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20/04/2019 Dizer o Direito: (In) aplicabilidade do incidente de desconsideração da personalidade jurídica na execução fiscal
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20/04/2019 Dizer o Direito: (In) aplicabilidade do incidente de desconsideração da personalidade jurídica na execução fiscal
Obs: alguns autores criticam essa divisão entre teorias maior e menor da
desconsideração da personalidade jurídica, afirmando que essa dicotomia está
ultrapassada. É o caso, por exemplo, de Fábio Ulhoa Coelho (Curso de Direito
Comercial, Vol. 2. 8ª ed. São Paulo: Saraiva, 2012). Tais expressões, contudo,
continuam presentes na jurisprudência do STJ e são cobradas em concurso,
razão pela qual vocês deverão saber.
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Recurso
O sócio ou pessoa jurídica atingidos pela desconsideração, caso não se
conformem como a decisão, deverá interpor apelação.
Enunciado 390 FPPC: Resolvida a desconsideração da personalidade jurídica
na sentença, caberá apelação.
Previsão no CPC/2015
O Código dedicou um único dispositivo para tratar sobre o tema:
Processo em curso
Algumas vezes, o processo já está em curso, quando então o credor percebe
que não irá conseguir receber o valor pretendido do devedor e que estão
presentes os requisitos para a desconsideração da personalidade jurídica.
Neste caso, o pedido de desconsideração será formulado como um incidente
do processo.
Haverá uma intervenção de terceiros provocada considerando que o credor
pedirá para trazer à lide uma pessoa que originalmente não figurava no polo
passivo.
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Pressupostos
O requerimento deve demonstrar o preenchimento dos pressupostos legais
específicos para desconsideração da personalidade jurídica.
Esses pressupostos estão previstos no “direito material” (art. 50 do Código
Civil, art. 28 do CDC, art. 34 da Lei nº 12.529/2011 etc.).
Suspensão do processo
A instauração do incidente suspenderá o processo.
Assim, com o pedido de instauração suspende-se o processo, suspensão que
perdurará até a decisão que resolver o incidente.
Procedimento
1) A instauração do incidente é pedida pela parte ou pelo Ministério Público.
2) O juiz admite a instauração e determina a suspensão do processo.
3) No caso de desconsideração direta, será realizada a citação do sócio. Em se
tratando de desconsideração inversa, será determinada a citação da pessoa
jurídica.
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Recurso
• Se o incidente tramitou em 1ª instância (pedido foi decidido pelo juiz de 1º
grau): a parte prejudicada poderá interpor agravo de instrumento (art. 1.015,
IV).
• Se o incidente originalmente no Tribunal (pedido foi decidido
monocraticamente pelo Relator): cabe agravo interno (art. 136, parágrafo
único).
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Art. 2º (...)
§ 5º - O Termo de Inscrição de Dívida Ativa deverá conter:
I - o nome do devedor, dos co-responsáveis e, sempre que conhecido,
o domicílio ou residência de um e de outros;
II - o valor originário da dívida, bem como o termo inicial e a forma
de calcular os juros de mora e demais encargos previstos em lei ou
contrato;
III - a origem, a natureza e o fundamento legal ou contratual da
dívida;
IV - a indicação, se for o caso, de estar a dívida sujeita à atualização
monetária, bem como o respectivo fundamento legal e o termo inicial
para o cálculo;
V - a data e o número da inscrição, no Registro de Dívida Ativa; e
VI - o número do processo administrativo ou do auto de infração, se
neles estiver apurado o valor da dívida.
§ 6º - A Certidão de Dívida Ativa conterá os mesmos elementos do
Termo de Inscrição e será autenticada pela autoridade competente.
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E 135 DO CTN
Vale ressaltar que a Topázio não foi apontada como codevedora no momento
do lançamento tributário nem constou seu nome na Certidão de Dívida Ativa.
Importante ressaltar também que a empresa Topázio não se enquadra em
nenhuma das situações previstas nos arts. 134 e 135 do CTN, ou seja, não se
está imputando a ela a chamada responsabilidade de terceiro.
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Em conclusão
O redirecionamento de execução fiscal à pessoa jurídica que integra o mesmo
grupo econômico da sociedade empresária originalmente executada, mas que
não foi identificada no ato de lançamento (nome da CDA) ou que não se
enquadra nas hipóteses dos arts. 134 e 135 do CTN, depende mesmo da
comprovação do abuso de personalidade, caracterizado pelo desvio de
finalidade ou confusão patrimonial, tal como consta do art. 50 do Código Civil.
Daí porque, nessa hipótese, é obrigatória a instauração do incidente de
desconsideração da personalidade da pessoa jurídica devedora.
Sem a indicação da pessoa jurídica no ato de lançamento, ou sendo
inexistentes as hipóteses dos arts. 134 e 135 do CTN, a imputação da
responsabilidade ao grupo econômico ou à pessoa jurídica dele integrante
dependerá da desconsideração da personalidade jurídica, cujo reconhecimento
somente pode ser obtido com a instauração do referido incidente (art. 133 do
CPC/2015).
Agradecimento
Agradeço ao amigo Felipe Duque pela troca de ideias e pelas valiosas
contribuições.
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