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O artigo 5 trata dos direitos e deveres individuais e coletivos que so objeto dos incisos I ao
LXXVIII e pargrafos. Estes so, em suma, os princpios fundamentais hoje genericamente
denominados Direitos Humanos.
O Caput do artigo 5 garante o princpio da isonomia, assegurando aos brasileiros (natos e
naturalizados) e aos estrangeiros residentes no pas os direitos nele elencados (h autores que
afirmam que os turistas tambm tm os direitos do artigo 5, e o caput desse artigo estaria com
falha de construo; h tambm quem diga que a Constituio quis dizer isso mesmo, e os turistas
seriam protegidos por tratados internacionais [{3} Leonardo Martins]. O princpio da isonomia
um princpio jurdico informador de toda a ordem constitucional. A igualdade pode ser formal ou
material. Fala-se em igualdade formal [perante a lei] quando todos so tratados da mesma
maneira (igualdade perante a lei), e em igualdade material [real; na lei] quando os mais fracos
recebem um tratamento especial no intuito de se aproximar aos mais fortes.
Tambm faz parte do princpio da igualdade. Refora o princpio da isonomia, no qual todos
so iguais perante a lei sem distino de qualquer natureza, mas dessa vez com enfoque na
igualdade entre os sexos.
Com relao a esse princpio, ele baseado no artigo 3, IV (afastamento de qualquer forma
de discriminao) e firma, por exemplo, o artigo 7, XXX (proibio da diferena de salrios para a
mesma funo, por motivos de sexo, idade, cor ou estado civil). Nota-se influncias tambm no
artigo 5, XLVIII.
Decorre do direito vida. A lei 9.455/97 define em seu artigo 1 o que tortura:
Esse inciso est relacionado com a atividade da imprensa e com os limites liberdade de
expresso. Resposta proporcional ao agravo seria, por exemplo, publicao de resposta ou
retificao na mesma pgina de veculo impresso, com destaque, dimenses (...) idnticos ao
escrito ofensivo e em edio com tiragem normal (art. 20, 1, Nova lei de imprensa).
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Importante observar tambm a previso de indenizao por dano material (leso concreta
que afeta um interesse relativo ao patrimnio da vtima), moral (O dano moral aquele que traz
como conseqncia ofensa honra, ao afeto, liberdade, profisso, ao respeito, psique,
sade, ao nome, ao crdito, ao bem estar e vida, sem necessidade de ocorrncia de prejuzo
econmico) e dano imagem (aqueles que denigrem, atravs da exposio indevida, no
autorizada ou reprovvel, a imagem das pessoas fsicas, bem como a utilizao indevida do
conjunto de elementos como marca, logotipo ou insgnia, entre outros, das pessoas jurdicas).
A imagem pode ser de dois tipos: a retrato, que literalmente o aspecto fsico da pessoa; e
a atributo, que corresponde exteriorizao da personalidade do indivduo, a forma como a
pessoa vista socialmente. Quanto sua violao, tanto a sua utilizao indevida quanto o desvio
de finalidade de seu uso autorizado caracterizam-na.
Garantia ao cidado do direito de assistncia religiosa em entidade civis, como por exemplo
nos hospitais, e militares, alm de garantir o acesso dos religiosos, s dependncias internas dos
referidos estabelecimentos, mediante identificao, quando solicitado.
Nos dias de hoje, onde a tecnologia faz com que a informao prepondere, as Cartas
Polticas vm buscando proteger o cidado de devidas intromisses, impedindo a invaso rea
intangvel de sua personalidade, no que diz respeito ao direto de privacidade, protegendo os bens
jurdicos da intimidade, da vida privada, da honra, da imagem e, at mesmo, o que se tem
denominado de direito de estar s (no ser invadido na personalidade).
O inciso X, do art. 5, oferece guarida ao direito reserva da intimidade, assim como ao
da vida privada. Consiste na faculdade que tem cada individuo de obstar a intromisso de
estranhos na vida privada e familiar, assim como de impedir-lhes o acesso a dados sobre a
privacidade de cada um, e tambm de impedir que sejam divulgadas informaes sobre esta rea
de manifestao existencial do ser humano.
Assim, o homem detm direitos sobre si e sobre suas projees na sociedade, em categoria
jurdica, permitindo a manuteno e desenvolvimento de suas potencialidades individuais e sociais,
na consecuo das respectivas metas e contnuo aperfeioamento. De conseguinte, a leso
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provocada "contra ius" esfera de outrem, tem-se a noo de dano no mbito jurdico, que pode
ser material ou moral, conforme o efeito produzido no ofendido.
Direito coletivo que se diferencia da liberdade de reunio pela durao e pela finalidade. A
associao uma reunio estvel e permanente, que visa um fim comum.
Associao paramilitar a que se destina ao treinamento de pessoas no manejo de armas,
com objetivos ilcitos.
O direito livre associao constitui uma garantia bsica de realizao pessoal dos
indivduos na vida em sociedade. O direito constituio de associaes passa a ser livre e a
personalidade jurdica adquire-se por mero ato de deposito dos estatutos, sendo vedada qualquer
interferncia estatal em seu funcionamento. Tal vedao, contudo, no absoluta, pois se exige
que a associao seja para fins lcitos, estando proibida, de qualquer forma, a que tenha carter
paramilitar (que possui as caractersticas de uma fora militar; rgos particulares que se
estruturam de forma anloga s Foras Armadas).
No que toca formao da cooperativa, a Constituio assegura a sua liberdade de
criao, condicionando-a observncia do disposto na lei. No possvel qualquer interferncia
estatal no funcionamento das cooperativas aps terem sido legalmente constitudas.
mister destacar tambm que o inciso XVIII, configura-se como norma de eficcia
contida, na medida em que esta sujeita a restries a serem impostas pelo legislador ordinrio
que limitem sua eficcia e aplicabilidade.
Com autorizao expressa dos filiados (como um mandado, por exemplo) uma associao
tem legitimidade para mover um processo contra o Estado para obter benefcios que a eles faam
jus, representando-os judicial ou extrajudicialmente. Um sindicato de trabalhadores, por exemplo,
pode entrar, em nome de seus filiados, em negociao com o sindicato patronal para efetuar
determinados acertos salariais (representao extrajudicial).
A propriedade poder ser urbana ou rural. Assim, a funo social da propriedade urbana ser
cumprida quando se atende s exigncias do Plano Diretor (instrumento de poltica urbana) e, em
relao s propriedades rurais, sua funo social est definida no art. 186 da Constituio, quando
define, por exemplo, que elas devem atender o aproveitamento racional e adequado.
Entretanto, para tais exigncias existem algumas excees, previstas ao final do inciso
XXIV:
- Desapropriao para reforma urbana (desapropriao-sano): o pagamento pode ser
feito em ttulos de divida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado
Federal, com prazo de resgate de dez anos.
- Desapropriao para reforma agrria: o pagamento pode ser feito em ttulos de divida
agrria, resgatveis no prazo de at vinte anos.
- Iminente perigo pblico (requisio): a CF autoriza que a autoridade pblica utilize
qualquer propriedade particular, mediante o pagamento de posterior indenizao, se
houver dano.
O direito do autor de explorao exclusiva de sua obra vitalcio, conforme a lei 5988/73.
Perdura tambm por toda a vida de seus herdeiros, se esses forem filhos, pais ou cnjuges. Os
demais sucessores do autor gozaro de direito patrimonial pelo perodo de 60 anos. Esgotados os
prazos, a obra cai no domnio pblico, de forma que seu uso passa a ser inteiramente livre.
Quando a sucesso incidir sobre bens do estrangeiro situados no Brasil, aplicar-se- sempre a
lei que for mais favorvel aos filhos ou cnjuge brasileiros.
O direito de acesso s informaes pblicas e privadas est protegido nesse inciso, a fim de
que haja transparncia dos atos administrativos. O inciso regulamentado por uma lei, e o prazo
de 15 dias. parte do princpio da publicidade administrativa.
A violao dessa regra passvel de impetrao de mandado de segurana e, caso a caso a
demora da administrao cause prejuzo ao requerente, pode esse buscar reparao do prejuzo
pela via judicial.
A ressalva da lei se orienta para os casos que seu sigilo so imprescindveis segurana da
sociedade e do Estado. Porm, A prtica demonstra que h casos em que informaes relevantes
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e disposio de rgos pblicos so omitidas da sociedade, sob o argumento do sigilo, como o
caso de financiamentos feitos pelo banco federal de investimento.
Quanto inafastabilidade jurisdicional, toda jurisdio s pode ser executada pelo Poder
Judicirio, sendo somente dele a prerrogativa de, quando provocado, dizer o direito aplicvel em
cada fato concreto, solucionando um conflito de interesses.
Tanto a leso quanto a ameaa de direito (que ocorre antes da concretizao da leso)
devem ser apreciados, uma vez que, havendo plausibilidade de ameaa ao direito, o Poder
Judicirio obrigado a efetivar o pedido de prestao judicial requerido pela parte de forma
regular.
Prevendo que cabe o controle judicial ocorrendo mera ameaa a direito individual, a
Constituio est implicitamente autorizando ao Poder Judicirio interferir em atos da rbita
administrativa.
Esse inciso tem inequvoca relao com o princpio do juiz natural, mas h entendimentos de
que com ele no se confunde [h quem ache que ele est ligado com o princpio, mas no o
representa totalmente]. Quem sustenta essa posio, diz que o princpio do juiz natural est
consagrado no inciso LIII, que diz que ningum ser processado nem julgado seno pela
autoridade competente.
Tribunal de exceo aquele constitudo em carter temporrio e/ou excepcional, presente
mais comumente em estados ditatoriais. So eles tribunais que ferem o princpio da igualdade e da
legalidade democrtica, onde as pessoas so julgadas, muitas vezes, sem que haja lei para o caso
correspondente.
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No deve se entender por tribunal de exceo aquele que no seja realizado pelo Poder
Judicirio. O tribunal de exceo no se caracteriza somente pelo rgo que julga, mas,
fundamentalmente, por no ser legitimado pela prpria Constituio para o regular exerccio da
jurisdio.
Tribunal do Jri aquele composto por um juiz de direito (que o seu presidente) e de
sete jurados, que constituiro o conselho de sentena em cada sesso de julgamento. O servio do
jri ser obrigatrio, devendo os jurados, escolhidos dentre os cidados de notria idoneidade,
serem cidados maiores de vinte e um anos.
Constitucionalmente so assegurados para as atividades do Tribunal do Jri:
a) plenitude de defesa: o ru tem assegurado o exerccio irrestrito da sua defesa
(autodefesa e defesa tcnica);
b) sigilo das votaes: os jurados devem votar em segredo;
c) soberania dos veredictos: somente os jurados podem dizer se procedente ou no a
pretenso punitiva e essa deciso, em regra, insusceptvel de modificao pelos Tribunais.
d) competncia para julgamento de crimes dolosos contra a vida: homicdios
dolosos; infanticdio; auxilio, induzimento ou instigao ao suicdio e ao aborto; em suas formas
tentadas ou consumadas. Alm dos crimes dolosos, competncia do Jri os crimes comuns que
lhe so conexos. O jri no julga pessoas que gozam de foro privilegiado, ainda que pratiquem
crimes contra a vida (salvo estabelecido em Constituio Estadual).
A garantia constitucional do Tribunal do Jri esta prevista tambm nos arts. 443 a 438 do
Cdigo de Processo Penal.
XXXIX no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia
cominao legal;
Eis o princpio da reserva legal. No sinnimo do princpio da legalidade, mas espcie dele.
O princpio da legalidade estabelece a submisso e o respeito lei (art. 5, II); j o princpio da
reserva legal, consiste em dizer que a regulamentao de determinadas matrias h de se fazer
necessariamente por lei formal. O primeiro trata de lei em sentido amplo (constituio, leis
ordinrias, leis complementares, resolues, etc...), enquanto o segundo refere-se especificamente
emenda constitucional, lei complementar, etc, para regular determinado assunto.
Se todos os comportamentos humanos esto sujeitos ao princpio da legalidade, somente
alguns esto submetidos ao da reserva da lei (Alexandre de Moraes).
Fiana vem de garantia (em dinheiro, por exemplo) prestada pelo ru, ou por algum para
ele, a fim de poder defender-se em liberdade, nos casos em que a lei permitir. prestada perante
a autoridade judicial ou policial. No caso desse inciso, os autores dos crimes mencionados devem
permanecer presos at a sentena final do processo.
A tortura pode ser tanto crime, como circunstncia agravante ou como qualificadora.
Os crimes de trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, esto definidos na lei
11.343/06.
Terrorismo a prtica de violncia que coloque em risco a incolumidade fsica de um
nmero indeterminado de pessoas.
Crimes hediondos so os mencionados na lei 8072/90, que foi parcialmente modificada pela
lei 11464/07 no que diz respeito progresso de regime. A lei 11464/07 uma novatio legis in
pejus, e no retroage para produzir efeitos em fatos anteriores a ela. Ela prev a possibilidade de
progresso de regimes aps 2/5 da pena cumprida (pelo ru primrio) ou 3/5 (pelo ru
reincidente).
a previso do princpio da pessoalidade das penas, na qual as penas nunca podero passar
da pessoa do autor dos crimes. Porm, ele admite excees, como no caso do perdimento de bens
ou da pena de confisco.
O inciso XLVI, da atual CF, versa a respeito de temas que devero ser objeto de
regulao da lei, como o principio da individualizao da pena, a privao ou restrio da
liberdade, a perda de bens, a multa, a prestao social alternativa e a suspenso ou interdio de
direitos.
Pelo principio da individualizao da pena, entende-se que no deve haver a padronizao
da sano penal, assim, para cada crime tem-se uma pena que varia de acordo com a
personalidade do agente, meio de execuo e etc.
A privao ou restrio da liberdade consiste na sano penal imposta pelo Estado, em
execuo de uma sentena, ao culpado pela prtica de uma infrao penal. Vrias so as
possibilidades dessa sano estatal: recluso, deteno, priso simples, e as demais que
restringem direitos e liberdades dos indivduos infratores.
A perda de bens ocorre com o confisco generalizado do patrimnio licito do agente (bens
mveis, imveis ou de valores) para que seja revertido em favor do Fundo Penitencirio
Nacional. Trata-se de uma pena principal substitutiva da privativa de liberdade imposta.
A multa possui um carter reparatrio, mediante depsito judicial em favor da vitima e seus
sucessores. O valor ser fixado de acordo com a extenso do dano e a capacidade econmica
do agente, ficando a cargo do juiz buscar a justa medida entre ambos.
A prestao social alternativa consiste na atribuio de tarefas ao condenado, junto a
entidades sociais, hospitais, orfanatos e outros estabelecimentos congneres, em programas
comunitrios ou estatais, ou em beneficio de entidades pblicas.
E, por fim, a suspenso ou interdio de direitos trata de limitaes impostas ao agente
infrator, tais como proibio do exerccio de cargo, funo ou atividade pblica, bem como de
mandato eletivo; proibio do exerccio de profisso, atividade ou oficio que dependam de
habilitao especial, autorizao ou licena do Poder Pblico; proibio de freqentar
determinados lugares; e suspenso da autorizao ou habilitao para dirigir veculos.
A LEP (Leis de Execues Penais) enumera as instituies nas quais as penas podem
ser cumpridas. Os presos cujas penas tm de ser cumpridas em regime fechado sero mantidos
em unidades prisionais ou penitencirias. As penas a serem executadas em regime semi-aberto
devem ser cumpridas em colnias industriais ou agrcolas. E os presos condenados cujas penas
tm de ser cumpridas em regime aberto devem ser mantidos em uma "casa do albergado".
Entretanto, em conformidade com o inciso XLVIII, do art. 5 da Constituio
Federal, "a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito,
a idade e o sexo do apenado". Assim, as mulheres devem cumprir suas sentenas em
estabelecimentos prisionais distintos, dispondo de berrios, onde possam cuidar de seus filhos.
Devero tambm ser supervisionadas por agentes penitencirios femininos. J as pessoas com
idade superior a 60 anos precisam ser acomodadas em uma instituio penal prpria e adequada a
sua situao pessoal. Quanto natureza do delito, tem-se a diferenciao das penas que devero
ser cumpridas em priso especial, diante das prerrogativas funcionais ou profissionais.
Extradio um ato de entrega que um Estado faz de um indivduo procurado pela Justia
para ser processado ou para a execuo da pena, por crime cometido fora de seu territrio, a outro
Estado que o reclama e que competente para promover o julgamento e aplicar a punio. um
ato bilateral que visa cooperao internacional no combate ao crime. A extradio pode ser ativa
(quando solicitada pelo Brasil) ou passiva (quando for solicitada ao Brasil por outro Estado).
Como um dos requerimentos essenciais da extradio, est a necessidade de o crime no ser
poltico. No poder ser extraditado tambm o que houver de responder, no Estado requerente,
perante Tribunal ou Juzo de exceo.
Apenas o brasileiro naturalizado poder ser extraditado, desde que obedecidas as condies
desse inciso:
a) em caso de crime comum praticado antes da naturalizao;
b) em hiptese de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas.
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A extradio do naturalizado condiciona-se prestao de compromisso de reciprocidade
especfico por parte do Estado requerente.
LXI ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e
fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de
transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei;
A priso e o local onde o preso se encontra devem ser informados imediatamente ao juiz
competente, famlia do preso ou pessoa por ele indicada. O instituto da incomunicabilidade do
preso, outrora permitido, no mais aceito no nosso ordenamento jurdico.
O preso tambm dever ser informado de seus direitos, entre eles o de ficar em silncio, ou
pedir para conversar com seu advogado.
LXVI ningum ser levado priso ou nela mantido quando a lei permitir
a liberdade temporria, com ou sem fiana;
De acordo com o inciso LXVI do art. 5, ningum poder ser levado para a priso
se a lei diz que o ato se enquadra na liberdade temporria com ou sem fiana. Todavia, a liberdade
provisria com ou sem fiana somente admissvel na priso em flagrante, na priso decorrente
de pronuncia e na priso resultante de sentena condenatria recorrvel, no sendo compatvel
com a priso temporria ou preventiva.
Habeas Corpus so duas palavras de origem latina que significam: TENHA (habeas)
CORPO (corpus). a ao constitucional para a tutela da liberdade de locomoo, utilizada sempre
que algum estiver sofrendo (habeas corpus liberatrio), ou na iminncia de sofrer (habeas
corpus preventivo, atravs do salvo-conduto), constrangimento ilegal em seu direito de ir e vir.
Embora no seja o nico remdio jurdico para cessar uma priso ilegal, trata-se do mais eficaz e
clere.
O CPP estabeleceu o procedimento a ser adotado em ao de habeas corpus. Trata-
se de um rito especial, sem maiores formalidades, sempre em favor do bem jurdico maior: a
locomoo. J se admitiu habeas corpus apresentado por telefone e reduzido a termo pela
serventia judicial. Existem trs figuras importantes quando se fala em tal remdio constitucional:
impetrante (a pessoa que ingressa com o habeas corpus); paciente ( a pessoa em favor de
quem impetrada a ordem do habeas corpus, sempre pessoa fsica); e a autoridade coatora (a
pessoa em relao a quem impetrada a ordem de habeas corpus).
importante saber que o habeas corpus pode ser concedido tambm de oficio pela
autoridade judicial, que no exigvel a capacidade postulatria para impetr-lo e tambm que a
ordem pode ser concedida contra atos de particulares, como diretores de estabelecimento
psiquitricos, casas geritricas, clinicas de repouso e donos de fazenda.
Mandado de segurana uma medida constitucional que protege direito certo, do qual no h
dvidas, e que no pode ser defendido nem por habeas-corpus nem por habeas-data. So os casos
em que se cabe mandado de segurana os de ilegalidade ou abuso de poder praticado por alguma
autoridade.
Quando a constituio assegura um direito que ainda precisa de uma lei regulamentadora,
poder-se- utilizar o mandado de injuno, a fim de utilizar-se daquele direito previsto. Trata-se, o
mandado de injuno, de uma ao constitucional que autoriza o juiz a romper com a tradicional
aplicao rgida de lei ao caso concreto para, de acordo com o pedido e o ordenamento jurdico,
construir uma soluo satisfatria, de modo a concretizar o direito constitucional do impetrante.
O pressuposto essencial para o mandado de injuno a falta de uma norma
regulamentadora de qualquer espcie ou natureza;
O habeas data uma ao constitucional, de carter civil, contedo e rito sumrio, o qual
tem por objeto a proteo de direito liquido e certo do impetrante em conhecer todas as
informaes e registros relativos sua pessoa e constantes de reparties pblicas ou
particulares acessveis ao pblico, para eventual retificao de seus dados pessoais.
No que tange aos legitimados ativos para impetrao desse remdio constitucional, pode ser
pessoa fsica, brasileira ou estrangeira ou at mesmo pessoa jurdica, pois essa tem existncia
diversa das pessoas fsicas que a integra. vedado o requerimento de informaes atravs de
terceiros, h nessa ao carter personalssimo.
O habeas data est presente tanto no inciso LXXII, art. 5 da CF como na Lei n 9.507/97,
que regula o direito de acesso as informaes e disciplina seu rito processual.
A ao popular um remdio legal para proteger a sociedade das autoridades corruptas, que
no zelam pelos bens pblicos e pela natureza. um meio processual a que tem direito qualquer
cidado para se questionar os atos que forem considerados lesivos ao patrimnio pblico,
moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. Qualquer cidado
titular desse direito. Para quem usa a ao popular de boa f, ela gratuita, de forma que o
autor fica isento das custas judiciais e, se perder na justia, fica isento da responsabilidade de
pagar os nus processuais.
O inciso LXXIV vem com o propsito de assegurar aos que comprovarem insuficincia de
recursos o direito fundamental a Justia gratuita. Na assistncia judiciria, o Estado assume a
obrigao de arcar no s com as despesas processuais, como tambm com os honorrios
advocatcios do patrono do assistido (advogado).
A garantia constitucional de no serem cobradas as custas processuais do hipossuficiente
no revogou a de assistncia judiciria gratuita da Lei n 1.060/50 (Lei de assistncia
judiciria aos necessitados). Essa norma infraconstitucional pe-se, ademais, dentro do esprito
da CF que deseja que seja facilitado o acesso de todos a Justia.
Previso legal da gratuidade das aes de habeas corpus e habeas data, alm de atos
necessrios ao exerccio da cidadania.
Referncias utilizadas:
1. Eliane Alfradique;
2. Emilson Jos Tavares;
3. Fernanda Maria Gundes Salazar;
4. Curso de Direito Constitucional, Ricardo Cunha Chimenti, Fernando Capez, Mrcio F. Elias
Rosa e Marisa F. Santos;
5. Novo Curso de Direito Civil, Parte Geral. Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho;
6. Reunio de julgados do STF;
7. Fernando Trizolini;
8. Damsio de Jesus;
9. Francisco Bruno Neto;
10. Leonardo Martins e Dimitri Dimoulis;
11. Geomundo.com.br;
12. Jornal Tribuna Popular;
13. ABDL Associao Brasileira para o Desenvolvimento de Lideranas;
14. DireitoNET;
15. VEMConcursos.com;
16. ClubJus Clube Jurdico do Brasil;
17. Alexandre de Moraes;
18. guia Brasil;
19. Frum Jus Navegandi;
20. Amaury Silva;
21. Luiz Gonzaga Lima;
22. ABE Ministrio das Relaes Exteriores;
23. DIREITONET Dicionrio Jurdico;
24. Recanto das Letras;
25. Newton Freitas;
26. Bueno e Constanze Advogados;
27. DHNet;
28. Clio da Silva Aragon;
29. BoletimJurdico.com.br;
30. E outras.