verdade. Esse mesmo

2
HEIDEGGER, Martin. A poca das imagens de mundo. Traduo Claudia Drucker. Disponvel em:
www.cfh.ufsc.br/~wfil/Heidegger.htm . Acesso em: 05.12.2012
481

fundamento governa todas as manifestaes da poca moderna e precisa ser reconhecido para
que possamos refletir sobre essa poca das imagens de mundo. E a reflexo, explica
Heidegger, a coragem de tornar dignos de questionamento, no mais alto grau, a verdade
das prprias premissas e o mbito dos prprios propsitos (HEIDEGGER, 1951, p. 1).
Porm, em nota, como j mencionado, Heidegger afirma que tal reflexo no nem
necessria, nem possvel a todos e nem sequer todos podem suport-la.
As manifestaes mais essenciais da poca moderna, expe Heidegger, so: 1) a
cincia; 2) a tcnica maquinal; 3) o processo por meio do qual a arte entra para o domnio
da esttica; 4) o fato da ao humana passar a ser concebida e consumida como cultura sendo
esta a cultura - a realizao dos valores superiores atravs dos dons supremos do homem
e 5) o desendeusamento que no significa um rude atesmo, mas um processo no qual, por
um lado, a imagem de mundo se cristianiza como o infinito, incondicionado e absoluto e, por
outro, a cristandade troca o sentido de seu cristianismo pela viso de mundo crist
adequando-se poca moderna como se ver adiante. O desendeusamento condio para
que ocorra a indeciso a respeito de Deus e dos deuses, mas isso no exclui a religiosidade
em razo da qual a relao com os deuses se transforma em vivncia religiosa. Esse o
momento, afirma Heidegger, no qual os deuses fogem e o vazio deixado preenchido pela
investigao histrica e psicolgica sobre o mito (HEIDEGGER, 1951, p. 1).
A tcnica maquinal a mais visvel decorrncia da tcnica moderna3, que
idntica essncia da metafsica moderna. Todavia, para investigar a interpretao do ente e
a acepo da verdade que esto na base daquelas manifestaes, Heidegger se restringe
anlise da cincia, pois, se for possvel obter o acesso ao fundamento metafsico sobre o qual
a cincia enquanto moderna repousa, ento a essncia da poca moderna se tornar
reconhecvel, em geral, a partir dele (HEIDEGGER, 1951, p. 1).
2. A ESSNCIA DA CINCIA MODERNA
Como j dito, Heidegger proferiu a conferncia, que ora buscamos estudar, em 1938,
portanto h 75 anos. Passado esse tempo, nada parece ter se alterado no que diz respeito ao
fundamento da poca que vivemos. provvel que se tenha chegado plenitude da plenitude,
o que faz com que as palavras de Heidegger mantenham-se como uma espcie de denncia.
Vivemos na iluso, na imagem, no engodo. Vivemos em meio ao que acreditamos ser sem o

3
Sobre esse tema remete-se o leitor a outro texto de Heidegger: HEIDEGGER, 2010. p. 11-38.
482

ser realmente4. Talvez tudo seja mesmo uma questo de f. Uma f, estranhamente nascida e
alimentada pelas mos da cincia moderna.
No texto da conferncia, Heidegger explica que o sentido comumente atribudo
palavra cincia agora algo distinto tanto da doctrina e scientia medievais como da episteme
grega, pois essas ltimas repousam sobre uma interpretao do ente e uma deciso sobre a
essncia da verdade diferentes do que ocorre com a cincia moderna. Ouve-se que a cincia
moderna mais exata que a antiga, mas esta nunca foi exata porque no podia ser exata nem
precisava ser exata. Nem a cincia moderna mais verdadeira que a medieval, nem sua
concepo do ente mais correta que a grega. O que havia anteriormente era uma diferente
interpretao do ente e uma diferente acepo sobre a essncia da verdade que levam,
portanto, a uma forma tambm distinta de ver e investigar. Para refletir sobre a essncia da
cincia moderna, devemos, antes de tudo, nos libertar do hbito de diferenciar a cincia
moderna da antiga de forma simplesmente gradual, tomando a perspectiva do progresso
(HEIDEGGER, 1951, p. 2).
O que seria, ento, a essncia da cincia moderna? A essncia da cincia moderna a
pesquisa. E qual a essncia da pesquisa? Ela consiste no fato de o conhecimento se instalar
em um mbito do ente, da natureza ou da histria, enquanto procedimento (Vorgehen)
(HEIDEGGER, 1951, p. 2). Em outras palavras, o que funda a poca moderna a metafsica
com sua especfica interpretao do ente e sua especfica acepo sobre a essncia da verdade.
Ambas governam todas as manifestaes caractersticas da poca moderna, inclusive, a mais
prpria delas que a cincia. Neste caso o da cincia - essas formas especficas,
condicionam uma forma tambm especfica de ver e investigar, ou seja, a pesquisa como
procedimento.
E procedimento, explica Heidegger, no significa apenas mtodo ou processamento,
pois cada procedimento requer uma esfera na qual se move. O procedimento bsico da
pesquisa consiste exatamente em revelar tal esfera. Assim, a plenitude do procedimento
bsico da pesquisa alcanada ao tornar-se proeminente, ao projetar-se um trao
fundamental de algum mbito do ente ao qual, obrigatoriamente, o procedimento cognitivo
adere. Essa obrigatoriedade se d pelo rigor da pesquisa. O procedimento se assegura do
mbito de ser da sua esfera de objetos atravs do projeto do trao fundamental e da
determinao do rigor (HEIDEGGER, 1951, p. 2). Heidegger esclarece essas afirmaes

4
Sobre a iluso que vivemos veja-se: AQUINO; GUERRA FILHO. 2012, p. 97-125.
483

atravs de um olhar na direo da primeira cincia moderna: a fsica matemtica. Um olhar

que tambm na direo da fsica atmica, j que ambas, em essncia, se igualam.
A fsica moderna se chama matemtica, afirma Heidegger, porque emprega,
eminentemente, uma matemtica bastante especfica e s pode continuar de modo matemtico
porque j matemtica em um sentido profundo. que, em grego, t mathmata significa
aquilo que o homem j sabe de antemo ao considerar os entes e ao lidar com as coisas.
Nos corpos isso significa o corpreo, nas plantas, o botnico, nos animais, o zoolgico e no
homem, a humanidade. Todos esses conhecimentos prvios so matemticos e a esse rol
tambm pertence o conhecimento dos nmeros. Quando nos deparamos com trs mas
sobre a mesa, reconhecemos que h trs delas. Mas o nmero trs, a trade, j eram nossos
conhecidos. Isto significa que o nmero algo matemtico. dessa forma que os nmeros
exprimem, de maneira mais familiar, o que matemtico, e por isso o matemtico acabou
por designar o numrico. Se a fsica se configura como algo matemtico, isso quer dizer que
ela j descobre algo de antemo. H algo j conhecido, algo que j temos revelado antes e
antes assumimos. Por exemplo, que o movimento deslocamento no tempo. Trata-se de uma
projeo da natureza, de algo que se torna proeminente, que se destaca e que assumimos e
certificamos atravs do procedimento rigoroso da pesquisa. (...) O rigor da pesquisa, recebe
o seu carter prprio do projeto. O rigor da cincia natural matematizada a exatido. A
cincia natural no exata porque calcula corretamente, mas:
ela precisa calcular deste modo porque o jugo com que sua esfera de objetos
est comprometido tem o carter de exatido. Por sua vez, todas as cincias
do esprito, e de fato todas as cincias da vida, tm de ser inexatas, se
quiserem, precisamente, permanecer rigorosas. (...) O elemento de
inexatido nas cincias do esprito no nenhuma lacuna, mas a satisfao
de uma exigncia essencial deste modo de pesquisar (HEIDEGGER, 1951,
p. 2).
A essncia da cincia moderna consiste na pesquisa atravs da qual o conhecimento,

como procedimento rigoroso, se instala em um mbito j projetado e assegurado do ente.
Projeto e rigor se desdobram, porm, de modo iminente, at a sua forma definitiva, no
mtodo. O mtodo assinala a segunda caracterstica essencial da pesquisa (HEIDEGGER,
1951, p. 3). A esfera projetada, aquilo que se tornou proeminente, que j se assume de
antemo como revelado, deve tornar-se objeto e para isso preciso que a mutabilidade, a
abundncia do particular, dos fatos, seja fixada. necessrio que o procedimento represente o
mutante em sua mutabilidade e, dessa forma, o torne fixo. Como isso possvel? Atravs da
lei, da regra. A regra aquilo que, nos fatos, permanece, e o que enquanto tal constante nas
suas modificaes. (...) A pesquisa factual no domnio da natureza , em si, a instalao e
484

comprovao da regra e da lei. Qual o mtodo? A explicao cuja plenitude se alcana na

investigao. Porm, a explicao se mantm ambgua, pois ela fundamenta um desconhecido
atravs do j conhecido e, ao mesmo tempo, certifica-se desse j conhecido atravs de um
desconhecido. O experimento torna-se fundamental.
Mas a cincia da natureza no se transforma em pesquisa por causa do

experimento; ao contrrio, o experimento se torna possvel pela primeira vez
e unicamente porque o conhecimento da natureza tomado como pesquisa.
(...) O experimento o mtodo cujo planejamento e execuo so
sustentados e conduzidos por uma lei tomada por base, para que os fatos
possam comprovar a lei ou negar-lhe a confirmao.
Assim, quanto mais exata for a projeo da natureza, de algo que se torna
proeminente, que se destaca, mais exta se torna a possibilidade de que essa projeo seja
assumida e certificada atravs da investigao rigorosa da pesquisa, ou seja, atravs do
mtodo experimental (HEIDEGGER, 1951, p. 4).
Bacon, explica Heidegger, no foi o precursor da pesquisa experimental moderna.
Ele foi um continuador de Aristteles. Isso porque, entre um e outro, por ao da cristandade,
a f, a palavra das escrituras, a doutrina da Igreja que passaram a ser as possuidoras da
verdade. Ento, o conhecimento supremo no era pesquisa, mas sim a teologia, entendida
como interpretao da palavra sagrada sobre a revelao, fixada nas Escrituras e anunciada
pela Igreja. O conhecimento , dessa forma, a compreenso correta da palavra das Escrituras
ou a palavra das autoridades que a proclamavam. O argumento decisivo o argumentum ex
verbo que Bacon no aceita e exige em seu lugar o argumentum ex re e, ao invs do
esclarecimento das opinies doutrinais, requer a observao das prprias coisas, ou seja, a
empeiria aristotlica (HEIDEGGER, 1951, p. 4).
O que acaba de ser dito vale para as cincias da natureza. E para as demais?
Heidegger responde: nas cincias histricas, o correspondente ao experimento do
pesquisador da natureza a crtica das fontes. Este nome significa aqui o conjunto da
descoberta, classificao, asseguramento, explorao, armazenamento, e interpretao das
fontes. A crtica das fontes no propiciar o descobrimento de regras e leis, mas isso no
significa que haver apenas o relato de fatos. Tanto num como noutro caso, ou seja, no caso
das cincias naturais, bem como no caso das cincias histricas, h o projeto, a demarcao, o
tornar proeminente o que o procedimento, de antemo, instala como j conhecido e
permanente, ao passo que, no caso da histria, o procedimento a torna um objeto. A histria
s pode se tornar objetiva quando passado. E o permanente na histria o que sempre foi,
o que pode ser comparvel, o j conhecido, j visto, o de sempre. O singular, o diferente
485

posto como exceo e no se subtrai comparao. O grande na histria permanece

incompreensvel (HEIDEGGER, 1951, p. 4). Embora Heidegger no faa referncias
especficas ao Direito, a aproximao parece evidente. O que so as normas jurdicas seno a
fixao do mutante em sua mutabilidade? No buscando clareza, segurana, rigor e
objetividade que elas so elaboradas e aplicadas? Continuemos com Heidegger para procurar
compreender se essas noes podem permanecer sem qualquer questionamento ou se no
esto nos levando a um beco sem sada.
A cincia, como pesquisa, tem como necessidade fundamental a particularizao, a
especializao. A cincia moderna individual porque se funda sobre o projeto de uma esfera
delimitada de objetos. E, medida que o projeto se desdobra, nova especializao ocorre. Isso
tudo em decorrncia de uma outra caracterstica fundamental, um terceiro processo
fundamental da cincia moderna: a explorao organizada. E o que isso significa? Que uma
cincia, natural ou humana, s ser realmente cincia se puder ser institucionalizada, o que
no quer dizer que o trabalho da cincia seja realizado atravs de instituies. A essncia do
carter de explorao organizada a compulso por orientar-se pelos prprios resultados,
como se esses mesmos resultados fossem caminhos e meios do mtodo que, dessa forma,
progride a cada resultado (HEIDEGGER, 1951, p. 5). Em nota, Heidegger explica que a
expresso explorao organizada no tem um carter depreciativo, mas ela a explorao
organizada - corre sempre o risco de se tornar puro organizacionismo e operacionalidade, toda
vez que no se abrir para uma realizao constantemente renovada de seu projeto, toda vez
que tomar esse projeto como algo dado e no mais o confirmar e apenas limitar-se a
acumular resultados e perseguir sua prpria contabilidade (HEIDEGGER, 1951, p. 11).
Com a consolidao do carter institucional das cincias modernas assegura-se a
primazia do mtodo diante do ente, seja ele a natureza ou a histria. Atravs da pesquisa, o
ente se torna, agora, objetivo. O carter de explorao organizada das cincias modernas faz
com que elas alcancem sua unidade.
O desdobramento decisivo do carter moderno, operacional da cincia forja

uma nova espcie de homem. O erudito desaparece. substitudo pelo
pesquisador, que se engaja em empreendimentos de pesquisa. (...) O
pesquisador j no precisa ter biblioteca em casa, at porque est sempre
viajando.
O pesquisador participa de colquios, congressos, atende encomendas de editores.

Ele se v impelido configurao do homem tcnico. Somente agindo dessa forma, somente
cedendo, ou melhor, adaptando-se essencialmente a essas circunstncias ele pode ser eficaz,
efetivo. Aqueles que resistem uns poucos romnticos da erudio e da universidade - so
486

raros e cada vez mais ralos e vazios. E, seguindo o que diz Heidegger em outro texto
Sobre o humanismo (HEIDEGGER, 1973, p. 345-373) - podemos afirmar que so
pouqussimos os que conseguem resistir: os verdadeiros pensadores e os poetas.
As universidades se adaptam ou se pode dizer melhor promovem e so, ao
mesmo tempo, promovidas pela mesma essncia da poca moderna, o que pode levar a
consider-las uma das manifestaes da poca moderna, embora Heidegger no diga isso
literalmente. Pensemos em nossas universidades: preservam, mantm e fomentam uma
especfica interpretao dos entes (o Direito entre eles) e uma especfica acepo sobre a
essncia da verdade. E o que fazemos com aqueles que nos alertam para essa poca de
imagens de mundo? Consideramo-los perturbadores que precisam ser banidos.
Sucintamente, o que falamos at aqui que o fundamento metafsico da poca
moderna leva plenitude uma reflexo prpria sobre o ente e a verdade. Que, entre as
diversas manifestaes caractersticas dessa poca, a cincia uma das mais importantes e, se
fosse possvel termos acesso ao o seu fundamento, te-lo-amos tambm essncia da poca
moderna. Pois bem, o fundamento metafsico da cincia moderna a pesquisa. Nas palavras
de Heidegger:
A cincia moderna se fundamenta e ao mesmo tempo se individualiza nos

projetos de esferas de objetos determinadas. Estes projetos se desdobram nos
mtodos correspondentes e assegurados atravs do rigor. O mtodo
respectivo se instala na explorao organizada. Pesquisa e rigor, mtodo e
explorao organizada se exigem reciprocamente, so a essncia da
cincia moderna, transformam-na em pesquisa (grifo da articulista).
Em seguida, pergunta Heidegger: Que concepo do ente e que conceito de

verdade servem de base para a transformao da cincia em pesquisa? A resposta dada a essa
questo essencial para o entendimento do texto da conferncia: O conhecimento enquanto
pesquisa pede que o ente preste contas a respeito do modo como e do pondo at o qual ele
prprio pode se tornar disponvel para o ato de representar (grifo da articulista)
(HEIDEGGER, 1951, p. 6).
H algo nessa resposta que precisa ser salientado antes que prossigamos: o ente deve
prestar contas. O ente inquerido, solicitado a dizer como e at que ponto pode estar
disponvel para o ato de representar. O ente pode tanto ser computado de antemo, como ser
contabilizado como algo passado. No primeiro caso, a natureza disposta (torna-se
disponvel), no segundo, a histria. Assim, tanto a natureza como a histria transformam-se
em objeto de uma representao explicativa. Lembremo-nos do que foi dito acima sobre a
ambiguidade da explicao: fundamenta um desconhecido atravs do j conhecido e ao
487

mesmo tempo certifica-se desse j conhecido atravs de um desconhecido. Para o

conhecimento concebido como pesquisa s existe, ou melhor, s se pode considerar como
existente o que, dessa maneira, se torna objeto, ou seja, aquilo que pode ser disposto num
cmputo prvio ou disposto num cmputo retrospectivo. dessa maneira que a cincia, como
pesquisa, promove a objetificao dos entes, e s dessa forma que ela pode existir: todo ente
se torna disponvel para um re-presentar. E a separao da palavra representar por um hfen
parece j dizer bastante. Trata-se de um presentar novamente, tornar presente o ente numa
representao explicativa de forma que o homem possa ter certeza dele. Portanto, s existe
cincia sob a forma de pesquisa quando, e s quando, a verdade se transforma em certeza da
representao5. Isso ocorre, explica Heidegger, pela primeira vez com Descartes que prepara
a interpretao do ente e da verdade, interpretao mantida na metafsica moderna at
Nietzsche, inclusive (HEIDEGGER, 1951, p. 6).
Repitamos, antes de continuar, o que j foi dito. A cincia uma das manifestaes
essenciais da poca moderna. Dessa forma, descoberta a essncia da cincia, tem-se a
essncia da poca moderna. A essncia da cincia a pesquisa. A poca moderna a poca
do conhecimento como pesquisa. Tal conhecimento se d com rigor, mtodo e como
explorao organizada. Todo ente se torna disponvel para a re-presentao e a verdade se
torna a certeza dessa representao.
A libertao do homem dos vnculos medievais conduziu-o ao subjetivismo e ao
individualismo e tambm o no-individual tornou-se legtimo sob a configurao do coletivo.
Isso pode ser correto, afirma Heidegger, porm nenhuma poca anterior produziu um
objetivismo comparvel ao da poca moderna. A essncia do homem se libertou e ele se
transformou em sujeito. E a palavra sujeito, explica Heidegger, deve ser compreendida
mediante o entendimento da palavra grega hupokemenon que significa o que se estende
adiante, o que rene o todo em si mesmo, o que serve de base. O homem, ao se transformar
em sujeito, transformou-se em centro de referncia do ente, pois sobre ele o homem - se

5
Em texto sobre a essncia da tcnica moderna, Heidegger explica que a palavra altheia significava para os
gregos o des-encobrimento, os romanos a traduziram por veritas e ns nos perdemos ao traduzi-la por verdade
entendendo-a como o correto de uma representao. HEIDEGGER, 2010, p. 16.
A essncia da verdade, afirma Heidegger em outro texto, a liberdade. O objeto se ope a ns e, assim cobre um
mbito aberto no qual se d o nosso encontro, mas precisamos nos ter instaurado como livres dentro desse aberto
para aquilo que nele se manifesta e que vincula toda apresentao. Liberar-se para uma medida que vincula
somente possvel se se est livre para aquilo que est manifesto no seio do aberto. Maneira semelhante de ser
livre se refere essncia at agora incompreendida da liberdade. A abertura que mantm o comportamento,
aquilo que torna intrinsecamente possvel a conformidade, se funda na liberdade. A essncia da verdade a
liberdade. HEIDEGGER, 1973, p. 325-343.
Para uma aproximao da concepo heideggeriana da essncia da verdade e dipo Rei de Sfocles remete-se o
leitor para: AQUINO, 2012, p. 224 247.
488

funda todo ente de acordo com o modo de ser do homem e na sua verdade. Para que isso seja
possvel, tambm a acepo sobre o ente em sua totalidade se transforma. E Heidegger
indaga: Onde se torna visvel esta mudana? Qual , em conformidade com ela, a essncia da
poca moderna? (HEIDEGGER, 1951, p. 7)
que, ao refletirmos sobre a essncia da poca moderna, j estamos nos
questionando sobre a imagem de mundo moderna a qual j determinamos que est distante da
medieval e da antiga. A imagem de mundo moderna no a medieval nem a antiga. Mas ser
que cada poca histrica possui uma imagem de mundo? Ou isso s ocorre com a poca
moderna? E, numa pergunta fundamental, Heidegger j aponta o caminho de seu pensamento:
Ou ser que perguntar sobre uma imagem de mundo j no uma forma exclusivamente
moderna da representao? (HEIDEGGER, 1951, p. 7) O que seria, ento, uma imagem de
mundo? O que significa mundo e imagem nessa expresso? Mundo no significa apenas a
natureza ou a natureza e a histria. Mundo, nessa expresso, significa o fundamento do
mundo e a relao deste fundamento com o mundo. E a palavra imagem, continua
Heidegger, diz mais que a afigurao de alguma coisa, no significa simplesmente decalque,
mas, sim:
aquilo que sobressai na expresso alem wir sind ber etwas im Bilde ,
literalmente: ns estamos na imagem a respeito de algo, mas que pode
(deve) ser entendido... Isto significa que a prpria coisa da forma como
aparece diante de ns.6
Com a palavra imagem quer-se dizer que o ente est diante de ns com tudo que
lhe pertence e com todas suas conexes, enfim, como um sistema. E isso o sistema explica
Heidegger em nota, era impossvel tanto na Idade Mdia como no mundo grego.
Quando o mundo se torna imagem, o ente em sua totalidade fixado como

aquilo pelo qual o homem se orienta, portanto como aquilo que o homem
coloca diante de si e quer, num sentido essencial, fixar diante de si. A
imagem do mundo, entendida de modo essencial, no significa uma imagem
do mundo, mas o mundo concebido enquanto imagem (HEIDEGGER, 1951,
p. 7).
Essa a interpretao do ente prpria da poca moderna. O ente s se torna ente na

medida da representao do homem, e o ser buscado e - talvez o mais importante - o ser
encontrado na re-presentabilidade do ente. Na Idade Mdia, o ente o que foi produzido por
um Deus criador. No mundo grego, o ente o que, enquanto presente, chega ao homem, isto

6
Essa a maneira que a expresso alem est na traduo de Claudia Drucker aqui utilizada. Porm, em contato
com outros bons conhecedores da lngua alem, parece que se pode entender por essa expresso o que em
portugus dizemos: ter algo em mente.
489

, quele que se abre ao presente, porque o percebe. O ente no passa a ser porque o homem o
percebeu no sentido de um representar do tipo da percepo subjetiva. Entre os gregos, o
mundo no poderia transformar-se em imagem. Todavia, afirma Heidegger, a entidade do
ente como eidos, da forma como determinado por Plato, significa a precondio para o
mundo precisar se transformar em imagem (HEIDEGGER, 1951, p. 8).
Na poca moderna, como j dissemos, todo ente se torna disponvel para a re-
presentao e a verdade se torna a certeza dessa representao. Essa representao no
apenas a concepo de uma imagem. Isso porque o homem est na imagem e ela o determina
normativamente. O homem est, ento, instalado na imagem a respeito do ente e, medida
que isso ocorre, ele mesmo se pe em cena e da em diante o ente precisa ser uma imagem,
precisa ser re-apresentado como imagem. O homem o re-apresentador do ente e essa
posio, com a qual ele se relaciona, como o seu prprio produtor, e qual ele se submete
voluntariamente, passa a definir sua humanidade.
A poca histrica que se determina a partir deste acontecimento no

apenas nova (neu) em comparao retrospectiva com uma anterior, mas ela
se estabelece propriamente e a si mesma como nova. Ser novo pertence ao
mundo, quando este se tornou imagem (HEIDEGGER, 1951, p. 8).
A imagem do mundo consiste na re-presentabilidade do ente. preciso agora,

explica Heidegger, compreender a essncia moderna da re-presentabilidade do ente e para
isso devemos retraar a fora originria de nomeao e do conceito representar, ainda que
estes estejam desgastados. Com esse objetivo, Heidegger afirma que o significado de
representar est na expresso alem - vor sich hin ...zu sich her traduzida por por diante de
si mesmo e de volta para si mesmo. E numa frase fundamental da conferncia, Heidegger
afirma: atravs do representar, o ente alcana a constncia de um estar (stehen) e assim
recebe o selo de ser. Com a representao, na imagem do ente o homem se torna o produtor
desse mesmo ente e nele o ente acredita ter encontrado o ser. Porm, o ser permanece
esquecido. Nesse mesmo processo, tanto o mundo se torna imagem como o homem se torna
sujeito em meio ao ente (HEIDEGGER, 1951, p. 8). Repitamos: o homem se transforma no
ente sobre o qual se funda todo o ente no seu modo de ser e na sua verdade. O homem se
transforma no centro de referncia do ente enquanto tal (HEIDEGGER, 1951, p. 7).
Em nota, Heidegger explica que, liberto do compromisso com a verdade crist da
revelao e da Igreja, o homem moderno livremente imps-se outro compromisso, outra
obrigao. Agora, o obrigatrio pode ser a razo humana e sua lei, ou o ente estabelecido e
ordenado como objetivo por essa mesma razo, ou o caos a ser dominado pela objetificao
490

cuja realizao exigida em uma dada poca. Liberto da certeza da salvao expressa na
palavra revelada, o homem se assegura do verdadeiro que ele mesmo sabe. Antes, a certeza da
salvao da cristandade. Agora, a certeza da subjetividade. O homem passa a ser o
responsvel pelo seu prprio saber e tudo assegurado a partir dele mesmo. Com Descartes,
chega-se certeza do pensar e do que se pensa, do pensar e do pensamento. A metafsica
cartesiana est extremamente ligada quela libertao. Representar significa, ento, : a partir
de si mesmo, postular alguma coisa diante de si, assegurar-se do que foi posto e consider-lo
fixado. (...) A representao no mais a percepo do que se apresenta, de cujo
desencobrimento a prpria percepo depende. Esta percepo seria, diz Heidegger, uma
forma legtima de presena para o que, desencoberto, se apresenta. Porm, o homem agora
a medida e o centro dos entes que se tornaram objetos. O homem se tornou subjectum e por
isso pode determinar e preencher a essncia da subjetividade, de acordo com o modo como
se compreende e quer. O homem como criatura racional da poca do Esclarecimento no
menos sujeito que o homem que se compreende como nao, que se quer como povo, que se
cultiva como raa e que, finalmente, proclama-se senhor de todo o planeta (HEIDEGGER,
1951, p. 16). interessante observar que hoje, quando tanto se fala sobre o que vem
acontecendo com o planeta, ouvimos frases como o planeta est sob ameaa ou preciso
salvar o planeta. E o salvador, claro, o homem que, atravs de alguns acordos e metas,
ser capaz de interromper processos naturais j desencadeados com suas consequncias. Um
novo Deus.
O homem, continua Heidegger, porque se transformou nesse sujeito, logo a seguir
precisa se perguntar, expressamente, como quer que seja a essncia moderna que ele j e
deve ser: uma arbitrariedade limitada a si mesma e um Eu abandonado a sua livre vontade ou
o ns da sociedade, se quer e deve ser um indivduo ou uma comunidade (...) e que espcie
de comunidade (HEIDEGGER, 1951, p. 9).
Esses dois processos esto intimamente entrelaados, ou seja, a transformao do
mundo em imagem e do homem em sujeito. Porm, no apenas o entrelaamento que
importa. que esses dois processos constituem a poca moderna. No surpreende, afirma
Heidegger, que o humanismo - que em sentido histrico, no passa de uma antropologia
esttico-moral - surja quando o mundo se transforma em imagem. E o ttulo antropologia
assinala a explicao do homem que explica e avalia a totalidade do ente a partir do prprio
homem e a ele retorna. Diante do ente, a posio do homem se determina como viso de
mundo e nesse processo tudo deve se tornar experincia vivida (HEIDEGGER, 1951, p. 9).
J ao final da conferncia, Heidegger afirma:
491

o processo bsico da poca moderna a conquista do mundo como imagem.

A palavra imagem significa agora o produto (Gebild) do produzir
representacional. O homem luta a por uma posio em que possa ser o ente
que d a norma a todos os outros e estabelece parmetros.
Como a posio do homem em face do ente definida como viso de mundo, a luta
se estabelece entre vises de mundo, porm, apenas entre aquelas que j decidiram com o
mais alto grau de firmeza as posies fundamentais mais bsicas do homem. E (...) a
cincia enquanto pesquisa uma forma indispensvel para essa auto-instalao do mundo, um
dos caminhos pelos quais a poca moderna se lana consumao de sua essncia, com uma
velocidade insuspeitada por aqueles que dela participam (HEIDEGGER, 1951, p. 9).
Passados todos esses anos, desde a conferncia de Heidegger, no h sinais significativos de
que a poca da imagem de mundo esteja em declnio. Pelo contrrio, nunca se acreditou tanto
que o homem possa saber com certeza tudo de tudo.
Heidegger diz que um sinal desse processo que, por toda parte, o gigantesco se
manifesta em diversas roupagens, ou seja, imensamente grandes ou imensamente pequenas.
No difcil confirmar isso. As manchetes, em todos os veculos de comunicao, buscam
atrair ateno diariamente com informaes sobre o maior ou menor isso ou aquilo, inclusive,
o prprio homem: o menor homem do mundo, o maior, o mais velho, o avio ou o trem mais
rpido, o acidente com maior nmero de vtimas... Tanto a menor partcula como a estrela
mais distante: tudo est ao alcance do homem, de suas mos, de seu saber. apenas uma
questo de tempo e teremos a cura para todas as doenas. apenas uma questo de tempo e
no haver mais distncias. apenas uma questo de tempo e teremos regras para tudo. Tudo
estar sob controle. O que diria Heidegger diante da internet, das armas e da Gentica como
temos agora? Talvez nada mais do que j no tivesse dito. O que se tem hoje apenas mais do
mesmo medida que o fundamento se mantm. provvel at que j possamos dizer:
apenas uma questo de tempo e no haver mais o homem.
Enquanto o homem se perde em meio a seu prprio produto, em meio s suas
representaes e no seu papel de nico e verdadeiro re-(a)presentador, tudo se torna imagem,
inclusive, o prprio homem, pois ele mesmo que se define e se produz da mesma forma: um
sujeito. Enquanto o homem se mantiver assim, o velado permanecer no velamento e o
homem na iluso.
Heidegger, ao finalizar esta conferncia, convoca o poeta Holderlin como algum
que j tivesse compreendido que o homem no saber o incalculvel, o velado a no ser no
492

questionamento criativo, em configuraes que tiram sua fora da reflexo autntica 7 .

Retornamos questo inicial: Quem ser capaz, se nem todos podem suportar essa reflexo?
Quem ser capaz de nos acordar desse pesadelo, das iluses que cremos reais? E pior: iluses
que nos definem. Iluses que nos afastam de nossa finitude que permanece esquecida, sem
enfrentamento. Quem? Apenas repitamos o que j foi dito: os pensadores e os poetas: os
guardas da habitao do ser onde mora o homem.
CONCLUSO
Quando o assunto Heidegger, qualquer concluso extremamente difcil. No pela

dificuldade prpria dos seus textos, mas porque parece que o seu talento, inteligncia e
capacidade so atributos que deveriam ser exigidos de seus leitores para que a leitura se desse
com alguma tranquilidade. No o caso aqui, em que o esforo sempre grande e necessrio.
Todavia, intensidade do esforo parecem corresponder uma certa alegria, uma certa
sensao de comear a se despir de uma roupa pesada, como se estivessemos vestindo casacos
em pleno vero tropical. isso. Heidegger a roupa certa para a poca que vivemos: a poca
moderna, a poca das imagens de mundo. Vive-se hoje na imagem, na representao de todo
ente disponvel para representao, inclusive o Direito. Forjamos uma imagem do Direito
numa re-presentao que o amarra em noes preconcebidas e sempre certificadas diante do
novo que nem mesmo pode ser novo, pois deve sempre se subsumir ao j verificado, dito,
pacificado. Como tudo est dito - pronto - s resta realizar. No mais preciso perguntar o
que o Direito, mas, sim, formar bons operadores que, em regra, devem ser jovens, geis,
versteis, destemidos, com bom relacionamento com seus computadores, que devem ser de
mo, j que preciso estar em todo lugar a qualquer tempo, conectado. Se algum tiver algo
a dizer, cerram-se os ouvidos. Nem preciso ter ouvidos. H dedos digitadores. O ouvido est
na ponta dos dedos. O Direito tambm agora digital. O Direito tambm agora virtual.

7
Uma reflexo autntica pode ser vista em: GUERRA FILHO, 2011, 228 p.
493

AQUINO. Mrcia Regina Pitta Lopes. GUERRA FILHO, Willis Santiago. Matrix como a
essncia da tcnica segundo Heidegger. Fenomenologia e Direito. Rio de Janeiro, v.5, n.2, p.
97-125, out.2012/mar.2013.
AQUINO. Mrcia Regina Pitta Lopes. dipo Rei de Sfocles e a verdade segundo
Heidegger. In: ZOVICO. Marcelo Luis Roland. (organizador), Filosofia do Direito: Estudos
em homenagem a Willis Santiago Guerra Filho. So Paulo: Clssica. 2012. p. 224 247.
GUERRA FILHO, Willis Santiago. O conhecimento imaginrio do Direito, 2011. 228p.

Tese (Doutorado em Filosofia). Universidade Federal do Rio de Janeiro. Rio de janeiro.
HEIDEGGER. Martin. Sobre o Humanismo. Traduo de Ernildo Stein. So Paulo: Abril

Cultural, 1973. p.345-373. Coleo Os Pensadores.
__________. A poca das imagens de mundo. 1951. Traduo Claudia Drucker. Disponvel
em: www.cfh.ufsc.br/~wfil/Heidegger.htm. Acesso em: 05.12.2012.
__________. A questo da tcnica. Trad. Emmanuel Carneiro Leo.. In: Ensaios e

conferncias. Trad. Emmanuel Carneiro Leo, Gilvan Fogel, Marcia de S Cavalcante
Schuback. 6.ed. Petrpolis: Vozes. 2010. p. 11-38. Coleo Pensamento Humano.
__________. Sobre a essncia da verdade. Traduo Ernildo Stein. So Paulo: Abril

Cultural, 1973, p. 325-343. Coleo Os pensadores.
494

Mezzaroba - Filosofia Do Direito PDF

Enviado por

Dados do documento

Título original

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Mezzaroba - Filosofia Do Direito PDF

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Coleo CONPEDI/UNICURITIBA

Prof. Dr. Orides Mezzaroba

Prof. Dr. Lafayette Pozzoli

Editora Responsvel: Vernica Gottgtroy

O ESTUDO DO PODER EM FOUCAULT .................................................................................................... 19

O PODER DISCIPLINAR ............................................................................................................................. 21

A RELAO ENTRE O PODER NORMALIZADOR E O DIREITO EM FOUCAULT ...................................... 27

CONSIDERAES FINAIS .......................................................................................................................... 31

A CONSTITUIO DA RETRICA DA PRXIS NA RELAO ENTRE A RETRICA, A FILOSOFIA E

A CONCEPO DE UMA TOTALIDADE FSICA, TICA E POLTICA NA RELAO ENTRE RETRICA,

O REALCE DO DISCURSO JUDICIAL E A TENTATIVA DE SUA HARMONIA COM A CONCEPO DE UM

O RETOR E O ETHOS COMO FONTE DE PERSUASO NO DIREITO: A CENTRALIZAO DO ETHOS

A DEMOCRACIA PARTICIPATIVA E O PROCEDIMENTALISMO NAS SOCIEDADES MODERNAS A

A SOCIEDADE MODERNA E A CRISE DA LEGITIMAO ........................................................................ 65

O PARADIGMA PROCEDIMENTAL DO DIREITO E A DEMOCRACIA DELIBERATIVA .............................. 70

CONSIDERAES FINAIS ......................................................................................................................... 80

A DIGNIDADE HUMANA A PARTIR DA FILOSOFIA MORAL KANTIANA ................................................. 85

A RELAO DA TEORIA DA JUSTIA DE RAWLS COM A TICA KANTIANA .......................................... 90

A TEORIA DE RAWLS COMO UMA TEORIA PROFUNDA DE DIREITOS: A LEITURA ORIGINAL DA

A TICA NAS RELAES DIALGICAS: O JUSTO A PARTIR DA PLURALIDADE DE INSTNCIAS

INTRODUO ............................................................................................................................................ 100

DILEMAS EXISTENCIAIS DO JUSTO NA CONTEMPORANEIDADE: ENTRE O TER E O SER ......... 103

PAUL RICOEUR E A CONCEPO DA JUSTIA COM EQUIDADE ............................................................ 107

CONSIDERAES FINAIS .......................................................................................................................... 109

REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 111

A TICA, A MORAL, OS PRINCPIOS E O CONSTITUCIONALISMO MODERNO (Cesar Marci) .......... 112

INTRODUO ............................................................................................................................................ 113

MORAL, TICA E DIREITO ......................................................................................................................... 114

OS PRINCPIOS E O CONSTITUCIONALISMO MODERNO ....................................................................... 121

CONCLUSO .............................................................................................................................................. 125

REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 126

A INFLUNCIA DO GIRO LINGUSTICO-PRAGMTICO DA FILOSOFIA NO SCULO XX PARA A

INTRODUO ............................................................................................................................................ 130

WITTGENSTEIN E AS INVESTIGAES FILOSFICAS: OS JOGOS DE LINGUAGEM E AS SEMELHANAS

A TEORIA DOS ATOS DE FALA DE JOHN L. AUSTIN: EM BUSCA DA COMPLEXIDADE LINGUISTICA DA

O GIRO LINGUISTICO-PRAGMTICO E A POLTICA DELIBERATIVA DE JURGEN HABERMAS ............. 139

CONCLUSO .............................................................................................................................................. 144

REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 144

A JUSTIA EM TOMS DE AQUINO(Ana Rita Nascimento Cabral) ......................................................... 147

TOMS DE AQUINO: NOTAS BIOGRFICAS ............................................................................................ 149

CONTEXTO HISTRICO- CULTURAL EM QUE VIVEU TOMS DE AQUINO ........................................... 149

A JUSTIA EM TOMS DE AQUINO ........................................................................................................ 151

CONCLUSO ............................................................................................................................................. 160

REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 161

A JUSTIA SOCIAL UMA QUESTO DE RECONHECIMENTO OU DE (RE) DISTRIBUIO: O DEBATE

CONSIDERAES INICIAIS ....................................................................................................................... 163

O PARADIGMA DO RECONHECIMENTO: A PROPOSTA DE HONNETH .................................................. 165

O PARADIGMA DA DISTRIBUIO E RECONHECIMENTO: O MODELO DE FRASER ............................. 167

ALCANCES E LIMITES DA PROPOSTA DE FRASER ................................................................................... 174

REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 175

A NATUREZA E O FEMININO A PARTIR DE MERLEAU-PONTY: UMA LEITURA ECOFEMINISTA

INTRODUO ............................................................................................................................................ 178

O MOVIMENTO ECOFEMINISTA .............................................................................................................. 179

A FILOSOFIA FENOMENOLGICA DE MERLEAU-PONTY ....................................................................... 182

O QUIASMA ENTRE O ECOFEMINISMO E A FILOSOFIA DE MERLEAU-PONTY .................................. 188

CONSIDERAES FINAIS .......................................................................................................................... 191

REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 192

INTRODUO ............................................................................................................................................ 195

A TRADIO LIBERAL DA TOLERNCIA ................................................................................................... 198

TOLERNCIA COMO RECONHECIMENTO: UMA REFORMULAO ....................................................... 204

CONSIDERAES FINAIS .......................................................................................................................... 208

REFERNCIAS ............................................................................................................................................ 209

AS EXPERINCIAS DE PARTICIPAO E A FILOSOFIA DA CONSCINCIA (Apolo Antunes Filho e