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A JUSTIA DE TOGA: UM ENSAIO INTERPRETATIVO DA OBRA DE

RONALD DWORKIN SOBRE A INFLUNCIA DA MORAL NO DIREITO

Aleksandro Clemente
PUC-SP
aleksabdroclemente@gmail.com

Revista Acadmica Eletrnica Sumar

RESUMO:
Esta resenha analisa os principais tpicos da obra A Justia de Toga de Ronald Dworkin, que
trata de como as convices morais dos magistrados podem influenciar as decises judiciais
proferidas pela corte. Essa uma questo controvertida que o autor tenta responder em seu livro,
inclusive rebatendo argumentos de seus crticos, como os filsofos Isaiah Berlin e H. L. A. Hart.
O pensamento de Ronald Dworkin atualmente muito estudado nos meios jurdico e acadmico,
despertando muito interesse entre estudiosos e tambm por todos aqueles que, de uma forma ou
de outra, lidam com o direito e com as questes ticas e morais de nosso tempo.

PALAVRAS CHAVE: Justia; Poltica; Direito; Moral; tica.

1. Introduo:
Em A Justia de Toga (DWORKIN, 2010) o autor inicia narrando um dilogo entre o Juiz da
Suprema Corte Americana Oliver Wendell Holmes e o jovem Leanerd Hand, que mais tarde
viria a se tornar Juiz na Corte Distrital de NY. No dilogo, Hand agradece a carona que lhe fora
dada por Holmes e, ao se despedir, grita: Faa Justia, Juiz!. Holmes pede que o condutor
retorne e, para a surpresa de Hand, diz: No esse o meu trabalho!, e parte rumo ao seu
trabalho, que no consistia em fazer justia (DWORKIN, 2010, pg. 03).
A partir dessa narrativa, o autor formula a pergunta central do livro: Como as convices
morais de um juiz devem [se que devem] influenciar seus julgamentos acerca do que o
direito? (DWORKIN, 2010, pg. 03). O autor reconhece que, dependendo da corrente adotada
por juristas, socilogos, polticos e filsofos do direito, a resposta a essa pergunta pode variar, de
tudo a nada. E essa a questo controvertida que Dworkin ir tentar responder, segundo a
sua viso terica de Direito, ao longo do livro.
Para Dworkin, trata-se, evidentemente, de uma questo de importncia prtica fundamental
saber se os critrios morais (...) esto entre os critrios que os juzes e outras autoridades devem
usar para decidir quando essas proposies [jurdicas] so verdadeiras (DWORKIN, 2010, pg.

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03). Isso impe outras perguntas: Um juiz pode julgar segundo critrios polticos? No funo
de um juiz julgar apenas com base no direito? Em verdade, o livro ora analisado estabelece um
embate entre a Teoria do Direito de Dworkin e a Teoria do Positivismo Jurdico, representado no
sistema da civil Law por Hans Kelsen e no sistema da Commum Law por H.L.A. Hart.
Dworkin ir dizer que na maioria dos pases, seja no sistema da Civil Law (onde o que direito
representado pela lei aprovada no legislativo) seja no sistema da Comum Law (onde o que
direito representado pelo que os tribunais j decidiram no passado), a veracidade ou falsidade
das proposies jurdicas vai depender do que dizem tais leis ou a jurisprudncia (DWORKIN,
2010, pg. 11). Mas, nem sempre a jurisprudncia ou as leis oferecem critrios seguros para que
se diga o que de fato direito em um caso concreto. Segundo Dworkin, s vezes, no fica
claro, qual a interpretao correta de uma srie de decises judiciais... e que devemos
atentar para essas diferentes maneiras em que a moral pode estar presente ao tomarmos nossas
decises acerca do que o direito (DWORKIN, 2010, pg. 12).

Dworkin lana ento o

problema que : como deve o magistrado proceder diante das lacunas do direito, da ambigUidade
ou da antinomia das normas? Para Dworkin, nestes casos a moral pode ser o critrio utilizado
pelo julgador no intuito de se chegar verdade-valor da proposio jurdica e, assim, atingir a
correta aplicao do direito. Para exemplificar e fundamentar sua posio, Dworkin cria um
casso imaginrio onde uma mulher, a Sra. Sarenson, durante muitos anos toma um medicamento
chamado Inventum fabricado por diversos laboratrios. O medicamento apresenta uma srie de
contra-indicaes que os fabricantes desconheciam. Em razo disso, a Sra. Sarenson passa a
sofrer de srios problemas cardacos. Ela no tem como provar qual laboratrio, dentro os vrios
que fabricavam o medicamento poca, produziu os comprimidos que ela prpria ingeriu. Mas
certo que a Sra. Sarenson tomou comprimidos fabricados por mais de um dos laboratrios
fabricantes do produto. Contudo, certo tambm que no tomou comprimidos fabricados por
algum deles. Ela simplesmente no tem como se lembrar (DWORKIN, 2010, pg. 203).
Com esse hard case, Dworkin passa a analisar as possveis solues diante das possveis teses
argUidas pelos advogados que atuam no caso. Os advogados da Sra. Sarenson processam todos
os laboratrios que fabricavam o produto argumentando que, como no possvel dizer com
certeza qual laboratrio fabricou os comprimidos ingeridos por ela, todos os fabricantes
deveriam ser responsveis pelo dano, pois todos se beneficiaram de uma fatia do mercado na
explorao comercial do produto. Assim, cada um deveria arcar com uma indenizao
proporcional sua participao do mercado nas vendas do inventum durante aqueles anos. Por
outro lado, os advogados dos laboratrios respondem que nenhuma das empresas pode ser

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responsabilidade por absolutamente nada, a menos que a Sra. Sarenson prove a responsabilidade
individual de cada um deles. Ou seja, o nus de provar incumbe a quem alega, diriam os
advogados dos laboratrios.
Ambas as teses se preocupam em dizer o que o direto no caso especfico. Os advogados do
laboratrio poderiam argumentar que a lei ou a jurisprudncia no prev a possibilidade de
algum ser obrigado a indenizar por danos que no causou (e neste caso no havia provas de
quem tivesse efetivamente causado o dano). Por outro lado, os advogados da Sra. Sarenson
diriam que isso se trata de um princpio geral de direito, mas que o caso da Sra. Sarenson oferece
particularidades que o torna diferente de todos os outros casos nos quais tal princpio j foi
aplicado.
A partir desse exemplo Dworkin busca desenvolver sua teoria geral do direito argumentando que
a moral est diretamente envolvida na concepo do que o Direito. Exemplifica Dworkin que,
se no territrio em que ocorreu o caso da Sra. Sarenson a lei dissesse que ningum pode ser
condenado por reparao de danos a menos que a outra parte comprove a sua culpa no evento,
certamente a demanda da Sra. Sarenson seria improcedente, mas, ainda assim, essa concluso
estaria fundada em critrios de moralidade poltica, a qual levou o Poder Legislativo local a
elaborar tal norma. Para Dworkin seria um erro pensar que a moral, nesse caso, no estaria
desempenhando papel algum nesse julgamento. Ela tem um papel importante na interpretao
do papel constitucional do Poder Legislativo. (DWORKIN, 2010, pg. 25). E se os Juristas
divergirem acerca da natureza dessas razes morais, tambm vo divergir a respeito do direito
que esse poder legislativo criou. Portanto, para Dworkin, a moral desempenha um papel muito
relevante na interpretao das normas jurdicas. Um positivista poderia dizer, por exemplo, que
no caso da Sra. Sarenson, tendo em vista que a lei (Civil Law), ou a jurisprudncia (Comum Law)
determina que ningum pode ser condenado sem que haja prova de sua responsabilidade, essa
deveria ser a concluso do julgador no caso concreto. Mas essa concluso, na viso de Dworkin,
no deixa de ter fundamento em critrios de moralidade, s que neste caso trata-se de uma
moralidade poltica ou democrtica, segundo a qual as regras impostas poder legislativo,
constitudo para tal fim, devem ser respeitadas.
Dworkin, no entanto, indaga se no estgio da deciso judicial o magistrado no pode, em certos
casos, ignorar a lei quando esta for injusta ou insensata e at mesmo usar seu poder poltico para
impedir a injustia e ou ineficincia. Aqui, saber se um juiz pode ignorar a lei ou mesmo
contrari-la para, no caso concreto, dar a soluo que entende ser a mais justa outra questo

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moral, no mais no sentido de saber se a moral influencia a concepo do que o direito, mas se
este modo de agir do julgador lhe moralmente permitido. Neste ponto o autor vai divergir do
positivismo jurdico. Enquanto para o positivismo a Moral deve ser totalmente separada do
Direito e no influenciar a deciso do magistrado, para Dowrkin essa separao impossvel.
Respondendo a criticas de seus opositores, Dworkin afirma:
a moral tem um papel a desempenhar em dois pontos distintos da teoria
jurdica: no estgio terico, quando se atribui valor prtica jurdica; e no
estgio da deciso judicial, quando os juzes so instados a fazer a justia... Mas
as duas inseres da moral so distintas. (...) em minha opinio, o valor da
integridade que deveramos atribuir prtica da justia atravessa o estgio
doutrinrio e chega at o estgio da deciso judicial porque, argumento, a
integridade exige que os juzes considerem a moral em alguns casos, inclusive
neste, tanto para decidirem o que o direito quanto sobre o modo de honrarem
suas responsabilidades de juzes. (DWORKIN, 2010, pg. 31).

E conclui:
...a diferena no se encontra entre teorias que incluem e teorias que excluem a
moral, mas entre teorias que a introduzem em estgios distintos de anlise, com
conseqUncias diferentes para o juzo poltico final com que vai se consumar
uma teoria jurdica completa. (DWORKIN, 2010, pg. 31).

Portanto, segundo o autor, a moral no pode ser separada do Direito porque, em um ou noutro
estgio da teoria jurdica, seja no estgio terico, seja no estgio da deciso ela est impregnada
na concepo acerca do que o direito.
Em suma, essa uma rpida e insuficiente anlise interpretativa que se buscou fazer da obra A
Justia de Toga (DWORKIN, 2010). Longe de querer desvendar o pensamento desse autor,
com a presente resenha pretende-se, simplesmente, fazer um convite para que os estudiosos do
direito e de reas afins que ainda no tiveram contato com a obra possam ser nela introduzidos.

Aleksandro Clemente advogado e professor universitrio em So Paulo, Mestrando em Direito pela PUC-SP,
Ps-graduado (lato senso) em Governo e Poder Legislativo pela UNESP e em Direito Penal e Processual Penal
pela Universidade Mackenzie.

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BIBLIOGRAFIA
DWORKIN, Ronald. A Justia de Toga. Ed. Martins Fontes, 2010 - Traduo: Jefferson Luiz Camargo.

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