finalidade preservar a rigidez do processo, impe

dindo que o presidente da Repblica, no exerccio

das suas atribuies, possa interferir no processo e
julgamento.
Perguntar-se- sobre qual acusao se baseia
a instaurao do processo, visto como, conforme
esclarecido, a Cmara dos Deputados se limita a
dar licena tramitao da denncia em virtude
de reconhecer sua procedibilidade e a necessidade
ou convenincia de se apurar o que nela foi articu
lado. Assim sendo, a resposta nasce da colocao
mesma do problema: a acusao aquela que ficou
consubstanciada na denncia, devendo a instruo
do processo resultar das argies articuladas nessa
denncia, a comear pela produo das provas por
ela requeridas.
Estabelecida, assim, a base da acusao, a
comisso eleita pelo Senado tem, como reza a letra
c do art. 380 do Regimento, a atribuio de respon
sabilizar-se pela instruo do processo.
Dispe, ainda, a letra c do art. 380 do Regi
mento Interno do Senado, que:
a comisso encerrar seu trabalho com o for
necimento do libelo acusatrio, que ser anexado
ao processo e entregue ao presidente do Senado
Federal, para remessa, em original, ao presidente
do Supremo Tribunal Federal, com a comunica
o do dia designado para o julgamento.
Note-se que se declara que dita comisso
conclui seus trabalhos "com o fornecimento (sic)
do libelo acusatrio" (nosso o grifo) o que quer
dizer que lhe cabe fornecer como libelo acusatrio
o que, a seu ver, resultar da instruo do processo,
a fim de determinar e circunscrever o mbito da
acusao, objetivo essencial do libelo acusatrio, o
qual consiste em articular a acusao, delimitando
lhe o objeto. Ademais, nada obsta, e seria mesmo
aconselhvel, que a comisso se limitasse a forne
cer ao Senado o libelo acusatrio oferecido pelos
denunciantes.
Dir-se- que aqueles que acusam no podem,
ao depois, julgar, mas devemos, em primeiro lugar,
ponderar que cumpre nos atermos Constituio,
que atribui ao Senado competncia unitria e in
dissocivel para processar e julgar o presidente, e
que, em ltima anlise, o juzo opinativo emitido
pela comisso sobre os resultados da instruo
consubstanciado em libelo no interesse da prpria
defesa.
Fornecido o libelo, ter lugar o julgamen
to, obedecido o disposto nos arts. 24 e ss. da Lei
1.079/50, com a eliminao, porm, de tudo que
importe em conferir Cmara dos Deputados poder
de interferncia no processo por meio da antiga e
superada sua comisso acusadora, sendo assegu
rado aos denunciantes o papel que o novo sistema
de impeachment, institudo pelo Estatuto de 1988,
implicitamente lhes confere.
Em breves palavras, a comisso acusadora
substituda pelos denunciantes para a prtica dos
atos que a lei especial antes atribua quele rgo.
o nosso parecer.
AInterpretao Jurdica segundo o Cdigo Civil
1. Introduo
Otema da interpretao jurdica nos
...
,tCl
Oi: =
trabalhos sobre o Cdigo Civil
o
-=
Q
'"
*Francisco Amaral
desejvel, uma rica florao doutrinria sobre os
aspectos inovadores do novo diploma legal. Con
gressos e seminrios, conferncias e cursos, livros
e artigos de doutrina, coletneas de estudos
2
e obras
A publicao e vigncia do novo Cdigo
de comentrio aos artigos do cdigo,3 tm realizado
.;
;::
-<
Civil brasileiro' provocou, como era natural e um processo de anlise e crtica do novo diploma,
*Professor titular de Direito Civil e Direito Romano da Faculdade de Direito da Universidade Federal do Rio de Janeiro
"
...
.9
34
destacando e explicitando as modificaes que com
ele se introduzem na ordem jurdica privada. Nessa
atividade hermenutica, utilizando-se este termo no
sentido de compreenso do texto, tem sido porm,
modesto, ou at inexistente, o interesse dos juris
tas pelo tema da interpretao jurdica, confiantes,
talvez, doutrina e jurisprudncia, na permanncia
do modelo tradicional de interpretao, prprio da
modernidade jurdica que marcou o Cdigo Civil de
1916, o chamado Cdigo Bevilqua.
4
Esse modelo seguia a concepo tradicional,
o mtodo exegtico, que estava na base do Direito
francs, de grande influncia na primeira codifica
o brasileira. Para esse modelo, a interpretao
jurdica, que no era uma simples interpretao lite
rria, cultivava grande fidelidade ao texto legal, de
modo a dizer-se que culto da lei substitua o culto
do Direito. O direito o que estava na lei, a nica
fonte do direito, e os juzes deviam ser apenas "la
bouche qui prononce les paroles de la loi". 5 Se
o texto era claro, no devia ser interpretar-se a lei
(in daris non fit interpretatio). Se obscuro, devia
pesquisar-se a vontade do legislador, recorrendo-se
exposio de motivos, aos trabalhos preparatrios.
A interpretao jurdica era assim concebida como
tarefa secundria, ocasional e meramente declarat
ria
6
Quanto ao processo adotado, seguia-se o mto
do lgico-dedutivo, na forma do silogismo judici
rio. Hoje o conceito e o processo de interpretao
submetem-se reviso profunda, impondo-se outro
paradigma, coerente com as mudanas que a socie
dade ps-industrial produz. E o novo cdigo, enri
quecido na sua estrutura por princpios e clasulas
gerais, que lhe do o carcter de um sistema aberto,
pode contribuir para a consolidao desse novo
modelo, que mais condizente com o esprito de
renovao metodolgica que perpassa pelo Direito
contemporneo. Como afirma Miguel Reale, "
indispensvel ajustar os processos hermenuticos
aos parmetros da nova codificao pois, como nos
ensina o insigne filsofo Hans Georg Gadamer.. .. a
hermenutica no se reduz a mero conjunto de nor
mas interpretativas, porque da essncia mesma da
realidade cultural que se quer compreender. Nada
mais seria prejudicial do que interpretar o novo C
digo Civil com a mentalidade formalista e abstrata
que predominou na compreenso da codificao por
ele substituda".7
precisamente esse tema, a interpretao
jurdica segundo o novo Cdigo Civil, que aqui
pretendo desenvolver, como singela mas sentida
homenagem a Miguel Reale, uma das maiores
figuras do Direito brasileiro, que se enriqueceu
com sua concepo culturalista, antipositivista e
personalista do Direito, seu historicismo axiolgico
e seu tridimencionalismo concret0
8
Em termos de
interpretao, inovou em nosso pensamento jurdico
com o seu modelo hermenutico de carter metodo
lgico, segundo o qual "a interpretao das normas
jurdicas tem sempre carter unitrio, de natureza
axiolgica, e no pode obedecer a puros critrios da
lgica formal".
9
2. OCdigo Civil de 2002. mbito de
juridicidade. Estrutura
O Cdigo Civil o conjunto unitrio e sis
temtico de princpios e regras que disciplinam as
relaes jurdicas de natureza privada.
Constitui-se em um ato de poltica legislativa
que representa determinado momento histrico da
sociedade brasileira, em que razes polticas, filos
ficas e tcnicas justificam a feitura de um novo c
digo, superando a discusso doutrinria da segunda
metade do sculo XX sobre a convenincia de uma
nova codificao. A existncia de um Cdigo Civil
tem vantagens. Sistematiza o saber jurdico de sua
poca no campo da matria privada, facilita o co
nhecimento do Direito positivo, formal, e legitima
as decises proferidas com base nas suas regras,
cuja extenso, no sentido lgico das situaes ju
ridicas que comporta, se determina no seu art. 1.
'"
=
"i:
Por sua importncia, visto como o estatuto jur 'o:!
"i:
=
dico da sociedade civil, a Constituio do homem
-=
=
Q
comum
lO

Coerente com as caractersticas do Direito
Civil, que um Direito de formao histrica e
jurisprudencial, estvel, personalista e liberal, o
novo diploma mantm, no possvel, a estrutura e a
redao do Cdigo de Bevilqua, de 1916, atuali
zando-o e enriquecendo-o com novos institutos e
redistribuindo a matria. Com significativas opes
axiolgicas e normativas, que lhe do um carter
inovador, apto a enfrentar os desafios da sociedade
contempornea, apresenta-se como um texto aberto
e flexvel que permite ao intrprete maior liberdade
de criao e, particularmente ao juiz, maior poder
de deciso, porque chamado eventualmente a decidir
com base em princpios, clusulas gerais e conceitos
indeterminados, conceitos de incerta compreenso e
extenso. o caso, por exemplo, dos conceitos de
negcio jurdico, de apreciao livre do juiz (CPC,
art. 131), modificao eqitativa das condies do
contrato, montante excessivo da clusula penal (CC,
art. 413), prestao manifestamente desproporcional
(CC, art. 517), vida em comum insuportvel (CC,
art. 1.572), grave violao (CC, art. 1.572), fixao
eqitativa (CC, art. 953, pargrafo nico)11.
Quanto ao seu mbito de incidncia, o art. 1
do Cdigo Civil dispe que Toda pessoa capaz de
direitos e deveres na ordem civil. Significa isso que
todos os seres humanos e as pessoas jurdicas so
titulares de situaes jurdicas, de poderes ou de
deveres, reconhecidos e passveis de exerccio no
mbito do direito privado. Ordem, ou ordenamento,
hoje sinnimo de sistema jurdico. O Cdigo Civil
, portanto, um sistema jurdico de direito privado,
salientando-se que hoje o direito privado Direito
Civil, dada a unidade das obrigaes e a recepo
que se fez da disciplina da empresa no sistema do
Cdigo Civil. Todas as pretenses decorrentes da
violao ou descumprimento dos direitos ou dos
deveres exercem-se e decidem-se primeiramente
no mbito do sistema de Direito Civil, que se com
o '"
C
plementa com a disciplina do Cdigo de Processo
"" =
C
Civil. Inicia-se no sistema do Cdigo Civil o pro
-= o
Q
cesso de raciocnio jurdico que, encadeando a inter
'"
--e
~
pretao e a integrao, elabora construtivamente a
-<
norma jurdica adequada soluo do caso concreto
que se apresenta ao jurista.
3. Os princpios jurdicos do
Cdigo Civil
O Cdigo Civil de 2002 um sistema aberto,
uma ordem axiolgica ou teleolgica de princpios
jurdicos gerais.
12
Elementos desse sistema so os
princpios jurdicos, as regras de direito, a doutrina e
a jurisprudncia. Considerem-se aqui os princpios,
por sua importncia na fundamentao e no desen
volvimento do processo de interpretao jurdica.
Princpios so os fundamentos que servem
de alicerce ou de garantia e certeza a um conjun
to de juzos. a definio de Miguel Reale.
13
Os
princpios so proposies normativas dotadas de
tal grado de generalidade que, em geral, no podem
aplicar-se sem a adio de ulteriores premissas nor
mativas,14 isto , verifica-se uma concretizao dos
princpios com a ajuda de outros enunciados nor
mativos.
15
Tm funo interpretativa, integrativa,
diretiva ou pragmtica e construtiva. Poder-se-ia
tambm dizer que os princpios jurdicos tm uma
funo metodolgica, quando se usam para orientar
o conhecimento, interpretao e aplicao das nor
mas; uma funo ontolgica quando se constituem
em fonte de direito (LICC, art. 4), e uma funo
axiolgica quando exprimem valores fundamentais
que inspiram e legitimam o Direito positivo (justia,
segurana, bem comum etc.).
Os princpios contribuem, assim, para a
unidade e permanncia do sistema, como fonte
normativa ou como critrios de interpretao ou
de integrao, dando-lhe o sentido de uma ordem
axiolgica ou teleolgica de princpios jurdicos
gerais,16 o que se reflete, tambm, na interpretao
do novo cdigo. Exigem do intrprete no mais um
trabalho de simples exegese, mas um trabalho de
permanente construo jurdica, principalmente do
juiz, dando azo ao chamado processo atual de juris
dicizao do Direito.
Como diretrizes gerais e bsicas, servem
tambm para fundamentar e dar unidade a um sis
tema ou a uma instituio. O Direito, como sistema,
seria, assim, um conjunto ordenado segundo princ
pios, o que se atesta e comprova com o novo Cdigo
Civil brasileiro.
36
rto,
lios
os
me
ios,
en
l.
un
Os
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lem
10r
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10r
iva,
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io
:um
) de
e do
Jris
vem
sis
~ m a ,
inc
digo
Os princpios podem distinguir-se em prin
cpios constitucionais e princpios institucionais,
conforme pertenam Constituio Federal ou da
legislao ordinria, servindo, neste caso, de orien
tao e fundamento aos institutos de direito priva
do, especificamente, a personalidade, a famlia, a
propriedade, a obrigao e o contrato. Ou, ainda,
em princpios normativos verdadeiros elementos de
Direito positivo, e princpios informativos.1
7
No Direito brasileiro, so princpios consti
tucionais, superiores, que se projetam no direito pri
vado, os princpios da dignidade da pessoa humana,
o dos valores sociais do trabalho e da livre inicia
tiva.
18
J no campo do Direito Civil, so princpios
institucionais, ou legislativos, os princpios da
personalidade jurdica (CC, art. 1), segundo o qual
todo ser humano pessoa pelo fato de nascer ou at
de ser concebido, em uma normatizao jurdico
privada do princpio constitucional da dignidade
da pessoa humana e, no campo infraconstitucional,
os princpios da autonomia privada, o da boa-f e
da responsabilidade patrimonial. Em matria con
tratual, destacam-se ainda os princpios da liberdade
de associao
l9
e o da funo social do contrato.
20
Nos direitos reais, o princpio da funo social da
propriedade.
21
No Direito de Famlia, o princpio da
igualdade dos cnjuges
22
e o princpio da igualdade
dos filhosY
O princpio da autonomia privada reconhe
ce o poder que os particulares tm de regular, por
sua prpria vontade, as relaes de que participam,
estabelecendo-lhes o contedo e a respectiva disci
plina jurdica. um dos princpios fundamentais
do sistema de direito privad0
24
que funciona como
princpio informador do sistema jurdico, isto ,
como princpio aberto, no sentido de que no se
apresenta como norma de Direito, mas como idia
diretriz ou justificadora da configurao e funcio
namento do prprio sistema jurdico.
25
E funciona
ainda como critrio interpretativo, j que aponta o
caminho a seguir na pesquisa do sentido e alcance
da norma jurdica, e de que so exemplos, no Di
reito brasileiro, os arts. 112, 114, 819 e 1.899 do
Cdigo Civil. O princpio da autonomia privada tem
sua principal sede no art. 421 do Cdigo Civil, que
reafirma a liberdade contratual, desde que exercida
nos limites da funo social do contrato. Esta , por
sua vez, uma das manifestaes da sociabilidade do
Direito e, por isso mesmo, um dos limites intrnse
cos ao exerccio dos direitos subjetivos. Articula-se
tambm o referido princpio com o disposto nos
arts. I e 170 da Constituio Federal brasileira, que
estabelecem a livre iniciativa como valor fundante
do Estado de Direito Democrtico e da ordem eco
nmica, e tem o negcio jurdico como instrumento
de sua realizao no campo do direito privado
patrimoniaJ.26 Limites da autonomia privada so a
ordem pblica e os bons costumes. Ordem pblica
como conjunto de normas jurdicas que regulam e
protegem os interesses fundamentais da sociedade e
do Estado e as que, no direito privado, estabelecem
as bases jurdicas fundamentais da ordem econmi
ca intervindo na economia, criando mecanismos de
proteo ao consumidor e regulamentando determi
nadas espcies contratuais. E bons costumes como o
conjunto de regras morais da sociedade que formam
a mentalidade de um povo e que se expressam em
princpios como o da lealdade contratual, da proi
bio de lenocnio, dos contratos matrimoniais, do
jogo etc.
O princpio da boa-f objetiva, como norma
interpretativa (CC, art. 113), que recomenda sejam
os negcios jurdicos interpretados conforme a boa
f e os usos do lugar de sua celebrao, e como regra
de comportamento (CC, art.422), que dispe serem
os contratantes obrigados a guardar, na concluso
do contrato como em sua execuo, os princpios da
probidade e da boa-f, significativa inovao do
novo Cdigo. Traduz um valor tico que se exprime
em um dever de lealdade e correo no surgimento
e desenvolvimento de uma relao contratual, pelo
que os contratantes so obrigados a guardar, na
Q
'"
princpios da probidade e da boa-f (CC, art.422).
""
=
concluso do contrato como em sua execuo, os Oi:
-.5
Q
Recomenda um comportamento que se baseie na
'"
Q
honestidade, na retido, na lealdade, e impe um '"
Si,
dever de conduta no abusiva e razovel das partes
l
contratantes em relao ao contedo das respectivas
37
prestaes. Implica tambm deveres acessrios de
cuidado e segurana, aviso e esclarecimento, infor
mao e colaborao, segredo, proteo e cuidado
com a pessoa e o patrimnio da outra parte. A boa-f
objetiva tem a ver com os processos de formao,
interpretao e execuo dos negcios jurdicos, de
modo geral, mas com alcance, tambm, na atividade
extranegocial, j que aos atos jurdicos lcitos, que
no sejam negcios jurdicos, aplicam-se no que
couber, as disposies legais do negcio jurdico
(CC, art. I 85). Destinatrios do princpio da boa-f
so os intrpretes da declarao de vontade, as mais
das vezes os magistrados chamados a resolver um
conflito de interesses.
o princpio da responsabilidade patrimonial
significa que o devedor responde, para o cumpri
mento das suas obrigaes, com todos os seus bens
presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas
em lei (CPC, art. 591), assegurando, assim, o cum
primento da obrigao de indenizar nascida de atos
ilcitos (CC, art. 927).
o princpio da eqidade um princpio tico
que orienta a realizao do direito no sentido de
evitar-se uma injustia, dada a eventual rigidez da
frmula legal. Princpio bsico no campo das rela
es obrigatrias, apresenta-se sob a forma de clu
sula geral. A ela se recorre como critrio de deciso
de casos singulares,27 visando uma perfeita igualda
de material. Tem funo interpretativa, no sentido
de adequar a regra ao caso concreto, recorrendo aos
critrios da igualdade e da proporcionalidade, uma
funo corretiva, no sentido de temperar o Direito
positivo, principalmente, em matria contratual, e
uma funo quantificadora, quando se constitui em
medida de quantificao dos efeitos a que a norma
conduz, como ocorre, por exemplo, no caso de se
fixarem os valores de uma indenizao. No Cdigo
Civil brasileiro registram-se diversas referncias a
Q
'"
'C
esse princpio, quase todas no campo das obrigaes
''''
=
'C
:; (CC, arts. 413,479,944,953, pargrafo nico, 954,
Q
Q
928, pargrafo nico, 156, 1.638, I1I).
'"
. ~
~
4. Os princpios informativos do Cdigo
Civil. Socialidade. Eticidade. Concretude
Os princpios informativos no representam
direito efetivo.
28
So apenas critrios-guias, teis
para o desenvolvimento do Direito. So princpios
jurdicos informativos do Cdigo Civil, os princ
pios da socialidade, da eticidade e o da operabilida
de ou concretude.
29
O princpio da socialidade orienta no sen
tido de prevalecerem os valores coletivos sobre
os individuais, sem prejuzo do valor fundante da
pessoa humana.
3D
Manifesta-se, por exemplo, no
novo conceito de posse, a posse-trabalho, que reduz
o prazo de usucapio de um imvel de 15 para 10
anos, se o possuidor houver estabelecido no im
vel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras
ou servios de carcter produtivo,31 e tambm nas
limitaes ao direito de propriedade, que deve ser
exercido de acordo com as suas finalidades econ
micas e sociais, e de modo que sejam preservados
o ambiente, o equilbrio ecolgico e o patrimnio
artstico.
32
O proprietrio pode ainda ser privado da
coisa, se o imvel reivindicado consistir em extensa
rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de
5 anos, de considervel nmero de pessoas, e estas
nela houverem realizado, em conjunto ou separada
mente, obras e servios considerados pelo juiz de
interesse social e econmico relevante.
33
O princpio da eticidade sobreleva os crit
rios tico-jurdicos em relao aos critrios lgico
formais, no processo de concreo jurdica. O juiz
chamado a criar a norma para o caso concreto,
pela mediao de princpios e regras do sistema, de
conformidade com valores dominantes. Representa
esse princpio, tambm, a crena de que o equilbrio
econmico dos contratos a base tica de todo o
direito obrigacionaP4 o que o aproxima do princpio
da boa-f, no seu sentido tico, objetivo. Os arts.
156 e 157 do Cdigo Civil, que introduzem, respec
tivamente, o estado de perigo e a leso no elenco dos
defeitos do negcio jurdico, tornando-o anulvel, e
o art. 478 que, de modo coerente com tal princpio,
no sentido de um equilbrio econmico contratual,
permite a resoluo contratual por onerosidade ex
cessiva, podem considerar-se tambm aplicaes do
princpio da eticidade. Ainda em matria contratual,
38
z
I,
e
a
o
o
o
s.
,
IS
e
lo
tl,
outro limite que o mesmo princpio estabelece a
funo social do contrato, assim como as disposi
es pertinentes ao contrato de adeso, segundo as
quais deve adotar-se interpretao mais favorvel
parte aderente no caso de clusula ambgua ou con
traditria, e tambm que so nulas as clusulas que
estipulem a renncia antecipada de direito resultan
te da natureza do negcio.
35
o princpio da operabilidade ou, se quiser
mos, o princpio da concretitude ou concretude,36
orienta no sentido de que a interpretao jurdica
no tem por objetivo descobrir o sentido e o alcance
da regra jurdica, mas, sim, constituir-se na primeira
fase de um processo de construo ou concretizao
da norma jurdica adequada ao caso concreto. Apre
sentando-se as regras jurdicas como proposies
lingsticas de carter geral, deve o intrprete, a
partir do seu texto, construir a norma-deciso espe
cfica para o caso em tela,37 tendo em vista o ser hu
mano in concreto, situado, no o sujeito de direito in
abstracto, prprio do direito liberal da modernidade
que o esprito do cdigo repudia.
5. & clusulas gerais
As clusulas gerais so disposies normati
vas abertas, preceitos jurdicos vazios ou incomple
tos, que podem compreender, por sua generalidade
e abstrao, grande nmero de casos, permitindo ao
intrprete criar, com mais liberdade, as normas jur
dicas adequadas aos casos concretos que enfrentem.
Clusulas gerais no novo Cdigo Civil so as que
dizem respeito boa-f, aos bons costumes, or
dem pblica, correo, diligncia do bom pai de
famlia, ao abuso de direito, aos usos do comrcio,
eqidade. Princpios e clusulas gerais fazem com
que o Cdigo Civil de 2002 se apresente como um
sistema aberto, no sentido de uma ordem axiolgica
ou teleolgica de princpios jurdicos gerais, o que
lhe permite superar o formalismo do sistema de
1916 e promover significativa mudana no modelo
metodolgico de interpretao jurdica, uma verda
deira "principializao" do modelo interpretativo.
A profuso de clusulas gerais no Cdigo Civil de
2002 implica maior autonomia do intrprete, na sua
funo criadora e, conseqentemente, no reconhe
cimento de maior poder ao juiz, caracterizando a
chamada jurisdicizao do Direito contemporneo,
j referida. Sendo "clusulas abertas", propiciam
ampla compreenso hermenutica e maior interfe
rncia do juiz na soluo dos conflitos.
38
6. Ainterpretao jurdica.
Omodelo tradicional
o termo "interpretao" tanto indica a ativi
dade que atribui um significado a um texto, a uma
expresso lingstica ou a um comportamento hu
mano, quanto o resultado dessa atividade, isto , ao
produto da interpretao.
39
No campo jurdico, a interpretao tema do
maior interesse doutrinrio, constituindo-se hoje no
problema central da metodologia da realizao do
Direito. Reflete a concepo fundamental do Direito
de cada poca, pressupe o contexto cultural em que
o Direito se situa e v-se orientada pelos objetivos
prticos da realizao do Direito.
40
Compreende
se, assim que, tomando como referncia o modelo
tradicional do Cdigo Civil de 1916, e levando em
conta as mudanas da sociedade brasileira contem
pornea, seja tema em processo de franca reviso.
A idia ainda dominante em nosso Direito
no sentido de que a interpretao jurdica consiste
em simples exegese do texto. Interpretar seria des
cobrir o sentido e o alcance da regra jurdica, pr
constituda e oferecida de antemo ao intrprete. O
termo sentido refere-se ao significado dos concei
tos, das frmulas verbais dos enunciados jurdicos,
e o termo alcance significa o mbito de incidncia,
a extenso, os casos individuais abrangidos pelo
conceito.
41
Desenvolver-se-ia o processo interpre
tativo, porque realizar o Direito exige um prvio
entendimento de suas regras, pois sua concretizao
depende do seu exato sentido e significado. Para
essa perspectiva tradicional, objeto da interpreta
o jurdica seria apenas o texto legal prescritivo,
o texto jurdico, e sua natureza seria de ndole her
menutica,42 isto , sua finalidade seria apenas de
compreenso do significado do texto.
Ainda no campo do modelo tradicional
interpretativo, cabe recordar que interpretao e
aplicao, interpretao e integrao, eram ativida
des metodologicamente distintas, que orientavam o
processo de realizao do Direito em um sentido
que, se era plenamente coerente com a tradio his
trica que nos vinha da cincia jurdica medieval,
era completamente inadequada aos desafios que o
Direito enfrenta na sociedade contempornea.
Quanto natureza da interpretao, duas con
cepes tericas, a dos formalistas e a dos realistas.
As primeiras entendem que interpretar consiste em
descobrir o significado de um texto. A interpretao
seria uma atividade de conhecimento das normas.
43
Para os realistas, a interpretao uma atividade
criativa de normas, o intrprete no descobre, mas
cria o significado de um texto.
Outra perspectiva classifica as teorias em
subjetivistas e objetivistas. A orientao subjetivis
ta, ou intencionalista (Dworkin), historicamente a
primeira, defende que interpretar consiste em des
cobrir a inteno do legislador (mens legislatoris),
formulada no texto legal. Para a objetivista, ou
construtivista (Dworkin) no a vontade do legis
lador que se visa, mas o sentido do prprio texto
da lei (mens legis), sob a sua melhor perspectiva.
A lei, promulgada, separa-se de seu autor e alcana
uma existncia objetiva.
44
O elemento comum entre
estas teorias considerar o texto da lei como objeto
de interpretao.
45
Uma teoria, a da escola da livre pesquisa do
Direito (Freirecht), considera que o juiz determina
a norma, levando em conta as concepes jurdicas,
morais e sociais de cada poca.
46
A interpreta
o jurdica seria, assim, uma atividade criadora
'"
da norma, critrio ou diretiva para solucionar o Q
'i:
'Rl
.5
caso. O trabalho do jurista, dirigido soluo de
..
:;
Q problemas concretos, no uma tarefa mecnica,
Q
'"
mas um raciocnio prtico vinculado a um marco
. ~
..
normativo.
47
A interpretao jurdica no apenas
-<
de natureza hermenutica, mas principalmente de
40
natureza normativa.
Quanto aos elementos de que se utiliza, e de
acordo com o modelo tradicional de Savigny, a in
terpretao pode ser gramatical, lgico-sistemtica,
histrica e teleolgica. Interpretao gramatical ou
literal, a que se processa apenas no campo lings
tico, procurando o sentido e o alcance das palavras,
dos conceitos da norma. Seria o elemento bsico e
a primeira fase do processo interpretativo. A inter
pretao lgico-sistemtica implicaria considerar a
unidade e coerncia do sistema, de modo a afastar
a interpretao que leve a um "resultado contradi
trio" com o disposto em outras normas. As pala
vras da lei deveriam relacionar-se com o contexto
em que se situam, levando-se em conta o contexto
legal em que a norma se inscreve, o livro, o ttulo,
o captulo, a seo, o pargrafo. A interpretao
histrica veria a norma na dimenso temporal em
que ela se formou, pesquisando a occasio legis, as
circunstncias que presidiram sua elaborao, de
ordem econmica, poltica e social, o que se reflete
particularmente no Direito Civil, um Direito de for
mao histrica e jurisprudencial, profundamente
influenciado por tais elementos. Tem-se, ainda, a in
terpretao teleolgica, que investigaria a finalidade
social da lei, isto , os interesses predominantes ou
os valores que, com ela, se pretende realizar: a justi
a, a segurana, o bem comum, a liberdade, a igual
dade, a paz social, como, alis, dispe o art. 5 da
Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Diversamente da
concepo tradicional, defende-se hoje, porm, que
a interpretao jurdica um ato unitrio em que
concorrem esses elementos de modo integrativo,
no sendo suscetveis de considerao individual.
Haveria um elemento gramatical, no uma interpre
tao gramatical.
48
Quanto aos agentes da interpretao, ela diz
se judicial, quando feita pelos tribunais. Geralmen
te, no se limita interpretao do texto legal, mas,
sim, construo de uma deciso de um problema
concreto. E doutrinria, se feita pelos cientistas
do Direito. Neste caso, mais propriamente uma
recomendao dirigida aos juzes, atribuindo a uma
disposio um determinado significado. A primeira
tem carter oficial, produz efeitos jurdicos.
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7. Crtica e superao
Diversamente dessa concepo, tpica da
modernidade jurdica, que via o Direito apenas
como um sistema de normas e estas como o seu
elemento fundamental, adequadas ao raciocnio
lgico-dedutivo, o Direito contemporneo v-se
como um sistema aberto e constitudo no s de
regras mas tambm de princpios que exprimem os
valores supremos do sistema jurdico e a ele conce
dem abertura e flexibilidade. Esta nova concepo
implica necessariamente mudana de perspectiva
quanto ao problema da interpretao jurdica, que
passa a ser considerada pelos estudos mais recentes
de teoria e metodologia do Direito, no mais como
simples atividade declarativa, mas como processo
de obteno de decises, um verdadeiro processo
constitutivo do Direito.
Superam-se as teorias de ontem (normati
vismo, realismo, jusnaturalismo) em que os fatos,
os valores e as normas apresentavam-se como
realidades pr-constitudas, a norma era o ponto
inicial da atividade lgica (o raciocnio jurdico) e
o pensamento jurdico se orientava para a aplicao
da norma. A teoria de hoje, inversamente, considera
o caso concreto como o ponto de partida, os princ
pios como fundamento do raciocnio, e o pensamen
to jurdico como razo prtica que realiza o Direito
por meio de uma interpretao jurdica criativa-nor
mativa. Os intrpretes do Cdigo Civil tm, assim,
de levar em conta essa mudana, e adotar um novo
modelo interpretativo das regras de Direito Civil.
Em face dessa nova perspectiva, pode-se
definir ento a interpretao jurdica como sendo
um ato metodolgico de determinao do sentido
normativo de uma fonte jurdica, a fim de obter
dessa fonte um critrio normativo para a realizao
do Direito.
49
A interpretao jurdica deixa de ser,
assim, um problema simplesmente hermenutico,
meramente exegestico, para tomar-se um proble
ma normativo. Seu objeto (o que se interpreta)
no s o texto da lei, como a doutrina tradicional
defendia, e era prprio do positivismo jurdico, mas
principalmente a regra que. desse texto o intrprete
constri. 50
A teoria tradicional da interpretao jurdica
encontra-se, portanto, em vias de franca superao,
reconhecendo-se que, diversamente do modelo de
ontem, a atividade interpretativa deve partir hoje
do caso concreto, procurando conjugar "os ideais
da justia e da segurana jurdica"51. Diversamente
do que se verificava no raciocnio lgico-dedutivo
da subsuno, prprio do pensamento jurdico po
sitivista da modernidade jurdica, que considerava
a regra jurdica, o texto legal como ponto de partida
do raciocnio jurdico, o problema, o caso jurdico
a resolver, o prius metodolgico,52 desenvolvendo
se uma dialtica sistema-problema. O caso seria o
prius problemtico, e os princpios jurdicos, de
natureza axiolgica-normativa, o fundamento jur
dico e, por isso mesmo, objeto da interpretao. A
realizao do Direito seria um ato normativo, um
ato constitutivo de direito, no o resultado de um
processo de determinao hermenutica. A pers
pectiva atual , portanto, no sentido de que a inter
pretao dos modelos jurdicos no pode obedecer
a puros critrios de lgica formal, nem se reduz a
uma anlise lingstica, devendo desenvolver-se
segundo exigncias da razo histrica, entendida
como razo problemtica ou conjetural.
53
O sentido tradicionalmente hermenutico
e positivista vem a ser substitudo por um sentido
prtico-normativo,54 entendendo-se que o processo
de realizao do Direito um ato decisrio que
no consiste na mera aplicao da regra jurdica,
mas, sim, em uma constitutiva concretizao dessa
regra.
55
Alm disso, a interpretao no se considera
mais uma atividade distinta da aplicao, nem da
integrao. No processo criativo da norma jurdica
adequada ao caso concreto, no se distinguem mo
mentos interpretativos, integrativos e aplicativos.
Ligam-se todos em um processo contnuo e unitrio,
uma verdadeira unidade metodolgica. 56
8. Ainterpretao conforme aos
princpios jurdicos
O primado dos princpios jurdicos faz cres
cer a importncia do raciocnio jurdico e constitui
se na causa principal da necessidade de reviso dos
temas tradicionais da cincia jurdica,57 permitindo
reconhecer que a determinao da norma jurdica
funda-se nos elementos do sistema, agora os prin
cpios jurdicos. O reconhecimento dos princpios
como fundamentos constitutivos e normativos do
Direito e como elementos do sistema do Cdigo
Civil, conduz ento possibilidade de um novo
modelo interpretativo, a interpretao conforme os
princpios. Aplicar um princpio significa formular
uma regra com base na qual se resolve o caso em
questo, modificando-se a convico, comum na
cincia do Direito, de que as regras jurdicas j se
encontram definidas antes da sua aplicao e que,
portanto, a tarefa do juiz seja limitada a pescar a
regra adaptada ao caso.
A interpretao conforme os princpios, que
pode ser simultnea com as outras modalidades,
implica, portanto, a passagem metodolgica da
ratio legis ratio iuris,58 isto , do sentido da nor
ma legal ao sentido dos fundamentos do prprio
sistema, isto , os princpios jurdicos. Ocorrendo
contradio entre estes e as normas do sistema,
uma contradio entre a norma e seu fundamento
normativo (o princpio-fundamento), suscita-se
duas solues diversas. Uma primeira, de correo
da norma, conforme aos princpios. A norma deve
adequar-se ao princpio. Uma segunda soluo,
no caso da norma ser claramente contraditria ou
oposta aos fundamentos axiolgicos que o princ
pio representa, deve preferir-se a ratio iuris ratio
legis.
59
H, assim, uma preterio e superao da
norma, pois os fundamentos normativos (os princ
pios jurdicos) devem prevalecer contra os critrios
jurdicos positivados (as normas). Verifica-se uma
deciso jurdica contra legem, mas secundum iuris.
O decidir contra legem legitima-se pelos fundamen
tos axiolgicos do sistema.
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O Cdigo Civil um sistema que exprime,
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tempo. Rene princpios, regras, conceitos e deci
42
ses jurisprudenciais a que o intrprete recorre para
obter os critrios necessrios soluo dos casos
concretos que se lhes apresentam. Apresenta-se
como um sistema aberto e flexvel, no sentido de
incompleto, mutvel e evolutivo, graas aos prin
cpios, clusulas gerais e conceitos indeterminados
que enriquecem a sua estrutura. Sistema aberto
significa a existncia de uma certa impreciso, inde
terminao. Isso implica mudanas na metodologia
da realizao do Direito Civil que, da concepo
tradicional de interpretao jurdica, que tinha por
objeto e princpio as normas do texto legal, a carac
terizar um sentido hermenutico-positivista,60 passa
a ter um sentido prtico-normativo. A interpretao
jurdica deixa de ser uma simples hermenutica do
texto legal para transformar-se numa atividade pr
tico-criativa do Direito a cargo do jurista intrprete.
Segundo Miguel Reale, a interpretao um pro
cesso unitrio, integrado e de natureza axiolgica,
no obedecendo a puros critrios de lgica-formal,
nem se reduzindo simples anlise da linguagem,
devendo desenvolver-se segundo exigncias da ra
zo problemtica ou conjetura!.
O Cdigo Civil brasileiro no dispe sobre
a interpretao legal, contendo disposies apenas
quanto interpretao das normas decorrentes da
autonomia privada (arts. 112, 114 e 1.899), com o
predomnio de critrios objetivos, pois dispe no
art. 112 que nas declaraes de vontade se atender
mais inteno nelas consubstanciadas do que ao
sentido literal da linguagem. "Tratando-se de testa
mento, prevalece o critrio subjetivo (art. 1.899)."
Ainda em matria de autonomia privada dis
pe o cdigo que os negcios jurdicos devem ser
interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar
de sua celebrao (CC, art. 113). Outras disposi
es, como as da eqidade, demonstram a presena
e determinao dos princpios no cdigo.
61
A Lei de Introduo ao Cdigo Civil estabe
lece, todavia, que "na aplicao da lei, o juiz atende
r aos fins sociais do Direito e s exigncias do bem
comum" (art. 5). Tendo-se em vista a unidade do
processo interpretativo, deduz-se que esse dispositi
vo compreende, tambm, a interpretao. Consigna
se, ento, de modo expresso, o recurso ao critrio
teleolgico, ao referir-se o dispositivo aos fins so
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ciais do Direito e s eXlgencias do bem comum,
valores que o legislador considerou primordiais e
que representam o predomnio do social sobre o
individual. Fica patente a existncia de princpios a
orientar e a presidir o raciocnio jurdico, pelo que
agora, em face do novo cdigo, pode-se sustentar a
existncia de uma interpretao conforme aos prin
cpios do Direito Civil.
Notas
1A Lei 10.406, de 10 de janeiro de 2002, publicada no dia 11 do mesmo ms, com vacatio legis de um ano, aps a sua publicao.
2Onovo Cdigo Civil. Estudos em homenagem ao Pro! Miguel Reale. Domingos Franciulli Neto, Gilmar Ferreira Mendes, Ives Gandra da Silva
Martins, coordenadores, 2
a
ed., So Paulo, LRT, 2006; Aspectos controvertidos do noVo Cdigo Civil. Escritos em homenagem ao Ministro Jos
Carlos Moreira Alves. Arruda Alvim, Joaquim Portes de Cerqueira Csar, Roberto Rosas, So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 2003; j.
M. Othon Sidou. Sobre o noVo Cdigo Civil, 2
a
ed., Revista e Ampliada, Rio de Janeiro, Forense Universitria, 2004; Judith Martins-Costa e
Gerson Luiz Carlos Branco. Diretrizes tericas do noVo Cdigo Civil brasileiro, So Paulo, Editora Saraiva, 2002.
3Cf. Comentrios ao Cdigo Civil, 22 volumes, Coordenador Antnio Junqueira de Azevedo, So Paulo, Editora Saraiva, 2004.
4Considera-se aqui a modernidade como sendo a cultura e a organizao social que emergiram na Europa no sculo XVII, to intimamente ligada
ao racionalismo ocidental (Max Weber, apud Habermas, O discurso filosfico da modernidade, p. 13). O chamado paradigma da modernidade,
caracterizado pelo normativismo legalista, que considerava a norma jurdica como ponto de partida de raciocnio jurdico, o Direito como um
sistema de normas, e sua realizao como a aplicao dedutiva desse sistema por meio do silogismo de subsuno. Outros aspectos dessa
modernidade, mais propriamente um legado do Estado de Direito, so o normativismo jurdico, o monismo jurdico, a ntida separao entre
a esfera pblica e a privada, a sistematizao do Direito e o conseqente movimento de codificao, a generalidade e a abstrao da lei e das
regras jurdicas, a segurana jurdica como valor fundamental do Direito, garantindo a ordem, estabillidade e certeza na realizao do Direito, o
fonnalismo jurdico, que identifica o Direito com a justia, a centralidade do Cdigo Civil no quadro das fontes do Direito, a separao entre o
conceito de criao e de aplicao do Direito, a reduo do processo interpretativo exegese, cfr. do autor. Direito Civil. Introduo, 6' ed., revista
aumentada e atualizada, 672 p., Rio deJaneiro, Editora Renovar, 2006, p. 120.
5Mostesquieu. O esprito das leis, XI. cap.YI, apud Castanheiras Neves. Digesta, v. 2, Coimbra, Coimbra Editora, 1995, p. 184.
6Javier de Luccas.lntroduccion a la teoria dei derecho, 2
a
ed., Valencia, Tirant Lo Blanch, 1994, p. 312.
7Miguel Reale. Histria do novo Cdigo Civil, So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 2005, p. 52.
8Francisco Olmedo L1orente. A Filosofia crtica de Miguel Reale, So Paulo: Convvio, 1985, 141 e s.
9Miguel Reale. Fontes e modelos do Direito. Para um novo paradigma hermenutica, So Paulo, Editora Saraiva, 1994, p. 112.
10 Miguel Reale. O Projeto do novo Cdigo Civil, 2
a
ed., Editora Saraiva, So Paulo, 1999, p. 48.
11 Cfr. Judith Martins-Costa. A boa-f no direito privado, So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 1999, p. 325.
12Claus-Wilhelm Canaris. Pensamento sistemtico e conceito de sistema na Cincia do Direito, Berlim, 1983, trad. de Menezes Cordeiro, Lisboa,
Fundao Calouste Gulbenkian, 1989, p. 280.
13 Miguel Reale. Filosofia do Direito, So Paulo, 17" ed., Editora Saraiva, 1996, p. 60 e s.
14 Robert Alexy. Theorie der grundrecht, 1986, p. 205.
15 Idem. P. 193.
16 Claus-Wilhelm Canaris. Pensamento sistemtico e conceito de sistema na Cincia do Direito, trad. de Menezes Cordeiro, Lisboa, 1989,
Fundao Ca{ouste Gulbenkian, p. 280 e s.
17 Giuseppe Zacaria. Dirillo e interpretazioneLineamenti di teoria ermeneutica dei Dirillo, Roma-Bari, Editori Laterza, seconda edizione, 2000,
p.80.
18 Constituio da Repblica Federativa do Brasil, art. I0.
19 Constituio da Repblica Federativa do Brasil, art. 5, XVII.
20 Cdigo Civil, art. 42 J.
21 Constituio da Repblica Federativa do Brasil, art. 170, 111.
22 Constituio da Repblica Federativa do Brasil, art. 226, 5.
23Constituio da Repblica Federativa do Brasil, art. 227, 6.
24 Werner F1ume. Al/gemeiner Teil des Brgerlichen Rechts. Das Rechtsgeschft, p.343.
25 Karl Larenz. Metodologia da Cincia do Direito, p. 576.
26 Antonio Menezes Cordeiro. Teoria Geral do Direito Civil, p. 343 e ss.
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27Jos de Oliveira Ascenso. Eqidade, in Enciclopdia Saraiva do Direito, v. 32, So Paulo, Editora Saraiva, 1977, p. 394. ';::
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raro o recurso equidade nos tribunais brasileiros. Inexiste qualquer smula do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal deJustia
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a respeito. Cfr. Roberto Rosas. Direito Sumular, lI' ed., So Paulo, revista e atualizada, Malheiros Editores Ltda., 2002.
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28 Giuseppe Zacaria, op. cit., p. 83.
29 Miguel Reale. O projeto do noVo Cdigo Civil, p. 7 e s.
30/dem, ibidem.
31 Cdigo Civil, art. 1.238, pargrafo nico.
32 Cdigo Civil, art. 1.228, '0.
r",
33 Cdigo Civil, art. 1.228, 4.
34 Miguel Reale, p. 9.
35 Cdigo Civil, arts. 421, 423 e 424.
36 Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa, Rio de Janeiro, 2001, Editora Objetiva, p. 789.
37 Friedrich Mller. Discours de la mthodejuridique, traduo francesa de]uristisches Methodik, Berib, 1993, por Olivier Jouanjan, Paris, P.U.E,
1996, p.223.
38 Miguel Reale. Histria do novo Cdigo Civil, So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, p. 53.
39 Francesco ViolalGiuseppe Zaccaria. Dirillo e interpretazione.Lineamenti di teoria ermeneutica dei Dirillo, Roma-Bari, Editori Laterza, seconda
edizione, 2000, p. 405.
40 Castanheira Neves. Interpretao jurdica, in Polis-Enciclopdia Verbo da Sociedade e do Estado, v. 3. P. 651.
41 Engish, op. cit., p. 99. Introduo ao pensamento jurdico, trad. de Batista Machado, Lisboa, Fundao Calouste Gulbenkian, 7" ed., 1996.
42 Castanheira Neves. Metodologia jurdica. Problemas fundamentais, p. 97.
43 Riccardo Guastini. Interprtation et description de normes, in Interprtation et Droit, direction de Paul Amselek, Bruxelles, Bruylant, 1995,
p.89.
44 Diez-Picazo, op. cit., p. 185. Experiencias jurdicas y teoria dei Derecho, 3
a
ed., Barcelona, Ariel, 1993.
45 Castanheira Neves. Digesta, p. 354.
46 Ghestin, op. cit., p. 115. Jacques Ghestin e Gilles Goubeaux. Trait de Droit Civil. Introduclion gnrale, 4
e
ed., Paris, LGDJ, 1994;
Castanheira Neves, op. cil., p. 682. Hoje em dia, "toda interpretao jurdica de natureza teleolgica (/inalstica), fundada na consistncia
axiolgica (valorativa) do Direito". Reale, op. cil., p. 293.
47 Ricardo Guastini, in Interprtation et Droit, p. 101.
48 Castanheira Neves. Metodologia jurdica. Problemas fundamentais, p. 106
49 Castanheira Neves, op. cil., p. 12
50 Idem, ibidem.
51 Csar Fiza. "Crise e interpretao no Direito Civil. Da escola da exegese s teorias da argumentao" in Direito Civil. Atualidades, Belo
Horizonte, Del Rey, 2003, p. 34.
52 Castanheira Neves, op. cil., p. 125.
53 Miguel Reale. Fontes e modelos do Direito. Para um novo paradigma hermenutico, So Paulo, Editora Saraiva, 1994, p. 112.
54 Castanheira Neves, op. cil., p. 115.
55 Idem, p. 124.
56 Idem, p. 125.
57 Viola, op. cit., p. 368.
58 Castanheira Neves, op. cil., p. 189.
59 Idem, p. 191.
60 Idem, p. 115.
61 Cdigo Civil, arts. 413, 953, pargrafo nico, 156, 1.638, m.
oCulturalismo Jurdico e a Teoria Tridimensional de Reale
Entre as correntes do pensamento jurdico
destaca-se a que se conhece como culturalismo
jurdico, posto que, para ela, o direito pertence ao
reino da cultura e no ao da natureza. Iniciado na
Alemanha, com Josef Kohler (a idia central de
..
=
'i: sua obra o Direito como fenmeno cultural, cons
'Cll
=
'i:
trudo com elementos fornecidos pela civilizao) e
-=
=
Q prosseguido por Emil Lask, que, apoiado em Kant,
..
6'"
reafirma o Direito como realidade cultural, teve (e
~
Carlos Fernando Mathias*
tem) o culturalismo jurdico grande expresso na
Amrica Latina. bastante recordar que se inserem
nessa corrente do pensamento jurdico (cada qual a
seu modo) a teoria vitalista do Direito ou raciovita
lista, de Recasns Siches (que mais tarde aderiria
formulao terica de Miguel Reale), a teoria ego
lgica do Direito, de Carlos Cossio (apoiado, princi
palmente, nas idias de Ortega y Gasset), e a prpria
teoria tridimensional do Direito de Miguel Reale.
a
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ti
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11
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I
I
]
1
44 * Desembargador Federal do Tribunal Regional Federal da '"Regio e professor titular da Universidade de Braslia.