Argumentatividade do raciocnio jurdico Elaborado em 12/2000.

Cuida-se, o presente texto, de trabalho apresentado na disciplina Teoria da Argumentao Jurdica, no curso de ps-graduao em tica e Pensamento Jurdico promovido pela Fundao Escola Superior do Ministrio Pblico de Minas Gerais no ano de 2000. Publico-o sem alteraes de fundo, seno meros retoques cosmticos, malgrado o que vai aqui escrito j no espelhe fielmente o estado de meu pensamento, naturalmente revolvido pela continuidade dos estudos no trnsito desse ltimo trinio. Se o torno pblico agora, portanto, menos por mrito do texto que por imposio da demanda, haja vista a recente ressurgncia de interesse no tema da Nova Retrica. Seja-me escusado, em todo caso, o anacronismo da bibliografia.

Sumrio: 1. Consideraes preliminares; 2. Transio paradigmtica na Filosofia e no Direito; 3. Reducionismo positivista; 4. Conseqncias do positivismo jurdico; 5. A proposta da Nova Retrica; 6. Razo terica e razo prtica; 7. A assistematicidade do Direito e o problema das premissas; 8. Estrutura tridimensional do Direito; 9. Raciocnio do juiz; 10. Qualificao dos fatos; 11. Hermenutica jurdica; 12. Valorao das conseqncias jurdicas do julgamento; 13. Especificidade da Lgica Jurdica; 14. Concluso.

1. Consideraes preliminares Objeto do presente ensaio a discusso do papel desempenhado pela argumentao em sede jurdica. Sua espinha dorsal tributria dos opsculos de Perelman enfeixados no volume tica e Direito, principalmente aqueles inseridos no segundo captulo da segunda parte. Por isso mesmo, julgamos conveniente deix-lo falar com suas prprias palavras, no economizando nas citaes literais. Cingindo nosso escopo ao problema da relao estabelecida entre argumentao e Direito, nos abstivemos de definir os movimentos filosficos e jusfilosficos citados, bem como as idias amplamente referidas de necessidade lgica, plausibilidade e seus consectrios, como evidncia e razoabilidade, analtica e dialtica, demonstrao e argumentao, etc.; consideraes nocionais desse tipo nos levariam muito longe. A compreenso do que se segue pressupe, portanto, uma certa intimidade com esses captulos da Filosofia Geral e da Filosofia Jurdica. Em todo caso, quem quiser se inteirar pode sempre recorrer ao manacial terico das obras elencadas na bibliografia final. Textos relacionados

A teoria do dilogo das fontes Da certeza da legalidade ao Direito descontrolado. A metodologia jurdica tradicional do positivismo jurdico diante da guinada interpretativa e do realismo jurdico de Oliver Wendell Holmes Jr. A insuficincia da hermenutica clssica Hermenutica jurdica duas vises: mtodo e no mtodo Desenvolvimento e evoluo da hermenutica jurdica no Brasil Repblica. Da dogmtica jurdica tradicional ao ps-positivismo

Sempre que tal expediente se mostrou oportuno, lanamos mo de exemplos colhidos na legislao e na jurisprudncia para aclarar o discurso. Enfim, esperamos do eventual leitor a agudeza do senso crtico para submeter todas as idias desfiladas no texto a uma justa sabatina racional, de forma que somente as mais slidas permaneam de p e meream lembrana.

2. Transio paradigmtica na Filosofia e no Direito

Ao problematizar o conhecer, colocando entre parnteses o multissecular problema do ser, os modernos fizeram da busca de certeza o mote da Filosofia que ento se desprendia da atmosfera medieval. Diferentes filosofias nasceram dessa interrogao posta diante da aptido cognitiva do homem. E o Direito, como setor cultural sempre sensvel ao momento histrico, no deixou de acusar em seus cnones as inquietaes filosficas que campeavam alhures. Impulsionados sobretudo pelo crescente prestgio das cincias matemticas e empricas, racionalismo e empirismo fizeram-se presentes na esfera dos fenmenos jurdicos, consubstanciando matrizes jusfilosficas correspondentes e alterando a prpria concepo do Direito. Assim como os filsofos, os juristas buscavam critrios absolutos de certeza, referenciais capazes de compor qualquer problema jurdico oferecendo uma resposta unvoca e incontrastvel. A partir do sculo XVII, o jusnaturalismo deu forma a uma dessas respostas, visando deduzir racionalmente de uma fonte supralegal seja Deus, a natureza das coisas ou do homem, conforme a doutrina normas universais que, nessa medida, seriam a prpria expresso da justia perfeita. O empirismo, a seu turno, tinha na concretude das evidncias sensveis a fonte de sua certeza ltima. Movidos principalmente pela negao veemente dos abusos cometidos no Antigo Regime em nome da justia, os juristas perfilados nessa corrente buscavam na empeira da lei positiva a segurana e a impessoalidade capazes de conferir ao Direito o estatuto de disciplina cientfica. Vemos j na promulgao do Cdigo Civil napolenico (1804), que seguiu-se Revoluo Francesa, manifestao primacial dessa tendncia: todas as fontes do Direito foram preteridas em favor da lei, que como se passou a acreditar ento ordenava exaustivamente toda a vida civil. [1] Tambm o legalismo da Escola de Exegese do sculo XIX, que preconizava a reduo do Direito ao Direito Positivo, nos fornece um retrato exemplar do entendimento corrente do Direito nessa poca. O aparato metodolgico prprio das cincias dedutivas e experimentais projetou-se, destarte, sobre outras searas do saber, e a racionalidade hegemnica destas cincias emergentes colonizou tanto o Direito como a Filosofia. O racionalismo, que inspirou as doutrinas de Direito Natural, bem como o empirismo, que polarizou diversos matizes de positivismos jurdicos, foraram a compreenso do Direito como cincia, de maneira que suas proposies fossem tambm passveis de trato lgico. A prpria lgica, na virada do sculo XIX-XX, acatou uma ndole marcadamente cientificista, deixando-se reger pelas "evidncias" cartesianas e pelos clculos formalizados leibnizianos. Intentando emancipar a lgica, de captulo da Filosofia em cincia rigorosa, os lgicos modernos promoveram a sua completa depurao de elementos no-formais. Em outras palavras, reduziram a lgica lgica formal, acolhendo em seu campo de estudo to-somente raciocnios demonstrativos e clculos no-interpretados. [2] O Direito, nesse ensejo, tornou-se refm do formalismo de feio positivista. A prpria Filosofia viu-se convertida em ancilla scientiarum. Aps as codificaes levadas a efeito no curso do sculo XIX, o caudal de correntes filosficas que definiu a modernidade desagou neste sculo XX dos relativismos. O imprio positivista no sobreviveu aos sucessivos desencantamentos do homem perplexo diante dos caminhos desastrosos a que fora conduzido pela razo instrumental. A f quase romntica na Lei, abstrado seu contedo substancial, foi solapada pelo horror das duas grandes guerras. Os dogmas jurdicos, que orquestravam um conhecimento pretensamente apodtico da justia, com base em fundamentos de verdade fornecidos ora pelo jus naturale, ora pelo jus positum, esvaram-se, e o conhecimento jurdico precipitou-se numa nova era de incertezas. Para usar a expresso de Boaventura, a transio paradigmtica no Direito a narrativa da passagem de um conhecimento jurdico fundacional para um conhecimento jurdico no fundacional. [3] Essa crise paradigmtica que marcou a aurora do sculo XX foi em grande parte expresso da ruptura com a racionalidade cientificista que vigorava desde Descartes. O ocaso do modelo cartesiano, porm, permitiu que outras perspectivas cientficas e filosficas viessem lume, perspectivas eclipsadas h um longo tempo pela onipresena de uma dada espcie de raciocnio que se pretendia universal. Como diz Michael Mayer, "o fim das grandes explicaes monolticas, das ideologias e, mais profundamente, da racionalidade cartesiana estribada num tema livre, absoluto e instaurador da realidade, e mesmo de todo o real, assinala o fim de uma certa concepo de logos." [4] O vazio aberto na concepo ocidental da razo em geral, bem como na racionalidade jurdica em particular, desafiou o esprito contemporneo. Defronte o silncio de uma autoridade absoluta a proclamar a verdade, em matria de cincia ou em matria de Direito, imps-se a busca de uma nova resposta.

3. Reducionismo positivista A deciso de se despojar todas as cincias e a Filosofia de suas particularidades, em nome da exatido de um modelo matematizante, formalizado, axiomtico, no uma deciso que se toma impunemente. [5] Quando as cincias vem-se reduzidas a um mtodo particular, a Filosofia a um discurso fundado em evidncias empricas e a lgica lgica formal, a prpria razo que se empobrece, identificada com um modelo de operao que na verdade seria no mximo uma espcie possvel entre outras tantas. O apego extremado "evidncia" priva de tratamento racional campos vastos e imprescindveis da sabedoria humana, vedando aos olhos da razo todo objeto que escape ao clculo e experimentao, como a maioria das cincias humanas, a Filosofia e o Direito, etc. disciplinas que, em no fornecendo dados mensurveis, seriam, via de conseqncia, indignas de ateno. [6] E como advertiu Perelman, "se apenas as questes que so suscetveis de conhecimento [apodtico], sobre as quais h um acordo unnime, devem ser levadas em considerao numa sociedade, cada vez que cabe escolher, decidir, posicionar-se por uma regra geral e num caso de aplicao, estamos perante o nada." [7] O postulado desse paradigma pode ser razoavelmente sumulado como uma equao de "tudo ou nada". Se o objeto sob exame prestar-se abordagem lgico-matemtica, encadeando-se os raciocnios em carter necessrio, ento teremos material cientfico ou filosfico; caso contrrio, a Cincia ou a Filosofia nada tero a dizer de um tema que, sendo vago e fluido, no decomponvel em proposies lgicas. Colocando-se a exatido matemtica como objetivo magno, habilitam-se as proposies analticas e as proposies dialticas so deixadas a descoberto. O conhecimento, nessa linha de entendimento, ou pode ser demonstrado analiticamente, ou no conhecimento. Tudo o mais que no for certo como certa uma operao aritmtica no compete Cincia ou Filosofia discutir. E como a razo, assim entendida, reduz-se racionalidade epistmica, todo conhecimento destitudo de um fundamento que traga em si a marca da necessidade lgica um conhecimento alheio razo, entregue, pois, "desrazo" [8] ou ao irracionalismo.

4. Conseqncias do positivismo jurdico Corolrio da ingerncia da metodologia cientificista , como vimos, a negao de tratamento racional s matrias cujas proposies no obedeam aos critrios de validade lgica. No campo do Direito tal ingerncia produz efeitos temerrios, e no deixa de ser reflexo de um influxo ideolgico que, ele prprio, no logicamente explicvel. "Hoje sabemos explica Perelman que o direito est imerso numa atmosfera ideolgica e a teoria geral do direito, empenhando-se em abstrair esse aspecto do direito, s pode falsear as perspectivas e, com isso, fica, por sua vez, sujeita acusao de ser mais ideologia do que cincia." [9] Quando essa atitude reducionista ingressa no campo jurdico, o Direito assume uma tonalidade formalistapositivista. Nos termos dessa concepo, o papel do jurista se esgota na anlise das proposies jurdicas passveis de manipulao pela lgica formal, e tudo o que desbordar tais lindes passa condio de assunto estranho ao Direito. Posio desse jaez podemos reconhecer no pensamento neokantista de Hans Kelsen. Segundo Kelsen, o ordenamento jurdico no possui logicidade interna. [10] Isso porque a ordem jurdica formada pelo complexo de normas vigentes num Estado perfaz o que ele chama um sistema dinmico. [11] Num sistema dinmico de normas, o relacionamento travado entre elas formal, i.e., funda-se em relaes hierrquicas de autoridade. Destarte, as normas derivam uma das outras atravs de sucessivas relaes de poder. Partindo da norma fundamental, no pice da estrutura normativa piramidal, at chegar aos atos jurdicos particulares, num decrescendo de generalidade, as normas superiores no ditam o contedo das inferiores. Com efeito, as prescries hierarquicamente acima apenas delimitam um mbito de validade que ser preenchido pelas prescries abaixo. Para usar a terminologia kelseniana, uma autoridade investida em poder estatal, na ausncia de um critrio substancial orientador de seu poder, livre para agir conforme lhe aprouver no espao de validade que lhe aberto pela "moldura" posta pela norma superior. O juiz, por exemplo, no prolata a sentena consoante uma interpretao "verdadeira" da lei, tendo em conta um referencial externo; na verdade, ele "cria" o Direito a ser aplicado, exercendo um ato de vontade, dentro das possibilidades que a lei lhe franqueia. Perelman explica: "Assim como o legislador no interpreta a constituio, mas decide votar certas leis, em virtude do poder legislativo que a constituio lhe atribui, assim tambm o juiz, ao aplicar a lei, no tem como misso dizer

qual o seu sentido correto (richtig), mas decidir de fato, prolatando seu aresto, qual , dentre as interpretaes possveis da lei, aquela que ele quer favorecer na ocorrncia..." [12] No sistema jurdico dinmico, portanto, as normas inferiores no so logicamente deduzidas das superiores, j que estas apenas delimitam o mbito de validade daquelas. O juiz recebe uma autoridade limitada para cumprir uma funo, e, dentro desses limites, seu labor no pode ser logicamente vinculado s disposies hierarquicamente superiores. O mestre da teoria pura do direito conclui, ento, que diante da impossibilidade da demonstrao formal da correo do raciocnio prtico jurdico, cumpre ao jurista sair de cena, visto ser assunto alheio ao Direito. Tudo ou nada. J que no se pode escorar tais operaes na lgica formal, renuncia-se a qualquer justificao no plano do Direito. Justificaes que poderiam ser fornecidas pela Poltica ou pela Moral, mas que, incompatveis com o logicismo dogmtico, no interessam ao Direito mesmo. Em suma: nos momentos da vida jurdica em que no for possvel recorrer deduo lgica, j que estaramos no seio de um sistema dinmico, a racionalidade jurdica, no seu ideal de pureza lgica, deve ser afastada, entregando-se o debate a outros campos de estudo. O juiz, ao aplicar a lei, no pode ter sua ao condicionada pelo formalismo lgico, pois mantm com a autoridade superior um vnculo que s de poder, e no material. Por conseguinte, enquanto se movimentar nessas cercanias de validade outorgada pelas normas superiores, ele absolutamente livre para agir como quiser; o Direito, restrito lgica, no influi no seu raciocnio, que fluir, antes, ao sabor da Moral ou da Poltica. De sua sentena s poderemos dizer se vlida (por estar alocada no seu mbito de validade formal) ou no; no caber aferir se mais ou menos razovel, pois, segundo o normativismo de Kelsen, o Direito ou analtico, ou no Direito, e nesse ltimo caso, a alternativa remanescente , inarredavelmente, a arbitrariedade. [13]

5. A proposta da Nova Retrica Cham Perelman concorda com Kelsen quanto impossibilidade de se prorrogar ao ordenamento normativo o tratamento lgico-dedutivo. No que respeita a essa constatao, a generalidade dos estudiosos contemporneos esto acordes, ultrapassadas que foram pelo evolver do pensamento jurdico as doutrinas fundacionais. Entretanto, Perelman se afasta enfaticamente de Kelsen quando este sugere o desinteresse jurdico-cientfico pelos problemas que no admitam solues evidentes extradas de um sistema lgico. Toda a produo jusfilosfica perelmaniana gravita ao redor dessa proposta de buscar argumentativamente a razoabilidade quando no for possvel obter demonstrativamente a certeza. Com sua teoria da argumentao, Perelman reabilitou a tradio retrica que remonta a Aristteles e que, malgrado seu valor hoje reconhecido (com timidez), permaneceu negativamente estigmatizada na sombra do pensamento ocidental, que deixou-se amoldar mais pelas perspectivas platnica e cartesiana. Vale frisar que nem o filsofo estagirita, considerado pai intelectual da lgica, excluiu de sua pauta cientfica uma lgica dialtica, especfica e irredutvel lgica formal, como fizeram os lgicos modernos, principalmente na primeira metade deste sculo. Durante todo esse tempo, a retrica foi depreciada, confundida com verbalismo ou com erstica, quando toda a sua funcionalidade apontava verdadeiramente para a contruo de raciocnios razoveis sempre que impossvel dot-los de certeza analtica. O postulado de Perelman e sua Nova Retrica precisamente o resgate desse esforo argumentativo, reconhecendo-se razo prtica um lugar de destaque na Filosofia e no Direito, onde a lgica formal no tem seno uma utilidade acanhada.

6. Razo terica e razo prtica Aproximar a experincia jurdica da razo terica prpria de algumas cincias negligenciar a especificidade de que ela se reveste como legtima modalidade de uma razo prtica. O raciocnio terico, suposto terreno de verdades irrefragveis, guia-se pela lgica da demonstrao formal, inferindo concluses de premissas em regime de necessidade. As proposies so peremptoriamente reconhecidas como verdadeiras ou falsas, e s por isso podem ser validamente articuladas num silogismo. O raciocnio prtico, de sua vez, no prescinde de referenciais externos, axiolgicos ou normativos, pois tem em vista a consecuo de uma finalidade qualquer. Assim, ocupa-se mais de uma justificao argumentativa plausvel do que de uma demonstrao formalmente correta. [14] A perquirio de um critrio de certeza, central para a razo terica, implica sempre a submisso a uma autoridade perfeita seja a razo ou a lei

escrita em relao qual uma assero vlida ou invlida. J o raciocnio prtico, como ensina Perelman, "adquire toda a sua importncia filosfica na ausncia de uma verdade ou de uma autoridade perfeita que fornea o critrio indiscutvel de valor de nossas decises". Prossegue o filsofo belga: " em face de valores e de normas mltiplas, de autoridades imperfeitas, que se manifesta o interesse do racioncnio prtico. ento, num pluralismo de valores, que assume toda a sua importncia a dialtica, entendida em seu sentido aristotlico, como tcnica de discusso, como capacidade de objetar e de criticar, de refutar e de justificar, no interior de um sistema aberto, inacabado, suscetvel de precisar-se e de completar-se no prprio decorrer da discusso." [14] Ora, o Direito qualifica-se como um ramo do saber que, embora inegavelmente possa se beneficiar das demonstraes rigorosas da razo terica, est muito mais afeto argumentatividade razovel da razo prtica. Nem por isso justifica-se a lgica ignorar os argumentos jurdicos, sob a escusa de sua irredutibilidade lgica formal, visto que tais argumentos pululam a vida prtica de tal forma que deles ningum pode prescindir. Raciocinar no pode ser apenas inferir concluses de premissas, mas tambm defender ou confutar teses que, embora no sejam asseres puramente lgicas, tomam parte em importantes gneros de prticas sociais. [15] As "certezas" que se pode obter nas cincias avessas ao clculo e medio tm um sentido diferente. No sendo alcanada a exatido analtica de que falou Aristteles, deve haver a maior exatido possvel, obtida "mediante o rigor do raciocnio, a objetividade da observao dos fatos sociais e a concordncia de seus enunciados", de maneira que as leis e princpios estabelecidos, no sendo de causalidade, indiquem ao menos tendncias. [16] A preciso que se espera dos raciocnios silogsticos s alcanada mediante uma formalizao radical dos operadores. Os sistemas lgicos constituem, em princpio, estruturas rgidas nas quais o lgico "legisla" signos e combinaes, enumera axiomas e regras operatrias de modo que se possam deduzir mecnicamente teoremas coercivos. Estes sistemas, por assim dizer, possuem um libi que no assiste ao Direito: o seu formalismo. Infensas aos problemas pertinentes ao contedo material das proposies, as premissas silogsticas postam-se ao largo da interveno de fatores inabordveis logicamente, fatores estes que necessariamente figuram no raciocnio prtico peculiar ao Direito. 7. A assistematicidade do Direito e o problema das premissas Para que a aplicao do Direito pudesse ser resolvida to-s com o apelo ao raciocnio lgico formal, seria necessrio que o ordenamento jurdico estivesse organizado consoante um sistema formalizado de axiomas. dizer: cumpriria ao Direito constituir um sistema coerente, completo e no-ambguo. Note-se que os prprios sistemas lgicos s preenchem esses requisitos em parte e, como sublinhamos, custa de uma matematizao artificial. [17] No h soluo intermediria. Trata-se, pois, de assumir uma posio quanto seguinte questo: ou bem o Direito um sistema lgico e todos os problemas jurdicos podem ser resolvidos logicamente, ou bem o Direito no atende ao rigor de um sistema lgico, e seus problemas demandam critrios outros de soluo, que no a lgica formal. A viso do Direito como um sistema lgico vingou com as ideologias racionalista e empirista. O jusnaturalismo racionalista moderno concebeu o Direito como um sistema dedutivo, institudo geometrico more demonstratum, maneira de Leibniz. O pandectismo alemo de Savigny, a seu turno, associou a cientificidade do Direito ao seu carter sistemtico indutivo, e assim recorreu ao mtodo classificatrio das normas, segundo seu contedo, visando ordenar princpios cada vez mais gerais, rumo a unificao total da matria. [18] Todavia, mesmo com o advento da transio paradigmtica qual j aludimos, que determinou a superao dos critrios absolutos de justia, ainda voga a doutrina e a jurisprudncia referirem-se ao ordenamento jurdico como um "sistema". Mas num contexto de conhecimento jurdico no fundacional os parmetros estritamente lgicos revelam toda a sua limitao. Porm, dizer que a lgica no resolve o Direito sem deixar arestas no dizer que o Direito dela no possa haurir benefcios substantivos. O Direito seguramente no se reduz lgica contudo, tambm no prescinde dela. Afastadas as posies extremas negar a lgica no Direito ou confundir este com aquela reconhecemos que a lgica tem aplicao certa no campo jurdico, desde que se acrescente que tal aplicao cinge-se a determinados aspectos que podem efetivamente passar pelo filtro da lgica formal sem prejuzo de sua especificidade. Contudo, o problema que se verifica na aplicao da lgica ao Direito no est no processo de inferncia de concluses a partir de premissas. lcito asseverar que, dadas as premissas afins ao Direito, o processo de inferncia desenvolve-se rigorosamente conforme as regras da lgica formal. Em outras palavras, a lgica dedutiva que se aplica no Direito nada tem de especial. A

incongruncia real que ope o Direito lgica no reside, pois, no raciocnio silogstico em si, mas no estabelecimento das premissas que figuram no silogismo. [19] Textos relacionados

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E por que a problematicidade do estabelecimento das premissas jurdicas? Ora, sabemos que as proposies adequadas ao raciocnio lgico so aquelas de que se possa afirmar categoricamente sua verdade ou falsidade. As proposies jurdicas, as chamemos de argumentos jurdicos ou provas dialticas, nunca so simplesmente certas ou erradas. Nos sistemas formais h regras operatrias e axiomas cuja preciso permite detectar prima facie a verdade da proposio, ao passo que no Direito tais referenciais, como vimos, esto ausentes. "Um argumento no correto e coercivo ou incorreto e sem valor, mas relevante ou irrelevante, forte ou fraco, consoante razes que lhe justificam o emprego no caso." [20] As provas dialticas apiam ou combatem uma tese. So fortes ou fracas, mas jamais coercivas e impessoais, ao contrrio das provas analticas, em que uma concluso verdadeira segue-se necessariamente de premissas verdadeiras. [21] mngua de um critrio universal de justia, no h premissas em Direito que se revelem imediatamente certas ou erradas, de tal forma que essa qualidade se imponha a todos os seres racionais como uma evidncia incontestvel. Nenhum argumento ou prova dialtica exclui absolutamente o argumento ou prova oposto, nem mesmo o argumento racional. O emprego de um ou de outro argumento tpico do pensamento jurdico conduz a resultados dspares. Da as premissas jurdicas no poderem ser contrudas segundo uma demonstrao formal rigorosa, cujas concluses so sempre universalmente vlidas.

8. Estrutura tridimensional do Direito O problema das premissas jurdicas promana da estrutura da norma jurdica. Conforme j foi sobejamente demonstrado pelo mestre Miguel Reale e todos os cultores do tridimensionalismo jurdico, o fenmeno jurdico sempre compreende trs elementos em constante interao dialtica, a saber: um pressuposto ftico, que pode ser materialmente econmico, geogrfico, demogrfico, tcnico, etc; um valor, que confere significao ao fato e indica a finalidade anelada; e, finalmente, a norma, que medeia a integrao de fato e valor. Fato, valor e norma so, pois, dimenses sempre coadjuvantes na experincia jurdica. A Histria da Filosofia do Direito testemunhou as vrias explicaes unilaterais do Direito que tiveram vez nos ltimos sculos, ora reduzindo-o ao seu aspecto normativo (normativismos jurdicos), ora ao seu aspecto axiolgico (moralismos jurdicos) e ftico (sociologismos jurdicos). S o tridimensionalismo concreto ou especfico, que tem em Reale seu artfice maior, explica a contento toda a riqueza do fenmeno jurdico. [22] O Direito se incompatibiliza com a pureza matemtica da lgica formal na medida em que envolve, alm de prescries normativas, fatos e valores. "O ato de julgar como sublinha Reale no obedece a meras exigncias lgico-formais, implicando sempre apreciaes valorativas (axiolgicas) dos fatos, e, no raro, um processo de interpretao da lei, aplicvel ao caso...", de maneira que qualquer tentativa de formalizao redundaria no sacrifcio inaceitvel do contedo axiolgico da experincia jurdica. [23] Nesse sentido, nem mesmo a lgica dentica pode dar conta do fenmeno jurdico em sua expresso completa. As proposies manejadas pela lgica dedutiva, sendo formais, podem ser verdadeiras ou falsas, excluda uma terceira posio. Os argumentos jurdicos, dependendo de valorao e de interpretao (de fatos e normas), no so verdadeiros ou falsos. Sempre lembrando o contexto de um direito no fundacional, ou seja, um Direito onde esto ausentes critrios absolutos de justia, resulta que as premissas s podem ser medidas como mais ou menos corretas relativamente a um referencial externo. Da Strenger pontificar: "No h dvida que pertence lgica formal estabelecer a concluso solidria de premissas, mas cabe lgica jurdica mostrar a aceitabilidade das premissas, a qual resulta da confrontao dos meios de prova, dos argumentos e dos valores que se opem no litgio..." [24]

A vida do Direito no se estiola em inferncias que trazem sempre a valncia da necessidade lgica. Os fatos, normas e valores que integram o Direito inserem-se num ordenamento historicamente posicionado, ao contrrio dos operadores da lgica formal; eles reclamam interpretao condigna com relao ao espao e tempo respectivos. "O ato interpretativo assinala Maria Helena Diniz no se resume, portanto, em simples operao mental, reduzida a meras inferncias lgicas a partir de normas, pois o intrprete deve levar em conta o coeficiente axiolgico e social nela contido, baseado no momento histrico em que est vivendo." [25]

9. Raciocnio do juiz A compreenso do problema das premissas jurdicas, a que estvamos nos referindo, s pode ser atingida, conseqentemente, se tivermos em perspectiva a estrutura tridimensional do Direito. Assim que pretendemos demonstrar ou argumentar, melhor dizendo , como o logicismo jurdico ilusrio lanando mo do raciocnio jurdico em sua trplice dimenso, reportando-nos s normas, aos fatos e aos valores em jogo. Estamos cientes, no entanto, de que o exame de uma dessas dimenses sempre implica a considerao das demais. A diviso obedecer, assim, a um propsito eminentemente didtico, tendo sempre implcita a necessria integrao dialtica dos elementos analisados em separado. O substrato que adotaremos para servir a essa demonstrao ser, conforme a sugesto de Perelman, o raciocnio do juiz. A razo prtica judiciria traduz, com efeito, uma sntese emblemtica da especificidade do raciocnio jurdico, irredutvel lgica dedutiva e indutiva. Na incumbncia de avaliar as diferentes teses que lhe so aduzidas pelas partes em litgio, escolher num espectro de possibilidades legais aquela mais conforme sua viso da justia e motivar, enfim, o produto dessa deliberao, o juiz, decerto, o personagem atuante no cenrio jurdico que acumula mais qualidades e funes idneas para evidenciar o que se entende pela razo prtica jurdica. Esse posicionamento no exclui, contudo, outras figuras que tambm se valem dessa espcie de raciocnio. de se reconhecer que os advogados cuidam de encontrar, nos caminhos abertos pela abstrao da lei, aquele mais favorvel ao seu cliente, para em seguida convencer o juiz de que o fizeram da forma digna de adeso. Os legisladores, de sua parte, igualmente exercitam uma sorte de raciocnio jurdico ao justificar um projeto de lei que resulte de uma leitura dos anseios sociais que se pretenda fidedigna. Todos esses operadores empregam uma lgica que no pode se fiar no rigor caracterstico de um sistema axiomtico, no qual, em tese, a verdade plenamente discernvel da inverdade. O raciocnio de que se vale o juiz quando da aplicao da norma pode ser assim esquematizado. Ele aprecia os fatos que lhe so submetidos para enquadr-los nas prescries normativas pertinentes. Estabelecidos aqueles, a prpria norma que se revelou aplicvel demanda interpretao. Concludo, enfim, o estabelecimento dos fatos e das normas aplicveis, o magistrado h de ter presente o contedo de valor da funo jurisdicional por ele exercida, ou seja, cabe-lhe precisar as conseqncias que quer lograr com a aplicao da lei. Os filhos da Escola de Exegese tinham no silogismo judicirio o ideal de seu modelo operativo do processo de concreo da lei. Neste silogismo, a lei d a premissa maior, os fatos do a menor e a concluso consiste na deciso resultante da aplicao da lei ao caso concreto. Exemplificando: Premissa maior (norma): Matar algum: pena recluso, de 6 (seis) a 20 (vinte) anos. Premissa menor (fato): Caim matou Abel. Concluso (deciso): Caim deve cumprir de seis a vinte anos de recluso.

O papel do Judicirio certamente seria dos mais simples se sua funo estivesse exaustivamente retratada em silogismos desse teor. Mas colocar o problema nesses termos escamotear seu ponto nevrlgico, j que, como afirmamos, o limite que separa a lgica do Direito est na formao das premissas, e no na inferncia que se faz a partir delas. Incumbe-nos, portanto, explicitar quais os obstculos que se interpe a esse desiderato, de forma que tais premissas nunca podem ser tidas como evidncias coercivas.

10. Qualificao dos fatos A comear pela determinao dos fatos que fazem nascer a querela jurdica, o juiz se v na premncia de tlos claros em sua mente. Isso porque os fatos nunca so puros, apresentando-se ao intelecto do julgador como o reflexo de uma realidade inconteste. A verdade, no Direito, no mais das vezes estabelecida num processo judicial. E, ordinariamente, ao falar em processo judicial, estamos falando em "contraditrio". O princpio do contraditrio reza que o processo deve se guiar pela audincia bilateral das partes litigantes, resguardando sua paridade jurdica, j que o rgo julgador nunca pode prolatar sua deciso sem que seja ouvida a parte contra quem a demanda movida. O devido processo legal assemelha-se a uma arena de embate de teses contraditrias; d-se voz parte que deduz sua pretenso e parte que ope uma resistncia a que essa pretenso se concretize. Significa dizer que cada qual dos sujeitos em litgio apresentar uma verso prpria dos fatos subjacentes. Some-se a isso a necessidade usual de se recorrer s percias para esclarecer questes intrincadas, bem como os casos em que os fatos, a despeito das alegaes dos interessados, permanecem nebulosos. Num processo s no processo? sero tantas as vises dos fatos quantos forem os sujeitos envolvidos, e isso os resultados das pesquisas em Psicologia Cognitiva esto a nos comprovar. Dessa maneira, os fatos s penetram na esfera do raciocnio jurdico depois de serem qualificados pelo juiz, influenciado, nesse particular, pelos argumentos trazidos pelas partes, pelos peritos e, como no poderia deixar de ser, por sua prpria conformao intelectual. Logo, essa qualificao no se pauta apenas nas propriedades objetivas do que se quer qualificar. [26] Ademais, o poder de apreciao de que goza o juiz em face da situao ftica tambm varia em conformidade com a dico da lei. Por vezes afigura-se conveniente ao legislador conferir ao magistrado uma maior liberdade para qualificar os fatos. Seria o caso de uma lei que prescreve como critrio de imputabilidade penal a maturidade em lugar da maioridade, esta um atributo objetivo (cronolgico), aquela um atributo subjetivo (psicolgico). Outras vezes, sucede-se o contrrio, reduzindo-se o poder de apreciao judicial dos fatos na proporo em que a lei torna-se mais precisa e objetiva, como quando o conceito de "embriaguez" substitudo por uma taxa de alcoolemia, passvel de mensurao em percia mdico-legal. [27] De todo em todo, a lei ptria prdiga em exemplos de terminologia vaga, que investe o julgador num elstico espao de apreciao. Veja-se, a esse respeito, como um caso entre milhares, o crime de "posse sexual mediante fraude", vigente sob o art. 215 do Cdigo Penal de 1940, ainda em vigor, que sanciona com um a trs anos de recluso o culpado de "ter conjuno carnal com mulher honesta, mediante fraude" (g.n.). O brocardo jurdico dita que quod non est in actis non est in mundo, mas os fatos no se desprendem da realidade do mundo para aportar na realidade estabelecida nos autos do processo. Eles so introduzidos pela racionalidade dos elementos subjetivos do processo (juiz, autor e ru), sem que haja qualquer critrio de verdade absoluto que possa vir em seu auxlio. Todo critrio mais ou menos convincente em relao a quem se pretende influenciar. Basta dizer que at as provas tcnico-cientficas s vezes se entrechocam; e um tipo de prova dotada de grande fora persuasiva para um juiz pode parecer circunstancial para outro. Ora, tanto autor e ru, equiparados no contraditrio, como o juiz, na falta de uma fonte absolutamente confivel de verdade, s podem fazer valer seus pareceres pela via argumentativa. As partes, esposando suas teses em seus arrazoados; o juiz, justificando em sua deciso a origem da verso dos fatos que ele adota como base de seu raciocnio. 11. Hermenutica jurdica As consideraes que aduzimos supra nos remetem a um problema conexo ao da qualificao dos fatos, qual seja a interpretao das normas. Espera-se que, qualificados os fatos, a norma destinada a reg-los palpitaria certeira com um grau de evidncia capaz de tornar possvel o movimento do silogismo judicirio. Mas assim efetivamente no ocorre. Vejamos por que.

Ainda h quem, assombrado pelo espectro do positivismo jurdico, confunda o Direito com a lei. Mas a lei no mais que uma das fontes de Direito, coexistente com vrias outras, uma vez que vivemos sob a gide de um ordenamento jurdico dito complexo. [28] Por encarnar uma manifestao positiva (escrita) do poder normativo estatal, a lei, dentre as demais fontes jurgenas, sustentculo principal do valor segurana jurdica, se atribuirmos a esse conceito seu significado vulgar de ordem e previsibilidade do fenmeno jurdico. Mas nem por ser o fruto escrito do trabalho de uma assemblia de representantes do povo a lei uma manifestao irretocvel da vontade do legislador. A esse propsito, averbou Carvalho: "As leis no so feitas por cientistas do Direito e sim por polticos, pessoas de formao cultural essencialmente diversificada, representantes que so dos mltiplos setores que compem a sociedade. O produto de seu trabalho, por conseguinte, no trar a marca do rigor tcnico e cientfico que muitos almejam encontrar." [29] Em sua meta de regrar a vida do homem em sociedade, durante todo o seu perodo de vigncia (anos ou sculos), a lei h de ser genrica e abstrata. Para guardar pertinncia com todas as categorias fticas a que pretende se aplicar, as normas tm de se afastar da realidade. [30] Partindo do pressuposto de que o ordenamento jurdico ser tanto mais amistoso ao intrprete quanto menor sua prolixidade, o legislador consciencioso procura preterir frmulas minuciosas, que seriam casusticas, em favor de frmulas mais abrangentes. Bem porque no se concebe, mesmo em se tratando do mais imaginativo parlamento, uma produo legislativa capaz de prever a priori todos os fatos possveis a que as normas havero de ser aplicadas. Como ensina Bobbio, Textos relacionados

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" impossvel que o Poder Legislativo formule todas as normas necessrias para regular a vida social; limitase ento a formular normas genricas, que contm somente diretrizes, e confia aos rgos executivos, que so muito mais numerosos, o encargo de torn-las exeqveis". [31] Estabelece-se, assim, um hiato que separa a lei abstrata do caso concreto sobre o qual ela deve incidir. Para usar o vocabulrio tcnico, a aplicao da lei carreia a necessria "subsuno do fato norma". Por mais perfeita que seja a redao legal, s excepcionalmente suceder-se- de ela abraar os fatos sem suscitar dvidas, dvidas que s podem ser resolvidas atravs da interpretao. De fato, no h profissional do Direito (ou cidado, que seja) que no tenha esbarrado, em certo momento, com algum problema respeitante interpretao da lei. A interpretao da lei, que cuida de aproxim-la da materialidade ftica, em certo sentido, cotidianamente levada a termo por todos os seus destinatrios: juzes, promotores, advogados, administradores, legisladores, etc. Mas o juiz, com efeito, quem tem por ofcio promover a citada objetivao do texto legal. "A norma jurdica s se movimenta ante um fato concreto, pela ao do magistrado, que intermedirio entre a norma e a vida, ou o instrumento pelo qual a norma abstrata se transforma numa disposio concreta, regendo uma determinada situao individual." [32] Quando em face do caso concreto que lhe pede satisfao, o juiz vai fixar incidentalmente o sentido e alcance da norma aplicvel. Escrevendo em 1924, Carlos Maximiliano registrou: "As leis positivas so formuladas em termos gerais; fixam regras, consolidam princpios, estabelecem normas, em linguagem clara e precisa, porm ampla, sem descer mincias. tarefa primordial do executor a pesquisa da relao entre o texto abstrato e o caso concreto, entre a norma jurdica e o fato social, isto ,

aplicar o Direito. Para conseguir, se faz mister um trabalho preliminar: descobrir e fixar o sentido verdadeiro da regra positiva; e, logo depois, o respectivo alcance, a sua extenso." [33] Conforme afirmou o autor de Hermenutica e Aplicao do Direito clssico das letras jurdicas nacionais a interpretao um procedimento sempre necessrio em sede de aplicao da lei. Por muito tempo, acreditou-se na mxima latina de inspirao cartesiana, segundo a qual interpretatio cessat in claris. Esse entendimento encontra-se hoje pacificamente superado. Cremos, acompanhando Locke, que considerar a lei clara, independentemente de qualquer exegese, mais um problema de falta de imaginao, ou melhor, de no se ter lucubrado situaes em nmero suficiente para denunciar a dvida quanto regra. Endossar a clareza absoluta da lei supe logicamente o exame de todos os fatos pertinentes possveis, o que sabemos tarefa irrealizvel. Em todo caso, at para dizer que uma lei clara, faz-se necessria uma prvia interpretao. Nessa linha de raciocnio, melhor, ento, advogar sempre a clareza relativa da lei: s se pode aferi-la tendo em mira uma situao definida. [34] Do ponto de vista da argumentao, sendo a lei um imperativo de que no pode se afastar nem o seu destinatrio, nem o seu aplicador e nem mesmo o seu autor os dois ltimos, na medida em que so, tambm, alm de aplicadores e autores, destinatrios daquela mesma lei ela funciona como um parmetro comum da construo argumentativa, exercendo uma funo, mutatis mutandis, anloga aos axiomas dos sistemas cientficos (em que pese o carter analtico destes e dialtico daquela). A retrica, no sentido aristotlico, tem sua funcionalidade adstrita a um campo intermedirio, situado entre os extremos da evidncia e da fora. No primeiro caso, ela ser suprflua, no segundo, dispensada. Afinal, como oportunamente lembra Perelman na introduo de seu tratado, "aquele que prega com o exemplo sem nada dizer e aquele que usa o afago ou o tapa podem obter um resultado aprecivel". [35] Pensando especificamente no Direito, temos que o recurso arbitrrio fora corporifica sua prpria negao. Quanto ao limite da "evidncia", como temos dito at aqui, este est em vias de extinguir-se se bem que para muitos tal extino seja menos um processo em curso do que um caso consumado. Mas admitamos, em reverncia temperana, a existncia de hipteses em que a subsuno do fato norma se d de maneira cristalina. Ainda assim permacece lcita a afirmao de que, abstraindo-se a parcela desses casos "evidentes", o campo remanescente da experincia jurdica em muito pouco se alterar. Sua extenso permanecer virtualmente a mesma, j que aplicar a lei a um caso concreto consiste, na absoluta maioria das vezes, num problema de balizamento de teses conflitantes. de se esperar, alis, que nas quadras de uma instituio social centrada no "contraditrio", a relevncia jurdica de uma questo praticamente garantia da existncia de dvidas, nascentes dos argumentos que na lide se hostilizam mutuamente. O exemplo elaborado por Perelman para ilustrar a questo da problematicidade envolvida nos mais prosaicos casos jurdicos merece transcrio. Ele supe uma regra: " proibida a entrada de veculos neste parque". Em comparao com o comum da praxe jurdica haveremos de concordar seria uma regra singularmente clara, higienizada de qualquer ambigidade ou subjetividade. Ainda assim, o dispositivo daria azo a extensas indagaes, quando de sua aplicao concretude dos fatos. Perelman discorre: "Suponhamos que um guarda postado na frente dos gradis do parque seja o primeiro juiz. Esse guarda v algum entrar com um carrinho de beb. Pergunta-se: ser que um veculo? No, diz com seus botes, no um veculo, deixemos passar. Depois entra uma criana pequena com um automvel eltrico: bem, vamos deix-la entrar. Diz ele consigo mesmo: um veculo um automvel, ou uma motocicleta, tudo que faz barulho, que polui o ar, isso que se quer eliminar. H, a, uma primeira interpretao da palavra veculo, que se interpreta consoante certa finalidade do regulamento, pergunta-se o porqu dessa prescrio. E, depois, eis que vem uma ambulncia, algum teve uma crise cardaca: deve-se deixar entrar a ambulncia dentro do parque? Que ir dizer o juiz, a lei clara e sem ambigidade? Mas, dir ele: caso de fora maior. E, depois, uma criana caiu e quebrou a perna e chamam um txi para conduzi-la ao hospital, e, depois, uma mulher grvida foi pega de surpresa no parque, e queriam lev-la de carro maternidade." [36] Ladeando o problema da determinao do sentido e alcance da lei posta, o juiz vai encontrar outra sorte de dificuldades as quais deve debelar. Chegamos a afirmar que a resoluo exclusivamente lgica das questes jurdicas exigiria, como condio, que o ordenamento normativo consubstanciasse um sistema obediente s regras de integridade de um sistema lgico, quais sejam a completude, a coerncia e a no-ambigidade. Basta, contudo, encetar uma singela pesquisa das caractersticas reais deste ordenamento para constatar-se, ato contnuo, que nenhum dos requisitos de sistematicidade lgica est presente. Surge, nesse ensejo, a estirpe de dificuldades indigitadas por Perelman como chave de compreenso da especificidade da razo prtica jurdica: as lacunas e antinomias da lei.

A questo das lacunas da lei remete considerao da completude do ordenamento jurdico. Um ordenamento jurdico completo "quando jamais se verifica o caso de que a ele no se podem demonstrar pertencentes nem uma certa norma nem a norma contraditria", [37] pois tanto numa como noutra hiptese a situao ftica juridicamente relevante encontraria uma resposta certa na norma. Ora, pelas razes que j levantamos, estamos em condies de afirmar que efetivamente a lei no completa a priori; ainda que abstrata, permanece em silncio perante um sem-nmero de casos concretos, ou inimaginados ao tempo de sua elaborao ou mesmo inexistentes. As lacunas, portanto, so uma realidade constante com a qual os juzes tero de lidar. De outro lado, temos a exigncia de coerncia do ordenamento jurdico, expressa pela situao em que os seus entes constituintes, inseridos numa unidade sistemtica, alm de se relacionarem com o todo, relacionem-se sem atrito entre si. [38] Mas tambm aqui percebemos que o ordenamento jurdico falha em preencher o requisito lgico falta-lhe a coerncia peculiar a um sistema formal. Como as normas jurdicas descendem umas das outras por delegao de autoridade, e no de contedo, ocorre no raro de as autoridades legislativas preencherem em sentidos diversos o espao de validade de que dispe para legislar, dando origem, desta feita, s chamadas antinomias jurdicas. Antinomia, no dizer de Bobbio, "aquela situao na qual so colocadas em existncia duas normas, das quais uma obriga e outra probe, ou uma obriga e a outra permite, ou uma probe e a outra permite o mesmo comportamento", presumindo-se que ambas componham o mesmo ordenamento e tenham idntico mbito de validade. [39] Como as normas jurdicas no so enunciados verdadeiros ou falsos, como as proposies lgicas, mas diretrizes, as antinomias "no consistem na constatao de uma contradio, resultando da afirmao simultnea da verdade de uma proposio e de sua negao, e sim na existncia de uma incompatibilidade entre as diretrizes relativas a um mesmo objeto". [40] Assim como em relao s lacunas, as antinomias constituem uma dificuldade da qual o juiz no pode se furtar: umas e outras aparecem habitualmente em sua prtica profissional. O ordenamento jurdico, onde o juiz est obrigado a buscar a soluo para as lides, ora traz menos normas do que o devido, e lacunoso (ou incompleto), ora traz mais normas que o necessrio, e antinmico (ou incoerente). Pois bem. A postulao de um ordenamento jurdico sistemtico e lgico revela-se, ento, indefensvel, e cai por terra uma hipottica pretenso do juiz de buscar arrimo sempre no carter evidente e coercivo de seus julgamentos legalmente fundados. [41] A ordem normativa eventualmente se mostrar omissa ou contraditria em face de uma situao concreta, e ainda quando for presente e unvoca, s o ser na medida em que sua concreo for mediatizada pela interpretao. De fato, uma vez que lacunas e antinomias sempre se verificam em textos interpretados, plenamente vivel suceder-se uma controvrsia quanto sua prpria existncia ao mesmo tempo que a interpretao de um sujeito conduz a um resultado em que a lacuna/antinomia vem tona, segundo a interpretao de outro pode dar-se o contrrio. [42] Desfaz-se, por completo, o dogma de uma atividade jurisdicional levada a termo por intermdio de inferncias lgicas. O juiz s se desincumbe da tarefa preliminar de qualificar os fatos, como vimos, valendo-se de um raciocnio dialtico. A problemtica tocante interpretao da lei no escapa ao mesmo destino. Se a prestao de justia pudesse ser ministrada pelo magistrado apenas quando fatos e normas levassem a uma concluso necessria, em consonncia com a estrutura do silogismo judicirio, ainda poderamos sustentar uma pureza lgica no mbito jurdico. Ou melhor: estaramos autorizados a pregar a prescindibilidade dos juzes humanos. Mas novamente intercede a equao do "tudo ou nada": ou a lei existe e, existindo, clara e unvoca, ou, contrario sensu, o juiz recusa-se a apreciar o litgio, sob o argumento de que a lgica no fornece a resposta, mantendo-se, destarte, fiel ao seu reducionismo logicista. Entretanto, essa escolha no ofertada aos membros do Judicirio. O juiz no est autorizado a denegar a justia quando encontrar-se desamparado pelos textos legais, pois o rol deontolgico da magistratura inclui o dever de julgar, vedando o non liquet. Nosso Cdigo de Processo Civil estatui em seu art. 126 que "o juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei". E mais: no suficiente que, no silncio da norma, o juiz proceda da maneira que melhor lhe aprouver; ele est, ainda, obrigado a explicitar a motivao que permeia sua sentena, de forma a tornar patente que tal motivao deu-se em consonncia com o Direito. E a prpria Constituio que firma essa imposio em seu art. 93, inciso IX, prescrevendo que "todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade". O juiz v-se ento ante uma tenso fundamental. De um lado, conta com um complexo normativo repleto de lacunas e antinomias, e cujas normas s se tornam aplicveis depois de serem objeto de uma interpretao

laboriosa. De outro lado, constrangido a julgar qualquer causa posta em sua presena, seja ou no seja legalmente prevista, e independentemente do grau de clareza com que se possa tecer uma conexo entre sua concretude e a abstrao da norma. Essa situao de profunda significao tangente ao prprio papel do Poder Judicirio no interior de um ente estatal empossa o juiz num poder mpar, consistente na funo de "integrar" o Direito. Integrao da lei um conceito complexo, concernente Teoria Geral do Direito, que no pretendemos minudenciar; assumamos, pois, em sntese mui apertada, o processo de integrao como um mtodo supletivo atravs do qual o juiz socorre-se em outras fontes jurdicas para preencher uma eventual deficincia da lei, de modo a no deixar sem soluo da justia nenhum conflito que lhe submetido. J se percebe, nesse passo, a necessria injuno argumentativa no esquema funcional do juiz. que, embora o concurso da lgica formal possa ser decisivo na deteco de lacunas e antinomias, ele mostra-se inerme quando o problema consiste na soluo destas lacunas e antinomias. O formalismo da lgica, que noutros contextos resume seu trunfo, aqui nesse particular acarreta sua completa inaplicabilidade. O expediente de integrao da lei envolve inapelavelmente a considerao de seu contedo material, e assim extrapola a vocao da lgica formal. [43] Mas se o processo de deciso do juiz no pode dispor dos alicerces de um silogismo, nem por isso ele livre para dar vazo arbitrariedade. A integrao, j o dissemos, deve ser motivada luz dos princpios norteadores da justia formal e material. Trata-se de buscar, na falta de um critrio absoluto de justia e esta a pedra de toque da proposta de Perelman , a soluo mais justa possvel. Se a aplicao da lei no evidente, que se desenvolva, ao menos, em compasso com a melhor razoabilidade que o caso comporta. A ausncia da necessidade lgica no raciocnio judicirio no pode servir de abrigo para as paixes, subjetivismos, proselitismos, etc. O normativismo de Kelsen, v.g., pregava que o Direito no deve se ocupar de problemas que ultrapassem o campo de pureza lgica demarcado pela normatividade em si. Contudo, um tal formalismo no mais se justifica seno como escudo de ideologias esprias. Dentro das raias do raciocnio jurdico, naquele vcuo em que a lgica no penetra, o juiz pode, sim, ser mais razovel ou menos razovel. No se trata to-somente de uma questo afeta Poltica ou Moral, mas sim de um interesse fulcral para o Direito mesmo. 12. Valorao das conseqncias jurdicas do julgamento Dirimir os problemas retromencionados da qualificao dos fatos e da interpretao da lei no pe fim aos bices caractersticos da formao das premissas do raciocnio jurdico. Uma vez que organizamos nosso pensamento sob a tica da estrutura tridimensional do Direito, cumpre, por derradeiro, enfrentar a questo do seu contedo axiolgico. Como no nos anima adentrar o terreno da teoria dos valores, restringiremos nossas consideraes ao mnimo necessrio compreenso da dialeticidade do raciocnio jurdico, assim como procedemos nos dois tpicos anteriores. Paulo Nader est correto em sua constatao cabal: "que o Direito tem algo a ver com valores um fato da experincia." [44] Talvez seja mesmo a dimenso axiolgica a alma do Direito. Afinal, as normas so instrumentos teleolgicos que pressupem uma dada situao de fato e colimam a consecuo de situaes positivamente valoradas. O projeto de um Direito rigorosamente lgico s seria factvel se antecedido da imolao de seu contedo axiolgico. Mas o Direito no satisfaz sua misso sendo lgico; mais do que isso, ele tem a pretenso de ser justo. "O direito a realidade que tem o sentido de estar a servio da idia de justia" diz a formulao lapidar de Gustav Radbruch. Obrigando, permitindo ou proibindo, as normas jurdicas sempre esto ligadas a valores. Para no nos afastarmos de nossa linha de exemplificao de feitio penalista, lembremos que a lei que obriga o socorro, que permite a legtima defesa ou que probe o homicdio uma lei que a todo tempo consagra o valor da vida para o Direito, conseqentemente sancionando as condutas objeto de valorao contrria. [45] Outros valores excelsos na pauta axiolgica jurdica seriam o patrimnio, a segurana, a famlia, a paz, etc. No raciocnio judicirio, foco de nosso apreo at aqui, os valores, como entidades vetoriais [46] que so, comparecem quando o juiz aprecia as conseqncias jurdicas da aplicao da lei. [47] Cotejados com os outros elementos componentes do fenmeno jurdico (fato e norma), porm, os valores configuram a categoria mais menos palpvel. Justo por isso, constituem foro privilegiado da argumentao jurdica. A histria se repete. No se concebe atualmente valores jurdicos que tragam o selo da universalidade e do absoluto. O Direito, em ltima anlise, ele tambm um produto cultural, logo historicamente condicionado. E como reflete Andr Comte-Sponville, lembrando Levy Strauss, no existe "nenhuma cultura absoluta: o absoluto seria o no-cultural por excelncia. Qualquer cultura dada, mesmo se for, um dia, planetria, prisioneira da historicidade de suas normas, e tanto mais quanto menos as percebe". [48] Poderamos cogitar, no limite, de valores universais enquanto abstratos, como o Bom, o Belo e o Justo. Mas essas idias no so

facilmente manuseadas no terra-a-terra das lides jurdicas. Enquanto abstratas, esto imbudas de vasta relevncia filosfica, mas perdem sua universalidade medida em que, para aproximarem-se do nvel ftico, desdobram-se em concepes mais concretas. Textos relacionados

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Nessa altura em que os valores encontram os fatos, at a bandeira do direito absoluto vida, freqentemente hasteada no combate ao aborto ou eutansia, mereceria reparo. Basta trazer colao um caso real para por mostra como uma tal certeza oculta, em verdade, uma mescla de ingenuidade e egosmo da parte de seus defensores. Em 1996 os tribunais mineiros julgaram o caso de uma me que pedia em juzo o direito de interromper artificialmente sua gravidez. A norma penal clara, vedando qualquer aborto que no se ajuste s duas hipteses eximentes de antijuridicidade, a saber: "se no h outro meio de salvar a vida da gestante" ou "se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de consentimento da gestante". [49] In casu, a me nem corria risco de vida, nem havia engravidado em virtude de um estupro. Contudo, foi diagnosticada anencefalia fetal (ausncia congnita de crebro), o que equivale a uma sentena de morte a ser executada no momento exato em que a criana vem ao mundo. Como pode ser valorada, diante desse quadro, a pretenso da me? Para muitos o aborto parecia absolutamente condenvel. Mas que valor suficientemente alto para confrontar o direito da me de ver-se poupada do sofrimento de carregar por nove meses uma gravidez votada morte? O valor da vida de um corpo anencfalo? No se trata de escolher entre a soluo perfeita e a equivocada, mas de se raciocinar em termos de "economia de males". Os magistrados da 1 Cmara Cvel do Tribunal de Alada de Minas Gerais, avocando as finalidades sociais da lei, conferiram gestante, por unanimidade, o direito de abortar. [50] O caso guarda pertinncia direta com o problema da universalidade dos valores qualquer valor. [51] Mas deixemos a digresso. O juiz, portanto, em articulao com os fatos estabelecidos no processo e com a correspondente exegese legal, deve posicionar-se quanto ao valor que quer contemplar ao dizer o Direito. Se seu temperamento der primazia ao valor segurana jurdica, tender a guiar-se pelos critrios de justia formal e ater-se- letra da lei. Se, ao invs, inclinar-se para o lado do valor eqidade, a tendncia ser de privilegiar a justia material, reportando-se amide ao esprito da lei. As normas, como j analisamos, so entidades que em sua abstrao assumem muitas faces. Valores distintos, eventualmente opostos, podem ser alcanados a partir de um mesmo suporte legal. S por ingressarem no raciocnio do julgador por intermdio da interpretao, j no se pode querer das leis uma fixidez que no encontramos em outros objetos histricos, pois todo intrprete bebe das guas do tempo. Uma vez mais, o juiz v-se na iminncia de eleger um posicionamento nesse caso, de cunho axiolgico valendo-se de uma racionalidade que opere na ausncia de critrios absolutos. Diante de uma conflagrao de valores potencialmente atualizveis, cabe-lhe optar por um. E se, assim agindo, desejar merecer o assentimento de seus pares, de seus superiores, daqueles que sentiro as conseqncias de seu julgamento e da sociedade em geral, haver de fundamentar racionalmente seu decisum, acenando com argumentos plausveis que cativem os intelectos alheios. A lgica formal poder ampar-lo em parte, mas renunciar sempre incumbncia de justificar os valores proclamados em sua concluso acerca da aplicao da lei ao caso concreto.

13 Especificidade da Lgica Jurdica A razo que assiste ao juiz empenhado em bem motivar suas decises justamente a razo prtica, objeto da teoria da argumentao perelmaniana. Todos os pontos nodais do ofcio judicirio tiram proveito de um raciocnio dialtico que insubstituivelmente fornece as respostas que a razo terica analtica no tem como oferecer. Qualificando fatos que lhe so trazidos em verses plrimas, o juiz no dispe de um instrumento

de prospeco da verdade real. Edificando a ponte entre norma abstrata e fato concreto, quando da interpretao da lei, o juiz no tem como apegar-se a uma exegese "correta", com excluso das "incorretas". Julgando uma ao com base num ordenamento legal incompleto, ambguo e imperfeito, o juiz no tem a seu lado um legislador que providencialmente lhe dite o caminho certo a trilhar. Perfilhando um valor, dentre vrios outros que disputam espao na pliade de possibilidades alcanveis pelas conseqncias jurdicas do julgamento, o juiz, igualmente, no ter seu discernimento adestrado pela judiciosidade de Tmis em pessoa. Em todas essas instncias de sua atuao tpica, em que falta ao juiz um esteio seguro de orientao, s uma argumentao convincente e guiada por critrios de plausibilidade pode elidir a alternativa da desrazo. Se o ordenamento jurdico pode nutrir a pretenso de completude e coerncia, estas so qualidades presentes apenas a posteriori, ou seja, aps a interveno dos argumentos do juiz. A metodologia empregada no ser espelhada na lgica formal, mas numa lgica jurdica especfica e necessria, em parte expresso de uma disciplina que a tradio apelidou de tpica jurdica. [52] Os argumentos manejados nesse espao obviamente nunca sero evidentes, impessoais, coercivos, unvocos... Mas sero, em contrapartida, o mais razoveis, plausveis e verossmeis em face das possibilidades atinentes sua aplicao concreta. Todas essas nuances que participam do raciocnio jurdico compem um libelo que objeta uma justia mecnica ao mesmo tempo em que roga uma justia humana. A atividade argumentativa, nos moldes delineados, implica sempre uma sensibilidade multifria, atenta s peculiaridades intrnsecas dos fatos, das normas e dos valores envolvidos no Direito. Atividade assim no atribuvel a uma mquina, detentora de uma possvel proficincia indisputvel no plano lgico, mas absolutamente incapaz de fazer frente s sutilezas da razo prtica jurdica. Mister entregar, portanto, a funo jurisdicional a uma figura especificamente competente, que possa conviver com a impossibilidade de um padro absoluto e universal do justo, buscando, conseqentemente, a maior justia possvel. Isso no se faz matematicamente. Da a necessidade correlata de esperar dessa figura a garantia de imparcialidade, porquanto se no raciocnio do matemtico as concluses so evidentes para quem quer que siga o percurso do clculo, o mesmo no se verifica em relao a um julgador de causas humanas. [53] As normas positivas norteam o julgamento, mas no excluem o quinho de responsabilidade do juiz sobre a causa ao contrrio, o exigem. A aplicao do direito sempre depende de juzos. "Dizer de algum que capaz de juzo afirmar sua capacidade de escolher ou de decidir de uma forma noarbitrria, ou seja, de uma forma arrazoada, de preferncia razovel, que no se oponha sem razo ao senso comum, que manifeste bom senso." [54] Mais uma vez Perelman quem elucida luminarmente a questo: "Cada vez que o recurso lgica basta para conhecer a resposta de uma questo, esta poderia ser fornecida por uma mquina programada para tanto, e o recurso ao juiz poderia ser evitado. Mas cada vez que uma deciso de justia deve ser capaz de apreciar a importncia dos valores em jogo, que deve poder pesar o pr e o contra, para chegar a uma deciso bem-motivada, que leve em conta, de uma forma equilibrada, as exigncias da eqidade e da segurana jurdica, o juiz no poder limitar-se ao clculo de um autmato, mas dever recorrer a todos os recursos da argumentao, tanto em sua deliberao ntima, em sua tomada de deciso, quanto na redao de uma sentena que comprometer sua responsabilidade pessoal." [55]

14. Concluso A modernidade legou-nos seu prprio exaurimento. O "triunfo do clculo e da autoridade racional legal" [56] atravessou combalido o prtico do sculo XX. Na Filosofia do Direito, as correntes jusnaturalistas e positivistas perderam flego, em grande parte devido aos despautrios perpetrados por seus prprios representantes. Naturalmente nenhuma doutrina encontrvel na histria do pensamento se circunscreve com rigidez no tempo e no espao, de forma que quando falamos na superao de paradigmas, nos referimos a tendncias predominantes, e no constataes terminais. nessa proporo que se deve entender o abandono da concepo do Direito ancorado em fundamentos absolutos, substituda por uma concepo no-fundacional. Se os registros histricos demonstraram o utopismo das justias universalizantes, cumpre rechaar os formalismos jurdicos e dirigir a busca para padres que sejam to justos quanto possvel. "Se h algo, com efeito, que caracteriza o pensamento jurdico contemporneo a luta contra todas as modalidades de formalismo, pelo reconhecimento de que a plena compreenso do Direito s possvel de maneira concreta e dinmica, como dimenso que da vida humana." [57]

O verossmil e o plausvel so sempre preferveis ao arbitrrio, se no por outro motivo, pelo menos em razo de perseguirem o consenso por parte dos interessados. Nessa senda, s a argumentao pode dar o tom. "Se uma cincia do direito pressupe posicionamentos [prope Perelman], tais posicionamentos no sero considerados irracionais, quando puderem ser justificados de uma forma razovel, graas a uma argumentao cujas fora e pertinncia reconhecemos. verdade que as concluses de tal argumentao nunca so evidentes, e que no podem, como a evidncia, coagir a vontade de todo ser razovel. Elas s podem inclin-la para a deciso mais bem-justificada, aquela que se apia na argumentao mais convincente, embora no se possa afirmar que ela exclui absolutamente qualquer possibilidade de escolha. Assim que a argumentao apela para a liberdade espiritual, embora seu exerccio no seja arbitrrio. Graas a ela que podemos conceber um uso razovel da liberdade, ideal que a razo prtica se prope em moral, em poltica, mas tambm em direito." [58] Em Direito certeza matria escassa, e essa constatao muito mais um motivo de jbilo do que de pesar. De fato, de sua abertura s teses conflitantes que deriva sua inspirao democrtica e igualitria. O Direito que impe uma prescrio no lastreada na vontade social um Direito ilegtimo, ao passo que o Direito que se constitui em espao dialtico de convivncia dos variegados valores sociais se legitima como instrumento de promoo da paz e da justia. Assim, "o papel da retrica se torna indispensvel numa concepo do direito menos autoritria e mais democrtica, quando os juristas insistem sobre a importncia da paz judiciria, sobre a idia de que o direito no deve somente ser obedecido, mas tambm reconhecido, que ele ser, alis, tanto mais bem observado quanto mais largamente for aceito." [59] O sentido real da retrica acaba desvelando, destarte, a negao do estigma pejorativo que a tradio lhe impingiu. A argumentao no verborragia tendenciosa que desdenha valores e se identifica com o niilismo moral. Ela justamente o mtodo que se digna empenhar a razo na procura da maior razoabilidade que se possa conseguir na ocasio. Quando a lgica curva sua cabea, confessando sua inaptido para resolver problemas centrais da experincia humana, a argumentao retrica que desafia o arbtrio e oferta uma melhor alternativa em benefcio da sociedade. Bibliografia ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de filosofia. 3. ed. rev. e ampl. So Paulo: Martins Fontes, 1998. 1014p. BATALHA, Wilson de Souza Campos. Filosofia jurdica e histria do direito. Rio de Janeiro: Forense, 2000. 533p. BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. 10. ed. Braslia: Editora Universidade de Braslia, 1999. 184p. CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. 10. ed. rev. e aum. So Paulo: Saraiva, 1998. 376p COELHO, Fbio Ulhoa. Roteiro de lgica jurdica. 3. ed. So Paulo: Max Limonad, 2000. 122p. COMTE-SPONVILLE, Andr. Viver. So Paulo: Martins Fontes, 2000. 371p. DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do direito. 10. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1998. 578p. _____. Dicionrio jurdico. So Paulo: Saraiva, 1998. 4v. GUSMO. Filosofia do direito. 5. ed. rev. Rio de Janeiro: Forense, 1999. 237p. KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. 6. ed. So Paulo: Martins Fontes, 1998. 427p. LALANDE, Andr. Vocabulrio tcnico e crtico da filosofia. 2. ed. So Paulo: Martins Fontes, 1996. 1336p.

LOPES, Jos Reinaldo de Lima. O direito na histria: lies introdutrias. So Paulo: Max Limonad, 2000. 487p. MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do direito. 15. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. 426p. NADER, Paulo. Filosofia do direito. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998. 318p. PERELMAN, Cham. Tratado da argumentao. So Paulo: Martins Fontes, 1996. 653p. _____. tica e direito. So Paulo: Martins Fontes, 1996. 722p. _____. Retricas. So Paulo: Martins Fontes, 1997. 417p. REALE, Giovanni. Histria da filosofia antiga volume II: Plato e Aristteles. So Paulo: Loyola, 1994. 503p. _____. Histria da filosofia antiga volume V: Lxico, ndices, bibliografia. So Paulo: Loyola, 1995. 594p. REALE, Miguel. Filosofia do direito. 18. ed. So Paulo: Saraiva, 1998. 749p. _____. Lies preliminares de direito. 24. ed. So Paulo: Saraiva, 1999. 393p. _____. O direito como experincia. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1999. 294p. Textos relacionados

Hermenutica e aplicao do Direito. Breves apontamentos sobre a interpretao jurdica no paradigma contemporneo A teoria do dilogo das fontes Da certeza da legalidade ao Direito descontrolado. A metodologia jurdica tradicional do positivismo jurdico diante da guinada interpretativa e do realismo jurdico de Oliver Wendell Holmes Jr. A insuficincia da hermenutica clssica Hermenutica jurdica duas vises: mtodo e no mtodo

SANTOS, Boaventura de Souza. Para um novo senso comum: a cincia, o direito e a poltica na transio paradigmtica. So Paulo: Cortez, 2000. 415p. STRENGER, Irineu. Lgica jurdica. So Paulo: Ltr, 1999. 255p. TOURAINE, Alain. Crtica da modernidade. 6. ed. Petrpolis: Vozes, 1999. 431p.

Notas
1

Cf. REALE. Lies. p.278-279 Cf. PERELMAN. tica. p.470 Cf. BOAVENTURA. Para um novo senso comum. p.97 MEYER, no Prefcio de PERELMAN, Tratado. p.XX

No decorrer do texto nos referiremos constantemente noo de necessidade lgica (e afins), como termo de comparao colocado em face da plausibilidade. Como a mensagem global do ensaio vem a ser a inexistncia de qualquer necessidade lgica no Direito, no abordaremos, de resto, a questo de sua existncia em qualquer outra regio ontolgica ou epistemolgica. Muitas vezes preferimos manter o contraste entre evidncia e plausibilidade no intuito de conservar a congruncia com o material terico que nos serviu de base, notadamente Perelman e Aristteles. Inobstante, no julgamos impostura manifestar nossa real filiao s correntes filosficas que vem com desconfiana padres universais e absolutos a

priori. A nosso entender, necessidade lgica e plausibilidade lgica no so irms, como querem Aristteles e at Perelman. Antes, aquela filha desta, no sentido de que a prpria idia de leis necessrias j produto de uma construo cultural.
6

Cf. PERELMAN, tica. p.672 PERELMAN, tica. p.528 Cf. MEYER, no Prefcio de PERELMAN, Tratado. p.XX PERELMAN, tica. p.621 Cf. COELHO, Roteiro. p.60-62

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A compreenso do que aqui se aduz certamente pode ser favorecida pela explicitao do conceito de "sistema esttico", que se contrape ao sistema dinmico. Se o Direito exemplo de um sistema dinmico, a Moral o de um sistema esttico. No primeiro, o vnculo ordenador do sistema formal no caso do Direito, a autoridade , e logo as normas no podem ser deduzidas logicamente umas das outras; no segundo (sistema esttico), o vnculo material, como seria o mandamento moral de "fazer o bem". Neste ltimo caso, seria possvel inferir mandamentos mais particulares daquele mandamento geral. As normas morais se interrelacionam como as proposies de um sistema dedutivo, ou seja, derivam umas das outras, partindo de uma ou mais normas originrias de carter geral. Cf. BOBBIO, Teoria. p.71-72
12

PERELMAN, tica, p.475 Cf. KELSEN, Teoria; BOBBIO, Teoria. p.70-74; PERELMAN, tica. p.474-477 Cf. PERELMAN, tica. p.278-283 PERELMAN, tica. p.283 Cf. PERELMAN, tica. p.535 Cf. REALE, Lies. p.82-83 Cf. PERELMAN, tica. p.516-520 Cf. BOBBIO, Teoria. p.77-79 Cf. PERELMAN, tica. p.536, 496 PERELMAN, tica. p.471 Cf. PERELMAN, tica, p.492 Cf. REALE, Lies, p.65, Filosofia, tt. X REALE, Lies.p.85 STRENGER, Lgica. p.110 DINIZ, Compndio. p.417 Cf. PERELMAN, tica. p.495-496 Cf. PERELMAN, tica. p.660 Cf. BOBBIO, Teoria. p.37

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CARVALHO, Curso. p.24. A citao refere-se originalmente ao art. 4 do Cdigo Tributrio Nacional, que determina que "a denominao e demais caractersticas formais adotadas pela lei" so irrelevantes para qualificar a natureza jurdica especfica do tributo. Segundo o autor, seria um louvvel mea culpa que o legislador altivamente fez constar na lei, reconhecendo sua falibilidade.
31

Cf. DINIZ, Compndio. p.407 BOBBIO, Teoria. p.40 DINIZ, Compndio. p.407-408 MAXIMILIANO, Hermenutica. p.1

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35

Cf. PERELMAN, tica. p.546-547 PERELMAN, Tratado. p.9 PERELMAN, tica. p.523-524 BOBBIO, Teoria. p.115 Cf. BOBBIO, Teoria. p.71

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BOBBIO, Teoria. p.86. Vale mencionar, j que no vamos nos deter no assunto, que as antinomias s vezes podem ser superadas pelos critrios objetivos cronolgico (lex posterior derogat priori), hierrquico (lex superior derogat inferiori) e de especialidade (lex specialis derogat generali), e por isso so chamadas "antinomias aparentes". No obstante, h ocasies em que o legislador cria normas antinmicas irresolveis ("antinomias reais"), seja pela ausncia de critrios, seja pela pluralidade deles. Seria o caso, por exemplo, das antinomias vincadas entre leis contemporneas, niveladas e gerais, impossibilitando, respectivamente, a aplicao dos critrios cronolgico, hierrquico e de especialidade.
41

PERELMAN, tica. p.633

42

Segundo Bobbio, vista das lacunas e antinomias encontradias no ordenamento jurdico, s podemos t-lo na conta de uma ordem sistemtica se dermos a essa designao um significado muito especial, no sentido de ser sistemtico por possuir a pretenso de completude e coerncia. Ou seja: o ordenamento s completo e coerente aps a integrao promovida pelo juiz..
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Cf. PERELMAN, tica. p.643 Cf. PERELMAN, tica. p.522 NADER, Filosofia. p.52

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Omisso de socorro, legtima defesa e homicdio so figuras previstas, respectivamente, nos artigos 135, 24 e 121 do Cdigo Penal.
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A expresso "entidade vetorial" de Miguel Reale; naturalmente visa evidenciar a necessria referncia dos valores a uma finalidade. Cf. REALE, Filosofia. p.190
48

Convm ter sempre em mente que essas divises empregadas para apresentar os momentos do raciocnio jurdico na prtica fundem-se numa unidade dialtica; estimativas de valorao, nestes termos, no se distanciam nem quando o juiz qualifica os fatos, nem quando ele interpreta a norma. "Para subsumir esclarece Maria Helena Diniz o orgo precisa interpretar. A subsuno est condicionada por uma prvia escolha de natureza axiolgica, entre as vrias interpretaes possveis." (DINIZ, Compndio. p.410)
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COMTE-SPONVILLE, Viver. p.21 Cf. arts. 124 a 128 do Cdigo Penal.

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"Autorizao judicial - Gravidez - Interrupo - Anencefalia - Tendo em vista o dever do Estado de assegurar o bem comum, promovendo a sade e atendendo aos fins sociais da lei, admissvel a interrupo da gravidez, comprovando-se que o feto portador de m formao congnita, caracterizada por anencefalia ou ausncia de crebro afeco irreversvel que impossibilita totalmente a sobrevivncia extra-uterina, hiptese em que, ao direito da gestante, no cabe opor interpretao restritiva da legislao penal." (Apelao Cvel n 0219008-9, DJ 22.08.96, RJTAMG 63/272)
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Pensamos que a defesa de valores concretos absolutos sempre acompanha pari passu cosmovises egocntricas. Aqueles que tm seu lado a segurana de uma opinio que se beneficia da fora de injunes materiais e ideolgicas afirmam com ardor o carter absoluto de certos valores por eles defendidos na medida em que lhe so favorveis. No mais das vezes no se do conta (da a ingenuidade) de que tal petio de universalidade s faz sentido em contraposio com outros valores, e lev-la a cabo negar respeito aos sujeitos por trs dessa matriz axiolgica simetricamente conflitante. Os partidrios de valores absolutos, contudo, no tardam a advogar a relatividade das concepes, to logo passem para o outro lado da trincheira e vejam-se desprovidos daquelas foras materiais e ideolgicas sob a guarida das quais antes sustentavam olimpicamente suas posies absolutistas.
53

Cf. PERELMAN, tica. p.522

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Cf. PERELMAN, tica. p.539. Dois dispositivos extrados da legislao brasileira ilustram bem a preocupao aludida. O primeiro o princpio do juiz natural, consignado no artigo 5, inciso LIII, da Constituio Federal de 1988, que institui a garantia de todo cidado ser julgado/sentenciado por uma autoridade previamente estabelecida como competente; conexamente, o inciso XXXVII do mesmo artigo veda os juzos ou tribunais de exceo. Em segundo lugar, temos as chamadas excees de incompetncia, de impedimento e de suspeio, previstas no Cdigo de Processo Civil, pelas quais uma das partes do processo pode pleitear o afastamento do juiz ou juzo de alguma forma imprprios para figurar na causa.
55

PERELMAN, tica. p.542-543 PERELMAN, tica. p.516 TOURAINE, Crtica. p.143 REALE, Lies. p.91 PERELMAN, tica. p.480 PERELMAN, tica. p.554

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Marcelo Augusto Couto Delegado de Polcia. Especialista em Filosofia do Direito. Especialista em Inteligncia de Segurana Pblica