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Reforma Trabalhista: o que

muda na petio inicial
Por Modelo Inicial H 4 dias s 15:54

1. Aplicao da Lei no tempo - As normas prejudiciais podem ser retroativas?

A primeira anlise na elaborao da petio inicial de uma Reclamao

Trabalhista, ser a verificao dos reflexos das normas, se benficas ou prejudiciais ao
reclamante. Como principal argumento para a manuteno da eficcia de norma anterior
mais benfica em relao ao direito adquirido.

Em tese, a Reforma Trabalhista no teria eficcia para retirar direitos do

trabalhador cuja relao jurdica anterior Lei 13.467/17, em observncia pura segurana
jurdica inerente ao Estado Democrtico de Direito, e ao DIREITO ADQUIRIDO, nos
termos da redao constitucional em seu Art. 5:

XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato

jurdico perfeito e a coisa julgada;

Este entendimento j foi concretizado pela Smula 191 do TST que entendeu
em caso anlogo a no aplicao de lei norma por ser prejudicial ao empregado:

Smula n 191 ADICIONAL DE PERICULOSIDADE.

INCIDNCIA. BASE DE CLCULO (cancelada a parte
final da antiga redao e inseridos os itens II e III)
(...)
III - A alterao da base de clculo do adicional de
periculosidade do eletricitrio promovida pela Lei n
 12.740/2012 atinge somente contrato de trabalho
firmado a partir de sua vigncia, de modo que,
nesse caso, o clculo ser realizado exclusivamente
sobre o salrio bsico, conforme determina o 1 do
art. 193 da CLT.

Trata-se de aplicao do princpio da irretroatividade de norma

nova, disposto no Decreto-Lei n 4.657/42 (LIDB):

Art. 6. A lei em vigor ter efeito imediato e geral,

respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a
coisa julgada.

Assim, mesmo que em vigor, a lei que estabelea alteraes que

prejudique algum direito do trabalhador, tem-se a necessidade de argumentar sobre a
irretroatividade da norma, pra fins de que produza efeitos, quando prejudiciais, somente
para os contratos de trabalho celebrados a partir 11/11/2017, em respeito clusula ptrea de
proteo ao direito adquirido.

Todavia, trata-se de um tema polmico e sem anlise do judicirio ainda.

Dependendo do direito pleiteado, sugere-se que a petio inicial traga uma preliminar sobre
a irretroatividade parcial da Reforma Trabalhista conforme modelo que disponibilizamos
aqui.

2. Anlise de mrito

O segundo ponto de anlise para a elaborao da petio a influncia

pontual sobre os direitos pleiteados, uma vez que com a alterao de determinadas normas,
tem-se o necessrio trabalho hermenutico de argumentao sobre a aplicao ou no da
reforma Trabalhista a cada caso concreto.

Este trabalho deve preponderantemente evidenciar os impactos da Lei

13.467/17 sobre os direitos do trabalhador, com destaque ponderao sobre prevalncia
da norma mais benfica, conforme tpico anterior.

3. Liquidao prvia - Pedido certo, determinado e lquido

Dentre as principais mudanas trazidas pela Reforma Trabalhista, importante

destacar sobre a necessria liquidao prvia com a alterao do Art. 840 da CLT, passando a
adotar a seguinte redao:

1o Sendo escrita, a reclamao dever conter a

designao do juzo, a qualificao das partes, a breve
exposio dos fatos de que resulte o dissdio, o pedido,
que dever ser certo, determinado e com
indicao de seu valor, a data e a assinatura do
reclamante ou de seu representante.

2o Se verbal, a reclamao ser reduzida a termo, em

duas vias datadas e assinadas pelo escrivo ou
 secretrio, observado, no que couber, o disposto no
1o deste artigo.

Com isso, tem-se a necessidade de apresentar os valores discriminados das

verbas pleiteadas e todos os seus reflexos, sob pena de extino do processo, conforme
redao do referido artigo 840 em seu 3:

3o Os pedidos que no atendam ao disposto no

1o deste artigo sero julgados extintos sem resoluo do
mrito.

A importncia de uma discriminao minuciosa dos valores pleiteados ganha

especial relevncia, uma vez que estes valores sero tomados por base para o pagamento das
verbas de sucumbncia, outra novidade trazida pela reforma trabalhista.

Interessante atentar ao fato de quem nem sempre ser possvel apurar todos
os valores estimados, pela dependncia de informaes que esto sob posse do Ru.

Nestes casos, para no correr o risco da sucumbncia, pode ser interessante

ingressar previamente com um pedido cautelar antecedente de exibio de documentos.

Ou ainda, indicar na petio inicial um pedido liminar para antecipao dos

documentos, referindo ao Juzo a impossibilidade de discriminar de forma pormenorizada os
valores devidos, socorrendo-se do pedido genrico disposto no Art. 324 do CPC/15:

Art. 324. O pedido deve ser determinado.

1o lcito, porm, formular pedido genrico:
I - nas aes universais, se o autor no puder individuar
os bens demandados;
II - quando no for possvel determinar, desde logo, as
consequncias do ato ou do fato;
III - quando a determinao do objeto ou do
valor da condenao depender de ato que deva
ser praticado pelo ru.

Assim, quando comprovada a impossibilidade de se mensurar os valores

pleiteados, pode ser uma alternativa a indicao de pedido genrico. Todavia, por no termos
precedentes ainda sobre o tema, o pedido genrico pode ser bem arriscado.

4. Anlise de riscos - Sucumbncia

A Reforma trouxe tambm a previso de sucumbncia parte vencida:

Art. 791-A. Ao advogado, ainda que atue em causa

prpria, sero devidos honorrios de
sucumbncia, fixados entre o mnimo de 5%
(cinco por cento) e o mximo de 15% (quinze por
cento) sobre o valor que resultar da liquidao
da sentena, do proveito econmico obtido ou, no
sendo possvel mensur-lo, sobre o valor atualizado da
causa.
(...)
 3o Na hiptese de procedncia parcial, o juzo
arbitrar honorrios de sucumbncia recproca, vedada a
compensao entre os honorrios.
4o Vencido o beneficirio da justia gratuita, desde
que no tenha obtido em juzo, ainda que em outro
processo, crditos capazes de suportar a despesa, as
obrigaes decorrentes de sua sucumbncia ficaro sob
condio suspensiva de exigibilidade e somente podero
ser executadas se, nos dois anos subsequentes ao
trnsito em julgado da deciso que as certificou, o credor
demonstrar que deixou de existir a situao de
insuficincia de recursos que justificou a concesso de
gratuidade, extinguindo-se, passado esse prazo, tais
obrigaes do beneficirio.

Portanto, especial ateno na hora da formulao dos pedidos e na

mensurao dos valores, pois a parcela perdida repercutir em sucumbncia.

Especial ateno aos pedidos exorbitantes ou sem a certeza de amparo legal,

pois nestas hipteses a sentena parcialmente procedente poder igualmente trazer um
prejuzo ao Reclamante (Art. 791-A, 3).

5. Cuidados com a Litigncia de m f

O princpio da lealdade processual e boa-f deve vigorar plenamente em
qualquer atuao processual, exigindo dos litigantes o respeito aos deveres impostos pelo
artigo 80 do Cdigo de Processo Civil.

Ao sedimentar tais princpios, o novo CPC dispe em seus artigos 5 e 79 o

principio da boa-f deve ser obedecido por todos que fazem partes do processo:

Art. 5o Aquele que de qualquer forma participa do

processo deve comportar-se de acordo com a boa-f.

Art. 79. Responde por perdas e danos aquele que

litigar de m-f como autor, ru ou interveniente.

No mesmo sentido, a Reforma Trabalhista (Lei 13.467/17) previu a

preocupao com a boa f nos artigos 793-A a 793-D de forma semelhante ao CPC:

Art. 793-B. Considera-se litigante de m-f aquele que:

I - deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso de
lei ou fato incontroverso;
II - alterar a verdade dos fatos;
III - usar do processo para conseguir objetivo ilegal;
IV - opuser resistncia injustificada ao andamento do
processo;
V - proceder de modo temerrio em qualquer incidente
ou ato do processo;
VI - provocar incidente manifestamente infundado;
VII - interpuser recurso com intuito manifestamente
protelatrio.
 Art. 793-C. De ofcio ou a requerimento, o juzo
condenar o litigante de m-f a pagar multa, que dever
ser superior a 1% (um por cento) e inferior a 10% (dez
por cento) do valor corrigido da causa, a indenizar a
parte contrria pelos prejuzos que esta sofreu e a arcar
com os honorrios advocatcios e com todas as despesas
que efetuou.

As mudanas legislativas objetivam cumprir um papel importante na busca

pela lealdade processual, inclusive na celeridade no trmite dos processos.

Apesar de predominar o entendimento de que "A pena por litigncia de m-

f deve ser aplicada parte, e no ao seu advogado, nos termos dos arts. 14 e 16 do Cdigo
de Processo Civil. (BRASIL, STJ, REsp 1247820/AL, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS,
SEGUNDA TURMA, julgado em 28/06/2011, DJe 01/07/2011)

Sempre subsiste o risco de uma penalidade regressiva ao Advogado em ao

prpria:

RECURSO ORDINRIO. RESPONSABILIDADE

SOLIDRIA DE ADVOGADO. LITIGNCIA DE M-F.
Exclui-se da condenao a responsabilidade solidria de
advogado pelo pagamento da multa por litigncia de m-
f, uma vez que esta sujeita-se observncia do
devido processo legal, em ao prpria. Recurso
provido parcialmente. (TRT-1 - RO:
00111433720155010024 RJ, Data de Julgamento:
23/08/2016, Nona Turma, Data de Publicao:
12/09/2016)

Para mitigar riscos como estes, crucial extrair do cliente o mximo de informaes,
especialmente aquelas que fragilizam o pleito, pois surpresas na fase instrutria, alm de
comprometer o processo, podem colocar em cheque a tica do profissional e gerar
um grande prejuzo ao Reclamante. Assim, alguns cuidados para que este prejuzo no
recaia sobre o Advogado:

No ingresse com aes temerrias sem provas. O primeiro filtro de justia deve ser
feito pelo Advogado;
Busque previamente a obteno de documentos ou elementos necessrios a proar o
direito, mesmo que seja preciso um Pedido de Tutela Cautelar Antecedente de
exibio de documentos;
Nos casos em que a prova seja comprometida, pea ao cliente para assinar um termo
de veracidade - modelo aqui, contendo os fatos e provas disponibilizadas para se
resguardar de eventual responsabilizao profissional por litigncia de m f.

6. Gratuidade de Justia

A Lei 13.467/15, em seu Art. 790, trouxe critrios mais objetivo concesso
da Gratuidade de Justia:

3o facultado aos juzes, rgos julgadores e

presidentes dos tribunais do trabalho de qualquer
 instncia conceder, a requerimento ou de ofcio, o
benefcio da justia gratuita, inclusive quanto a traslados
e instrumentos, queles que perceberem salrio igual ou
inferior a 40% (quarenta por cento) do limite mximo
dos benefcios do Regime Geral de Previdncia Social.

4o O benefcio da justia gratuita ser concedido

parte que comprovar insuficincia de recursos para o
pagamento das custas do processo. (NR)

O benefcio da justia gratuita ser concedido quando evidenciado que

o salrio igual ou inferior a 40% do limite mximo dos benefcios do RGPS (o que em 2017
o valor de R$ 2.212,52), ou diante da demonstrao de insuficincia de recursos para
pagamento das custas do processo.

At o momento a smula n 463 do TST regulamentava o requisito para a

concesso da gratuidade da justia mediante a simples declarao de insuficincia financeira.
Agora preciso demonstrar a renda inferior ou comprovar insuficincia de recursos, a
exemplo do comprometimento do salrio com penses, plano de sade, etc.

Sobre o tema, destaca-se ainda o risco do pagamento de honorrios periciais

nos casos em que a percia solicitada no for favorvel:

Art. 790-B. A responsabilidade pelo pagamento dos honorrios

periciais da parte sucumbente na pretenso objeto da percia, ainda
que beneficiria da justia gratuita.

Razo pela qual, a liquidao j mencionada neste artigo assume especial

relevncia, para fins de que o valor requerido no seja inferior ao devido (esbarrando em
deciso extra-petita), ou muito acima do devido, repercutindo em sucumbncia sobre a
parcela no concedida (Art. 791-A, 3).

Afinal, importa destacar que a sucumbncia, mesmo nos casos de deferida a

gratuidade de justia sero compensados em eventual proveito econmico ou apenas
suspensos para futura execuo (Art. 791-A, 4).

7. nus da prova

Por fim, destaca-se outro ponto que afeta diretamente a elaborao da

Reclamao Trabalhista, foi a previso j disposta no CPC/15 sobre o nus da prova:

Art. 818. O nus da prova incumbe:

I - ao reclamante, quanto ao fato constitutivo de seu direito;
II - ao reclamado, quanto existncia de fato impeditivo,
modificativo ou extintivo do direito do reclamante.

Todavia, nos termos do 1 do referido artigo, tem-se a possibilidade de se

requerer a inverso do nus da prova, desde que demonstrada a inviabilidade ou
desequilbrio entre as partes na obteno de algumas provas:

1 Nos casos previstos em lei ou diante de peculiaridades da causa

relacionadas impossibilidade ou excessiva dificuldade de
 cumprir o encargo nos termos deste artigo ou maior facilidade
de obteno da prova do fato contrrio, poder o juzo atribuir o
nus da prova de modo diverso, desde que o faa por deciso
fundamentada, caso em que dever dar parte a oportunidade de se
desincumbir do nus que lhe foi atribudo.

Assim, diante de algumas circunstncias, o Reclamante deve solicitar

expressamente a inverso do nus da prova, evidenciando os motivos do desequilbrio na
obteno das provas necessrias.

Para ver um modelo de petio inicial de Reclamao Trabalhista com estas

alteraes, clique aqui. Veja tambm como ficou a Contestao aps a
Reforma Trabalhista - modelo aqui.
H notcias de que esto por vir alteraes Lei 13.467/17 publicada,
repercutindo em novas anlises sobre os impactos nos pedidos, sobre o direito adquirido e
sobre eficcia nas relaes jurdicas vigentes.

Evidentemente que este artigo, longe de esgotar o assunto, abre apenas uma
brecha para discutirmos mais ativamente sobre os impactos na atuao processual do
operador de Direito.

Dito isto, deixo aberto o dilogo para sugestes ou questionamentos para

debate.

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