TFR

JURISPRUDENCIA
 Tribunal Federal de Recursos

Ministro José Thomaz da Cunha Vasconcellos Filho - Presidente

Ministro Vasco Henrique d'Ãviía - Vice-Presidente

Ministro Tavares da Cunha Mello

Ministro América Godoy Ilha

Ministro Oscar Saraiva

Ministro Amarílio Aroldo Benjamin da Silva

Ministro Armando Leite Rollemberg

Ministro Antônio Neder

Francisco Soares de Moura Diretor-Geral da Secretaria

José Teixeira de Oliveira Diretor do Serviço de Legislação

e Jurisprudência
 TFR
A

JURISPRUDENCIA

cp
'"P" \

,
BRASILIA
TRIM.1 1965
 TFR

Revista do Tribunal Federal de Recursos

Diretor

Ministro Annando Leite Rollemberg

Redação:
José Teixeira de Oliveira - Redator-Chefe
.l0rge Imperial Amaral Palet - Secretário
Kleber Souza, Roberto Wagner Monteiro, Selmar Riograndense de
Piratiny Machado, Sergio Pinto de Lima - Revisão

Revista Trimestral

Administração:
Esplanada dos Ministérios - Bloco 6, térreo - Brasília, DF.
 suMARIO

AGRAVOS

15.831 1
17.286 5
19.986 9
22.208 11

APELAÇÕES CÍVEIS

7.036 15
13.910 22
13.992 25
14.892 27
15.531 34
15.599 38
15.783 40
16.159 41
16.245 53
16.730 55
16.750 59
17.461 61
17.889 67
18.089 70
18.327 75
18.492 79
19.411 101
19.517 106

APELAÇÕES CRIMINAIS

1.046 112
1. 051 ...................................................... 115

HABEAS CORPUS

1.266 ...................................................... 118

RECURSO DE HABEAS CORPUS

1.298 .............................................•........ 126

 -VIII-

MANDADOS DE SEGURANÇA E
AGRAVOS EM MANDADOS DE SEGURANÇA *
23.574 135
27.592 139
28.609 141
29.208 157
29.869 164
29.988 175
31. 260 179
31. 328 183
31.493 189
31. 531 195
31. 581 197
31. 982 209
32.128 217
32..410 222
33.372 224
33.450 228
36.082 232
39.326 234
44.905 238

RECLAMAÇÃO

92 ...................................................... 273

RECURSOS DE REVISTA

533 (Na Apelação Cível 6.432) ................................ 280

605 (Na Apelação Cível 10.057) ................................ 284

POSSE DO EXMO. SR. MINISTRO ANTôNIO NEDER ............. 289

RELATÓRIO DA PRESIDÊNCIA (1964) .......................... 293
 AGRAVO DE PETIÇÃO N,o 15.831 - MG.
Relator -- O Ex.mo Sr. Min. Armando Rollemberg
Agravante - Cia. Tecidos Santanense
Agravada - Fazenda Nacional

Acórdão

Impôsto de lucro extraordinário. Ainda que de

emergência, o Decreto-lei 6.224, pro,mulgado sem
prazo certo, só perde a validade quando fôr ab-
-rogado. Para ilidir dívida regularmente inscrita, a
prova há que ser inequívoca.

Vistos, relatados e discutidos mente inscrito e referente a lucro

êstes autos de Agravo de Peti-
ção n. o 15.831, do Estado de Mi-
nas Gerais, agravante Cia. Te.ci-
dos Santanense e agravada Fa-
zenda Nacional:
Acorda, por unanimidade, a
Segunda Turma do Tribunal Fe-
deral de Recursos, em negar pro-
vimento, conforme consta das no-
tas taquigráficas anexas, as quais,
com o relatório, ficam fazendo
parte integrante dêste julgado,
apurado às fls. 71 . Custas ex
Iege.
Tribunal Federal de Recursos,
Brasília, 3 de junho de 1964. -
Djalma da Cunha Mello, Presi-
dente; Armando Rollemberg, Re-
lator.
Relatório
o Sr. Min. Armando Rollem-
berg: - A Fazenda Nacional pro-
moveu executivo fiscal contra a
Companhia Tecidos Santanense,
sediada em Itaúna, Minas Gerais,
para cobrança de débito regular-
extraordinário do exercI CIO de
1946 e multa respectiva.
Opôs embargos a executada ale-
gando: a) prescrição do direito
de proceder ao lançamento do im-
pôsto e à cobrança da dívida;
b) não cabimento da cobrança
do tributo por se assentar êle em
lei de emergência vinculada a de-
terminada conjuntura econômica
já superada;
c) inconstitucionalidade do tri-
buto por lhe falecer finalidade ou
aplicação; .
d) decorrer o lançamento da
tributação como lucro de parce-
las e reservas que se destinaram
a vários fundos específicos.
Após impugnação dos embar-
gos, no saneador, determinou o
MM. Juiz a requisição do pro-
cesso administrativo em atenção
a requerimento da embargante, fi-
cando o feito, por tal motivo, em
cartório, de 6 de maio a 19 de
agôsto de 1959, quando foi desig-
 -2 -
nado dia para realização da au-
diência de instrução e julgamento.
Após êste despacho, requereu a
executada lhe fôsse aberta vista
dos autos para exame do processo
administrativo, requerimento que
foi indeferido.
Na audiência de instrução e jul-
gamento, produziram as partes
alegações, tendo o procurador da
executada reiterado as prelimina-
res suscitadas nos embargos, sem
ailud~r a dificuldades opostas à
defesa e sem qualquer referência
ao mérito.
Pelo MM. Juiz foi a ação
julgada procedente, em bem lan-
çada sentença, contra a qual re-
correu a executada alegando cer-
ceamento de defesa, reiterando as
preliminares nela apreciadas e
afirmando não ter sido examina-
do o mérito da questão.
Após contraminuta, vieram os
autos a êste Tribunal, onde a dou-
ta Subprocuradoria-Geral ofereceu
parecer pela confirmação da sen-
tença.
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Armando Rollem-
berg: - Não merece acolhida a
alegação de cerceamento de de-
fesa.
Pelo que se depreende do pro-
cesso, os autos permaneceram em
cartório, face à requisição do pro-
cesso administrativo, por mais de
90 dias, sem que a agravante indi-
casse quais as peças a serem tras-
ladadas, requerendo lhe fôsse
aberta vista quando já designado
dia para a audiência de instrução
e julgamento. Nesta, nenhuma
referência fêz à negativa de prova.
Há de se concluir assim que a
alegação tem tão-somente finali-
dade protelatória.
Quanto às demais preliminares,
foram elas bem decididas na sen-
tença recorrida.
De referência à alegação de
prescrição, foi afastada com os
fundamentos seguintes: "A dívida
fiscal que ora se cobra da execu-
tada, refere-se a uma revisão efe-
tuada pela repartição fazendária
do balanço da Cia. embargante,
quando verificou-se uma diferença
a favor da Fazenda Nacional, em
um montante de Cr$ 101.461.
Não se conformando a executa-
da com a revisão procedida por
dados que apresentou de seus ren-
dimentos referentes ao exercício
de 1945, recorreu para a Junta de
Ajuste de Lucros, nos têrmos do
art. 9.°, do Decreto-lei n.o 6.224,
de 24-1-44.
Razões a que se reporta no pre-
sente executivo fiscal.
Depois de várias diligências em
pareceres, decidiu a Junta de
Ajuste de Lucros (fls. 58 do pro-
cesso administrativo) não conhe-
cer da reclamação, pois que ficara
demonstrado, depois de nova
apreciação dos dados, ser mais
elevado, ainda, o débito real da
interessada. Posteriormente, em
sessão ordinária realizada em 18
de junho de 1953, atendendo
aquela Junta ao parecer da D.I.R.,
deu provimento em parte à recla-
mação, reduzindo o impôsto im-
pugnado.
Notificada a embargante em 12
de janeiro de 1955 do nôvo lan-
çamento nas condições decididas
pela J. A . L., solicitou reconside-
ração daquela decisão, ao mesmo
tempo que solicitava perante ao
Ministro da Fazenda se dignasse
 -3-
conceder-lhe fiança, ao invés de
depósito da quantia em litígio ad-
ministrativo Isto em 18 de ja-
neiro de 1955.
Novas diligências são requeri-
das pela Fé\zenda Nacional, novos
despachos são proferidos, até que,
finalmente,· entra a embargante,
nos autos administrativos, com
um nôvo pedido, êste já agora, de-
sistindo da reclamação interposta,
preferindo discutir a dívida em
Juízo. Isto, em 4 de maio de
1956.
Em 5 de fevereiro de 1957, foi
pelo Diretor-Gerente da executa-
da, recebida a notificação, refe-
rente ao débito ora questionado.
E, em 14 de fevereiro de 1959,
foi despachada a petição inicial
citada a embargante cinco dias
depois, 19 de fevereiro de 1959.
Portanto, não há que falar em
prescrição.
A uma, porque consoante juris-
prudência do Egrégio Tribunal
Federal de Recursos: "Não se de-
creta a prescrição da dívida, so-
bretudo quando o poder adminis-
trativo admitiu reclamos instantes
da Parte" (in JuriSprudência Mi-
neira - vol. V /304) .
A duas, porque, contràriamente
ao que supõe a embargante, não
decorreu a prescrição qüinqüenal
pretendida, nos precisos têrmos da
alínea V, do art. 172 do C. Civil
e art. 1.0 do Dec. n. o 5.761, de
25-6-30, onde se obedece a juris-
prudência acima citada.
A três, mesmo que, numa hipó-
tese, assim fôsse, não procederia
a prescrição face aos têrmos dos
arts. 66, n. o lII, e 67 do Código
Civil as dívidas fiscais no mon-
tante da ajuizada, prescrevem 30
anos, e em obediência ao art. 19
da Lei n. o 3.396, de 2-6-58.
o douto Amilcar de Castro per-
filhou esta tese, vale dizer, os dis-
positivos sôbre a prescrição trazi-
dos no Código Civil, não se apli-
cam às dívidas fiscais, conforme
trabalho publicado na Revista Fo-
rense (voI. 94 - fls. 5).
Isto porque, não são aplicáveis
aos créditos da União, Estados e
Municípios - créditos provenien-
tes de impostos devidos por par-
ticulares - os dispositivos do Có-
digo Civil, por fôrça do disposto
no próprio art. 1.0 da Parte Ge-
rai, do mencionado código, que
declara expressamente que êle re-
gula apenas "os direitos e obriga-
ções de ordem privada" .
No art. 178, § 10, n. o VI, fala-
-se em dívida passiva da União,
Estados e Municípios e, nos de-
mais dispositivos, embora se fale
em impostos, trata-se de relação
de direito privado.
Nem tôdas as relações entre
particulares de um lado e a União,
o Estado e o Município de outro,
são de origem pública.
Trata-se no caso dos autos, de
um tributo que a União numa
fase de emergência impôs aos par-
ticulares e, portanto, matéria de
direito público. Pois o crédito do
impôsto "nasce de uma manifesta-
ção unilateral de vontade da au-
toridade pública e nunca pode
emanar de um contrato".
"Na relação civil o débito pro-
vém de um ato do devedor; na
relação jurídica-fiscal é impâsto
ao devedor pela exclusiva von-
tade do credor".
"Por conseguinte, nos têrmos da
Lei n. o 3.396, de 2-6-58, a dívida
ajuizada não prescreveu".
No que toca ao não cabimento
da cobrança, por se tratar de tri-
buto conjugado a determinada
 -4-
conjuntura econômica, foi a hipó-
tese bem apre.ciada nos seguintes
têrmos: "A dívida ajuizada ba-
seia-se no Decreto-lei n. o 6.224,
de 24 de janeiro de 1944, que, por
sinal, não foi revogado até a pre~
sente data, é, repetimos, uma dívi-
da líquida e certa, foi amplamente
ventilada no processo administra-
tivo, ficando demonstrada a sua
procedência. Não colhe a argu-
mentação embargada que o "im-
pôsto pretendido mirava, como es-
tabelece o art. 1.0 do Decreto-lei
n. o 6.224, a crise econômico-fi-
nanceira, produzida pela guerra;
cessada esta e terminados os seus
efeitos, não mais se justifica a co-
brança de um impôsto de caráter
efêmero, transitório e específico",
e por isto a sua cobrança, atual-
mente, não tem mais sua razão de
ser.
Devemos lembrar, contudo, que
o malsinado impôsto foi lançado
em plena fase de crise financeira,
esquivando-se a embargante de
seu pagamento, como se patenteia
pelos diversificados e reiterados
pedidos de reconsideração apre-
sentados pela executada na via
crucis do pro.cesso administrativo,
onde se pretendia uma execução
amigável, como é óbvio. O De.c.-
-lei 6.224, que instituiu o impôsto
sôbre lucros, não foi revogado
como alega a embargante.
As leis mencionadas pela em-
bargante, nas suas razões de em-
bargos, referem-se ao impôsto de
renda, introduzindo modificações
e regulamentando a sua aplicação;
são leis interpretativas e não têm
o condão de derrogar leis ante-
riores.
Ensina Carlos Maximiliano que
"conforme norma de direito é
caso de ab-rogação a extinção to-
tal de uma lei, que também deno-
mina-se revogação que deve ser
expressa quando declarada nova
lei" ( Hermenêutica e Aplica.ção
do Direito - Carlos Maximilia-
no, fls. 419).
Doutrina o renomado jurista,
na citada obra, que "as expressões
de direito podem ser ab-rogadas
ou derrogadas somente por outras
da mesma natureza ou de autori-
dade superior. A lei revoga à lei,
o aviso ao aviso, o regulamento
ao regulamento, o costume ao cos-
tume".
"Lei - A posterior se não tra-
duz revogação expressa da ante-
rior, deixa-a em vigor, a menos
que expressa ordem inteiramente
inconciliável com a presente. A
revogação tácita, não se presume"
(in R. Forense, voI. 138/136):
As leis de vigência transitória,
são aquelas promulgadas com pra-
zo estabelecido, por exemplo: de-
creto de estado de sítio, leis de
orçamento - leis de meio, leis
que fixam o contingente de fôrça
de terra e mar, lei de inquilinato,
e outras. A própria lei de emer-
gência, quando não determina em
seu bojo a data certa da sua vi-
gência, permanece válida até sua
ab-rogação, pelo poder competen-
te, é lógico.
Bem argumenta a exeqüente,
ora embargante, "que não procede
a excepcionalidade levantada, pois
ficar a executada exonerada do
pagamento da dívida, apenas por-
que não estamos em guerra, seria
premiar os devedores faltosos, jus-
tamente os que deixaram de con-
tribuir para o bem comum".
Restaria analisar tão-sOmente a
alegação de que a sentença não
examinara o mérito.
 -5-

A decisão recorrida a êle se re- to. Desacompanhadas que estão,

feriu sem, contudo, se deter no
respectivo exame. Não poderia
ter sido outro, contudo, o procedi-
mento do julgador, pois a matéria
foi apenas .aflorada no embargo,
sem fundamentação, que seria
apresentada através de prova a
ser feita. Considerando que ne-
nhuma foi apresentada e que nas
alegações orais não se referiu o
procurador da executada a qual-
quer argumento do mérito, subsis-
tiu por inteiro a liquidez e cer-
teza presumida da dívida regular-
mente inscrita.
No recurso, a agravante fêz de-
tida exposição das razões que, no
mérito, invalidariam ° lançamen-
porém, de qualquer prova, não
podem ser aceitas, pois, nos têr-
mos do art. 21 do Decreto-lei 960,
a prova para ilidir a dívida fis.cal
deverá ser inequívoca.
Assim, não há como dar-se aco-
lhida ao recurso, ao qual nego pro-
vimento.
Decisão
Como consta da ata a decisão
foi a seguinte: Negou-se provi-
menta. Decisão unânime. Os Srs.
Mins. Djalma da Cunha Mello
e Godoy Ilha votaram com o Sr.
Min. Relator. Presidiu o julga-
mento o Sr. Min. Djalma da
Cunha Mello.

AGRAVO DE INSTRUMENTO N.O 17.286 - RS.

Relator - O Ex.mo Sr. Min. Godoy Ilha
Agravante - Companhia de Energia Elétrica Rio-Grandense
Agravada - Comissão Estadual de Energia Elétrica

Acórdão

Litisconsorte. Terceiro. Sendo figuras proces-

suais inconfundíveis, do despacho que nega a inter-
venção do litisconsorte o recurso idôneo é o agravo
no auto do processo e não o agravo de instrumento,
cabível do que indefere a intervenção do terceiro.

Vistos, relatados e discutidos e notas taquigráficas precedentes

êstes autos de Agravo de Ins-
trumento n. o 17.286, do Rio
Grande do Sul, em que é agravan-
te a Companhia de Energia Elé-
trica Rio-Grandense, e agravada
a Comissão Estadual de Energia
Elétrica:
Acorda a Segunda Turma do
Tribunal Federal de Recursos, por
unanimidade de votos, em não co-
nhecer do re,curso, por incabível,
tudo conforme consta do Relatório
que ficam fazendo parte integran-
te do presente julgado. Custas
ex lege.
Brasília, 18 de julho de 1962.
Cunha Vasconcellos, Presiden-
te; Godoy Ilha, Relator.
Relatório
o Sr. Min. Godoy Ilha: - Agra-
va de instrumento a Companhia
Energia Elétrica Rio-Grandense,
 -6-
com assento no inciso I, do art.
842, do Código de Processo Civil,
do despacho do Juiz dos Feito!;
da Fazenda da comarca de Pôrto
Alegre, Rio Grande do Sul, que,
na ação expropriatória que lhe
move o Govêrno do Estado, por
intermédio da sua Comissão Es-
tadual de Energia Elétrica, inde-
feriu pedido formulado na con-
testação no sentido de citar-se a
União para, na forma do art. 91
da lei processual, vir integrar a
lide.
Denegado por incabível o re-
curso, sobe êle ao Tribunal por
fôrça de mandado de segurança
que êste concedeu à agravante
(Mandado de Segurança n.o
17.593), pôsto que ao Juiz da
Primeira Instância não é lícito re-
cusar ou negar seguimento ao
agravo de instrumento, eis que à
instância ad quem é que compete
decidir da propriedade e requisi-
tos do recurso.
Na ação desapropriatória que
o Estado promove contra a agra-
vante, para tornar efetiva a en-
campação dos serviços de eletri-
cidade na capital rio-grandense
até então por ela explorados, pe-
diu a ré, ora agravante, na con-
testação, fôsse citada a União, pe-
los motivos expostos no item 35
da contrariedade, concluindo "tra-
tar-se de caso inquestionável de
litisconsórcio necessário previsto
no art. 88, do Código de Proces-
so Civil, estando a União, na for-
ma do art. 91 do mesmo Código,
obrigada a integrar a contesta-
ção".
O Juiz da causa, ao proferir o
despacho saneador, repeliu o invo-
cado litisconsórcio necessário, nes-
tes têrmos: "Item 12 - Pelo art.
9.° do aludido Decreto 19.896,
que foi referendado pelo então
Ministro da Agricultura, cumprin-
do a exigência do art. 150 do Có-
digo de Águas, a União outorgou
a êste Estado, "ou emprêsa que
organizar", o gôzo "dos favores
constantes do Código de Águas e
das leis especiais sôbre o assunto".
O vocábulo "leis", aí empregado,
tem significado amplo, tomando
seu conceito em sentido material
ou substancial, compreendendo
também "decretos" e "decretos-
leis". Assim entendido, a questão
da compensação pretendida pelo
Estado, através da autarquia au-
tora, não vincula o Erário Federal
à causa presente, visto como aque-
la compensação tem base no dis-
posto no n.o lI, do parágrafo 1.0,
do art. 93, do Decreto n.o 41.019,
de 26-2-57, cabendo ao Estado do
Rio Grande do Sul os seus resul-
tados, diante do apontado no art.
9.°, do Decreto 19.896. Não tem,
pois, procedência o pedido de ci-
tação do Dr. Procurador da Re-
pública. A lide se trava entre o
Estado, pela Comissão de Energia
Elétrica, e a Companhia Energia
Elétrica Rio-Grandense".
Do despacho saneador, que re-
jeitou as nulidades argüidas e o
pedido de citação da União, agra-
vou a ré no auto do processo (cer-
tidão de fls. 106) nos têrmos do
art. 851, inciso IV, do Código de
Processo Civil, ao mesmo tempo
em que, sob a invocação do dis-
posto no inciso I, do art. 842,
pretendeu valer-se do agravo de
instrumento, repelido pelo Juiz,
mas mandado processar e subir
por efeito do mandado de segu-
rança a que já me referi.
Arrazoou longamente o recurso
o provecto patrono da agravante,
de fls. 3 a 13, replicando o ilus-

trado defensor da agravada com
a extensa e bem fundamentada
contraminuta de fls. 42/61, ins-
truída com farta documentação.
Tendo a r&, ora agravante, pos-
tulado ao Tribunal de Justiça do
Estado mandado de segurança
contra o ato da desapropriação-
-encampação e que lhe foi dene-
gado por aquêle egrégio sodalício,
sustenta a agravada ocorrer no
caso verdadeira litispendência, da-
do que, conforme expõe: "Item 9
- Deixou-se claro, nos itens ante-
riores, que o mandado de seguran-
ça impetrado pela Companhia
contra o ato de encampação-de-
sapropriação, no qual foram noti-
ficadas, como autoridades coato-
ras, o Govêrno do Estado, a Co-
missão Estadual de Energia Elé-
trica, ora agravada, e o MM. Juiz
da 2.a Vara da Fazenda Pública,
rendeu ensejo a que, no julgamen-
to realizado, em sessão plenária
de 15-6-59, o Tribunal de Justiça
do Estado proferisse decisão sô-
bre a questão preliminar de saber
se, no caso, existia, ou não, inte-
rêsse da União; tendo sido por
unanimidade proclamada a com-
petência do Tribunal em virtude
da inexistência do referido inte-
rêsse".
Por haver a ré recorrido para o
Supremo Tribunal Federal da de-
cisão denegatória do writ, pede
ainda a agravada que o Tribunal
haja por bem: "a) sustar o julga-
mento do presente agravo de ins-
trumento até que a questão da
existência, ou não, de interêsse
da União na encampação-desapro~
priação seja dirimida, em última
instância, pelo Supremo Tribunal
no mandado de segurança impe-
trado pela Companhia, e isto no
intuito de prevenir decisões con-
7-
traditórias ou colidentes sôbre a
mesma questão ou, melhor ainda,
suspender o processamento dêste
agravo e ordenar a remessa dos
autos ao Tribunal de Justiça do
Estado, para os me1'lmos serem
apensados aos do aludido man-
dado de segurança.
Requer se digne o Egrégio Tri-
bunal ad quem oficiar ao Tribunal
de Justiça do Estado para solici-
tar certidão do acórdão da justiça
local, de vez que o pedido da su-
plicante, no mesmo sentido, só foi
deferido para ser a certidão for-
necida após o registro do dito ho-
norável aresto".
E isso porque o Tribunal local,
ao rejeitar unanimemente a sua
argüida incompetência, decidiu
que não havia, no caso, qualquer
interêsse econômico ou moral da
União.
Falou às fls. 94/103 a agra-
vante sôbre os documentos ofere-
cidos com a contraminuta.
A ilustrada Subprocuradoria-
Geral da República, oficiando,
opina pelo não provimento do
agravo.
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Godoy Ilha: - O
agravo da Companhia de Energia
Elétrica Rio-Grandense teve as-
sento no inciso I, do art. 842, do
Código de Processo Civil, que ad-
mite o agravo de instrumento das
decisões que não admitirem a in-
tervenção de terceiro na causa.
Ora, a intervenção de terceiro
na causa está disciplinada pelos
arts. 95 e 105 do nosso estatuto
processual civil e refere-se, a tôda
evidência, ao chamado ou nomea-
do à autoria e ao opoente, como
 -8-
mostram os nossos mais renoma-
dos processualistas.
Borges da Rosa, depois de ob-
servar que a intervenção de ter-
ceiro vem regulada no capítulo
do título VIII, do livro 5, do
de Processo e refe-
re-se ao chamamento e nomeação
à autoria e à oposição, conclui que,
portanto, cabe agravo de instru-
mento da decisão que não admitir
a intervenção no processo do cha-
mado à autoria, do nomeado à au-
toria e do opoente (Processo Ci-
vil, Comentários, vol. IV, pág.
527). Do mesmo sentir é Jorge
Americano, para quem a figura
processual de intervenção de ter-
ceiro limita-se, pelo Código, às hi-
póteses dos arts. 95 a 105, afas-
tada até a hipótese do agravo por
não admissão de assistente, que
não é havido como terceiro por es-
tar considerado no art. 93, em-
bora esta exclusão lhe pareça iní-
qua.
Certo, sem dúvida, que o agravo
só se permite, além das hipóteses
já mencionadas, ao próprio ter-
ceiro que tem a sua intervenção
na lide obstada por decisão do
Juiz.
O pedido de citação da União
foi formulado sob invocação do
art. 91 da lei proeessual, pelo
qual o Juiz, quando necessário, or-
denará a citação de terceiros para
integrarem a contestação.
Para isso, mister se faz a ve-
rificação da existência ou não de
litisconsór.cio necessano, cuja
omissão possa acarretar a nulida-
de da sentença.
Como menciona Câmara Leal,
é necessário o litisconsórcio quan-
do, entre vários co-autores, ou en-
tre vários co-réus, que têm um in-
terêsse comum acêrca do objeto
do litígio, haja um círculo tal de
comunhão ou de solidariedade que
a sentença não possa ser eficaz-
mente proferida sem a interven-
ção dêle na ação.
Para Lopes da Costa (Direi-
to Processual Civil, IH, pág. 269),
o htisconsórcio é necessário: a)
quando a lei o disser (Cód. Civil,
arts. 814, § 2.° e 235, lI, Código
de Processo Civil, arts. 400, 455);
b) nas ações constitutivas - par-
tilha, divisão da coisa comum, di-
visão de terras, nulidade ou anu-
lação de casamento; pauliana, dis-
solução de sociedade; c) o caso
das ações propostas por um con-
dômino contra terceiro ou, inver-
samente, por terceiro contra um
só dos condôminos, é controver-
tido, relativamente às ações de
servidão.
Isto pôsto, diz-se necessano o
litisconsórcio quando determinado
ou por expressa disposição de lei
ou pela própria natureza da rela-
ção jurídica controvertida, e a
característica do litisconsórcio ne-
cessário, como ensinam os comen-
tadores, consiste em que, não po-
dendo ser dada senão uma só so-
lução ao litígio, relativamente a
todos os litisconsortes, êstes se
reputam como constituindo uma
parte única, e os efeitos do proce-
dimento de um se estendem a
todos os outros.
E mostrou o MM. Julgador a
quo a inexistência do alegado litis-
consórcio e isso mesmo também
afirmou o Egrégio Tribunal de
Justiça do Estado, ao rejeitar a
sua argüida incompetência, pôsto
que não havia no caso qualquer
interêsse econômico ou moral da
União.
Para deferir o pedido de cita-
ção da União para integrar a lide,
 -9-

havia o Juiz que verificar, previa-
mente, a existência do litisconsór-
cio necessário.
Observa o saudoso Carvalho
Santos que o nôvo código de Pro-
cesso orientou-se no sentido do
ensinamento de lVlortara, prefe-
rindo dar ao a faculdade de
ordenar a citação de terceiros,
qUândo necessária, a dizer, sempre
que terceiro ou ter,ceiros tenham
interêsse na decisão da causa, po-
dendo os efeitos desta decisão re-
percutir de qualquer modo nos
seus interêsses. E acrescenta:
"Claro que o Juiz tem amplo ar-
bítrio de apreciação quando se ve-
rifica essa necessidade, a que alu-
de o Código, constituindo mera fa-
culdade, que êle usa se quiser,
sem que sua deliberação possa
ser criticada pelo Tribunal Supe-
rior" (Cód . de Processo Civil,
Interp., voI. l, pág. 376).
Mas, a matéria é regida pelo
art. 294 da lei processual, eis que,
no despacho saneador, deverá o
Juiz ordenar a citação dos litis-
consortes necessários, não para in-
tegrarem a contestação como er-
rôneamente se expressa o art. 91,
mas para integrarem a instância
ou a lide, para evitar que a sen-
tença seja inutiliter datur e que
se venha a dissipar baldadamen-
te o tempo e o esfôrço da admi-
nistração da justiça, como observa
Pedro Batista Martins, de saudosa
memória.
E o recurso específico contra
o despacho que considera sanea-
do o processo é o agravo no auto
do processo, previsto no art. 851,
IH, do Código de Processo Civil,
recurso de que se utilizou oportu-
namente a ora agravante, como se
vê da certidão de fls. 106.
Ante o exposto, tenho como in-
censurável a decisão do ilustrado
Julgador a quo não admitindo,
por incabível, o agravo de instru-
mento interposto pela Companhia
Energia Elétrica Rio-Grandense.
Dêle não conheço e, se o conhe-
cesse, negar-lhe-ia provimento.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por unanimidade,
não se conheceu do recurso, por
incabível. Os Srs. Mins. Oscar
Saraiva e Cunha Vasconcellos vo-
taram com o Sr. Min. Relator.
Presidiu o julgamento o Sr. Min.
Cunha Vasconcellos.

AGRAVO DE PETIÇÃO N.O 19.986 - PE.

Relator - O Ex. mo Sr. Min. Godoy Ilha
Recorrente - Juiz da Comarca de Bezerros, ex officio
Agravados - Manoel Simplício da Silva e Banco do Brasil S.A.
Acórdão
Não é de se considerar como emenda à lei a
rejeição do veto parcial e sua publicação.
Vistos, relatados e discutidos Acordam os membros da Se-
êstes autos de Agravo de Peti- gunda Turma dêste Tribunal, por
ção n. O 19.986, de Pernambuco, maioria de votos, em dar provi-
em que são partes as acima mento para conhecer do recurso
indicadas: de ofício, com relação às decisões

2 - 35883
 - 10-
proferidas anteriormente ao ad-
vento da Lei n.o 2.804, de 56;
e em dar provimento nos têrmos
do Parecer da Subprocuradoria,
com exclusão dos efeitos da sen-
tença concessiva da Lei n.o 2.282,
de 54, cuja sentença subsiste, tudo
conforme consta do Relatório, vo-
tos e resultado do julgamento de
fls. 214/217, que ficam fa-
zendo parte integrante do julga-
do. Custas de lei.
Brasília, 30 de agôsto de 1963.
- Godoy Ilha, Presidente; Oscar
Saraiva, Relator designado p/o
Acórdão.
Relatório
O Sr. Min. Godoy Ilha: - Trata-
-se de processo de reajuste pecuá-
rio que vem a êste Tribunal para
conhecimento de recurso de ofício
das decisões concessivas ao deve.
dor pecuarista dos favores da le-
gislação de proteção aos criadores
e recriadores de gado bovino, sen-
do que a última decisão, relativa
à Lei n.O 2.282, de 1954, foi pro-
ferida em 3 de setembro de 1956.
A douta Subpracuradoria-Geral
da República postula o conheci-
mento do recurso de ofício, inclu-
sive com relação à última decisão,
sob fundamento de que, não obs-
tante datada de 25 de junho, a
Lei n.O 2.804, de 1956, o disposi-
tivo que prescrevia o recurso de
ofício, tinha sido vetado, e rejei-
tado o veto só foi publicado em
22 de julho seguinte, não havendo
na publicação indicação da sua
vigência, e que, de acôrdo com a
Lei de Introdução ao Código Ci-
vil, as correções a texto de lei já
em vigor se .consideram lei nova.
Logo, tratava-se de lei nova, com
publicação em 22 de julho, mas
para entrar em vigor 45 dias de-
pois; que êsse foi o fundamento
do voto do eminente Sr. Min.
Raimundo Macedo, acolhido pellO
Turma, no Agravo de Peticão n.O
7.703. Em tais condições', pede
que se conheça do aludido recur-
so, para exclusão das parcelas
mencionadas no item 11 do seu
parecer.
É o relatório.
Voto (Vencido em parte)
O Sr. Min. Godoy Ilha:
meu voto é no sentido de acolher
o parecer da douta Subprocurado-
ria-Geral da República, constante
de fls. 212, conhe,cendo do re-
curso de ofício de tôdas as deci-
sões concessivas dos favores ao
devedor pecuarista, e dando-lhe
provimento, em parte, para excluir
as parcelas mencionadas no item
11 do aludido parecer.
Voto
O Sr. Min. Oscar Sa'raiva: -
Data venia, divirjo. Reputo o en-
tendimento invocado inteiramente
insustentável, diante de tôda teo-
ria geral do direito público e do
próprio Código Civil. A rejeição
do veto faz com que tenha vigor
o dispositivo, que já estava incor-
porado à lei. Desde que promul-
gada a rejeição do veto, a partir
daquele momento, na pior das hi-
póteses, vigora o texto da lei, não
se podendo considerar o disposi-
tivo vetado e publicado, pela re-
jeição do veto, como emenda à
lei. Não há, portanto, fundamen-
to para o ponto de vista exposto.
Daí porque, Sr . Presidente,
nesta parte não acompanhar a
Subprocuradoria-Geral.
 - 11-

Conheço, entretanto, do recurso, feridas anteriormente ao advento

no que diz respeito aos benefícios
anteriores, porque o Supremo Tri-
bunal Federal tem entendido que
cumpre conhecer de recurso de
ofcio nesses. casos. Conhecendo,
dou provimento apenas para, nes-
se particular, acompanhar o pare-
cer da Subprocuradoria-Geral.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por maioria de vo-
tos, conheceu-se do recurso de ofí-
cio, com relação às decisões pro-
da Lei n.O 2.804, de 56; e deu-se
provimento nos têrmos do Parecer
da douta Subprocuradoria-GeraI,
de fls. 212, com exclusão dos efei-
tos da sentença concessiva da Lei
n. O 2.282, de 54, cuja sentença
subsiste, vencido, em parte, o Sr.
Min. Relator. O Sr. Min. Arman-
do Rollemberg votou com o Sr.
Min. Oscar Saraiva. Presidiu o
julgamento o Sr. Min. Godoy
Ilha. Não compareceu, por moti-
vo justificado, o Sr. Min. Djalma
da Cunha Mello.

AGRAVO DE PETIÇÃO N,O 22.208 - SP.

Relator - O Ex. mo Sr. Min. Armando Rollemberg
Recorrente - Juízo da Comarca de Barretos, ex officio
Agravante - Fazenda Nacional
Agravado - João Parassú Borges

Acórdão
Impôsto de Renda. Invernista. Para aferir o
rendimento presumido (art. 57 do Regulamento) ,
enquanto a solução não fôr dada pelo legislador, é
de se considerar o valor do gado magro, ao ser com-
prado.

Vistos, relatados e discutidos Tribunal Federal de Recursos,

êstes autos de Agravo de Peti-
ção n. o 22.208, do Estado de
São Paulo, agravante Fazenda
Nacional e agravado João Pa-
rassú Borges, assinalando-se tam-
bém recurso ex officio:
Acorda, por maioria de votos, a
Segunda Turma do Tribunal Fe-
deral de Recursos em negar pro-
vimento aos recursos, conforme
consta das notas taquigráficas
anexas, as quais, com o relatório,
ficam fazendo parte dêste julgado,
apurado às fls. 127. Custas ex
lege.
Brasília, 13 de novembro de 1964.
- Godoy Ilha, Presidente; Ar-
mando Rollemberg, Relator.
Relatório
o Sr. Min. Armando Rollem-
berg: - Trata-se de executivo fis-
cal promovido pela Fazenda N a-
cionaI contra João Parassú Bor-
ges, para cobrar impôsto de renda
e multa do exercício de 1960.
Nos embargos, o executado, in-
vernista em Barretos, São Paulo,
alegou ser improcedente a cobran-
 - 12
ça, por ter decorrido o débito de
lançamento feito tendo em conta
o valor pelo qual vendera o seu
gado de engorda no ano base,
quando pela legislação que lhe fa-
cultava, como fêz; optar pelo cál-
culo do rendimento sõ-
mente estava obrigado a compu-
tar para a aferição dêste, o preço
de custo do referido gado.
Na impugnação sustentou a
União que a lei, ao determinar a
inclusão do gado de renda para es-
timativa do lucro, não fêz distin-
ção entre o gado magro e o gado
gordo, devendo ser declarado o
valor real dêle em determinado
momento e que, portanto, quando
o Fisco tomou como base o preço
de venda respectivo, foi por ter
entendido que tal preço espelha-
va o real valor.
Pelo MM. Juiz foi a ação jul-
gada improcedente.
Inconformada, agravou a União,
alegando: nulidade da sentença,
por ter sido admitido a juntada
ao pro,cesso de parecer firmado
pelo Prof . Washington de Barros
Monteiro, após a Fazenda haver
produzido as suas alegações, no
qual buscara o Juiz fundamentos
para a sua decisão e, ainda, por
não ter, no respectivo relatório,
resumido os fundamentos de fato
e de direito da impugnação aos
embargos.
No mérito, reiterou os argu-
mentos antes apresentados, ten-
dentes todos a demonstrar que a
legislação cogita de "valor", sem
distinguir entre preço de compra
e preço de venda.
Juntou às razões de recurso có-
pia de parecer de Tito Rezende.
De sua vez, o agravado, ao con-
traminutar, aduziu argumentos em
favor da confirmação da sentença,
e trouxe aos autos pareceres de
Aliomar Baleeiro e Joaquim Tei-
xeira Mendes, sôbre os quais fa-
lou a agravante.
Nesta Instância, a Subprocura-
daria-Geral opinou pelo provi-
mento dos recursos.
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Armando Rol1em-
berg: - As preliminares suscitadas
pela União não merecem acolhi-
mento. Do fato de ter o embar-
gante trazido aos autos parecer
após ter a Fazenda produzido as
as suas alegações não de.corre nu-
lidade do processo, por não se
tratar de matéria de prova. Tam-
bém não procede a alegação de
que a sentença recorrida não re-
sumira os fundamentos de fato e
de direito da impugnação aos em-
bargos, pois, na parte decisória,
foram éles apreciados.
Passamos, por isso, ao exame
do mérito.
O Regulamento do Impôsto de
Renda, no seu art. 9, estabelece:
"Na cédula G serão classificados
os seguintes rendimentos:
c) da criação, recriação e en-
gorda de animais de qualquer es-
pécie (Lei n.o 154, art. 1.0)".
E, no art. 57, dispõe: "Para
determinar o rendimento líquido
da exploração agrícola ou pasto-
ril e das indústrias extrativas ve-
getal e animal, de que trata o
parágrafo único do art. 9.°, apli-
car-se-á o coeficiente de 5 % (.cin-
co por cento) sôbre o valor da
propriedade (Dec.-lei 5.844 ar-
tigo 57).
§ 1.° - Considera-se valor da
propriedade o representado pelas
terras exploradas, pastagens, cons..
 - 13-
uuções, benfeitorias, maquinismos,
máquinas agrícolas, culturas per-
manentes, gado de trabalho e de
renda (Dec.-Iei S. 844, art. 57,
§ 1.0).
Afastada que foi pelos disposi-
tivos dúvida antes exis-
tente sôbre a inclusão do gado
de engorda entre os elementos a
serem considerados para a obten-
ção do valor da propriedade, e re-
conhecendo ser êle de renda, por
falta de legislação esclarecedora,
surgiram divergências sôbre as
condições e o momento a serem
.considerados para aferição do va-
lor do mesmo gado.
As discordâncias são razoáveis.
O critério adotado pelo legisla-
dor, para estimar o rendimento
presumido das atividades agríco-
la e pecuária, está assentado no
valor patrimonial dos bens nas
mesmas empregados.
No que tange aos imóveis, a
aferição de tal valor não oferece
dificuldades maiores. Se o tribu-
to incide sôbre os rendimentos do
ano base, bastará levar em conta
o valor dêles no dia 31 de dezem-
bro do mesmo ano.
Igualmente não oferece dificul-
dades a estimação do valor das
construções, benfeitorias, maqui-
nismos e máquinas agrícolas, pois,
na forma estabelecida no § 2.° do
art. 57, na hipótese de não ser
possível conhecê-lo com exatidão.
será arbitrado em 10% do valor
venal das terras, registrado nas re-
partições estaduais para efeito da
cobrança do impôsto territorial.
Já de referência ao gado de en-
gorda, entretanto, há problemas a
serem enfrentados.
Em primeiro lugar, a legislàção
não fixa critério para a aferição
I
do respectivo valor. Depois, pela
própria natureza do negócio, é di-
fícil estabelecerem-se os critérios
a serem adotados.
Inclinam-se muitos, e entre ês-
tes estão Castro Viana (Conf. Ru-
bens Gomes de Souza, Revista dos
Tribunais n.o 273, pág. 93) e Alio-
mar Baleeiro (parecer nos autos),
pela indicação do valor no dia 31
de dezembro do ano base.
A tal critério opõe o Fisco como
objeção o fato da impossibilidade
do conhecimento exato do aludido
valor, por deficiência de meios pa-
ra constatá-lo e, ainda, a precarie-
dade do .contrôle respectivo, vez
que, sendo variável a época da
venda do rebanho, poderá suceder
que em tal data já o invernista
haja vendido gordo, gado adquiri-
do magro no início do ano, esca-
pando assim à tributação.
Fórmulas diversas têm sido
aventandas para por côbro às di-
ficuldades e, dentre estas, tem
prevalecido a de levar-se em con-
ta não o gado existente em deter-
minado momento, e sim o vendido
durante o ano.
Adotado tal critério, que não
encontra obstáculo na lei, por ser
essa omissa, surgiu nova dúvida.
Qual o valor que se há de con-
siderar para aferição da renda
presumida, o do gado gordo, ao
ser vendido, ou o do magro, ao
ser comprado?
Esta a dúvida debatida nos au-
tos e que nos cabe dirimir.
Não trazendo a legislação regra
esclarecedora, temos que a solu-
ção há de ser buscada nos princí-
pios que regem a matéria.
Ora, ao admitir a tributação
pelo lu.cro presumido, o legislador
tomou como base para estimativa
 - 14-
dêste o valor patrimonial dos bens
empregados na atividade, despre-
zando o lucro porventura auferido
e daí estar sujeito ao pagamento
do impôsto o agricultor ou pecua-
rista que haJa tido prejuízo.
Se a tributação do gado de en-
gorda fôr feita tendo em conta
o preço de venda, estar-se-á con-
siderando não somente o valor pa-
trimonial, mas também o lucro
bruto obtido pelo contribuinte,
pois, para o invernista, o lucro
bruto é a diferença entre o preço
de compra e o de venda do gado,
abatidas as despesas necessárias à
engorda, as mortes, etc.
Portanto, se o critério legal se
assenta no valor do patrimônio,
para efeito da estimação dêste o
preço a considerar deve ser o do
gado magro, como decidiu a sen-
tença recorrida.
Sabemos perfeitamente que tal
interpretação enseja dificuldades
ao Fisco, pois é bem mais difícil
controlar o preço real de compra
do gado, adquirido de criadores
sem escrita, do que o de venda,
feita a frigoríficos, onde o respec-
tivo preço é registrado.
A solução há de ser dada po-
rém, pelo legislador, através a
elaboração de normas adequadas,
que se impõem tanto mais quanto
a atividade do invernista, em re-
gra, é não somente das mais ren-
dosas, mas, também, das de con-
trôle mais difícil pela fiscalização.
Enquanto, contudo, não fôr a ma-
téria disciplinada por outra forma,
frente à legislação vigente a solu-
ção há de ser a adotada pela sen-
tença, isto é, a aceitação do valor
de compra do gado.
Assim, nego provimento aos re-
cursos.
Voto (Vencido em parte)
o Sr. Min. Oscar Saraiva::
Data venia, tenho ponto de vista
divergente. Adotei, em executivo
fiscal originário da mesma zona,
ou seja de Barretos, São Paulo,
ponto de vista que a Fazenda sus-
tentou, entendendo que o valor
era exatamente o lucro decorrente
da diferença entre a compra do
gado magro e a venda do gado
gordo. Adoto, pois êste critério,
apenas com uma correição que o
Min. Armando Rollemberg fêz,
na ocasião, e que tem tôda proce-
dência: deduzidas as despesas de
manutenção do gado. Há uma
verdadeira operação mercantil em
sua essência. Trata-se de uma
compra para revenda posterior
com lucro. Mas, deve ser deduzi-
da a despesa de manutenção com
o gado, nesse período. De qual-
quer maneira, creio que é o único
critério possível. Admito que a
transação não seja fácil compro-
var mas os fatos são certos. O que
não é fácil de comprovar são as
despesas de manutenção. Mas o
Fisco poderá fixar um critério es-
tirrativo que corresponda à des-
pesa com a manutenção do gado.
Minha conclusão, portanto, é
para dar provimento, em parte, a
fim de que prevaleça êsse critério.
Voto
O Sr. Min. Godoy Ilha:: - Data
venia de V. Ex. a, acompanho o
Relator, atendendo a que essa tem
sido a orientação adotada pelo
Tribunal, em numerosos julgados.
Aditamento ao Voto
O Sr. Min. Armando RoI1em-
berg: - Como fêz referência o Sr.
 - 15-

Min. Oscar -Saraiva, em julga- ções. E é exatamente da dificul-

mento anterior, tive oportunidade
de acompanhar S. Ex.a e aceitar
como correto o critério esposado
em seu voto. Entretanto, melhor
exame da matéria levou-me à con-
clusão já agora adotada, ao me
manifestar sôhre o presente pro-
cesso, por considerar que, incidin-
do a tributação sôbre lucro presu-
mido e a lei admitindo como tal o
valor do patrimônio, para se apli-
car o critério defendido pelo Sr.
Min. Oscar Saraiva, seria ne.ces-
sário que houvesse escrita na qual
se pudesse comprovar as dedu-
dade de ser mantida escrita pelos
pecuaristas e agricultores que re-
sultou a disposição legal que ad-
mite a tributação com base no
lucro presumido.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por maioria de
votos, negou-se provimento aos re-
cursos, vencido em parte, o Sr.
Min. Oscar Saraiva. O Sr. Min.
Godoy Ilha votou com o Sr. Min.
Relator. Presidiu o julgamento o
Sr. Min. Godoy Ilha.

APELAÇÃO CíVEL N.O 7.036 DF.

(Embargos)
Relator -- O Ex. mo Sr. Min. Márcio Ribeiro (Cândido Lôbo)
Revisor - O Ex. mo Sr. Min. Godoy Ilha
Embargante - Othon dos Santos Silva
Embargada - União Federal
Acórdão
Acumulação de cargos antes de 1937. Situação
do militar.
A Constituição de 1946, art. 24, das Disposições
Transitórias, resolveu a controvérsia, não só para
civis, como para militares.

Vistos, relatados e discutidos Amarílio Benjamin, Relator (art.

êstes autos de Apelação Cível n.O
7.036, do Distrito Federal, em
que são partes as acima indica-
das:
Acordam os Juízes do Tribunal
Federal de Recursos, em sessão
plena, por maioria de votos, em
receber os embargos, na forma do
relatório, votos e resultado do jul-
gamento de fls. 69v /85, que fi-
cam integrando o presente julga-
do. Custas de lei.
Brasília, 26 de agôsto de 1963.
- Henrique d'Avila., Presidente;
81 do RI).
Relatório
o Sr. Min. Márcio Ribeiro:
Trata-se de saber se oficial do
Exército, que passou para a reser-
va, por ter assumido cátedra dG
magistério superior, em estabele-
cimento oficial, continua, após a
Constituição de 1946, com o direi-
to de perceber os seus proventos,
bem como fazer jus às promoções
na carreira de militar.
 - 16-
Baseado no voto vencido do
Min. Amarílio Benjamin, Othon
dos Santos Silva opõe ao V Acór-
ó optar em razão da proibição da
dão de fls. 58 os embargos de fls.
60/62, a fim de restabele.cer a
sentença de Primeira Instância
(fls. 54: lê).
Os fundamentos da decisão re-
corrida são os votos do Min. Os-
car Saraiva.
A douta Subprocuradoria-Geral
manifesta-se pela manutenção da
decisão recorrida.
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Márcio Ribeiro:
Embora o embargante não o tives-
se dito expressamente, é certo que
a situação de acumulação vinha
da Constituição de 1934, pois êle
entrara para o Exército em 1921,
e fôra nomeado professor a 6 de
agôsto de 1934.
A Constituição de 1934, art.
164, -combinado com o art. 172,
§ 1.0, permitia a acumulação com
cargo de magistério, mesmo para
o militar.
A transferência do embargante
para a reserva se operou em vir-
tude da Carta de 1937.
O art. 24 das Disposições
Constitucionais Transitórias da
Constituição de 1946, realmente
restaurou, para êle, aquela situa-
ção decorrente da Constituição
de 1934.
Não parece possível à primeira
vista conferir, pela disposição
transitória, mais do que o funcio-
nário teria direito pelo texto da
Constituição. Esta veda o recebi-
mento pelos dois cargos (art. 182,
§ 4.°).
Entretanto o art. 24, na verda-
de, criou uma situação especial
resguardando o direito à acumu-
lação dos que foram obrigados a
carta de 1937.
O dispositivo, referindo-se ao
Dec.-Iei n.O 24, de novembro de
1937, abrangeu expressamente os
militares.
O dispositivo constitucional
da atual constituição aplicável à
espécie, é, pois, na verdade, não o
art. 182, mas o art. 141, § 3.°.
O embargante tem assegurado
o seu direito adquirido à acumu-
lação.
Re.cebo, pois, os embargos, nos
têrmos do voto vencido do Sr.
Min. Amarílio Benjamin.
Voto (Vencido)
o Sr. Min. Godoy Ilha: - Sr.
Presidente, rejeito os embargos.
Quero assinalar certas anoma-
lias do processo.
Basta, Sr. Presidente, que se
assinale que o autor foi transferi-
do para a reserva em 25-2-1938.
Aceitou essa situação, e só em
1954 é que veio postular promo-
ções e ,diferenças de proventos da
inatividade. Mas, Q. certo é que o
Decreto que transferiu o autor para
a inatividade fundou-se no que
dispunha o art. 160 da Carta de
1937, que, tal qual o § 3.°, do
art. 182, da Constituição vigente,
estabelecia o seguinte: "Art. 160
- A lei organizará o estatuto dos
militares de terra e mar, obede-
cendo, entre outros, aos seguintes
preceitos desde já em vigor:
a) será transferido para a re-
serva todo militar que, em serviço
ativo das fôrças armadas, aceitar
investidura eletiva ou qualquer
cargo público permanente, estra-
nho à sua carreira;
 17 -
b) as patentes e postos são ga-
rantidos em tôda a plenitude aos
oficiais da ativa, da reserva e aos
reformados do Exército e da Ma-
rinha;
c) os títulos? postos e unifor-
mes das fôrças armadas, são priva-
tivos dos militares de carreira, em
atividade, da reserva, Ou refor-
mados.
Parágrafo único - O oficial das
fôrças armadas, salvo o disposto
no art. 172, § 2.°, só perderá o seu
pôsto e patente por condenação
passada em julgado, a pena res-
tritiva da liberdade por tempo su-
perior a dois anos, ou quando, por
tribunal militar competente, fôr,
nos casos definidos em lei, decla-
rado indigno do oficialato ou com
êle incompatível.
A Constituição de 1946 estabe-
leceu a mesma regra, e, no § 5.°,
do art. 182, foi explícita ao esta-
belecer: "Enquanto perceber re-
muneração de cargo permanente
ou temporário, não terá direito o
militar aos proventos do seu pôs-
to, quer esteja em atividade, na
reserva eu reformado".
Êsse dispositivo é expresso.
Aqui, a situação do autor deve ser
examinada face à legislação mili-
tar e aos dispositivos da Constitui-
ção que lhes regulou a atividade.
O art. 185 da Lei Maior proíbe
a acumulação de cargos, a não ser
que ocorram aquelas hipóteses
que ali estão previstas: "Ê vedada
a acumulação de quaisquer cargos,
ex;ceto a prevista no art. 96, n.O
I, e a de dois cargos de magistério
ou a de um dêstes com outro téc-
nico ou científico, contanto que
haja correlação de matérias e
compatibilidade de horários".
O art. 24 do Ato das Disposi-
ções Constitucionais .Transitórias,
além de só alcançar os servidores
civis, veio, apenas, restabelecer°
direito à acumulação de funções
de magistério, técnicas ou cientÍ-
ficas, nos têrmos em que o estabe-
le.ce o supracitado art. 185.
Ora, a situação do embargante
está disciplinada pelo art. 182 e,
mesmo que se queira invocar
aquêle dispositivo constitucional,
ainda assim não o favoreceria,
desde que não implerrientadas as
condições nêle estabelecidas. Te-
nho cemo manifestamente impro-
cedente o pedido, apesar de ter
sido acolhido, na Primeira Instân-
cia, por sentença do Sr. Min.
Aguiar Dias, mas repelido pelo
Acórdão embargado, pelo voto do
Sr. Min. Oscar Saraiva e do Sr.
Min. Henrique d' Ávila.
Rejeito os embargos.
Voto
o Sr. Min. Oscar Saraiva: - Es-
tou de acôrdo com o Min. Revisor,
reportando-me ao voto que proferi
na hipótese, e que serviu de mar-
gem aos debates. Apenas desejo
acentuar que, na interpretação da
Constituição, é preciso que se leve
em conta que o art. 24, das Dis-
posições Transitórias, veio permi-
tir que aquêles que foram priva-
dos de uma situação de acumula-
ção, mas que a Constituição de
1946 voltou a admitir pudessem
convalescer essa situação que a
Carta de 1937 vedava. O que não
é possível é que se dê ao art. 24
do ato das Disposições Transitó-
rias, primeiro, um entendimento
extensivo a militares, a quem êle
não dirige e, segundo, contrário
ao texto expresso de preceito
constitucional permanente, que é
o § 5.°, do art. 182.
 - 18-
Não é possível, portanto, reno-
var-se uma situação vedada, e que
continua vedada. Isto, realmente,
seria fazer grave violência ao tex-
to constitucional e ao intuito do
legislador constituinte.
E note-se, Sr. Presidente, que
Os exemplos jurisprudenciais que
eu trouxe ao debate, o próprio e
eminente saudoso Mino Artur Ma-
rinho parece que se retratou por-
que, posteriormente, seguiu o voto
do Min. Alfredo Bernardes, em
decisão do plenário no Tribunal.
Era o que desejava apenas aditar
ao voto que proferi, e a .cujos têr-
mos me reporto.
Voto
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Srs. Ministros, nas questões
de que participo no Tribunal,
principalmente naquelas em que
tenho oportunidade de ler os au-
tos, os votos que produzo, mesmo
com a simplicidade dos meus co-
nhecimentos, são, na verdade, um
convite aos meus eminentes Cole-
gas para que, no estudo da causa,
pesem .se o voto contém isto, ou
aquilo, em matéria de direito.
Ora, êste voto que aqui está, ape-
sar da veemência do Min. Revi-
sor, não foi por S. Ex. a contradi-
tado. Aqui alinho argumentos;
então, não se pode contraditar ar-
gumentos com pontos de vista,
sem dúvida respeitáveis, mas, evi-
dentemente, pessoais.
Entendo que tôda a argumen-
tação de S. Ex. a conduz, como
disse, a uma conclusão merecedo-
ra de .consideração. Sob certa
aparência, defendem a uniformi-
dade do tratamento, e a chamada
"moralidade da Administração".
Mas, de qualquer forma, o meu
voto está calcado: na Constitui-
ção de 1934, em cujo regime o in-
teressado iniciou-se neSSe sistema
de acumulação; na Constituição
de 37, que vedou, em têrmos drás-
ticos e rigorosos, a acumulação, e
o obrigou a desacumular, como
está ressaltado no decreto que o
transferiu para a reserva; e, por
fim, na Constituição de 46. O que
fêz a Constituição de 46? A Cons-
tituição de 46 disciplinou a ma-
téria no texto permanente, quer
para civis, quer para os militares.
Mas no art. 24 do Ato das Dis-
posições Transitórias, estabeleceu
uma exceção relativa a seus pró-
prios textos. Visou ainda a restau-
rar a situação daqueles que, ante-
riormente, gozavam do direito que,
no texto permanente dela, Consti-
tuição, era de modo geral proibi-
do. :Êsse dispositivo, tanto excep-
ciona o tratamento para civis,
como para militares. :Êsse é um
argumento sério, data venia do Sr.
Min. Godoy Ilha. Aqui está -
nem o Sr. Min. Godoy Ilha, nem
o Sr. Min. Oscar Saraiva, nem
qualquer Ministro da Casa poderá
contraditar, porque é letra ex-
pressa: "Art. 24. Os funcionários
que conforme a legislação então
vigente, acumulavam funções de
magistério, técnicas ou científicas
e que, pela desacumulação orde-
nada pela Carta de 10 de novem-
bro de 1937 e Dec.-Iei n.o 24, de
29 de novembro do mesmo ano,
perderam cargo efetivo, são nêles
considerados em disponibilidade
remunerada até que sejam reapro-
veitados, sem direito aos venci-
mentos anteriores à data da pro-
mulgação dêste ato".
Então, dissemos nós, o art. 24
do Ato das Disposições Constitu-
 19 -

cionais Transitórias abrange CIVIS Ora, na base dessas premissas,

e militares. Essa afirmação ... tive eu que aplicar o direito ao
O St:; Min. Godoy Ilha': - Data caso dos autos.
venia, não. Senhores: passei, realmente, na
O Sr. Min. Amarílio Benjamin: vida pública, por outras situações;
- Essa afirmação é incontraditá- mas na verdade comecei minha
vel, porque aqui está: o Dec.-lei vida como Juiz, e é possível que
n.o 24, invocado, trata de milita- êsse início de vida tenha marcado
res. a maneira como peso as contro-
O Sr. Min. Godoy Ilha: - A vérsias para chegar a uma conclu-
lei se refere a funcionários. Quan- são. Tenho pretensão algo vai-
do quer abranger as duas catego- dosa: se me deixarem sàzinho, jul-
rias de servidores, menciona am- gando isto ou aquilo, poderei não
bas. dar decisão brilhante, mas, com
certeza, chegarei a uma -solução
O Sr. Min. Oscar SéNaiva: -
compatível, justa, porque ...
V. Ex. a permite que eu dê uma
O Sr. Min. Godoy Ilha: - Justa
contradita muito ligeira, com os
no entendimento de V. Ex. a, e
meus agradecimentos? A Consti-
V. Ex. a não pode pretender que
tuição veio restabelecer aquilo que
meu voto constitua uma injustiça.
passou a permitir e não o que con-
Dou uma solução que se me afigu-
tinuou a proibir. Nada mais.
ra lógica em face do regime insti-
O Sr. Min. Amarílio Benjamin: tuído pela própria Constituição
- É um argumento que sàmente de 1946.
alguém como V. Ex. a , homem in- O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
teligente, seria capaz de trazer. - Dizia eu: posso não dar uma
Mas não é isso que está aqui. O decisão brilhante, mas esforço-me
que se vê é uma exceção ampla para chegar a uma decisão com-
de tratamento para civis e milita- patível com a controvérsia, justa
res, relativamente a direitos de em face do direito e lógica pelos
que alguns já estavam em gôzo argumentos que desenvolvo.
e que a Constituição proibiu. O Aqui está - esta conclusão é
Decreto-lei ... absolutamente compatível, justa e
O Sr. Min. Godoy Ilha: - En- lógica; dizia eu: "Em face do ex-
tão a Constituição permite que se posto, a solução legal e compreen-
continue a infringi-la, porque o sível, para o pleiteante, seria o seu
art. 185, mesmo que destinado retôrno à atividade militar, com
aos civis, é expresso em proibir acumulação do cargo de profes-
a,cumulação remunerada, a não sor, como estava antes de 1937,
ser nos casos que enumera. e foi autorizado pela Carta de
O Sr. Min. Amarílio Benjamin: 1946. Entretanto ...
- O Dec.-Iei n.O 24, de 1937, é O Sr. Min. Godoy Ilha: - Per-
que traz os militares para essa dão. Aí é que vai a minha diver-
disciplina, porque trata dos mes- gência. É que me fixo na regra
mos. Então, não há razão para do art. 185, que restabeleceu o
dizer que o dispositivo· só abran- regime da proibição da acumula-
ge os civis. Refere-se a civis e ção remunerada. 1tsse art. 185
militares. só permite acumulação naqueles
 - 20-

dois casos que prefigura, nos quais foi? Foi essa. Sua promoção será
não se enquadra o autor, que exer- atualizada. Foi o que mandei fa-
cia função estranha, inteiramente zer contando-se a reserva, com as
estranha à atividade militar. Se devidas conseqüências, como defi-
êle exercesse um cargo de magis- nitiva, a partir da mesma data.
tério conexo com a sua condição Não estou dizendo que só as
de militar, perfeito. Na hipótese, minhas palavras sejam a verdade
não. . juridica. Também procuro aten-
O Sr. Min. Amarílio Benjamin: der à ponderação, ou intuito o que
- Agradeço ainda uma vez as é certo. Aqui está: "Nenhum ven-
objeções com as quais está-me cimento será pago com relação a
honrando nos seus sucessivos tempo anterior ao qüinqüênio ven-
apartes o Sr. Min. Godoy Ilha. cido na propositura da ação". Te-
Embora divergente, o ponto de nho para mim que a decisão é
vista de S. Ex. a revela a atenção compatível com a controvérsia,
,com que me escuta. Sou muito justa em têrmos de direito e ló-
grato. gica de acôrdo com os argumentos
Prossigo na apreciação do voto que nela desenvolvi.
que produzi na apelação. Como Estou recebendo os embargos,
consta de fls. 25, das informações Sr. Presidente.
do Sr. Ministro da Guerra, o inte-
ressado já ultrapassou a idade li- Voto
mite para reverter. Tive, aí, como
certo, que êle continuaria na re- o Sr. Min. Armando Rollem-
serva, mas não podia deixar de, berg: - Sr. Presidente, confesso
como o direito lhe assistia, com- que fiquei um tanto perplexo fren-
por a fórmula do julgamento. E te à discussão que se vem ferindo
fiz assim. Daí não aceitei a sen- sôbre a matéria em exame. Efeti-
tença inteiramente. Está aqui: vamente entendo que, como foi
"Daí ser absolutamente jurídica a afirmado pelo eminente Relator, o
conversão do direito ao pôsto em funcionário em causa teria sido
pagamento dos vencimentos cor- levado a desacumular pelo Dec.-
respondentes, sem prejuízo do -lei n.o 24.
exercício e vantagens das funções O Sr. Min. Godoy Ilha: -
civis" . V. Ex. a permite um esc1are,ci-
Não pode ficar mais acumulan- menta? Nisso consiste todo o
do as duas. Mando pagar os ven- equívoco em que laboram os votos
cimentos a que teria direito, ao até aqui proferidos pelo Relator
mesmo tempo que a percepção das e Min. Amarílio Benjamin. O au-
vantagens dos cargos civis, asse- tor não foi obrigado a desacumu-
gurando-lhe também a promoção lar em face da proibição da acu-
que lhe cabia na atividade. Por mulação estabelecida pela Carta
que fiz assim? Porque se êle teria de 1937, e sabemos que essa Carta
que ser restaurado na forma do foi radical no tocante a proibir
art. 24, não podia sofrer lesão no todo e qualquer gênero de acu-
direito de promoção, que compu- mulação. O autor foi transferido
nha o seu status até a data em que para a reserva em face de dispo-
atingiu a idade limite. Que data sitivo do estatuto dos militares,
 - 21-
e do próprio art. 160 daquela
Carta. É que o militar, que acei-
tar cargo civil estranho à sua car-
reira, será transferido para a re-
serva. E no parágrafo subseqüen-
te preíbe a acumulação dos pro-
ventos do pôsto da inatividade
com os do cargo que exer,ce.
O Sr. Min. Armando Rollem-
berg: -- Se não entendi mal, o Sr.
Min. Relator teria informado que
° funcionário em causa seria obri-
gado a desacumular em decorrên-
cia do Dec.-lei n.o 24, de 29 de no-
vembro de 1937. Data venia, en-
tendo que o embargante está
abrangido pelo art. 24 das Dispo-
Slçoes Constitucionais Transitó-
rias de 1946. Considero irrelevan-
te distinguir entre funcionário ci-
vil e militar, inclusive porque a
acumulação se dará entre o cargo
de militar e o de magistério. Se
ali não estiver atingido o militar,
estará, sem dúvida, o professor.
Julgo que tem razão o nobre
Min. Amarílio Benjamin quando
chega à solução por êle apontada.
À primeira vista pareceu-me que
vindo a ser abrangido pelo art.
24 referido, e, conseqüentemente,
ficando em disponibilidade remu-
nerada, nos têrmos daquele dispo-
sitivo, até que fôsse reaproveita-
do, sem direito aos vencimentos
anteriores à data da promulgação
dêste ato, ficaria o embargante
impedido de se beneficiar do ar-
tigo, porque no mesmo ato em que
fôsse posto em disponibilidade
êle, de acôrdo com o art. 182,
§ 5.°, da Constituição, ficaria, de
seu lado, incapacitado de poder
receber as duas remunerações.
De modo que, aquêles benefí-
cios dados no art. 24 das Disposi-
ções Constitucionais Transitórias,
que para o funcionário civil pode-
riam ser gozados integralmente,
no caso do militar enfrentaria obs-
táculo no art. 182, § 5.°, da Cons-
tituição. Entretanto, parece-me
que a solução aventada pelo Min.
Amarílio Benjamin concilia efeti-
vamente fi situação pois, passan-
do êle a exercer o cargo de ma-
gistério, nem por isso deixa de ser
militar. Ficaria sem as remune-
rações durante aquêle período,
mas teria direito a tôdas as outras
vantagens.
Acompanho o Min. Amarílio
Benjamin.
Voto
O Sr. Min. Raimundo Macedo:
- O art. 24 do Ato das Disposi-
ções Constitucionais Transitórias,
por sua natureza, é uma exceção
à regra contida no texto perma-
nente da Constituição.
O Sr. Min. Oscar Saraiva: -
Peço licença a V. Ex. a para ob-
servar que não se trata de exceção
contrária a um preceito da Cons-
tituição.
Trata-se de um dispositivo que
visa a restabelecer situações to-
lhidas pelo regime constitucional
anterior. Mas, restabelecer o que
é compatível com a Constituição,
aquilo que a Constituição veio
permitir novamente aos funcioná-
rios civis.
A Constituição, no dispositivo
transitório, permitiu que se re-
constituíssem os funcionários civis
nos direitos que perderam, mas
não veio permitir que se restabe-
lecessem situações vedadas e que
a Constituição continuava a vedar.
Esta é a minha hermenêutica,
que peço licença para intercalar
na exposição de V. Ex. a .
O Sr. Min. Raimundo Macedo:
- Data venia de V. Ex. a, se fôsse
 - 22

êsse o entendimento do legislador Aqui está o art. 24 da Cons-

constituinte, ao invés de fazer êle
menção aos beneficiários de legis-
lação então vigente faria aos que
tiveram os seus direitos restabele-
cidos pela Constituição de 1946.
O Sr. Min. Oscar Sarai.va: - E
mais, a Constituição tem dois
capítulos: um referente a funcio-
nários civis, outro referente a mi-
litares, como que a significar que
não os engloba sob a mesma gê-
nese.
O Sr. Min. Raimundo Macêdo:
- Como bem assinalaram o Sr.
Min. Amarílio Benjamin e o Sr.
Min. Armando Rollemberg, o art.
24 faz referência ao Dec.-Iei n.o
24/1937, que trata não só dos fun-
cionários civis, como dos milita-
res. Os militares estão compreen-
didos por fôrça do Dec.-Iei n. O 24.
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Aqui estamos para isso, de
modo que é um prazer para mim,
honrado pela permissão de V.
Ex. a, voltar novamente ao debate.
tituiçã,o, no dispositivo constitu-
cional transitório.
O Sr. Min. Raimundo Macooo:
- O art. 24 restaura a situação
vigente da Constituição de 34.
Recebo os embargos.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por maioria de vo-
tos, foram recebidos os embargos,
vencidos os Srs. Mins. Revisor e
Oscar Saraiva. O Sr. Min. Oscar
Saraiva votou com o Sr. Min. Re-
visor; e os Srs. Mins'o Amarílio
Benjamin, Armando Rollemberg
e Raimundo Macêdo (Aguiar
Dias) acompanharam o Sr. Mino
Relator. Não tomou parte no jul-
gamento o Sr. Min. Cândido Lô-
bo o Não compareceu, por motivo
justificado, o Sr. Min. Djalma da
Cunha Mello. Presidiu o julga-
mento o Sr. Min. Henrique
d'Ávilao

APELAÇÃO CíVEL N.O 13.910 - SP.

Relator - O Ex.mo Sr. Min. Armando Rollemberg
Revisor - O Ex.mo Sr. Min. Djalma da Cunha Mello
Apelante - Cia. Geral de Motores do Brasil
Apelada - Fazenda Nacional

Acórdão
Impôsto do sêlo. A adoção da cláusula de} cre-
dere gera garantia que sujeita o contrato de consig-
nação ao tributo.

Vistos, relatados e discutidos Acorda, por unanimidade, a Se-

êstes autos de Apelação Cível no o
13 . 910, do Estado de São Paulo,
apelante Cia o Geral de Motores
do Brasil e apelada Fazenda Na-
cional:
gunda Turma julgadora do Tribu-
nal Federal de Recursos, em ne-
gar provimento, conforme consta
das notas taquigráficas anexas,
as quais, com °
Relatório, ficam
 - 23-
fazendo parte integrante dêste jul-
gado, apurado nos têrmos de fô-
lhas 109. Custas ex lege.
Tribunal Federal de Recursos,
Distrito Federal, 28 de outubro de
1964. - Djalma. da Cunha Mel-
1o, Presidente; Armando Rollem-
berg, Relator.
Relatório
o Sr. Min. Armando Rollem-
berg: - A Companhia Geral de
Motores do Brasil e a Companhia
Brasileira de Maquinaria propu-
seram ação ordinária contra a
União, para anular acórdãos do
Primeiro Conselho de Contribuin-
tes, que julgaram devido o impôs-
to do sêlo de que trata o art. 83
da Tabela anexa ao Dec.-lei 4.655,
de 3 de setembro de 1942, sôbre
notas de consignação das quais
consta a cláusula deI credere.
Sustentam ser incabível a apli-
cação da referida disposição de
lei fiscal, porque: "a) Não existe,
na Lei do Sêlo, dispositivo que
submeta a figura da Consignação,
com ou sem cláusula deI credere,
ao impôsto do sêlo;
b) Uma tal incidência seria
mesmo impossível já que, nas
operações de consignação, a cláu-
sula deI credere é impossível e
inoperante;
c) As Notas de Consignação,
embora com a cláusula deI credere
"não contêm caução" ou garantia,
para ficarem sujeitas ao paga-
mento do referido impôsto;
d) Além disso, como é de ma-
nifesta evidência, o deI credere
não envolve, não cria nem esta-
belece garantia de qualquer or-
dem, "gerando apenas uma situa-
ção de co-responsabilidade solidá-
ria", para a qual a Lei do Sêlo não
impôs o gravame do impôsto;
e) A obrigação nascida do deI
credere vinculando o comissário
ao pagamento do comitente, com
relação ao preço dos produtos
vendidos, e obrigação autônoma,
principal e direta, ao invés da
obrigação adjeta e acessória, pe-
culiar aos casos de garantia;
f) A Lei do Sêlo, diploma fis-
cal e de ordem tributária, não
comporta aplicação que não a
striti juris, com a clara e formal
previsão do fato ou ato e a corres-
pondente incidência no tributo
em manifesta dissonância com a
condenação imposta pelas decisões
anuladas, divorciadas de todos os
preceitos de direito hermenêutico;
g) A própria co-responsabili-
dade solidária gerada pela cláusu-
la de! credere, como sua própria
e única virtualidade jurídica, por
fôrça de cuja cláusula o comissá-
rio responde perante o comitente
pelo preço do produto vendido,
sàmente após a colocação desta
é que se faz realidade, para poder
suportar o gravame do sêlo, dado
que procedesse a incidência pre-
tendida, circunstância essa da qual
não se cogitou neste processo, pois
que nenhuma prova se fêz da ven-
da ou colocação dos produtos da
General Motors do Brasil, aos res-
pectivos compradores".
A ação foi contestada pela
União, que alegou: a) ao Fisco
não interessa discutir qual a na-
tureza do contrato, e sim a exis-
tência de garantia, indiscutível
desde que do documento consta
a cláusula deZ credere;
b) ser a consignação modali-
dade de comissão, à qual se aplica
em conseqüência a aludida cláu-
sula.
 - 24-
Instruído o feito com peças do
prccesso administrativo, e após
processamento regular, foi a ação
julgada improcedente, por senten-
ça ,cuja parte decisória é a segu:n-
te: "As suplicantes não exibiram
os contratos fixadores dos direitos
e entre elas e a firma
tida como consignatária. Assim,
na falta de melhores esclarecimen-
tos para poder-se concluir pela na-
tureza de tais contratos, e sendo
inegável a existência da cláusula
de! credere, inafastável se mostra
a incidência do impôsto reclama-
do pelo Fisco.
É que, conforme bem demons-
trou a ré, servindo-se das lições de
Carvalho de Mendonça, Thaller,
Vivante, o deI credere é o proces-
so clássico de garantia do crédito
comercial, é uma garantia pessoal,
"e não é somente o comissário
que o contrata" (Carvalho de
Mendonça, Tratado de Direito Co-
mercial Brasileiro, voI. VI, 2.a par-
te, pág. 553).
Assim, pouco importa o nome
que se queira dar ao contrato, por-
quanto, a adoção da cláusula deI
credere logo evidencia a existência
de uma garantia, um verdadeiro
pacto que garante "não somente a
insolvência, mas também o paga-
mento" (Carvalho de Mendonça,
oh. cit., pág. 310).
Portanto, o mero estabele.cimen-
to da cláusula de! credere faz ver
que se cuida de negócio entre três
pessoas: o dono do mercadoria, o
intermediário e o comprador, tor-
nando o intermediário, garante da
obrigação do comprador. Desva-
le, assim, qualquer argumento res-
peitante ao nome dado ao contra-
to, vez que sobreleva a existência
da referida dáusula demonstran-
do a fixação de uma daquelas ga-
rantias tributadas pela Lei do
Sêlo.
De outro ângulo, ao que tenho,
para a autuação é suficiente a
apreensão de algumas e a indica-
ção das demais notas fiscais, ca-
bendo às autuadas evidenciarem o
pretendido desacêrto da Fazenda
Pública exibindo os ,comprovantes
em seu poder; se não o fizeram.
não há porque desprezar a autua-
ção que se presume regular ~
exata" .
Inconformadas, apelaram as au-
toras, reiterando os argumentos
da inicial; houve contra-razões e,
nesta Instância, opinou a douta
Subprocuradoria-Gera1 pela con-
firmação da sentença.
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Armando Rollem-
berg: - O Decreto-lei 4.655, de
3-9-42, no art. 83 da Tabela, su-
jeita a sêlo proporcional papéis
não especificados, em que houver
caução ou outra garantia.
Entendeu o Fisco que, tendo
sido emitidas notas de consigna-
ção com a cláusula deI credel'e, es-
tavam as mesmas sujeitas ao tri-
buto, e o entendeu acertadamente.
Se, como estabelece o art. 179
do Código Comercial, "a comissão
deI credere constitui o comissário
garante solidário ao comitente da
solvabilidade e pontualidade da-
queles com quem tratar por conta
dêste", mais não seria preciso exa-
minar para concluir que tal con-
venção é realmente garantia.
Alegam os apelantes que tal
convenção, sendo específica do
contrato de comissão, não teria
aplicação no ,caso de consignação,
 - 25-

quando a responsabilidade decor- do contrato, que não foi exibido

rente é do consignatário para com
o consignante, não se estabelecen-
do qualquer relação jurídica entre
êste e o comprador da mercadoria.
Entendemos que o argumento
há de ser invertido. Se num con-
trato de consignação foi introduzi-
da a referida convenção, decorre
de tal fato, sem dúvida, como
acentuou a sentença, a conclusão
de que o aludido contrato fôra
desfigurado, e que o negócio efe-
tivamente se fizera entre três pes-
soas, conclusão que somente pode-
ria ser afastada através do exame
pelas autoras.
Acertadamente, portanto, andou
o MM. Juiz a quo, quando julgou
improcedente a ação.
Nego provimento ao recurso.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Negou-se provi-
mento. Decisão unânime. Os Srs.
Mins. Djalma da Cunha Mello
e Godoy Ilha votaram com o Sr.
Min. Relator. Presidiu o julga-
mento o Sr. Min. Djalma da
Cunha Mel1o.

APELAÇÃO CÍVEL N.O 13.992 GB.

Relator - O Ex. mo Sr. Min. Djalma da Cunha Mello
Revisor - O Ex. mo Sr. Min. Márcio Ribeiro
Apelante - Cia. Comércio e Navegação
Apelada - União Federal

Acórdão
Decisão proferida em processo de mandado de
segurança. Produz ,coisa julgada se tiver apreciado
o mérito. Não é a eadem actio senão a eadem ques-
tio o que constitui coisa julgada.

Vistos, relatados e discutidos Relatório

êstes autos de Apelação Cível
n. o 13.992, da Guanabara, em
que são partes as acima indi-
cadas:
Acorda a Segunda Turma do
Tribunal Federal de Recursos, por
maioria de votos, em negar provi-
mento, tudo .conforme consta do
relatório, voto e resultado de jul-
gamento de fls. retro, que ficam
fazendo parte integrante do pre-
sente julgado. Custas de lei.
Brasília, 4 de outubro de 1963.
- Djalma da Cunha Mello, Pre-
sidente e Relator.
o Sr. Min. Djalma da Cunha
M e11o: - A Cia. Comércio e N a-
vegação propôs uma ação de repe-
tição de indébito contra a União
Federal.
O Juiz julgou-a carecedora de
ação, nos têrmos seguintes e cons-
tantes da sentença de fls. 67/8:
"Confessa a autora na inicial que
impetrou, perante o Juízo da 2.a
Vara da Fazenda Pública, man-
dado de segurança, objetivando a
exclusão do pagamento da majo-
ração da taxa, cuja sentença con-

3 - 35883
 - 26-
cessiva foi reformada por decisão
do Egrégio Tribunal Federal de
Recursos, que transitou em julga-
do. Verifica-se, destarte, que a
controvérsia em tôrno da legali.
dade ou ilegalidade do pagamento
já foi objeto da apreciação judi-
cial, ,com trânsito em julgado. A
ação não pode prosperar. De fei-
to, são condições da ação: a legi-
timação para causa, a possibilida-
de jurídica, o interêsse processual
e a ausência de fatos impeditivos
ou extintivos da ação. Entre ês-
tes encontra-se a coisa julgada.
Não se diga que a sentença profe-
rida em mandado de segurança
não faz coisa julgada. Em verda-
de, desde que a segurança seja ne-
gada após o conhecimento do mé-
rito, a sentença proferida na ação
mandamental produz eficácia de
coisa julgada e impede, por isso
mesmo, o reexame da questão por
qualquer outro tipo de ação. O
dispositivo contido na Lei 1. 533,
de 1951, segundo a qual a dene-
gação da segurança não impedirá
o recurso na via ordinária, há de
ser entendido em têrmos hábeis,
isto é, quando a denegação fôr de-
corrência do entendimento de que
a via mandamental é imprópria.
Nestas condições, e considerando
o mais que dos autos consta, julgo
a autora carecedora da ação, con-
denando-a ao pagamento das
custas" .
Agravo de petição da autora,
com a minuta de fls. 70/4.
A Procuradoria da República
ofereceu a contraminuta de fls.
75v.
O Juiz entendeu que o recurso
era de apelação e, estando arra-
zoado e contra-arrazoado, mandou
subir.
A Subprocuradoria-Geral opi.
nou a fls. 80 no sentido do pro-
vimento,
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Dja.lma. da Cunha
Mello: - Decidiu o Tribunal Fe-
deral de Recursos, no Agravo de
Petição em Mandado de Segu-
rança n. o 10. 941: ''Decisão (jul-
gamento do Tribunal Pleno em
2-6-55): Como consta da ata, a
decisão foi a seguinte: Por una-
nimidade de votos, negou-se pro-
vimento a ambos os recursos. Os
Srs . Mins. Artur Marinho, El-
mano Cruz, Mourão Russel,
Aguiar Dias, Cunha Vasconcellos
e Djalma da Cunha Mello vota-
ram de acôrdo com o Sr. Min.
Relator. Não compareceu, por
motivo justificado, o Sr. Min.
João José de Queiroz. Presidiu
o julgamento o Sr. Min. Henri-
que d' Ávila" .
Não obstante êsse exame e de-
cisão de mérito, vem agora a au-
tora, nas vias ordinárias, pleitear
as mesmas coisas. Para mim, há
coisa julgada no referente. O Sr.
Min. Castro Nunes, no seu livro
clássico sôbre mandado de segu-
rança, assevera, com invocação de
Acórdão do Supremo Tribunal,
que quando a decisão do mérito
se funda em razões de natureza
peremptória, adquire fôrça de
coisa julgada, obsta a renova-
ção do pedido, acrescentando, já
aí com base em Chiovenda, que
não depende da natureza ou for-
ma de processo a eficácia da coisa
julgada. Não é a eadem actio,
mas a eadem cuestio que constitui
coisa julgada. Nego, pelo exposto,
provimento à apelação.
 - 27-

Voto (Vencido) rio organizado, entendeu-se que a

o Sr. Mino llllárcio Ribeiro:
De acôrdo com o disposto no art.
15 da Lei n.o 1.533, não havia
"coisa julgada" na espécie.
Dou provimento para que o
se pronuncie sóbre o mérito.
Voto
O Sr. Min. Oscar Saraiva: -
Sr. Presidente, já por diversas vê-
zes tenho manifestado ponto de
vista semelhante ao de V. Ex. a .
Entendo que o preceito da lei
há que ser aplicado em têrmos, e
se destina aos casos em que o des-
fêcho da segurança não dirime a
questão, ou não a dirime de modo
peremptório, como disse o saudo-
so e eminente Min. Castro Nu-
nes.
Porque realmente seria uma
superfetação, em sistema judiciá-
mesma questão devesse ser sub-
metida já, não apenas ao mesmo
tribunal, mas a tribunais inferio-
res, o que constituiria uma resci-
sória anômala, em que o Juiz de
Primeira Instância iria rescindir
aquilo que decidiu a Instância Su-
perior.
Julgo que seria, realmente, dar
um entendimento extravagante ao
sistema processual em vigor.
Estou, assim, de acôrdo com o
Sr. Min. Relator.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por maioria de vo-
tos, negou-se provimento, vencido
o Sr. Min. Márcio Ribeiro. O
Sr . Min . Oscar Saraiva votou
com o Sr. Min. Relator. Presi-
diu o julgamento o Sr. Min.
Djalma da Cunha Mello.

APELAÇÃO CíVEL N.O 14.892 SC.

Relator - O Ex.mo Sr. Min. Djalma da Cunha Mello
Revisor - O Ex. mo Sr. Márcio Ribeiro
Recorrente - Juiz da Fazenda da Comarca de Florianópolis
Apelante - IAPETC
Apelado - Adil Rebelo
Acórdão
Servidor público. Afastado do cargo de caráter
permanente e de provimento em comissão, deve
continuar com os mesmos vencimentos até que o apro-
veitem em outro 'equivalente, sempre que o tiver
exercido por mais de dez anos ininterruptos. Equi-
valência entre cargo de chefia e função gratificada
de chefia, inda mais quando se vê que a investidura
restou com as mesmas atribuições e responsabilidades.

Vistos, relatados e discutidos Acorda a Segunda Turma do

êstes autos de Apelação Cível Tribunal Federal de Recursos,
n,o 14.892, de Santa Catarina, por maioria, em negar provimen-
em que são partes as acima to, tudo conforme consta do rela-
indicadas: tório, voto e resultado de julga-
 - 28 --
menta de fls. retro, que ficam fa-
zendo parte integrante do presen-
te julgado. Custas de lei.
Brasília, 27 de setembro de
1963. - Djalma da Cunha Mel-
lo, Presidente e Relator.
Relatório
o Sr. Min. Djalma da Cunha
Mello: - Trata-se de ação comi-
natória proposta por servidor do
IAPETC, requestando os favores
da Lei 1. 741, art. 1.0. Foi julga-
da procedente nos têrmos da sen-
tença seguinte e constante de fls.
83/5: "Vistos, etc. Adil Rebelo
propôs, contra o Instituto de Apo-
sentadoria e Pensões dos Empre-
gados em Transporte e Cargas, a
presente ação cominatória, com o
fim de lhe serem assegurados os
benefícios da Lei n. 1.741, de 22
de novembro de 1952, a partir da
data em que foi dispensado do
cargo em comlssao de Delegado
Regional no Estado de Santa Ca-
tarina.
Instrui a inicial com diversos
documentos, entre os quais uma
.certidão fornecida pelo réu pro-
vando o exercício, pelo autor, de
cargos em comissão de 24 de
junho de 1942 a 31 de dezembro
de 1955, com a interrupção de 1
a 18 de outubro de 1954 decor-
rente da dispensa e recondução no
cargo de Delegado Regional e ter
sido elogiado por serviços presta-
dos, aprovado em 1.0 lugar no Es-
tado, em 11.° em todo o País, no
concurso para ingresso na carreira
de Oficial Administrativo, e terem
sido por merecimento tôdas as
promoções, a partir da classe "G"
de Escriturário. Juntou também
Boletins de Serviço da Adminis-
tração Central do réu, provando o
reconhecimento, em decorrência
de decisão judicial, do direito co
Contador Salomão Ramos Soares,
em situação correspondente à do
autor e parecer do Sr. Consultor-
Geral da República, aprovado pe-
lo Sr. Presidente da República,
reconhecendo a aplicação aos ser-
vidores das Autarquias Federais
do disposto no art. 1.0, da Lei
n. o 1.741, de 22 de novembro de
1952.
Contestando o pedido, alega o
réu, como preliminares, a incom-
petência do fôro, por ser da com-
petência do seu Presidente, con-
forme dispõe o art. 37, item IV,
do respectivo Regulamento, con-
ceder vantagens aos seus servido-
res, ressalvando que o Presidente,
pelo art. 38, pode delegar .com-
petência para os Chefes de Órgãos
Centrais e locais, embora não para
atos da natureza de que trata a
presente ação, e alega também a
impertinência da ação, por não
ter o autor direito ao que pleiteia,
uma vez que, na esfera adminis-
trativa, foi seu pedido indeferido,
com base em parecer do Serviço
Administrativo do Serviço Públi-
co. No mérito, alega não ter o
autor o direito que pleiteia, por
t~r sido interrompido o período
decenal, em setembro de 1949,
quando o cargo em comissão que
vinha exercendo foi transformado
em função gratificada e nela re-
conduzido o autor.
Instrui a contestação com có-
pia da Portaria n. o 16.933, de 6
de setembro de 1949, relativa à
recondução alegada e uma trans-
crição de A.córdão do Tribunal
Federal de Recursos, no Agravo
de Mandado de Segurança n.o
2 . 580, do Rio Grande do Sul, no
qual foi julgado que a competên-
 - 29-
cia para decidir sôbre mandado de
segurança contra Presidente do
Instituto. é do Juiz da Fazenda
Pública do Distrito Federal.
A União, pelo Sr. Procurador
da República, intervindo no feito,
como assistente, por ser o réu uma
autarquia federal, opinou fôsse a
ação julgada procedente, por es-
tar o autor em situação idêntica
à de outros "já amparados por de-
cisão do Excelentíssimo Senhor
Presidente da República ou de res-
peitáveis arestos do Judiciário, já
unanimemente consagrados pelo
Egrégio Tribunal Federal de Re-
cursos" .
Completando a instrução do
pedido, o autor juntou diversos
documentos - portarias e boletins
de pessoal do réu - para provar
que as Delegacias do Ceará e San-
ta Catarina foram reestruturadas
pelas Portarias n.O S 15.220 e
15.222, de 20 de abril de 1949, e
que o cargo exercido pelo Contador
Salomão Ramos Soares - Chefe
da Divisão de Benefícios da Dele-
gacia do Ceará, e no qual foi pela
Portaria n. O 15.267, de 28 de abril
de 1949, corresponde ao que o au-
tor exercia - Chefe da Divisão
de Administração da Delegacia de
Santa Catarina, na qual foi recon-
duzido pela Portaria n. o 16.933,
de 6 de setembro de 1949.
O despacho saneador transitou
em julgado.
Realizada a audiência de instru-
ção e julgamento, e não havendo
provas a produzir, foram fixados
os pontos para o debate. O pro-
curador do autor pediu fôsse re-
jeitada a exceção de incompetên-
cia oposta pelo réu e, no mérito,
fôsse a ação julgada procedente,
por haver o autor provado a pro-
cedência do direito que pleiteia,
e não ter o réu destruído as ale-
gações do autor, como bem salien-
tou o parecer do Dr. Procurador
Regional da República. Com a
palavra, o advogado do réu pediu
fôsse a ação julgada improceden-
te, de acôrdo com o alegado na
contestação, e por haver provado,
com documentos, que o autor não
cumpriu o interstício legal para
obter o direito que pleiteia. O Sr.
Procurador da República reiterou
o seu pronunciamento de fôlhas
43 a 45, quando oficiou sustentan-
do o ponto de vista da adminis-
tração.
Isto pôsto, passo a decidir.
Tratam os autos de ação ,comi-
natória, com fundamento no art.
302, n. o XII, do Código de Proces-
so Civil, promovida por Adil Re-
belo contra o Instituto de Aposen-
tadoria e Pensões dos Emprega-
dos em Transportes e Cargas, para
o fim de lhe serem assegurados os
benefícios da Lei n,o 1. 741, de
22 de novembro de 1952.
No decorrer da ação o autor
provou o exercício de cargo em
comissão por mais de dez anos, e
a correspondência de sua situação
com a de seu colega, o Contador
Salomão Ramos Soares, cujo di-
reito ao que o autor pleiteia foi
reconhecido pelo réu, em decor-
rência de decisão judicial.
O Sr. Procurador da Repúbli-
ca, oficiando no feito, pronunciou-
-se pela procedência da ação.
A exceção de incompetência de
fôro não procede. A jurisprudên-
cia invocada alude a mandado de
segurança, processo de natureza
diferente dêste. Conforme dispõe
o art. 143, do Código do Processo
Civil, nas ações contra a União, o
fôro competente é o da Capital
onde o autor tem domicílio. Para
 - 30-
as autarquias federais o princípio
é o mesmo. No caso especial do
réu, o seu Presidente, no uso. da
faculdade que lhe confere o art.
38, do Regulamento, delegou com-
petência ao Delegado Regional
para receber citação como
se vê do documento de fls. 15.
Igualmente improcede a preli-
minar de impertinência da ação,
pois precisamente porque o direito
do autor não foi reconhecido na
esfera administrativa, teve êle ne-
cessidade de bater às portas da
Justiça.
No mérito, a razão está com o
autor, que provou a legitimidade
do seu direito, o preenchimento
dos requisitos legais e a igualdade
de condições com outro colega
cujo direito já foi judicialmente
reconhecido.
Pelo exposto, julgo procedente
a ação, para condenar o Instituto
de Aposentadoria e Pensões dos
Empregados em Transportes e
Cargas a pagar ao autor, Adil Re-
belo, os benefícios da Lei n.o
1.741, de 22 de novembro de
1952, a contar da data em que foi
dispensado do cargo de Delegado
Regional no Estado de Santa Ca-
tarina" .
O IAPETC apelou: "... não
conformando, data venia, com a
sentença prolatada nos autos da
ação cominatória proposta por
Adil Rebelo, vem, respeitosamen-
te, com base no art. 820, do Có-
digo de Processo Civil, apelar pa-
ra o Egrégio Tribunal Federal de
Recursos, pelas razões que passa
a aduzir: 1) Reitera o apelante
as preliminares argüidas em fls.
37, eis que, como ficou demons-
trado, é da competência do Presi-
dente do Instituto apelante conce-
der vantagens aos seus servido-
res, ocasionando, destarte, a in-
competência do fôro;
2) :Matéria comum mas pouco
versada em Direito Administrati-
vo é a que se refere à configura-
ção jurídica das delegações de
atribuições pelas autoridades bu-
rocráticas.
Hélio Fernandes Pinheiro, in
Revista de Direito Administrativo,
vol. 54, pág. 505, ano de 1958,
com muita probidade estuda o as-
sunto e doutrina que: "O aparen-
te raquitismo do tema transfor-
ma-se e se robustece diante de
questões concretas, criando, não
raramente, dúvidas e sérios emba-
raços, na prática. Êstes aponta-
mentos não têm o objetivo de
abraçar copiosas hipóteses, nem
de profetizar solução para todos
os casos que possam surgir, mas,
sim, de insinuar cautelas adequa-
das apenas para os mais encontra-
diços.
Delegação administrativa ocor-
re tôda vez que uma autoridade
transfere a outra, de nível hierár-
quico inferior, ou a um funcioná-
rio categorizado qualquer,uma ou
algumas das atribuições que legi-
timamente possui em conseqüên-
cia do cargo ou da função que
ocupa, para que o delegado as
exerça e, isto, quando não defesa
em lei tal transferência.
Não é com propriedade absolu-
ta nem sem cuidadosas restrições
que se aplicam aos casos de dele-
gação as regras do Instituto do
mandato do Direito Civil.
Tôda delegação administrativa
há de ser expressamente feita, me-
diante ato espe.cial (geralmente
Portaria), em que se consignem,
com precisão, quais os podêres
transmitidos, e quais os limites da
sua possível utilização.
 - 31-
De regra, não cabem ser admi-
tidas subdelegações. Excepcional-
mente, porém, quando elas hou've-
rem de ser previstas, deverão cons-
tar do instrumento, de modo indu-
bitável, com a ressalva esclarece-
dora e necessária de se a subde-
legação pode ser realizada com ou
sem reserva de podêres.
As sub delegações só terão va-
lia quando permitidas em ato es-
crito de competente autoridade.
Subdelegações tácitas ou implíci-
tas não encontram agasalho no
Direito Administrativo, inadmiti-
da, por isso, e sempre, a prática
de atos sob a caução de rato.
Quando no instrumento é men-
cionado o nome civil do Delegado,
além do cargo que ocupa, somente
êle, pessoalmente, pode exercer
o mandato, e, isto é claro, enquan-
to desempenhar a função pública
paralelamente mencionada.
Afastando-se do cargo o delega-
do, transitória ou permanente-
mente, a delegação pode ser exer-
cida, nesse caso, pelo servidor que
o vir a substituir.
Daí implicar o afastamento ou
a mudança de situação funcional
do delegado, se nominalmente ci-
tado, na revogação ou suspensão
automática do ato de delegação.
Os substitutos eventuais do dele-
gado não podem praticar atos
abrangidos pela delegação nomi-
nal. Se, entretanto, ao cargo ou à
função, apenas, foi endereçada a
delegação, o substituto eventual
usará os podêres como se o pró-
prio delegado fôra e, isto somente
enquanto estiver ocupando o car-
go a mesma autoridade delegante.
Em decorrência, o cuidado que
se recomenda à autoridade dele-
gante quando redigir tais instru-
mentos é: se, pela sua vontade, a
delegação é feita com base na con-
fiança pessoal, indicará nominal-
mente o delegado, afora referir-se
ao cargo por êle ocupado; caso não
tenha êsse propósito e admitir
que, além do titular do cargo qual-
quer dos seus substitutos,even-
tuais .ou legais, possa exercer a de-
legação, grafará no instrumento,
apenas, o cargo do delegado, sem
mencionar o nome do seu titular.
A delegação de atribuições ad-
ministrativas nunca pode ser am-
pla, indiscriminada ou total, por
isso implicaria, em última análise,
num deslocamento de funções pe-
culiares de um cargo para outra
pessoa, dêle não titular e nêle não
legalmente investida. Seria uma
flagrante ilegalidade com nulida-
de conseqüente de todos os atos
praticados.
A delegação não é regra; é uma
praxe que, administrativamente, se
tolera e aceita quando ocorre uma
necessidade premente, uma con-
veniência notória de serviço ou
uma impossibilidade material do
titular exercer a contento, tôdas as
funções do cargo.
A viabilidade do amplo exercí-
cio destas últimas por uma só
pessoa já é pressuposto dos cargos.
Daí a delegação deve ser conside-
rada, sempre, como medida extre-
ma, excepcional e transitória, vez
que importa numa transferência
de atribuições presumivelmente
bem analisadas e dosadas pelo le-
gislador quando as cometeu a cer-
ta autoridade.
É claro que qualquer autorida-
de somente pode delegar as atri-
buições que possui legitimamente.
Se assim não fizer e, pràticamen-
te, extravasar os podêres na de-
legação, estará ou exercitando
uma "usurpação de funções" ou
 - 32-
uma "invasão de funções", na ex-
pressão de Bonnard, ou agindo
com "usurpação de poder", ou
com "excesso de poder", no dizer
de Prates da Fonseca;
3) Ora, a sentença apelada
desprezou por completo aspecto
da matéria, e plena certeza tem o
apelante no Pretório Excelso, fiel
à sua alta missão, em aceitar a
preliminar invocada, porquanto a
vantagem pleiteada pelo apelado
somente o Presidente do Instituto
apelante é que tem competência
para conceder. E esta competên-
cia, esta atribuição, não é outorga-
gada ao Delegado Regional, nos
têrmos do Decreto n.o 22.367, de
27-12-1946, arts. 37 e 38, e con-
seqüentemente tal situação gera
a incompetência do fôro para o
apelado postular seus interêsses;
4) A circunstância de ser dele-
gada competência ao Delegado
Regional para receber citação ini-
cial, ,como se vê do documento de
fls. 15, não ajuda a tese susten-
tada pela sentença apelada, isto
é, não configura a competência do
fôro porque esta é indeclinável,
face a autoridade que denegou a
pretensão pleiteada pelo apelado
e mesmo pela matéria objeto da
ação. Não se trata de competên-
cia em razão do lugar.
Esta, na forma doutrinária, e de
acôrdo com a jurisprudência, é de
secundária importância;
5) Outrossim, inexistindo um
preceito legai transgredido, que só
poderá ficar caracterizado por fôr-
ça de sentença definitiva, impos-
sível ao Poder Judiciário emitir
um pronunciamento por intermé-
dio da ação cominatória, estando
o Juiz impedido de determinar,
ordenar uma prestação;
Mérito:
6) A sentença ora apelada
abandonou inteiramente a prova
apresentada pelo apelante -- doc.
de fls. 52 - onde está compro-
vada a interrupção do prazo de
dez anos, condição legal para o
apelado obter as vantagens da Lei
n.O 1.741, de 1952.
Abandonou a doutrina, e o MM.
Juiz, para sentenciar a favor do
apelado, cingiu-se simplesmente a
mencionar que o mesmo (fls. 85):
"provou a legitimidade do seu di-
reito, o preenchimento dos requisi-
tos legais e a igualdade de condi-
ções com outro colega cujo direi-
to já foi judicialmente reconhe-
cido" .
Puro engano do honrado Juiz
Prolator.
O apelado, além de não reunir
os requisitos legais para conseguir
os benefícios da Lei n.o 1.741, de
1952 - interrupção do período
caren.cial de dez anos - não pode
valer-se de um único deliberado
judicial que não produz efeito
normativo e se aplica, apenas, in
specie, ao caso concreto subme-
tido a julgamento.
A situação, porém, modifica-se
se idênticos e iterativos forem os
demais veredicta'. Se assim ocor_
rer' consolida-se a hermenêutica
do Judiciário, não pairando dúvi-
da sôbre o seu entendimento a
respeito.
Ante a uniformidade dos ares-
tos, só cabe ao Executivo curvar-
se à tese jurídica nêles consubs-
tanciada. Se não o fizer, se insis-
tir em negar o direito que não é
mais suscetível de contradita e
contenda, pratica obra de desajus-
tamento, contribui para a desar-
monia dos podêres da República,
 - 33-
que é básica e, portanto, impres-
cindível à vida do regime.
Entende-se, pois, Egrégio Tri-
bunal, qUe uma decisão isolada
não firma uma jurisprudência, e
aceitá-la in casu como efeito nor-
mativo, é uma aberração pela sua
prematurida:de, quando se sabe, e
como foi dito, que as decisões ju-
diciais só obrigam nos casos .con-
eretos".
Contra-razões não foram ofere-
cidas. A Subprocuradoria-Geral
da República solidarizou-se com o
apelante.
Ê o relatório. À Revisão.
Voto
o Sr. Min. Djalma da Cunha
Mello: - Escrito na Lei n.o 1.741,
de 1952, art. 1.0: " ... Ao ocu-
pante de cargo de caráter perma-
nente e de provimento em comis-
são, quando afastado dêle, depois
de mais de dez anos de exercício
ininterrupto, é assegurado o direi-
to de continuar a perceber o ven-
cimento do mesmo, até ser apro-
veitado em outro equivalente" .
O apelado exerceu, ininterrup-
tamente, mais de dez anos, cargo
efetivo de provimento em comis-
são e função gratificada.
A interrupção referida a fls. 13
ocorreu depois de completados
dez anos.
Tenho entendido que o fato de
não ter dez anos ininterruptos de
exercício em cargo permanente
de provimento em comissão des-
qualifica o pretendente ao benefí-
cio, o que não se modifica onde o
prazo se perfaz somado ao de
exercício em função gratificada.
De função gratificada não cogitou
o legislador. Mas no concreto a
locução "função gratificada" teve
emprêgo caviloso: afere-se dos au-
tos que o apelado exerceu mais de
dez anos ininterruptos cargo de
chefia e "função gratificada" de
"chefe" .
Está confessado pelo Instituto-
-coator a fls. 40: " ... Na verda-
de, o autor vinha exercendo cargo
em comissão, até setembro de
1949, quando, então, a Chefia da
Divisão de Administração da De-
legacia Regional de Santa Cata-
rina do Instituto Contestante dei-
xou de ser um Cargo em Comis-
são, para se tornar uma Função
Gratificada, e, nesta função, foi
reconduzido pela Portaria ..... .
n.o 16.933, de 6 de setembro de
1949".
Portanto, mudou-se um rótulo,
nada mais. A investidura perma-
neceu com as mesmas atribuições,
as mesmas responsabilidades, e en-
tregue ao mesmo titular instável.
A chefia de serviço, ao que se afe-
re do Estatuto, é cargo, jamais
função gratificada. Confirmo, por
isso, a sentel1ça.
Voto
o Sr. Min. Márcio Ribeiro: -
Alega-se que o autor interrompe:!
seu exercício em cargo de comis-
são durante o decênio. Mas não é
propriamente de interrupção que
se trata. A mesma Chefia, em que
se encontrava, deixou de ser car-
go em comissão para se tornar
uma função gratificada.
Ora, consoante jurisprudência
do Egrégio Supremo Tribunal,
adotada por maioria de votos em
sessão plenária do Tribunal Feda-
ral de Recursos, a função gratifi-
cada equipara-se hoje ao cargo em
comissão para efeito de aplicação
da Lei, 1.741, de 1952.
 - 34-

A aplicação dessa lei às autar- pecto particular, o que me leva

quias é também matéria resolvida
em jurisprudência.
Tratando-se de ação ordinária,
e não de Mandado de Segurança,
a competência, no caso, não era
norteada de pes~
soa ou de função. As ações con-
tra as autarquias podem ser apu-
radas na Capital da República ou
nas capitais dos Estados.
Improcediam, portanto, as preli-
minares.
Nego, pois, provimento, confir-
mando a sentença pelos seus pró-
prios fundamentos.
Voto (vencido)
O Sr. Min. Oscar SaTaiva:
Estou de acôrdo com a tese que
V. Ex.a sustenta, porque sempre
também a sustentei no sentido de
que a lei quando se refere a cargo
em comissão se refere generica-
mente.
E hoje a matéria já está escoi-
mada de dúvidas, porque há re-
cente Decreto estatuindo nesse
sentido.
Mas o Sr. Min. Revisor aler-
tou-me a atenção para um as-
a proferir voto divergente. ít que
há um período de exercício que
corresponde a uma situação que
não é aquela prevista na lei.
.É que o cargo em comissão fôra
transformado em função gratifi-
cada.
Tenho para mim que a lei não
socorre quem exerce, ainda que
alternadamente, cargo em comis-
são e função gratificada.
Nesse passo, com a vênia muito
respeitosa, entendo que a juris-
prudência continua atenta contra
o texto expresso da lei e contra o
seu próprio sentido. Porque não
há como confundir cargo em co-
missão com função gratificada.
Por essa única razão é que
dou provimento ao recurso do
IAPETC.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Negou-se provi-
mento, vencido o Sr. Min. Oscar
Saraiva. O Sr. Min. Márcio
Ribeiro votou com o Sr. Min .
Relator. Presidiu o julgamento o
Sr. Min. Djalma da Cunha Mello.

APELAÇÃO CíVEL N.O 15.531 GB.

Relator - O Ex.mo Sr. Min. Henrique d' Ávila
Revisor - O Ex. mo Sr. Min. Cândido Lôbo
Apelante - União Federal
Apelado - Carlos Salviano
Acórdão
Não é lícito considerar o ·escrevente, que exerce
mera delegação do tabelião, para a prática de deter-
minÇldo ato, como verdadeiro tabelião para efeito de
aposentadoria.
Vistos, relatados e discutidos Acorda, por unanimidade, a Pri-
êstes autos de Apelação Cível meira Turma julgadora do Tribu-
n. O 15.531, do Estado da Guana- nal Federal de Recursos, em co-
bara, apelante União Federal e nhecer do recurso ex officio como
apelado Carlos Salviano: se interposto fôra; e em dar-lha
 - 35-
provimento, bem como ao apêlo
voluntário para julgar improce-
dente a ação, conforme consta das
notas taquigráficas anexas, as
quais, com o relatório, ficam fa-
zendo parte. integrante dêste jul-
gado, apurado nos têrmos de fô-
lhas 72. Custas ex lege o
Tribunal Federal de Recursos,
27 de agôsto de 1963. - Henri-
que d' Ávila, Presidente e Relator.
Relatório
o Sr. Min. Henrique d'Ávila:
- A espécie foi assim expos-
ta e decidida pelo MM. Julga-
dor a quo (fls. 44 a 47): "Vis-
tos, etc. I - Carlos Salviano, bra-
sileiro, casado, escrivão aposenta-
do, propôs contra a União Federal
a presente ação ordinária, plei-
teando retificação do processo de
sua aposentadoria, concessão dos
benefícios e vantagens de aposen-
tadoria a que fazem jus os Tabe-
liães de Notas, pagamento de di-
ferença de vencimentos, custas e
honorários de advogado.
Em abono de sua pretensão, diz
o autor, em resumo o seguinte:
a) Foi aposentado no cargo de
Escrivão Criminal, padrão "O", na
consonância do art. 74, do Código
de Organização Judiciária do DF.,
por contar mais de 35 anos de
serviço público; b) Com arrimo
no art. 18, da Lei n.o 1.711, de
28 de outubro de 1952 (Estatuto
dos Funcionários Públicos Civis
da União), o requerente solicitou
ao Sr. Presidente da República
retificação do seu decreto de apo-
sentadoria, a fim de que o referi-
do diploma legal fôsse apostilado
no cargo de Tabelião, representa-
do pelo padrão "P.J. 1", consoan-
te estabelece expressamente o
Código de Organização Judiciária
do D.F., alterado pela Lei ..... .
n.O 3.058, de 22-12-1956; no reque-
rimento a que se refere, mencio-
nou o caso de N orivaI de Freitas,
ex-escrevente substituto do Tabe-
lião do 21.° Ofício de Notas, o
qual, em situação idêntica à do
suplicante, pleiteou administrati-
vamente os benefícios de aposen-
tadoria atribuídos aos Tabeliães
de Notas, tendo a sua petição in-
deferida; recorrendo, entretanto
ao Judiciário, obteve em brilhante
acórdão, o reconhecimento pleno
de seus direitos; c) Mencionou,
ainda, no requerimento, casos de
escreventes que pelos simples
meios administrativos obtiveram
suas aposentadorias de acôrdo com
o art. 179, da Lei n.o 1.711, de
1952, e não obstante lastreada em
dispositivos legais reguladores da
espécie, foi indeferida a pretensão
do demandante; d) Ex vi do dis-
posto no art. 365, do Código de
Organização Judiciária, a aposen-
tadoria dos serventuários não re-
munerados pelos cofres públicos,
fora dos casos em que seja regu-
lada por lei especial, reger-se-á
pelo Estatuto dos Funcionários
Públicos Civis da União (Lei n.o
1. 711/52) e, por fôrça do art.
389, da mesma lei, consideram-se
subsidiários da Lei de Organização
Judiciária as disposições do Esta-
tuto dos Funcionários Públicos Ci-
vis da União relativas a vencimen-
tos, substituições, comissões, des-
contos, licenças e aposentadorias
no que com os daquela lei não co-
lidirem; e) Havendo entre os es-
creventes juramentados alguns,
 - 36-
como o requerente, que além de
suas funções específicas, e em co-
mum com estas, de acôrdo com
o Código de Organização Judiciá-
ria e por designação do Sr. De-
sembargador Corregedor, exercem
outras de grande relevância e res-
ponsabilidade, como as de Tabe-
lião, é óbvio que, inexistindo, até
então, lei especial a regular o caso
em foco, está o mesmo enquadra-
do no art. 180, da Lei 1. 711/52,
de conformidade com o estatuído
nos mencionados arts. 365 e 389,
do Código de Organização Judi-
ciária.
Contestando a ação, disse a ré,
por intermédio do Dr. 6.° Pro-
curador da República: a) que a
pretensão do requerente é de todo
descabida; en.contra frontal con-
tradita nos próprios dispositivos
legais por êle invocados; b) que o
autor "jamais assumiu o cargo de
Tabelião", mas, apenas, exerceu
certos podêres que lhe são ine-
rentes, podêres que lhe foram de-
legados para a prática de deter-
minados atos; c) que as substitui-
ções por delegação, definidas no
Dec.-lei n.o 2.727, de 1940, são
parciais, incapazes, por isso de
atribuir ao servidor as caracterís-
ticas de Tabelião. "Réplica" a
fls. 34.
Proferido despacho saneador,
que transitou em julgado, deba-
teu-se a causa em audiência, como
se contém a fls. 43.
n - Tudo bem examinado:
a) a matéria jurídica, isto é, os
fundamentos de direito que o
autor invoca em seu prol, não so-
freu contestação. Contestada foi a
matéria de fato: Ter ou não ter
sido o demandante Tabelião, ha-
ver, ou não, exercido funções Ta-
bélicas; b) que o auto·r era es-
crevente, eis um fato incontrover-
so. Que exerceu funções de Ta-
belião, eis um fato comprovado.
A certidão de fls. 12 prova que o
escrevente foi indicado pelo Ta-
belião do 12. 0 Ofício (em cujo
Cartório fôra lotado) para prati-
car fora de Cartório - nas repar-
tições públicas, nas autarquias -
função de Tabelião: lavratura de
escrituras, etc. Tal indicação, tal
delegação de podêres (por lei ex-
pressamente autorizada) é indício
de confiança e competência e,
como se sabe, faz-se, nos Cartó-
rios, em caráter permanente, não
de modo esporádico. Certo o re-
querente nunca assumiu o cargo
de Tabelião; mas a lei se conten-
ta com o exercício de função.
IH - Pelo exposto, julgo pro-
cedente e a ação, nos têrmos do
pedido.
Custas ex lege.
Dessa decisão, deixou seu ilus-
trado prolator de recorrer de ofí-
do, como lhe cumpria.
A União todavia, apelou opor-
tunamente com as razões de fls.
50 a 54: (lê).
O recurso foi contra-arrazoado
(fls. 57 a 59).
E nesta Superior Instância, a
douta Subprocuradoria-Geral da
República emitiu o seguinte pa-
recer (fls. 63 e 64): "1. - A res-
peitável sentença de fls. 44/47 há
que ser reformada por êsse Egré-
gio Tribunal. Discutiu-se, nos
autos, apenas matéria de fato;
2. - O autor, escrivão criminal
aposentado, pleiteia retificação de
seu processo de aposentadoria, a
 - 37-

fim de obter vantagens a que fa- cartório, nem sequer a substitui-

zem jus os Tabeliães de Notas ção no impedimento daquele con-
aposentados, bem assim pagamen- forme dispõe o diploma citado.
to de diferença de vencimentos, A revés disso, o titular permane-
custas e honorários de advogados; ceu à frente do cartório, no pleno
3. - Alega, em abono de sua pre- exerClClO de sua função, sem
tensão, ter exercido função de Ta- embargo da delegação de certos e
belião por delegação do titular do determinados podêres com que
cartório, aprovada pelo Dr. Corre-
cometera o autor; 8. - Por tais
gedor; 4. - Todavia, vejamos o
razões somos de opinião que a res-
que diz a Lei n.O 2.727, de 1940,
que trata da espécie: "Os Tabe- peitável sentença de fls. há que
liães de notas, da Justiça do Dis- ser reformada por êsse Co lendo
Tribunal".
trito Federal, poderão substituir-
-se por escreventes substitutos ou É o Relatório.
juramentados, cuja indicação fôr
aprovada previamente pelo Cor- Voto
regedor, na lavratura dos atos,
contratos ou instrumentos, exceto o Sr. Min. Henrique d'Avila:
os referentes a disposição causa - Conheço do recurso ex oilí-
mortis, realizados fora dos cartó- cio como se interposto fôra e
rios, mas em repartições públicas, . dou-lhe provimento, bem como,
estabelecimentos que exerçam fun- ao apêlo voluntário, para repu-
ções de caráter público ou enti- tar improcedente a ação, nos
dades autárquicas". 5. - Temos, exatos têrmos advogados pela dou-
assim, que a norma legal atribui ta Subprocuradoria-Geral da Re-
ao escrevente função restrita e li- pública. Na realidade, não é pos-
mitada, reduzindo-lhe o campo de sível considerar o escrevente, que
atividades; 6. - Ora, sem sombra obtém mera delegação do tabe-
de dúvida, o que a Lei permitiu lião para a prática de determina-
foi uma simples delegação de po- dos atos, como tabelião para o
dêres por parte do Tabelião aos efeito de aposentadoria.
escreventes substitutos ou jura-
mentados para certas e determi- Decisão
nadas tarefas. Tanto mais se evi-
dencia êsse aspecto que, .caso con- Como consta da ata, a decisão
trário, estaria o Tabelião exorbi- foi a seguinte: Conheceu-se do
tando de suas atribuições e prati- recurso ex oilicio como se inter-
cando verdadeiro ato de nomea- posto fôra; e deu-se-Ihe provimen-
ção. E Lei nenhuma lhe defere to, bem como ao apêl0 voluntário
tal competência; 7. - Também o para julgar improcedente a ação.
art. 180, da Lei n.O 1.711, invo- Decisão unânime. Os Srs. Mins.
cado em subsídio da tese do autor, Cândido Lôbo e Amarílio Benja-
descabe inteiramente na hipóte- min votaram com o Sr. Min. Re-
se. Não houve substituição legal, lator. Presidiu o julgamento o Sr.
a substituição plena do titular do Min. Henrique d'Avila.
 - 38-

APELAÇÃO CíVEL N.o 15.599 BA.

Relator - O Ex.mo Sr. Min. Djalma da Cunha Mello
Revisor - O Ex.mo Sr. Min. Godoy Ilha
Recorrente - Juízo dos Feitos da Fazenda Nacional, ex oHicio
Apelante - Instituto de Aposentadoria e Pensões dos Co-
merciários
Apelado - Fernando Antônio Fernandez Cardillo

Acórdão

Servidor autárquico. Enquadramento impugnado

por não ter levado em conta que por sôbre o cargo
efetivo havia o exercício de uma comissão. Impossi-
bilidade de atendimento da vindicação, com seus con-
sectários, por flllta dos pressupostos legais e por estar
em parte prescrita.

Vistos, relatados e discutidos tagens, com atrasados, custas, ju-

êstes autos de Apelação Cível
n. o 15.599, do Estado da Ba-
hia, em que são partes as aci-
ma indicadas:
Acorda a Segunda Turma do
Tribunal Federal de Recursos, por
unanimidade de votos, em dar
provimento às apelações, para ha-
ver como improcedente a ação,
tudo conforme consta do relatório
de fls. 118, votos e resultado do
julgamento de fls. 120/122 que fi-
cam fazendo parte integrante do
presente julgado. Custas de lei.
Brasília, 30 de abril de 1964.
- Djalma da Cunha Mello, Pre-
sidente e Relator.
Relatório
o Sr. Min. Djalma da Cunha
Mello: - Fernando Antônio Fer-
nandez Cardillo propôs ação con-
tra o IAPC, objetivando enqua-
dramento no símbolo MC, proven-
tos da Lei n. o 1.741 e outras van-
ros e honorários de advogado.
O Juiz da Fazenda, por senten-
ça que consta de fls. 90/5, julgou
a ação procedente, menos quanto
a honorários de advogado, recor-
rendo de ofício.
O IAPC apelou com as razões
de fls. 99 até 103.
Foi a apelação contra-arrazoada
a fls. 106/8.
A Subprocuradoria, depois de
ter passado mais de dois anos com
o processo, emitiu a respeito o pa-
recer de fls. 115, no sentido do
provimento da apelação.
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Djalma da Cunha
Mello: - Dou provimento às ape-
lações. Se o autor, apelado, saiu
"a pedido", ou não, é isso matéria
sobrepujada, face à explicação de
fls. 45, à precariedade do pôsto e
ausência total de prova de impug-
 - 39-
nação do ato de referência. Im-
portante, aqui, é que o documento
de fls. 15 não testifica dez anos,
nem cinco, de exer.cício, ininter-
rupto, da investidura. Nem êle,
nem outro qualquer. Se a procu-
radoria do Instituto de Aposenta-
doria e Pensões dos Comerciários
mostrou "caolhismo" não enxer-
gando os dez anos, parabéns aos
caolhos, pois que estão vendo na
medida aritmética, precisa, insofis-
mável. Aliás o Dr. Juiz a quo
parece ter querido carregar o
ônus da prova ao réu, ao que ne-
ga! Dir-se-á que outros servidores
de condições similares, lograram o
que pretende o recorrido. .. Será
atribuição do Judiciário dar o que
está na lei, ou distender os des-
vios da normalidade da Adminis-
tração? A Lei Básica, neste país,
tem dois textos que o impatriotis-
mo vem fazendo letra morta, os
§§ 37 e 38 do art. 141. Com
êles se possibilita a qualquer por-
fiar pela nulificação dos atos abu-
sivos, das distorções. Que se vê
porém? Vê-se, todos os dias, pele-
jar-se nos tribunais, e por vêzes
com resultados satisfatórios impre-
visíveis, pela transformação dos
desvios de normalidade em regras
de observância consolidada na
interpretação, que direi desfigura-
ção, dos textos, das leis.
Dou, pelo exposto, provimento
in totum às apelações.
Voto
o Sr. Min. Godoy Ilha: - O
autor era praticante-dactilógrafo,
admitido pela Portaria n.o 3.387,
de 8-1-1941, com o ordenado de
Cr$ 450 mensais. Meses depois,
pela Portaria RG 590 e sob n.o 40,
foi designado para servir na Fis-
calização e, em 30-6-1942, passou
a perceber como fiscal em comis-
são até 19-2-1944, sendo afinal,
enquadrado como escriturário em
1-3-1944.
Tem tôda a procedência a pre-
liminar de prescrição no que tange
à sua não inclusão no quadro su-
plementar pelo Decreto ....... .
n.o 19.760, de 9-10-1945.
O cargo de Fiscal não era cargo
em comissão e o próprio apelado,
como declara na inicial, é ocupan-
te do cargo de Fiscal classe "L",
cargo, portanto, de carreira e nem
sequer provou que a sua investi-
dura fôsse em comissão. Ainda
que fôsse nesse caráter, não com-
provou que o houvesse exercido
ininterruptamente por mais de
dez anos, ainda que em períodos
descontínuos, como o exige a in-
vo,cada Lei n.O 1.741.
Releva salientar haver recebido
os vencimentos CC-5, de Delega-
do, cargo que exerceu, entretanto,
apenas pelo espaço de 22 dias, de
2-9 a 24-9-1954 (fls. 15).
Dou provimento aos recursos,
para julgar improcedente a ação.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: A Turma, por una-
nimidade de votos, deu provimen-
to às apelações, para haver como
improcedente a ação. Os 8rs.
Mins . Godoy Ilha e Armando
Rollemberg votaram com o 8r.
Min. Relator. Presidiu o julga-
mento o 8r. Min. Djalma da
Cunha M e110 •
 -40 -

APELAÇÃO CíVEL N.o 15.783 GB.

Relator - O Ex.lUO . Sr. Min . Cunha Vasconcellos
Revisor - O Ex/no Sr. Min. Márcio Ribeiro (Djalma da Cunha
Mello)
Apelante - Maria Luzia Jarussi Franca e outra
Apelado -- Instituto Brasileiro de Geografia e Estatística

Acórdão
Extranumerário. Estabilidade. Funções de na-
tureza transitória. A lei que amparou os extranu-
merários deu-lhes estabilidade no serviço público e
não, nas funções de caráter transitório, que porven-
tura estivessem ex·ercendo.

Vistos, relatados. e discutidos ção na função da qual foi dispen-

êstes autos de Apelação Cível
n. O 15.783, do Estado da Gua-
nabara, apelante Maria Luzia Ja-
russi Franca e outra e apelado
Instituto Brasileiro de Geogra-
fia e Estatística:
Acorda, por unanimidade, a Se-
gunda Turma julgadora do Tribu-
nal Federal de Recursos, em ne-
gar provimento, conforme consta
das notas taquigráficas anexas, as
quais, com o relatório, ficam fa-
zendo parte integrante dêste jul-
gado, apurado nos têrmos de fô-
lhas 71. Custas ex lege.
Tribunal Federal de Recursos,
Distrito Federal, 7 de novembro
de 1962. - Cunha Vasconcellos
Filho, Presidente e Relator.
Relatório
o Sr. Min. Cunha Vasconcellos:
- Maria Luiza J arussi Franca,
ex-ocupante da função de Assis-
tente Técnico, referência "500",
da Tabela de Mensalistas do Ser-
viço Nacional de Recenseamento,
propôs esta ação .contra o Insti-
tuto Brasileiro de Geografia e Es-
tatística, com solidariedade da
União, pleiteando a sua reintegra-
sada quando do encerramento dos
trabalhos do VI Recenseamento
Geral do Brasil, com pagamento
das diferenças salariais, acrescidas
de juros de mora, custas e hono-
rários profissionais.
Como litisconsorte, foi admitida
Helena Botelho de Matos, por
despacho de fls. 42, visando o
mesmo objetivo. Diz a autora ter
sido admitida em 1942 para o ser-
viço do réu, até que em 1950 foi
colocada à disposição do Serviço
de Recenseamento, passando a in-
tegrar a Tabela de Mensalista
dêsse órgão. Com a extinção da-
quele serviço todos os servidores
foram dispensados e retornaram
às suas repartições. Pelo fato de
alguns colegas das suplicantes te-
rem se insurgido contra o retôrno
aos cargos efetivos de que eram
ocupantes, no Quadro Permanente
do Conselho Nacional de Estatís-
tica, e havendo recorrido ao judi-
ciário, terem ganho a demanda,
reconhecendo-se-Ihes a estabilida-
de nas funções censitárias, nos
têrmos do art. 1.0, da Lei n.o
2 . 284/54, as suplicantes postulam
pelos mesmos direitos reconheci-
dos aos seus colegas, Ou seja a
 - 41

reintegração das funções de que se mente. O Juiz destacou muito

viram dispensadas quando já go-
zavam de estabilidade e vanta-
gens.
O Juiz, Dr. Wellington Morei-
ra Pimentel, da 4.a Vara da Fa-
zenda Pública, decidindo a hipó-
tese, deu como improcedente a
ação. Vieram as autoras com a
apelação de fls. 49 e seguintes, e
a União contraminutou o recurso
às fls. 56 e 58.
Subindo os autos a êste Tribu-
nal, dêles se deu vista a Subpro-
curadoria-Geral da República,
cujo titular opinou a fls. 64, soli-
darizando-se com a defesa da Au-
tarquia (fls. 26).
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Cunha Vasconcel1os:
- Confirmo a sentença, por sua
própria motivação. As apelantes
terão, no serviço público, as van-
tagens da Lei 2.284, mas nas con-
dições em que serviam, anterior-
bem: foram êles postos à disposi-
ção do Serviço Nacional de Re-
censeamento, continuando vincu-
lados ao que eram até então.
Chamo a atenção da Turma pa-
ra a sentença, em sentido contrá-
rio, certificada às fls. 13/15v.,
confirmada segundo os autores,
por êste Tribunal (fls. 30).
Voto
o Sr. Min. Godoy Ilha: - De
acôrdo. Sem embargo da decisão
em sentido contrário, estou em que
a tese sustentada pela sentença
apelada é a que mais se aplica.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por unanimidade,
negou-se provimento. Os Srs.
Mins. Márcio Ribeiro e Godoy
Ilha votaram com o Sr. Min.
Relator. Presidiu o julgamento o
Sr. Min. Cunha Vasconcel1os.

APELAÇÃO CíVEL N.O 16.159 - GB.

(Embargos)
Relator - O Ex.mo Sr. Min. Oscar Saraiva
Revisor - O Ex.mo Sr. Min. Amarílio Benjamin
Embargante - União Federal
Embargado - Ariosto Semiraro

Acórdão
Nulidade de executivo. Fiscalização cabível.
A ação própria para anular a sentença final ou o
despacho que decide logo o mérito, dada à revelia
do réu, é ação rescisória. Tal procedimento, porém,
pertence à· Segunda Instância.

Vistos, relatados e discutidos n. o 16.159, do Estado da Gua-

êstes autos de Apelação Cível nabara, em grau de embargos

4-35883
 -- 42-
de nulidade e infringentes do
julgado, em que são partes as
acima indicadas:
Acordam os Juízes do Tribu-
nal Federal de Recursos, em
sessão plena, por maioria de
votos, em rejeitar os
tudo .conforme consta do relató-
rio e notas taquigráficas retro,
que ficam integrando o presente
julgado. Custas de lei.
Brasília, 3 de dezembro de
1962. - Sampaio Costa, Presi-
dente; Amarílio Benjamin, Rela-
tor designado p/o Acórdão.
Relatório
o Sr. Min. Oscar SédaÍva:
Trata-se de embargos opostos pela
União ao v. Acórdão da Egrégia
Primeira Turma dêste Tribunal,
a fls. 162, cuja ementa é a se-
guinte:
"Ação rescisória - art. 800,
parágrafo único, do Cód. de Proc.
Civil - Procedência do pedido".
Prevaleceu o voto do Relator,
o Ex.mo Min. Raimundo Macedo,
assim redigido (fls. 159): (lê).
Ficou vencido o Revisor, Ex.mo
Min. Amarílio Benjamin, que as-
sim se pronunciou (fls. 160): (lê).
Os embargos da União, opostos
a fls. 164/165, restringem-se à
questão da incompetência do Juí-
zo de Primeira Instância e pedem
a prevalência do voto vencido.
A fls. 169 foram êsses embar-
gos contrariados.
É o Relatório.
Ao Ex.mo Sr. Min. Revisor.
Voto
O Sr. Min. Oscar Saraiva: -
Dispõe o parágrafo único, do art.
800, do Código de Processo Civil:
"Os atos judiciais que não depen-
derem de sentença, ou em que
esta fôr simplesmente homologa-
tória, poderão ser rescindidos
como os atos jurídicos em geral,
nos têrmos da lei civil".
Cinge-se, pois, a questão de sa-
ber se a decisão rescindente, que
é a que julgou subsistente a pe-
nhora, no executivo fiscal originá-
rio de tôda a querela, deve ou não
ser .considerada entre aquelas refe-
ridas no texto transcrito, e se, por
isso mesmo, pode ser rescindida
pela via ordinária, em sentença
de Primeira Instância, como deci-
dido pelo v. Acórdão, ou se, ao
contrário, pela sua natureza, deve
seguir o rito do art. 801, do Có-
digo de Processo Civil, conforme
sustentou o voto vencido.
A decisão questionada acha-se
a fls . 9 dos autos apensos e
é do teor seguinte: "Julgo, nos
têrmos do art. 19, n.o IV, do Dec.-
lei n.o 960, de' 17 de dezembro de
1938, subsistente a penhora de
fls. 8, para que se prossiga na
execução".
Como se evidencia, não se tra-
ta de sentença, mas de despacho,
desde que proferido nos têrmos
do art. 19, IV do Dec.-lei n.o
960/38. Êsse artigo aí preceitua
que: "Conhecer do mérito da cau-
sa se o réu fôr revelou a defesa
tiver sido apresentada fora do
prazo legal". Trata-se, pois, e
inequivocamente, de despacho, e
não de sentença, motivo pelo qual
entendo oportuna e acertada a in-
vocação do voto vencedor à re-
gra do parágrafo único do art. 800,
do Código de Processo Civil, e
bem reconhecida a validade da
ação rescisória, tal como proces-
sada pelo rito ordinário em Pri-
meira Instância, e a competência
 - 43-
do Juiz sentenciante para de-
cidi-Ia.
Daí porque rejeito os embargos.
Voto (Vencido)
o Sr. Min. Amarilio Benjamin:
-- Srs. IVIinistros, na Turma de
apelações, sem conhecer os autos,
fiquei surpreendido que os emi-
nentes membros da Turma, diante
de uma ação rescisória, achassem,
após os debates havidos nos Tri-
bunais, inclusive no nosso, que
uma ação rescisória pudesse ser
proposta perante o Juiz de Pri-
meira Instância, quando o Código
de Processo Civil foi claro e ter-
minante no sentido de dizer que
as ações rescisórias seriam julga-
das pelos Tribunais, como Instân-
cia Única. O voto do Relator de
apelação é em si, como foi visto,
contraditório, porque reconhece
êle que não se trata de ato
homologatório, que pudesse ser
submetido à ação de nulidade,
como os atos jurídicos em geral.
Mais surpreendido, entretanto, fi-
quei com o voto do Sr. Min. Re-
lator Oscar Saraiva, que se mos-
tra sempre tão ciente das regras
fundamentais que informam o nos-
so Direito, quer o Direito Mate-
rial, quer o Processual, porque,
S. Ex. a, desprezando a argumen-
tação do Acórdão embargado,
classificou, para chegar à mesma
conclusão, que a sentença que
está nos autos, porque a lei clas-
sifica de "despacho", é um simples
despacho; só podia ser, assim, ho-
mologatória. Tenho, para mim,
que o voto ...
O Sr. Min. Oscar Saraiva -
V. Ex. a permite? Estou dentro do
texto literal; é possível que, ao
texto literal, também se possa fa-
zer críticas, e críticas fundadas.
Mas a realidade é que o legislador
quis, certamente, atender a uma
circunstância comum nos executi-
vos fiscais, separando as sentenças
proferidas após o processamento
regular, em oposição de embargos
daquelas sentenças de menor al-
cance, proferidas nos .casos de re-
velia . Sem dúvida alguma, êste
despacho tem tôda fôrça de sen-
tença. Materialmente é uma sen-
tença. Aí, estaria com V. Ex. a .
Agora, a lei os qualifica como des-
pacho, porque são proferidas sem
maior exame, em face de uma re-
velia, portanto são sentenças de
menor profundidade e atendeu a
essas circunstâncias. E possível
que isso é que o justifique, o le-
gislador, em distinguir entre as
sentenças proferidas no executivo,
após Os embargos, e as decisões
proferidas à revelia, que as classi-
fica de despacho, porque não en-
volve maior indagação. Elas têm
fôrça de sentença, certamente,
mas a lei dá nome e forma de
despacho.
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Agradeço as observações. As
palavras de V. Ex.a são sempre
muito oportunas, principalmente
num caso dêsse,em que esclare-
cem perfeitamente o seu pensa-
mento. E êsse esclarecimento põe
V. Ex. a de acôrdo comigo, salvo
na conclusão. Animo-me a dizer
que, não obstante o valor de
V. Ex. a, a conclusão mais adequa-
da ao sistema que nos rege é aque-
la que defendo. Sempre ouvi, as-
sim aprendi e assim tenho visto
praticar, que, em matéria de ação
executiva, tanto é sentença a sen-
tença ou despacho que decide des-
de logo, porque não houve defesa,
como o despacho que decide, afi-
 ~ 44-
nal, após o contraditório. Pelo
fato de decidir desde logo a causa,
o Juiz não deixa de proferir uma
sentença em sentido definitivo,
que julga a ação procedente ou
improcedente.
Teria razão o Sr. Mio,
tor se a lei ficasse tão-só naquelas
palavras do caput do art. 19; mas
a lei não fica nisso; se examinar-
mos a lei no seu exato sentido e
na sua extensão, veremos que o
pensamento do legislador é, fora
de qualquer dúvida, no sentido de
proclamar que a decisão no exe-
cutivo, pela forma sumária, é,
também, uma sentença definitiva,
que aprecia, resolve em definitivo
o conteúdo da questão.
O Sr. Min. Cunha Vasconcellos:
- V. Ex.a veja o art. 45, inciso I,
letra b.
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Verei. Mas, ouçamos a lingua-
gem da lei na sua palavra sonan-
te: art. 19, item IV: "Conhecer
do mérito da causa se o réu foi
revelou a defesa tiver sido apre-
sentada fora do prazo legal".
Ora, o art. 19, de modo geral,
vale como a regra do despacho sa-
neador do processo civil comum.
No executivo, o art. 19 prevê,
precisamente, essa fase de sanea-
mento, mas o mesmo art. 19, abre
uma exceção, isto é, quando o réu
fôr revel, ou a sua defesa tiver sido
apresentada fora do prazo legal, o
juiz aprecia o mérito, isto é, julga,
desde logo, a causa em definitivo.
O despacho que aPt:ecia a causa
sob êsse aspecto é sentença e só
pode ser anulado mediante ação
rescisória. Cada qual vota como
entende e lhe parece melhor. O
meu voto é êste: aqui, a ação é
rescisória. Em tais condições, re-
cebo os embargos.
o Sr. Min. Henrique d'Ávila:-
Chamo a atenção de V. Ex. a para
o parágrafo único do art. 800, do
Código de Processo Civil: (lê).
O Sr. M in Amarílio Benjamin:
- Tenho dois apartes a respon-
der. O primeiro é o do Min.
Cunha Vasconcellos, relativo ao
art. 45, inciso I, letra b. O apar-
te de S. Ex. a se harmoniza com o
que venho sustentando, isto é, na
hipótese o despacho é sentença
definitiva, desde que resolve a
controvérsia.
Devo resposta, agora, ao emi-
nente Min. Henrique d'Ávila:
sei dos méritos de S. Ex.a e sou
o primeiro a ressaltá-los e, aqui,
a lhe pedir lições. Neste caso, en-
tretanto, S. Ex. a me releve, a cita-
ção é de tôdo desapropriada; o
art. 800 do Código de Processo
se refere a atos homologatórios
que podem ser anulados pelo sis-
tema dos atos jurídicos em geral.
A decisão que está sendo con-
siderada, no caso dos autos, não é
homologatória porque não pode
ser. O art. 19, item 4.°, e o art.
45, item 1.0, letra b, fazem da-
queles despachos, exceções ao sis-
tema de ordenamento do executi-
vo fiscal, uma sentença definitiva,
por haver apreciado o mérito da
questão. Logo o artigo invocado
pelos meus eminentes Colegas, ao
caso dos autos, não se prende à
matéria e está repelido pela boa
interpretação e pela lição de todos
os autores, sem discrepância.
Seria homologação, por exem-
plo, a questão da arrematação, que
tem provocado tantas e tantas di-
vergências . Mas não é de arre-
matação que aqui se está a tratar.
Aqui se trata do despacho que de-
cidiu do executivo fiscal.
 -45 -
Quando se propõe a anulação
de arrematação, se está a visar,
tão-somente, o ato da arremata-
ção, com a subsistência da ação
fiscal. Estou absolutamente tran-
qüilo, em que na hipótese, a ação
proposta, ou que devia ser propos-
ta, é a ação rescisória.
Recebo os embargos.
Voto
o Sr. Min. Aguiar Dias: - Sr.
Presidente, existe no caso penho-
ra, julgado, pelo que se chama, na
Lei n.o 960, um despacho. E diz
o art. 800, parágrafo único, do
Código de Processo Civil, que são
rescindíveis, como os atos jurídi-
cos, em geral, aquêles proferidos
em processos que não dependem
de sentença, ou em que esta seja
simplesmente homologatória.
Êste dispositivo é apenas uma
extensão do art. 1. 805, do Código
Civil. Êste considerava rescindí-
vel, pelos meios jurídicos em ge-
ral, a sentença que homologa a
partilha. E o Código de Processo
Civil, art. 800, parágrafo único,
veio estender essa regra àqueles
atos que, semelhantemente à par-
tilha, têm sentença simplesmente
homologatória ou não dependem
de sentença. No caso, porém, com
a devida vênia dos que pensam
em contrário, o chamado despa-
cho é uma sentença, no sentido
material. Basta que se atente
para o fato de que ela retira ao
devedor o bem que êle possui e
que ficou penhorado. ltle expro-
pria o bem para vender, em bene-
fício da dívida fiscal. Basta êsse
fato para se chegar à conclusão de
que não é simplesmente um des-
pacho.
Ela foi ao mérito e, tão profun-
damente, que retira ao proprietá-
rio dos bens penhorados o seu do-
mínio e o expropria em favor do
Estado. Sendo assim, trata-se de
uma sentença. Só pode ser rescin-
dível realmente pela ação rescisó-
ria e a competência para isso é
dêste Tribunal.
Recebo os embargos para efeito
de, nulificando o decisório profe-
rido pelo Juiz de Primeira Instân-
cia, declarar a competência dêste
Tribunal para julgar a ação como
de direito.
Voto
o Sr. Min. Márcio Ribeiro:
Estou de acôrdo com o voto do
Sr. Min. Revisor e do Min. Aguiar
Dias. Recebo Os embargos.
Voto
o Sr. Min. Cunha Vasconcellos:
- Já está dito tudo quanto Se po-
deria dizer. Simplesmente, eu
quero esclarecer que só compreen-
do o Sr. Min. Oscar Saraiva, na
interpretação do disposto no art.
19, como lapso de atenção de S.
Ex.a. A lei diz que o. Juiz proferi-
rá despacho, dentro de dez dias,
para conhecer do mérito da causa,
não diz "proferirá despacho, co-
nhecendo do mérito da causa".
O Sr. Min. Oscar Saraiva: - V.
Ex.a me perdoe, mas creio que es-
tou inclinado a interpretações cla-
ras. Creio que o português está
claro; sôbre o fundo e a forma, pa-
ra mim são inteiramente proce-
dentes - "o juiz proferirá despa-
cho" - V. Ex. a me permite mas
não posso entender, dentro do sig-
nificado da construção portuguê-
 - 46-
sa, outra coisa senão que o pro-
duto é despacho.
O Sr. Min. Cunha Vasconcellos:
- V. Ex. a sabe, perfeitamente,
que, na processualística em geral,
há uma série de despachos até que
o possa conhecer da causa.
Ademais, essa é a interpretação
literalista; mas V. Ex. a também
sabe que, ao lado dessa interpreta-
ção há aquela construtiva.
O Sr. Min. Oscar Saraiva: -
V. Ex. a foi Juiz ilustre da Fazen-
da, e creio que, em matéria de
prática, ninguém lhe poderia levar
a palma, mas o que o Código cha-
ma de despacho são sentenças im-
pressas, sentenças de carimbo,
sem o menor relêvo, porque são
assuntos de rotina, são sentenças
até mimeografadas, típicas de ca-
rimbo.
O Sr. Min. Cunha Vasconcellos:
- Mas é sentença, não passa de
sentença. Não se pode negar os
efeitos de uma sentença, porque
não me consta que, por fôrça de
um despacho, se possa tirar a pro-
priedade de alguém.
O Sr. Min. Aguiar Dias: - A
sentença que homologa penhora,
julga procedente a ação executiva.
O Sr. Min. Cunha Vasconcellos:
- Perfeito. É sentença de carim-
bo, e temos aqui, aos milhares,
porque temos julgado agravos em
mandados de segurança também,
por assim dizer, por carimbo.
Data venia, entendo e sempre
entendi, com Os meus respeitos e
as minhas homenagens, que a alte-
ração do que houvesse fixado por
decisão judiciária, em executivo
fiscal, só se alcançaria por via de
ação rescisória, e, muitas vêzes,
aconselhei, em minhas varas, aos
interessados, quando encontravam
defeitos ou qualquer ponto vulne-
rável no processo, que entrassem
com ação rescisória. Assim, com
a devida vênia, recebo os embar-
gos.
Voto
O Sr. Min. Henrique d' Ávila: -
Data venia, Sr. Presidente, re-
jeito os embargos, nos têrmos do
voto do Relator. O executivo fis-
cal, inicia-se propriamente pela
penhora, e, desde que não seja
esta embargada, o juiz limita-se a
proferir despacho de homologa-
ção. Trata-se de despacho mera-
mente homologatório, sendo de
aplicar ao caso o disposto no art.
800, do Código de Processo. Ade-
mais, Sr. Presidente, é preciso le-
var em conta a singularidade do
caso. Procedeu-se a penhora de
um prédio, avaliado em ...... .
Cr$ 900. 000 para o pagamento
de uma dívida de Cr$ 100, citan-
do-se o pai do aludido interessa-
do que havia falecido dez anos
antes.
Acompanho o voto do Relator,
rejeitando os embargos.
Voto
O Sr. Min. Cândido Lôbo: -
Sr. Presidente, examino a hipóte-
se por outro lado. O que se dis-
cute, segundo ouvi, é o fato de
saber se cabe ação ordinária ou
rescisória. Em considerando esta
última, o voto vencido do Acór-
dão embargado, do Sr. Min.
Amarílio Benjamin, anula o pro-
cesso, porque acha que a compe-
tência é do Tribunal Pleno, e não
do Juiz de Primeira Instância, que
proferiu a sentença. Examinei os
autos e verifiquei que nenhuma
foi a alegação da parte a respeito
 -47 -
da incompetência, absolutamente
nenhuma, nem na contestação,
nem depois de proferido ° despa-
cho saneador, nem nas razões fi-
nais, nem na sentença; surgiu, pela
primeira vez, nas razões de apela-
ção. Assim,· antes de entrar no
deslinde da questão, desejava sa-
ber e vou demonstrar, com o es-
tudo que fiz nos autos, que essa
alegação, processada ou não, po-
deria ser conhecida ou não, pelos
Ministros que julgaram a apela-
ção: Aqui estão os autos, em que
se verifica que o despacho sanea-
dor do Sr. Vivaldo Brandão Cou-
to diz o seguinte: (lê fls. 76).
De modo que, para situar meu
voto, tenho que focalizar a pre-
missa: podia êste assunto ser co-
nhecido pela Turma?
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- V. Ex. a pode responder?
O Sr. Min. Cândido Lóbo: -
Naturalmente. O dispositivo que
autorizou o Sr. Min. Amarílio
Benjamin a conhecer é aquêle que
determina que os fatos, constantes
do processo, subirão ao conheci-
mento pleno da .câmara de apela-
ção; mas não é só êste, Sr. Presi-
dente. Peço licença para aduzir
ao voto de S. Ex.a a seguinte
complementação - é que se trata
de incompetência ratione mate-
ri8e. Está ela prevista no Código.
Diz o art. 798, inciso I, letra a:
"Será nula a sentença quando pro-
ferida por juiz peitado, impedido,
ou incompetente ratione ma te-
ria a".
O Sr. Min. Aguiar Dias: - Cha-
mo a atenção de V. Ex.a para o
art. 182, § 1.0.
O Sr. Min. Cândido Lóbo: -
Já contava com a objeção de V.
Ex. a neste sentido. Diz êle: "A
incompetência ratione materiae
poderá ser alegada em qualquer
tempo ou instância; quando, po-
rém, o interessado não a alegar
antes do despacho saneador, pa-
gará em dôbro as custas acresci-
das". O argumento prova justa-
mente a favor; prova que, em
qualquer instância, mesmo na Se-
gunda, podia ser alegado, como foi,
na apelação. De modo que o art.
800, junto com o art. 180, § 1.0,
a meu ver, como que esclarecem
e solidificam e confirmam o en-
tendimento de que a Turma po-
dia tomar conhecimento da ape-
lação.
Não obstante não haver exce-
ção de incompetência, não obs··
tante o Juiz nada ter que dizer na
sentença - e naturalmente tinha
que dizer, por que não tinha sido
ventilado, - surgiu somente na
apelação. A Turma podia tomar
conhecimento, porque se tratava
de incompetência ratione mate-
riae. A única coisa é resolver se
é rescisória ou ação ordinária. Fi-
lio-me, data venia dos que vota-
ram, no sentido de que se trata de
ação rescisória. Recebo os embar-
gos.
A prova está em que êsses des-
pachos que julgam procedentes
a penhora, passam ou não em jul-
gado; não é um despacho ordena-
tório, é um despacho que julga.
Pouco importa que seja um pro-
cesso de executivo fiscal.
Recebo os embargos, na forma
do voto do Sr. Min. Aguiar Dias.
Voto
O Sr. Min. Godoy Ilha: - Data
venia, acompanho o Sr. Min. Re-
lator, rejeitando os embargos, pela
simples consideração de que os
autores não foram partes na
causa.
 - 48-

Decisão os Srs. Mins. Aguiar Dias, Már-

Como consta da ata, a dedsão
foi a seguinte: Por maioria de vo-
tos, receberam os embargos, n03
têrmos do voto do Sr. Min. Re-
visor. Os Srs. Mins. Henrique
e Ilha acompa-
nharam o Sr. Min . Relator; e
cio Ribeiro, Cunha Vasconcellos e
Cândido Lôbo acompanharam o
Sr. Mio. Revisor. O Sr. Min.
Márcio Ribeiro encontra-se em
substituição ao Sr. Min. Djalma
da Cunha Mello. Presidiu o jul-
garnento o Sr. Min. Sampaio
Costa.

APELAÇÃO CÍVEL N.O 16.159 GB.

(Embargos de declaração)
Relator - O Ex.mo Sr. Min. Amarílio Benjamin
Embargante - Adelino Martins
Embargado - V. Acórdão de fls. 192

Acórdão

Embargos de declaração. Quando cabem e pro-

cedem.
Os embargos declarat6rios cabem quando o jul-
gado é omisso, obscuro ou contradit6rio. Dessa for-
ma, não se verifica o requisito legal quando o acór-
dão, que anulou ação de Primeira Instância, proclama
que a ação rescis6ria é processada e julgada no se-
gundo grau. Ao contrário, os embargos procedem
quando o resultado do julgamento foi no sentido de
se receber os embargos infringentes, e não como foi
registrado.

Vistos, relatados e discutidos Filho, Presidente; Amarílio Ben-

êstes autos de Apelação Cível
n. O 16.159, da Guanabara, em
grau de embargos de declara-
ção, em que é embargante Adelino
Martins e embargado o v. Acór-
dão de fls. 192:
Acorda o Tribunal Federal de
Recursos, em sessão plena, por
unanimidade, em rejeitar os em-
bargos de Adelino Martins e re-
ceber os da União Federal, na for-
ma do relatório e notas taquigrá-
ficas precedentes, que ficam inte-
grando o presente. Custas de lei.
Distrito Federal, 21 de outubro
de 1963. - Cunha Vasconcellos
jamin, Relator.
Relatório
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Em dezembro de 1962, o Tri-
bunal julgou os embargos infrin-
gentes, que foram apresentados na
Apelação Cível n.o 16. 159. Foi
Relator do processo, em virtude
de distribuição, o Sr. Min. Oscar
Saraiva. O voto de S. Ex.a foi
no sentido da rejeição dos embar-
gos. Falando, em segundo lugar,
como Revisor, divergi de S. Ex. a ,
porque entendi que o caso era de
 - 49-
uma sentença que se pretendia
anular, mesmo em executivo fis-
cal, que correra sem contestação,
sustentei eu, e já aí com apoio da
maioria do Tribunal, que a maté-
ria teria que ser apreciada em
ação rescisória. E a ementa do
julgado é a seguinte:
"Nulidade de executivo fiscal.
Ação cabível.
A ação própria para anular a
sentença final ou o despacho que
decide logo o mérito, dada à
revelia do réu, é ação rescisória.
Tal procedimento, porém, per-
tence à Segunda Instância".
Entrou, a fôlhas 194, Adelino
Martins, que fôra um dos interes-
sados no processo, com embargos
de declaração.
A União também apresentou
embargos.
Êsses processos foram à Presi-
dência da Casa que, tomando co-
nhecimento da situação, encami-
nhou ao Relator primitivo, mas
S. Ex. a, conforme .cota constante
dos autos, assinalou que ficara
vencido e que havia, no processo,
um Relator designado. Vieram,
portanto, os autos para meu exa-
me, como Relator, em tal situação.
Os embargos de Adelino Mar-
tins estão instruídos com uma cer-
tidão sôbre o julgamento, forneci-
da pela Casa. Diz esta certidão
o seguinte: "Decisão: Por unani-
midade de votos, receberam os
embargos para o fim de, anulada
a decisão embargada e redistri-
buído o feito, julgá-lo como res-
cisória" .
Apreciarei a certidão, oportuna-
mente, mas desde logo adianto
que não é essa a cota que está
consignada no processo.
Mas vou resumir o que preten-
de Adelino Martins.
Adelino Martins desenvolve di-
versas considerações, mas a sua
pretensão é a seguinte: Os em-
bargos devem ser processados e
julgados pela Segunda Instância,
e o Tribunal, como órgão julgador
da ação rescisória, deve aprovei-
tar os atos processuais que estão
efetuados, segundo a fórmula ju-
rídica do processo, para quando se
reconheça a incompetência. É
essa a matéria dos embargos de
Adelino Martins que conclui as-
sim: (lê).
A União nos seus embargos, a
fls. 204, pretende através dêles,
que os embargos infringentes fo-
ram recebidos e não rejeitados
como, realmente, .consta do acór-
dão - aliás em divergência com
a ementa e com a cota.
Examinei os dois embargos e
os trago a julgamento. Escrevi os
votos, embora as matérias sejam
simples, para ser o mais fiel possí-
vel ao meu próprio ponto de vista
e à matéria trazida ao nosso co-
nhecimento pelos interessados.
Voto
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- 1.0 - Embargos de fls. 194
- Antes de tudo, a certidão de
fls. não está de acôrdo com os
autos. Depois, o julgado há de ser
interpretado na conformidade dos
votos produzidos, sobretudo o
voto vencedor; em dois votos que
proferimos e que venceram, deixa-
mos claro que, sendo a ação res-
cisória a ação própria para anu-
lar-se sentença de julgamento de
executivo fiscal, a ação ordinária
proposta perante o Juiz de Pri-
meira Instância era absolutamente
nula, por incompetência, desde
que somente cabe aos Tribunais
 - 50-
rescindir os julgados. O recebi-
mento dos embargos traduziu êsse
ponto de vista, bem assim a emen-
ta que redigimos. Ora, os embar-
gos declaratórios versam uma tese
que, normalmente, deveria ser
aventada na renovação do plei-
to. No entanto, ditos embárgos
provocam uma hipótese irrealizá-
vel, desde que, como é sabido e
ressabido, tocando à Segunda Ins-
tância o processo e julgamento da
ação rescisória, a que foi mandado
propor terá que sê-lo, com a ob-
servância de tôdas as formalida-
des e têrmos, a começar pela ini-
cial. Não há aproveitamento de
atos já praticados na ação comum,
que foi anulada, vez que a decla-
ração de nulidade enfrentou in-
competência total e absoluta. A
nosso ver, portanto, não há dúvi-
da a esclarecer ou omissão a cor-
rigir.
Por fim, deve ser dito que o
assunto, a rigor, no aspecto que os
embargos focalizam, não foi consi-
derado. Rejeito, pois, os embar-
gos de Adelino Martins da Silva.
2.° - Embargos da União, fls.
204 - De fato v:erifica-se um
engano patente entre o acórdão e
o que foi decidido, segundo os vo-
tos, e conforme as notas taquigrá-
ficas respectivas, bem como a mi-
nuta do julgamento - fls. 176/
/191. Recebo, assim, os embar-
gos, para determinar a correção
do acórdão: dir-se-á "receber" e
não "rejeitar" os embargos - fls.
192.
Voto-mérito
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Não quero, Sr. Presidente, en-
cerrar meu voto sem atender à
observação do Sr. Min . Henri-
que d'Ávila, quanto à fundamen-
tação desenvolvida no julgamento.
Farei isso ràpidamente.
O Sr. Min. Oscar Saraiva, em-
bora seja um voto sempre impor-
tante, foi o voto vencido.
Amarilio Benjamin foi o voto
vencedor. Dizia eu: (lê).
Houve apartes diversos, inclu-
sive do Sr. Min. Cunha Vascon-
cellos que se dignou, além de fi-
car comigo, a trazer também cola-
boração na justificação do ponto
de vista que estava a desenvol-
ver: (lê).
Segue o Sr. Min. Aguiar Dias,
desenvolvendo suas considerações
e termina assim: (lê).
Agora, o Sr. Min. Márcio Ri-
beiro: (lê).
O Sr. Min. Cunha Vasconcel-
los: (lê).
E, por fim, o voto do Sr. Min.
Cândido Lôbo é: (lê).
Li os votos.
O meu voto foi o que abordou
os diversos aspectos, mais demo-
radamente, da controvérsia.
A matéria está encerrada, mas
faço questão de, figurando no pro-
cesso, não deixar nenhuma dúvida
não só quanto à matéria que está
sendo relacionada, nem tampou-
co sôbre a minha orientação: Fui
absolutamente fiel ao que acon-
teceu no julgamento dos embar-
gos infringentes do julgado.
Agora recordo o que disse no
meu voto, que aqui está para ser
lido. A matéria, possivelmente é
a matéria para ser considerada
reSClsona . Independentemente
disso, o embargante Adelino Mar-
tins não tem nenhuma razão, por-
que tudo isso é tranqüilo em ma-
téria de direito.
 - 51-
Por fim, proclamei, ou acentuei,
ou atestei: os embargos não des-
ceram a essas minúcias, isto é, o
julgamento não abordou êsses
detalhes.
Parece que o assunto está per-
feitamente esclarecido . Voltei a
êle para atender às observações
do Sr. Min. Henrique d' Ávila.
Voto
o Sr. Min. Colombo de Souza:
- O mundo vive sempre em osci-
lação: ora passa por um forma-
lismo ex.cessivo, ora por um libera-
lismo anárquico. Houve um 'tem-
po em que todo petitório judiciá-
rio estava sujeito ao formalismo
excessivo; qualquer palavra a mais
ou a menos, qualquer contrarie-
dade no rito fazia prejudicar os
direitos mais sagrados. Passamos,
agora, para um liberalismo anár-
quico, a ponto de dar acolhida a
um cliente que opõe embargos e,
depois de terem sido julgados os
mesmos, pretende que êsses em-
bargos sejam processados como
rescisória, aproveitando os atos
processuais. Sr. Presidente e Srs.
Ministros, isto é uma verdadeira
aberração do processo jurídico.
De acôrdo com o Relator.
Voto
o Sr. Min. Henrique d'Ãvila:-
,Tenho bem presente as peculiari-
dades do caso porque tomei parte
no seu julgamento.
Se a memória me ajudar, pre-
tendo esclarecer os fatos. A União
moveu contra o pai do embargado
executivo fiscal para cobrar-lhe a
quantia lrnsona de Cr$ 167.
Para tanto veio a ser penhorado
um prédio na zona norte do Esta-
do da Guanabara, avaliado em
Cr$ 300 . 000, e veio afinal a
ser vendido em hasta pública, tu-
do à revelia do réu, o pai do em-
bargado, que havia falecido dez
anos antes.
O Dr. Juiz, em decisão de ro-
tina, julgou procedente o execu-
tivo fiscal. O imóvel foi à praça
sem conhecimento dos herdeiros;
e foi vendido por quantia insigni-
ficante, muito inferior à da ava-
liação.
Sabedores mais tarde do fato,
os herdeiros, capitaneados por
Ariosto Semeraro, moveram ação
rescisória perante o Dr. Juiz de
Primeira Instância. :Êste a julgou
procedente anulando o executivo
fiscal por defeito de citação inicial.
Houve apelação para êste Tri-
bunal da qual foi Relator o Sr.
Min. Raimundo Macedo e S. Ex. a,
impressionado pelo ineditismo do
fato, e pela violência cometida
contra os executados, considerou
o despacho de chancela do Juiz
como mera decisão homologató-
ria, susceptível de rescisão na for-
ma do art. 800, do Código de
Processo Civil.
Discordou o Sr. Min. Amarí-
lio Benjamin, entendendo que o
caso só poderia ser resolvido por
rescisória. Em todo o caso o Tri-
bunal entendeu que se deveria
aproveitar os atos ordinatórios
praticados pelo Dr. Juiz a quo,
e proferir, desde logo, sua decisão.
Parece que esta foi a decisão do
Tribunal sôbre os embargos: apro-
veitar todos os atos ordinatórios,
julgando-se, desde logo, a espécie
como rescisória.
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- O meu voto foi o vencedor. De
 - 52
forma alguma, em matéria de res-
cisória, chegaria a esta conclusão.
O Sr. Min. Henrique d'Ávila:-
Embora houvesse prestado a
maior atenção, não me inteirei
bem da finalidade dos embargos.
Voto
O Sr. Min Oscar Saraiva: -
Sr. Presidente, tanto quanto a
memória me ajuda, neste caso, que
foi muito debatido, discutiu-se se
devia ou não haver aproveitamen-
to dos atos processuais, embora
essa discussão não tenha ficado
consignada nas notas e nos votos
formais. De minha parte, data ve-
nia do ilustre Relator, tenho uma
posição diversa e nesse ponto en-
tendo que realmente os atos pro-
cessuais podem e devem ser apro-
veitados. Mas, como se evidencia,
êsses debates não chegaram a se
incorporar na decisão.
Não obstante, a matéria pode-
rá ser debatida pela parte que vier
com a nova ação rescisória.
E poderá, sem dúvida, em sua
petição inicial, pedir o aproveita-
mento dos atos processuais já pra-
ticados.
Rejeito os embargos.
Voto
O Sr. Min. Raimundo Macedo:
- O Regimento Interno do Tri-
bunal de Recursos diz que quan-
do houver divergência entre o
acórdão e as notas taquigráficas,
devem prevalecer as notas. E o
caso dos autos. O Min. Relator
demonstrou que os votos vencidos
recebiam os embargos. Há uma
divergência entre o acórdão e as
notas taquigráficas.
De acôrdo com o Regimento,
estou de acôrdo com o Relator,
recebendo os embargos, para de-
clarar que os embargos foram re-
cebidos.
Explicação de voto
O Sr. Min. Hen~ique d'Ávila:-
Recebo os embargos. Há diver-
gência manifesta entre a conclu-
são e o constante das notas.
Acrescento, a meu voto, dian_
te das próprias considerações fei-
tas pelo Sr. Min. Relator, que
os embargos foram recebidos, não
para que se renove a ação resci-
sana, mas para que se a julgue,
como acentuou o Sr. Min. Aguiar
Dias.
Retificação de Voto
O Sr. Min. Oscar Saraiva:
Recebo os embargos, nos têrmos
expostos pelo Sr. Min. Henrique
d'Ávila.
Decisão
Corno consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Quanto aos embar-
gos de Adelino Martins, foram re-
jeitados, unanimemente e, quanto
aos embargos da União Federal,
foram recebidos, por igual vota-
ção. Os Srs. Mins. Armando Rol-
lemberg, Raimundo Macedo
(Aguiar Dias), Colombo de Sou-
za (Cândido Lôbo ), Henrique
d'Ávila e Oscar Saraiva votaram
com o Sr. Min . Relator. Não
tomou parte no julgamento o Sr.
Min. Márcio Ribeiro (Godoy
Ilha). Não compareceu, por mo-
tivo justificado, o Sr. Min. Djal-
ma da Cunha Mello. Presidiu o
julgamento o Sr. Min. Cunha
Vasconcellos.
 - 53-

APELAÇÃO CíVEL N.o 16.245 - GB.

Relator - O Ex.mo Sr. Min. Cunha Vasconcellos Filho
Revisor - O Ex. mo Sr. Min. Djalma da Cunha Meno
Apelante - Ângelo Benedicto e outros
'r'-'~~'~ --- CaLxa Econômica Federal do Rio de Janeiro

Acórdão

Regime de 43 horas de trabalho semanal; aos

°
tesoureiros e tesoureiros-auxiliares não se aplica
art. 5.° da ,Lei 2.188.

Vistos, relatados e discutidos ga a gratifi.cação por serviço ex-

êstes autos de Apelação Cível
n.o 16.245, do Estado da Gua-
nabara, apelante Ângelo Bene-
dicto e outros e apelada Caixa
Econômica Federal do Rio de
Janeiro:
Acorda, por unanimidade, a Se-
gunda Turma julgadora do Tribu-
nal Federal de Re.cursos, em dar
provimento, nos têrmos do voto
do Relator, conforme consta das
notas taquigráficas anexas, as
quais, com o relatório, ficam fa-
zendo parte integrante dêste jul-
gado, apurado nos têrmos de fô-
lhas 147. Custas ex lege.
Tribunal Federal de Recursos,
Distrito Federal, 3 de julho de
1963. - Djalma da Cunha Mel-
1o, Presidente; Cunha Vasconcel-
los Filho, Relator.
Relatório
o Sr. Min. Cunha Vasconcellos:
- Ângelo Benedicto e outros ti-
tulares do cargo de Tesoureiro e
Tesoureiro-Auxiliar da Caixa Eco-
nômica Federal do Rio de Janei-
ro, propuseram ação ordinária con-
tra a referida autarquia, no sen-
tido de lhes ser reconhecida e pa-
traordinário, tomando-se por base
a importância previamente arbi-
trada pela administração, na Por-
taria n.o 34, de 30 de janeiro de
1958, aos demais funcionários.
Pedem, ainda, a condenação da
ré, nas custas, juros e honorários
de advogado à base de 20% do
principal. Alegam que pela refe-
rida portaria foi ordenado o au-
mento do horário de trabalho a
todos os funcionários e nela arbi-
trada a gratificação de ...... .
Cr$ 4.000, face ao que deter-
mina o art. 150, da Lei n.o 1.711,
de 28 de outubro de 1952, item
I; que nessa situação permanece-
ram durante quinze meses sem
que lhes fôsse reconhecido o direi-
to à percepção da referida grati-
ficação.
O Juiz, Dr. Polinício Buarque
de Amorim, em exercício na 2.a
Vara da Fazenda Pública, julgou
improcedente a ação, por entender
estarem os autores sujeitos ao re-
gime de 43 horas semanais, de
acôrdo .com o art. 5.° da Lei n,o
2. 188, de 1954.
Inconformados, os suplicantes
apelaram com as razões de fls.
111/3, esclarecendo ter êste Tri-
 - 54-
bunal, no julgamento da Apelação
Cível n.o 9.343, se pronunciado
de forma diferente da sentença
ora apelada e bem assim nos res-
pectivos embargos (fls. 120v a
124v). Contestação às fls. 127
134 e a
da República, em defesa da au-
tarquia opinou a fls. 140, pelo
desprovimento da apelação.
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Cunha Vasconcellos:
- O ilustre Dr. Juiz a' quo deixou-
se seduzir por uma audaciosa in-
formação da apelada e, nessa su-
posição, baseou a sua conclusão.
Com efeito, tendo a ré sustenta-
do que os cargos dos apelanteSl
sujeitam seus ocupantes a 43 ho-
ras de trabalho semanais, citou,
como confirmador da assertiva, o
art. 5.° da Lei n.o 2.188 de 1954,
cujos têrmos exatos são êstes:
"Os ocupantes dos cargos e das
funções gratificadas ficam sujeitos
ao regime de 43 (quarenta e três)
horas de trabalho semanal",
A ré e o Dr. Juiz leram a ex-
pressão cargos, tout court, como
se ali estivesse escrito cargos efe-
tivos de provimento efetivo, pois
é esta a situação dos apelantes.
Mas o que se fêz foi invocar a ex-
pressão da lei, que jamais quis
referir-se aos ocupantes de cargos
isolados de provimento efetivo,
como são os apelantes, mas aos
ocupantes dos cargos e das fun-
ções gratificadas, como expresso
no referido art. 5.°. ítsses ,cargos,
conjugados que estão, na expres-
são legal, às funções gratificadas,
para receberem o mesmo trata-
mento, só podem ser os cargos em
comlssao, pois êstes cargos é que
dão direito à gratificação, o que
não sucede com os cargos de pro-
vimento efetivo.
ítste Tribunal teve, por várias
vêzes, oportunidade de fazer essa
distinção, negando a interessados
como os apelantes o tratamento re-
servado a ocupantes de cargos
em comissão e por êles pleiteado.
Aliás, difícíl seria negar o acrés-
cimo por horas extraordinárias,
reclamado pelos apelantes, uma
vez que foi, pela apelada, conce-
dido a todos os demais servidores
que a Portaria n.o 34 sujeitou a
regime especial de horas de tra-
balho. Se não é exata a classifica-
ção, que se lhes atribui, de ocu-
pantes de cargos em comissão,
pois são ocupantes de cargos isola-
dos de provimento efetivo e dêsse
modo, o seu tratamento não podia
ser diverso do dispensado aos de-
mais servidores, aos quais foram
pagas as horas extraordinárias,
evidente se torna que a sentença
se baseou em equívoco, pelo que
não pode subsistir.
Dou provimento para julgar
procedente a ação e conceder a
gratificação por horas excedentes,
pleiteada pelos apelantes, como as
custas e juros de mora, na forma
legal específica.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por unanimidade
de votos, deu-se provimento à
apelação, nos têrmos do voto do
Sr. Min. Relator. Os Srs. Mins.
Djalma da Cunha Mello e Godoy
Ilha votaram com o Sr. Min. Re-
lator. Presidiu o julgamento o Sr.
Min. Djalma da Cunha Mello.
 - 55

APELAÇÃO CíVEL N.o 16.730 RJ.

Relator - O Ex. mo Sr. Min. Amarílio Benjamin
Revisor - O Ex. mo Sr. Min. Aguiar Dias
Recorrente - Juiz da Fazenda Pública, ex officio
Apelante - Caixa de Construção de Casas para o Pessoal do
Ministério da Marinha
Apelada -- Margarida Marconi Peixoto

Acórdão

Promessa de compra e v,enda. Escritura defini-

tiva ou adjudicação compulsória. Legitimidade.
A promessa de compra e venda, que não foi
levada ao Registro de Imóveis, não dispõe de execu-
toriedade. Somente pode executá-la o titular na po-
sição de promitente comprador, ninguém podendo ser
investido nessa situação sem a vontade ou convoca-
ção regular do vendedo.r.

Vistos, relatados e discutidos de Construção de Casas para o

êstes de Apelação Cível n.o
16.730, do Rio de Janeiro, apelan-
te Caixa de Construção de Casas
para o Pessoal do Ministério da
Marinha e apelada Margarida
Marconi Peixoto, assinalando-se
também recurso ex ofiicio:
Acorda, por unanimidade, a Pri-
meira Turma julgadora do Tribu-
nal Federal de Recursos, em dar
provimento para julgar a ação im-
procedente, conforme consta das
notas taquigráficas anexas, as
quais, .com o relatório de fls., ficam
fazendo parte integrante dêste jul-
gado, apurado n.os têrmos do resu-
mo de fôlhas 108. Custas ex lege.
Tribunal Federal de Recursos,
21 de março de 1963. - Henri-
que d'Ãvila, Presidente; Amarílio
Benjamin, Relator.
Relatório
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Tratam os autos de ação comi-
natória ajuizada por Margarida
Marconi Peixoto contra a Caixa
Pessoal do Ministério da Marinha,
pedindo a outorga de escritura de-
finitiva de compra e venda de imó-
vel situado em Niterói, sob pena
de a sentença valer como título de
transmissão.
Diz a Caixa que não prometeu
vender o imóvel à autora, mas a
um Oficial de Marinha, que, entre-
tanto, depois de pagar a totalidade
do preço, transferiu seus direitos
à autora, contrariando o que diz a
cláusula 9.a da "promessa", que diz
o seguinte: "O presente contrato
poderá ser transferido pelo outor-
gado mediante consentimento pré-
vio e expresso da Caixa, desde que
o cessionário seja contribuinte e
preencha os requisitos exigidos,
assumindo tôdas as obrigações con-
tratuais, nas quais ficará sub-ro-
gado, com todos os direitos e van-
tagens assegurados por êste ,con-
trato" .
Também levanta a Caixa a pre-
liminar de incompetência do fôro
de Niterói, sob o fundamento de
 - 56-
que as partes, no contrato, elege-
ram o da cidade do Rio de J anei.-
ro. A exceção foi rejeitada no des-
pacho saneador de fls. 59, por
considerar o Dr. Juiz que o fôro
da situação do imóvel se sobrepõe
ao de eleiçã.o. A ré, inconfof:mada,
agravou no auto do processo, a fls.
63, têrmo a fls. 65,
Realizada a audiência de instru-
ção e julgamento, lavrou o Dr.
Juiz a sentença de fls. 71, con-
cluindo pela procedência da ação,
nos têrmos da inicial.
Sobem os autos com o recurso
de ofício, e apelação da Caixa de
Construção de Casas para o Pes-
soal do Ministério da Marinha, a
fls. 76. A autora contra-arrazoou
a fls. 83, alegando estar preclusa
a sentença, pois, no seu entender,
o recurso cabível. é o de agravo
de instrumento, na conformidade
do art. 842, XI, do Código de
Processo Civil.
Neste Tribunal, a Subprocura-
doria-Geral da República, a fls.
93, reportou-se ao argumentos da
Autarquia, a que presta assistên-
cia.
É o relatório.
Voto-1. a Preliminar (Vencido)
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Srs. Ministros, existe um agra-
vo no auto do processo, que en-
frenta a divergência preliminar
que se estabeleceu entre as par-
tes, sôbre qual seria o Juiz compe-
tente. A ação foi ajuizada em Ni-
terói. Mas alegou a Caixa de
Construção que o fôro deveria ser
o do contrato. O Dr. Juiz repe-
liu essa alegação e deu-se como
competente.
O meu voto é no sentido de ne-
gar provimento ao agravo. Em
primeiro lugar, nenhum contrato
existe entre a Caixa e a autora.
Esta propôs a ação baseada em es-
critura que obteve da pessoa que
contratou com a Caixa. De sorte
que o Dl'. Juiz, de algum modo,
decidiu bem pelo fôro da situação
da coisa, uma vez que se trata de
questão de imóvel.
Há outro aspecto, também, que
deve ser considerado: a indicação
do fôro do Rio de Janeiro, fôro da
sede da Caixa, tem uma finalida-
de: é a defesa em melhores condi-
ções. O ajuizamento da causa em
Niterói, entretanto, em nada alte-
rou essa defesa. Além disso, obe-
deceu-se ao princípio fundamental,
qual seja o do fôro da Fazenda PÚ-
blica. A Caixa é autarquia. A par-
te propôs a ação em Niterói, mas
no fôro da Fazenda Pública.
Parece-me, assim, que o agravo
no auto do processo não merece
provimento.
É meu voto.
Voto-preliminar
O Sr. Min. Aguiar Dias: - Data
venia, não conheço do recurso.
Das decisões que decidem a exce-
ção de incompetência cabe agravo
de instrumento. ltsse agravo não
foi interposto, e êle consta, expres-
samente, do Código de Processo,
como o indicado para o caso. Ora,
constitui êrro grosseiro, capaz de
levar ao não conhecimento do re-
curso, a interposição de um agravo
por outro, quandJ êste consta ex-
pressamente da lei. Não conheço.
Voto-preliminar
O Sr. Min. Cândido Lôbo:
Data. venia do Relator, voto com o
Min. Aguiar Dias, não conhecen-
do do agravo no auto do processo.
 - 57-
Vofo-prelíminar
o Sr.Min. Amarílio Benjamin:
- Existe ainda preliminar de que
o recurso não é o recurso idôneo.
Rejeito a preliminar, porque se tra-
ta de decisã.o relativa à sentença
final, terminativa do feito. O re-
curso próprio é, na verdade, o re-
curso de apelação. Realmente, o
autor invoca dispositivo do Código
de Processo, mas êste dispositivo
tem em vista decisões que estão
ligadas a processo principal. En-
tão, aquelas decisões que no pro-
cesso principal, concedem ou não,
a adjudicação de bens, essas deci-
sões na verdade dão lugar ao agra-
vo de instrumento. Não é a hipó-
tese dos autos, em que se propõe
uma ação seja cominatória, seja
de adjudicação compulsória de
imóveis, seja ordinária. A ação foi
proposta para obter a escritura de~
finitiva do imóvel e, conseqüente-
mente, adjudicação do imóvel ao
outorgante. Ê tipicamente uma
ação ordinária.
Conheço, portanto, do recurso.
Voto-mérito
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
Repelida a preliminar vamos exa-
minar o caso dos autos. Voltarei
a com pulsar os autos se houver
necessidade. Vou rememorar uns
tantos detalhes, porque através
dêsses detalhes é que fixo minha
conclusão. Em verdade, D. Mar-
garida Marcondes Peixoto obteve
do Capitão Antônio Fernandes Lo-
pes a cessão do contrato de pro-
messa de compra e venda do imó-
vel que o referido capitão, como
outorgante comprador, houvera
feito com a Caixa. Houve, entre
5 - 35883
as duas partes, antes dessa ques-
tão, um litígio em tôrno do recebi-
mento de documentos. Êsse lití-
gio se concluiu por sentença em
que o juiz determinou a adjudica-
ção compulsória. Abstenho-me de
entrar na apreciação de tal proces-
so, ou questão, embora não me cus-
te dizer que o processo de adju-
dicação compulsória do imóvel
existe para o cumprimento de
compromisso. Existe, realmente.
O Código a êle se refere, mas é
fora de qualquer dúvida que êsse
processo finaliza a questão, ques-
tão esta que deve ferir-se entre
partes idôneas. No caso dos autos,
causa espécie que, apesar do pro-
cesso contencioso de adjudicação
compulsória, já findo, ainda vem
a beneficiária dêle propor outra
ação. Êste é um dos primeiros re-
paros.
A Caixa alegou que não tinha
nenhum contrato com a autora,
que contratara com o Capitão An-
tônio Fernandes, e a êle dera qui-
tação; que se recusava a aceitar
a transferência, a cessão, porque
não fôra ouvida previamente, e
que estava defendendo o seu Re-
gulamento, que exige que o bene-
ficiário dêsses contratos de finan-
ciamento só possa transferi-lo, ou
cedê-lo, mediante autorização pré-
via, e examinada, também, a pes-
soa do cessionário.
O Sr. MÍ!n~ Cândido Lôbo: -
Julgamos há poucos dias caso
idêntico.
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Caso parecido, mas que é com-
pletamente diferente. O caso que
julgamos foi entre um bancário e
o IAPB. O bancário pagou todo o
seu compromisso e pediu a escri-
 - 58-
tura, com domínio pleno, e o IAPB
disse que não, que só daria com a
cláusula. Votei, nesse caso, a fa-
vor do bancário, porque sustentei
que, embora o contrato de finan-
ciamento fôsse de 20 anos, não ha-
via nos regulamentos nenhuma
proibição para, antes dos 20 anos,
a parte quitar-se mteiramente. E
uma vez que se deu a quitação do
imóvel, deveria transferir-se êste
na plenitude do domínio, não ca-
bendo restrição alguma. Essa a
razão porque digo que, aqui, o caso
é completamente diferente, e di-
ferente porque quem está pleitean-
do é o cessionário do primitivo
promitente comprador, como tam-
bém porque a questão da escritu-
ra definitiva entre a Caixa e o
primitivo comprador não está em
jôgo.
Fixado, portanto, êsse detalhe,
creio que posso dar o meu voto.
Meu voto é no sentido de dar
provimento ao recurso e julgar a
ação improcedente. Em primeiro
lugar, tenho como duvidosa a ins-
crição da promessa e cessão no
Registro de Imóveis. V. Ex.as , em-
bora especializados num outro se-
tor da vida profissional, são juízes
esclarecidos que dominam os de-
mais departamentos do direito.
Em relação à promessa de compra
de imóvel, firmou-se uma espécie
de nôvo direito real no nosso Di-
reito Civil, uma vez que a lei per-
mite, hoje, que a promessa de com-
pra e venda, irrevogável e quitada,
desde que inscrita no Registro de
imóveis, garanta o promitente
comprador e o invista no direito
de, posteriormente, pedir adjudica-
ção compulsória do imóvel, se o
promitente vendedor não quiser
cumprir o contrato. Então, pro-
põe-se ação, e se o promitente
vendedor não cúmprir o contrato,
a sentença vale a escritura sonega-
da. Tenho para mim, porém, que
só se possa exigir essa adjudicação,
ou se possa impor essa cominação
quando, fora de dúvida, os contra-
tos forem registrados. Não encon-
trei essa declaração nos autos, e a
falta dessa declaração ou da inscri-
ção foi argüida pela Caixa.
A minha conclusão é de que não
tenha sido feita oportunamente,
porque não admito que, repli-
cando a parte, não trouxesse uma
certidão, o que é, aliás, permitido
pelo Código.
Em segundo lugar porque a
ação, em verdade, improcede. Em-
bora aquêle meu pensamento, em-
bora sustente que as cláusulas dos
contratos vigem, tão-sàmente, en-
quanto o financiamento está em
vigor, embora sustente tudo isso,
no caso presente a mim parece
que D. Margarida não tenha ação
contra a Caixa. O que é D. Mar-
garida perante a Caixa?
O Sr. Min. Cândido Lôbo: -
Ela não tem a sentença?
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Sim, tem. Mas entre ela e o
capitão. A Caixa não foi convoca-
da ao pleito.
Julgo, pois, a ação improce-
dente.
Voto-mérito
O Sr. Min. Aguiar Dias: - Tam-
bém julgo a ação improcedente.
Entendo que, para a Caixa, a es-
critura celebrada entre a autora,
ora apelada, é terceiro, é res inter
alias, uma vez que não participou
 - 59-

a Caixa dessa escritura, nem da que se obteve; mormente do que

ação que se seguiu, para sua execu-
ção compulsória.
,Também, já agora, em diver-
gência com o Sr. Min. Relator, te-
nho como válida, regular e legíti-
ma, a cláusula pela qual o Institu-
to de Previdência e Caixas, que
transacíonam em negócios imobi-
liários, resguardam os interêsses
coletivos, proibindo a alienação,
sem o seu consentimento. Não se
trata, como parece, de uma proi-
bição total ou absoluta. Trata-se
de um condicionamento, median-
te o qual a alienação é permiti-
~ da, desde que satisfeitos os inte-
rêsses coletivos resguardados pela
cláusula.
Voto-mérito
o Sr. Min. Cândido Lôbo: - De
acôrdo com a Turma. Também
julgo improcedente a ação.
D. Margarida tem os meios le-
gais para fazer valer a sentença
ouvi do Sr. Min. Relator e do
voto do Sr. Min. Aguiar Dias. A
Caixa quis entrar no processo e
não obteve do Dr. Juiz a sua de-
fesa, achando que ela era terceira
na situação jurídica que estava em
causa.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Preliminarmente,
foi desconhecido o agravo no auto
do processo, vencido o Sr. Min.
Relator; ainda preliminarmente foi
conhecido o recurso de apelação,
unanimemente; de meritis, foi da-
do provimento para ser julgada
improcedente a ação. Na prelimi-
nar, o Sr. Min. Cândido Lôbo vo-
tou com o Sr. Min. Revisor; no
mérito, os Srs. Mins. Aguiar Dias
e Cândido Lôbo acompanharam o
Sr. Min. Relator. Presidiu o jul-
gamento o Sr. Min. Henrique
d'Avila.

APELAÇÃO CíVEL N.O 16.750 GB.

Relator - O Ex.mo Sr. Min. Cunha Vasconcellos
Revisor - O Ex.mo Sr. Min. Djalma da Cunha Mello
Apelantes - Carlos Eduardo de Farias Carvalho e outros
Apelada - União Federal

Acórdão
Servidor Público. Abono. A garantia de venci-
mentos não inferiores ao salário mínimo compreende
a totalidade da remuneração, nela incluído o abono
de que trata a Lei n.o 3.531, de 19-1-59.

Vistos, relatados e discutidos Acordam os membros da Segun-

êstes autos de Apelação Cível da Turma dêste Tribunal, por
n. O 16.750, do Estado da Gua- maioria de votos, em dar provi-
nabara, em que são partes as mento, vencido o Sr. Min. Godoy
acima indicadas: Ilha, tudo conforme consta do re-
 - 60-
latório, voto e resultado do julga-
mento de fls. 60, que ficam fazen-
do parte integrante do presente
julgado. Custas de lei.
Brasília, 5 de julho de 1963. -
Djalma da Cunha Mello, Presi~
Cunha Rela-
tor.
Relatório
o Sr. Min. Cunha Vasconcellos:
- Carlos Eduardo de Farias Car-
valho e outros servidores do Insti-
tuto Fernandes Figueira, do De-
partamento Nacional da Criança,
Ministério da Saúde, propuseram
a presente ação ordinária contra a
União, visando a sua condenação a
pagar, aos autores, a diferença de
salário acrescida do abono provi-
sório de 30% instituído na Lei
n.O 3.531, de 19 de janeiro de
1959, além de juros de mora, cus-
tas e honorários de advogado.
O Juiz, Dr. José Joaquim da
Fonseca Passos, da 2.a Vara da
Fazenda Pública, decidindo a hi-
pótese às fls. 39 e 40, julgou im-
procedente a ação. Os autores
impugnaram a sentença às fls.
42/3 e a União contestou o recur-
so às fls. 46/8.
Subindo os autos, dêles se deu
vista à Subprocuradoria-Geral da
República, que opinou a fls. 54
pela confirmação da decisão ape-
lada.
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Cunha Vasconcellos:
-De acôrdo com o entendimento
da Turma, várias vêzes afirmado,
dou provimento ao recurso para
haver a ação como procedente,
menos quanto a honorários de ad-
vogado.
Voto (Vencido)
o Sr. Min. Godoy Ilha: - Sr.
Presidente, data venia de V. Ex. a,
nego provimento ao recurso, para
manter a decisão de Primeira Ins-
tância, pelos seus lúcidos funda-
mentos.
Releva assinalar que o parágra-
fo único do art. 5.° da Lei n.o
3.531, de 1959, é expresso ao es-
tabelecer: "Na hipótese de ser o
salário mínimo da região superior
à retribuição atual acrescida do
abono provisório, proceder-se-á ao
ajustamento dos níveis nas regiões
em que se verificar diferença, me-
diante gratificação complementar".
Face a êsse dispositivo, não há
como deixar de acolher a interpre-
tação dada pelo Dr. Juiz a quo,
de que o abono incide sôbre a re-
muneração percebida pelo servi-
dor.
Nego provimento.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por maioria de vo-
tos, deu-se provimento, vencido o
Sr. Min. Godoy Ilha. O Sr. Min.
Djalma da Cunha Mello votou
com o Sr. Min. Relator. Presidiu
o julgamento o Sr. Min. Djalma
da Cunha Mello.
 - 61-

APELAÇÃO CíVEL N.o 17.461 GB.

R~lator - o Ex.mo Sr. Min. Cândido Lôbo
Revisor - O Ex.mo Sr. Min . Amarílio Benjamin
Recorrente - Juízo da Fazenda Pública, ex oflicio
Apelantes - Ari de Souza Heine, s/ mulher e IAPB
Os Il1eSmOS
_ _o

Acórdão
Previdência sodal. Operações imobiliárias.
Cláusula da inalienabilidade.
A Cláusula de inalienaqi1idade, estatuída na Lei
de Previdência Social, deve ser entendida como mera
garantia a favor dos institutos, e não como restrição
permanente ao direito de propriedade dos segurados;

Vistos, relatados e discutidospropuseram a presente ação comi-

êstes autos de Apelação Cível natória contra o Instituto de Apo-
n.O 17.461, do Estado da Gua- sentadoria e Pensões dos Bancá-
nabara, em que são partes as rios para que êste, em dia e hora
acima indicadas: apontados, compareça a Cartó-
Acorda a Primeira Turma do rio, a fim de assinar a escritura
Tribunal Federal de Recursos, porpública de quitação de preço de
maioria de votos, preliminarmen- imóvel comprado ao réu pelos au-
te, em reputar desnecessário sub-tores, cujo preço se encontra inte-
meter o caso ao Tribunal Pleno gralmente pago.
por envolver o mesmo matéria de Ação contestada às fls. 15/1,
natureza constitucional; e ainda tendo a União se manifestado às
em recusar a proposta do Sr. Min.fls. 17.
Aguiar Dias de devolver o feito ao Réplica às fls. 23/31.
Dr. Juiz a quo para que êste se Saneador irre.corrido às fls. 52.
pronuncie novamente, pondo de Sentença julgando procedente
lado a pretendida argüição de in-a ação para o fim de cominar ao
constitucionalidade, não formula-réu que lavre a escritura definiti-
da em têrmos; e, de meritis, em va 20 dias após o trânsito em jul-
gado, sem a inscrição do ônus de
negar provimento aos recursos, por
maioria de votos, na forma do Re-inalienabilidade que pretendeu im-
por, sob pena do pagamento de
latório de fls. 106, votos e resul-
tado de julgamento de fls. 110/ multa diária no valor de ..... .
123, que ficam integrando o pre- Cr$ 1.000, até o efetivo cum-
sente julgado. Custas de lei. primento da mencionada obriga-
Brasília, 12 de Março de 1963.ção (fls. 62;'67).
- Henrique d'Ãvila, Presidente; Embargos de declaração (fls.
Cândido Lôbo, Relator. 69) recebidos e declarados (fls.
70) .
Relatório Inconformados, apelaram os au-
tores (fls. 72), pretendendo a re-
o Sr. Min. Cândido Lôbo: - forma da sentença, em parte para
Ari de Souza Heine e sua espôsa cominar a pena a partir da cita-
 - 62-
ção, no valor de Cr$ 10.000
diários, e condenar o réu, além
das custas processuais, em hono-
rários de advogado a serem arbi-
trados.
Apelou, também, o Instituto
(fls. 74/77), o qual contra-arra-
zoou o re.curso de fls. 72.
Contra-razões (fls. 85/89).
Nesta Instância a douta Sub·
procuradoria-Geral da República
opinou pelo provimento do recur-
so de seus assistidos (fls. 104).
É o relatório.
Voto-preliminar (Vencido)
O Sr. Min. Cândido Lôbo: - SÔ-
bre a preliminar, Sr. Presidente,
o Dr . Juiz a quo, examinando a
questão, disse o seguinte: (lê fls.
63) .
Sr. Presidente, a minha pri-
meira impressão era de desprezar
o pedido de consulta ao Tribunal
Pleno. Estou vendo, pela redação
da sentença, que o Juiz, em regra
cuidadoso, neste caso limitou-se a
discutir, simplesmente, a questão
da ilegitimidade da exigência da
cláusula, tanto que, depois de de-
cretar sua inconstitucionalidade,
. passou à conclusão da sentença
julgando-a procedente, e mandan-
do que fôsse excluída essa cláusu-
la de inalienabilidade.
Parece-me de boa ponderação,
mormente com o acréscimo do
pedido feito no Tribunal, ouvir-
mos o Pleno sob a constitucionali-
dade ou não da cláusula, porque
ela foi, em verdade repelida na
sentença. Se vencido, daria o meu
voto sôbre o mérito.
Voto-preliminar
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- A prejudicial posta pelo Sr.
Min. Relator deverá ser examina-
da com a devida atenção. Real-
mente, se a matéria implica em
decretação de inconstitucionalida-
de, ou está pôsto o debate de ser
constitucional ou não, a norma é
que o Plenário se manifeste,
porque, de acôrdo com as regras
do nosso sistema, somente o Tri-
bunal, no seu plenário, pode esta-
tuir sôbre a inconstitucionalidade.
Todavia, tenho para mim que
tôda a argumentação do Dr. Juiz
sôbre a in.constitucionalidade e
constitucionalidade foi uma dema-
sia, no modo de ver de S. Ex.a.
Na hipótese sub judice, data ve-
nia, não há necessidade de invo-
car-se o texto constitucional para
dizer-se se a escritura deverá ser
lavrada com a cláusula, ou não.
Por outro lado, discutindo como
discuto, Juiz do segundo grau, a
mim, também, assiste o direito de,
embora posta a questão constitu-
cional, decidir a controvérsia sô-
bre outra consideração. Esta é
uma das regras fundamentais do
exame da Constituição, das leis.
Na base, portanto, dêsses funda-
mentos, dispenso consulta ao Ple-
nário, porque, a meu ver, não exis-
te a questão constitucional a ser
examinada ou considerada.
Voto
O Sr. Min. A~uia1' Dias: - A
questão da inconstitucionalidade
foi apresentada como verdadeira
inovação à lide. O Dr. Juiz ar-
gumenta, com muita propriedade,
a respeito da questão, para permi-
tir essa inovação, mas não posso
transigir com ela. Na realidade,
na inicial não foi alegada a ques-
tão da inconstitucionalidade. Tra-
ta-se de pretensão de inconstitu-
cionalidade ao preceito legal e,
 - 63-
portanto, um presumido conheci-
mento do autor que tinha que sus-
tentá-lo. desde a inicial. Para íno-
var a lide êle tinha que obter con-
sentimento dos réus, na forma da
exigência do Código de Processo
Civil. Portanto, a questão de in-
constitucionalidade foi, a meu ver,
data venia, indêbitamente aprecia-
da. ítsses fundamentos tinham
que ser postos de parte para que
a ação fôsse considerada de acôr-
do com a inicial: a sentença deve
ser conforme o libelo. A autori-
dade, no caso, é inócua, não pro-
duz efeito.
A meu ver, portanto, o processo
deve voltar ao Juiz para apreciar
o pedido, inclusive tendo em vista
a inicial.
É o meu voto.
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Pela ordem. O Sr. Min.
Aguiar Dias pôs a questão numa
preliminar. Com a preliminar de
S. Ex. a acho que, para não per-
dermos tempo, o Sr. Min. Rela-
tor, no seu voto, deveria conside-
rar, imediatamente, a preliminar
que foi posta pelo eminente Cole-
ga, para em seguida também eu
votar. Se prevalecer o ponto de
vista, não precisamos, então, en-
trar no debate dos outros aspec-
tos da questão.
O Sr. Min. Henrique d' Ávila': -
O ponto de vista de V. Ex. a coin-
cide com o do Sr. Min. Aguiar
Dias.
O Sr. Min. Aguiar Dias: - Data
venia, mando devolveu os autos
ao Dl'. Juiz. ítle apreciou a coisa
sob um fundamento que não po-
deria apreciar.
Voto-2. a preliminar
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- O meu voto, a respeito da pre-
liminar levantada pelo Sr. Min.
Aguiar Dias, é em sentido contrá-
rio ao ponto de vista que S. Ex. a
manifesta. Concordo que a ação
não é um modêlo que se reco-
mende.
O autor entrou com uma série
de petições, durante todo o curso
do processo, isto é, petições estas,
às vêzes, sem maiores justificati-
vas ou oportunidade. Mas, de
qualquer modo, a questão da in-
cbnstitucionalidade foi posta de
maneira a permitir a manifestação
do Instituto, tanto que na audiên-
cia de instrução e julgamento o
procurador do Instituto se repor-
ta às alegações anteriores, e fere
a tecla da inconstitucionalidade.
Então digo eu: bem ou mal as
partes consideram o assunto ...
O Sr. Min. Aguiar Dias: -
Mesmo depois de integrada a lide
é possível inovar a inicial?
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Já respondo a V. Ex. a . Mas,
de qualquer sorte, as partes se ma-
nifestaram sôbre a matéria, de
modo que o Juiz, na sentença, não
ofendeu as regras da lei proces-
sual.
O Min. Aguiar Dias ateve-se
aos preceitos ortodoxos ...
O Sr. Min. Aguiar Dias: -
Não são ortodoxos, são literais
disposições de lei.
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Digo preceitos ortodoxos sem
nenhum efeito ofensivo; digo as-
sim porque são, na boa tradução
da linguagem, aquêles preceitos
que decorrem da lei, no seu rigor.
O Sr. M in. AguiaT Dias:
Vou ler o art. 181: (lê).
Se obedecer êsse artigo é ser
ortodoxo, recebo com muita satis-
fação a qualificação ...
 - 64-
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Mas, dizia eu: o nosso eminen-
te Colega se atém aos rigores or-
todoxos da lei. Não o censuro por
isso, e até acho que a sua orien-
tação é a melhor, é a mais certa.
Não o sigo no caso dos autos, pri-
meiro porque, como disse, o pro-
cesso todo, nessa hipótese, não se-
guiu rigorosamente as recomenda-
ções da lei. Em segundo lugar, de
qualquer forma, o princípio que
o Código recomenda ficou obser-
vado, porque o réu não foi surpre-
endido, tanto que falou posterior-
mente nos autos e na audiência de
instrução e julgamento se referiu
ao aspecto que o autor pôs fora da
inicial. Tranqüilamente, portanto,
peço licença para manifestar mi-
nha opinião contrária à de S. Ex.a ,
dispensando - a meu ver, sem
ofender a lei - a remessa dos au-
tos para que o Juiz sentencie no-
vamente.
Voto-2.a preliminar
o Sr. Min. Cândido Lóbo:
Sigo a sugestão do Min. Revisor,
Sr. Min. Amarílio Benjamin.
Assim vou dar o meu voto sôbre
a preliminar levantada pelo Sr.
Min. Aguiar Dias.
Eu a repilo. Entendo que o Dr.
Juiz, mal ou bem, apreciou a hi-
pótese dentro da alegação feita
nos autos, de inconstitucionalida-
de do julgamento, e passou ao
mérito, seguindo a procedência da
ação, sem a cláusula. Quer dizer,
êle não tinha outro assunto a exa-
minar nem a julgar, porque a de-
fesa constitucional, por parte do
Instituto, constitui um êrro, e nem
podia deixar de constituir, senão
numa única coisa, a vigência da
cláusula, porque, quanto ao resto,
o Instituto estava de acôrdo. A
cláusula constava da promessa, e
foi ratificada pelo advogado. O
Juiz examinou, e até dentro dês-
ses próprios detalhes.
Não obstante isso, êle achava
inconstitucional.
O Sr. Min. Aguiar Dias: -- A
petição, data venia, é nula em re-
lação à questão de inconstitucio-
nalidade, é inepta se teve a inten-
ção de alegar o que alega.
O Sr. Min. Cândido Lóbo: -
Nem podia deixar de alegar, por-
que quem propôs a ação foi o
comprador.
O Sr. Min. Aguiar Dias: - A
ação cominatória é imprópria pa-
ra a discussão dessa matéria.
O Sr. Min. Cândido Lóbo: -
Intimar o réu a assinar o proces-
so da escritura porque estava pa-
go? Apenas a questão da consti-
tucionalidade da venda, isto é, se
podia ou não ser considerada obri-
gatória na venda a questão da
cláusula da inalienabilidade, fa-
zendo prevalecer o dispositivo da
previdência social que determina
que as aquisições feitas de imó-
veis de sua propriedade o sejam
com esta cláusula.
O Juiz não tinha mais nada a
resolver senão isso: se a cláusula
prevalece ou não. Certo ou erra-
do êle, na sentença, diz que não
prevalece porque é inconstitucio-
nal. De modo que, Sr. Presiden-
te, data venia, repilo essa prelimi-
nar para entrar no âmago da ques-
tão e resolver o mérito.
Voto-mérito
O Sr. Min. Cândido Lóbo: -
Sr. Presidente, os autores prome-
teram comprar do réu o aparta-
mento 608 da rua Senador Ver-
 - 65-
gueiro n. 200, na cidade do Rio
de Janeiro, com a respectiva fra-
ção do terreno, e para efetivar a
quitação do preço propuseram
ação de consignação em paga-
mento em cujo têrmo de recebi-
mento foi clausulado que "a pre-
sente quitação não exclui o dever
do autor em obter a quitação por
escritura pública necessária à bai-
xa da hipoteca do Registro Imo-
biliário" .
Integralmente pago o preço
ajustado, não pode o vendedor se
negar ao dever de firmar a com-
petente escritura de quitação.
Foi o que os autores pretende-
ram.
A cominação da pena estabele-
cida na sentença apelada, no va-
lor de Cr$ 1.000 diários, é ra-
zoável.
Nego provimento para manter
a sentença, por seus próprios fun-
damentos.
Voto-mérito (Vencido)
o Sr. Min. Aguiar Dias:
Mais uma vez divirjo dos eminen-
tes Colegas. Se uma exigência,
por parte do Instituto, réu e ape-
lante, baseia"se num dispositivo
de lei, para mim é evidente que
existe contradição em afastar a
questão de inconstitucionalidade
e, ao mesmo tempo, considerar in-
válida a cláusula que se apóia em
lei, e cujo único motivo de ex.c1u-
são seria o vício de inconstitucio-
nalidade. Ora, como o vício de
inconstitucionalidade não foi en-
frentado e, portanto, como se cin-
giu a douta maioria a discutir ex-
clusivamente a exigência do Ins-
tituto em têrmos de ilegalidade;
se a legalidade afirmada pelo Ins-
tituto não foi afastada por uma
declaração de inconstitucionalida-
de, a meu ver segue-se que ela ti-
nha que ser aplicada. Ou é in-
constitucional e não se aplica, ou
é constitucional e se aplica. Por-
tanto, 8r. Presidente, uma vez
não declarada a inconstitucionali-
dade da exigência, tinha ela que
ser aplicada e reconhecida, mes-
mo porque é perfeitamente cons-
titucional; ela está amparada pelo
art. 147 da Constituição Federal,
que estabelece que o uso da pro-
priedade está condicionado ao
bem estar social. O que é, nada
mais, nada menos, o que está exi-
gindo o Instituto: que se condi-
cione o uso da propriedade ao bem
estar sodal; bem estar social dos
segurados do Instituto. A finali-
dade do Instituto, como se sabe,
é assegurar, no âmbito maior pos-
sível, a casa própria aos segura-
dos. Ora, se houver o risco, atra-
vés da antiga concepção, então
"ortodoxa", da propriedade sem as
restrições que a Constituição Fe-
deral admite e estabelece, estará
burlada a finalidade do Instituto.
O segurado terá liberdade para
fazer especulações imobiliárias,
fraudando o fim social da institui-
ção. Tenho como perfeitamente
legítima a exigência do Instituto,
e só a repeliria sob a declaração
de insconstitucionalidade que o
Tribunal se recusou a enfrentar.
Dou provimento.
Voto-mérito
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Srs. Ministros, ninguém mais
do que eu deseja o bom resguardo
dos interêsses e objetivos da pre-
vidência social, tanto que não me
cansarei de deplorar a má orien-
tação que te'm marcado a adminis-
 - 66-
tração dos Institutos assistenciais,
hoje transformados em reparti-
ções públicas, cheias de servidores
altamente remunerados e muitos
com suas rendas utilizadas nou-
tros setores ou desviados até para
especulações. Lamento tudo isso
e se dependesse de mim poria to-
dos os Institutos, de repente, nos
seus exatos objetivos. Daí, porém,
não chego a adotar a interpreta-
ção do Instituto quanto ao dispo-
sitivo da Lei Orgânica da Previ-
dência Social, relativamente a
operações imobiliári.as. Ê verda-
de que também não louvo os ex-
pedientes usados por alguns segu-
rados que, na omissão da lei, na-
vegam nas suas entrelinhas ou nas
suas omissões para tirar proveito
dos benefícios que a lei estabelece
justamente para ajudar os que
precisam. Neste caso tenho para
mim que o art. 149 visa aos con-
tratos imobiliários, aos contratos
de financiamento que não estão
liquidados, isto é, ao contrato de
financiamento por cinco e 20 anos.
Seja sob a modalidade de promes-
sa de compra e venda, seja sob
a modalidade de hipoteca, não
pode ser transferido, sem audiên-
cia do Instituto ou exame seu de
quem seja o beneficiário. Essa
interpretação põe o assunto abso-
lutamente em têrmos de legali-
dade e interpretação do contrato.
O contrato primitivo, com muita
justiça, consignou a cláusula. Êste
contrato foi de promessa de ven-
da, segundo está registrado, e se-
gundo foi dito ainda há pouco.
Ora, natural, portanto, que a cláu-
sula existisse. Ocorreu, porém,
que o segurado, que dispunha de
15 ou 20 anos, em um ano liqui-
dou a obrigação. O Instituto acei-
tou a liquidação e forneceu-lhe
quitação do recebimento da im-
portância. Então o Instituto não
se poderia furtar a outorgar a es-
critura definitiva. A escritura de-
finitiva só poderia ser outorgada
na plenitude do domínio do com-
prador. Não só porque o contra-
to preliminar não consignou a
obrigação desta cláusula persistir
indefinidamente, como esta cláu-
sula briga - salvo disposição ex-
pressa de lei - com o sentido co-
mum do contrato de compra e
venda do imóvel. O contrato de
compra e venda do imóvel, satis-
feitas as condições legais, transmi-
te o imóvel, na sua plenitude, na
integridade do seu domínio, ao
comprador. E tanto isso é certo
que a própria Lei Orgânica, no art.
150, de algum modo corrobora a
interpretação que estou a desen-
volver para os eminentes Colegas.
Diz a Lei Orgânica no art. 150:
"A autorização de que trata o art.
149, só poderá ser concedida, no
caso de imóvel componente de
conjunto residencial adquirido ou
construído pela instituição, se o
adquirente ou o cessionário fôr
segurado ou dependente".
Tenho para mim que o art. 150,
combinado com o art. 149, deixa
ver que a cláusula, comumente
existente em tais contratos de fi-
nanciamento, somente vige quan-
do o financiamento persiste.
Nego provimento.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Preliminarmente,
a Turma, contra o voto do Sr.
Min. Relator, reputou desneces-
sário submeter o caso ao Tribunal
Pleno por envolver o mesmo ma-
téria de natureza constitucional;
 - 67-

e ainda recusou a proposta do Sr. vencido o Sr. Min. Aguiar Dias

Min. Aguiar Dias de devo!ver o
feito ao Dl'. Juiz a. quo para que
êste se pronuncie novamente, pon-
do de lado a pretendida argüição
de inconstitucionalidade não for-
mulada em têrmos; e, de meritis,
negou-se provimento aos recursos,
que provia o recurso ex officio
e o apêlo voluntário do réu para
julgar improcedente a ação. O Sr.
Min . Amarílio Benjamin votou
com o Sr. Min. Relator. Presi-
diu o julgamento o Sr. Min. Hen-
riqued' Ávila.

APELAÇÃO CÍVEL N.O 17.889 GB.

Relator - O Ex.mo Sr. Min. Henrique d'Ávila
Revisor - O Ex.mo Sr. Min. Cândido Lôbo
Recorrente .- Juízo da Fazenda Pública, ex officio
Apelante - Renovadora de Tambores Tanoeiro Ltda.
Apelado - Henrique, Irmão & Cia. Ltda.

Acórdão
Ação ordinária visando a obter a nulidade do re-
gistro do nome comercial, sob o pretexto de que a
mesma gera propositada confusão com registros an-
teriores de terceiros. Sua improcedência. Os nomes
comerciais que se revestem de índole profissional
e não assumem caráter de fantasia podem ser usados
por terceiros sem qualquer impecílio legal.

Vistos, relatados e discutidos rique d' Ávila, Presidente e Rela-

êstes autos de Apelação Cível
n.O 17.889, do Estado da Gua-
nabara, apelante Renovadora de
Tambores Tanoeira Ltda. e ape-
lado Henrique, Irmão & Cia.
Ltda., assinalando-se também re-
curso ex officio:
Acorda, por unanimidade, a Pri-
meira Turma julgadora do Tribu-
nal Federal de Recursos em dar
provimento aos recursos, confor-
me consta das notas taquigráficas
anexas, as quais, com o relatório
de fls., ficam fazendo parte inte-
grante dêste julgado, apurado nos
têrmos do resumo de fôlhas 241.
Custas ex Iege.
Tribunal Federal de Recursos,
11 de dezembro de 1963. - Hen-
tor.
Relatório
o Sr. Min. Henrique d'Ávila:-
A espécie foi assim exposta e de-
cidida pelo MM. julgador a quo:
"Henrique, Irmão & Cia. Ltda.
propôs a presente ação ordinária
contra a Renovadora de Tambo-
res Tanoeiro Ltda. para ser de-
clarada judicialmente a nulidade
do registro do nome comercial da
ré ou para obrigá-la a modificar
a sua denominação social, por for-
ma a tornar impossível êrro ou
.confusão com marcas e títulos de
estabelecimentos registrados pela
autora, cumulada com indeniza-
 - 68-
ção pelos prejuízos acarretados.
Pediu, ainda, a condenação da ré
nas custas e honorários advoca-
tícios.
Alega a autora na inicial, ins-
truída com os documentos de fls.
11/44, que a razão social da ré
gera confusão COln as suas marcas
registradas (Tanoeiro e Adega
Tanoeiro) e seu título de estabe-
lecimento (Adega Tanoeiro),
acarretando, assim, prejuízos con-
substanciados em concorrência
desleal e desvio de clientela, pois
ambas as sociedades se destinam
ao mesmo ramo de negócio (fa-
bricação de tambores e vasilha-
mes) .
Contestou a ré a fls. 53/61,
com os documentos de fls. 62/66,
sustentando, em síntese, que a au-
tora pretende fazer deliberada e
injustificada confusão entre nome
comercial, devidamente registrado
no Departamento Nacional de In-
dústria e Comércio, com marcas e
título de estabelecimento registra-
do no Departamento Nacional da
Propriedade Industrial. Assim,
além de carecer de amparo legal
a pretensão da autora, o vo.cábulo
",Tanoeiro" não é nome de fanta-
sia, mas tão-somente nome gené-
rico indicativo de profissão, razão
por que devia ser julgada impro-
cedente a ação.
A União Federal opinou, a fls.
68/69, pela improcedência da
ação.
Replicou a autora, a fls. 71/78.
O Ministério do Trabalho pres-
tou as informações de fls. 82/86,
103/104 e 125/132, sôbre as
quais falaram as partes.
Saneador, irrecorrido, de fls.
98v.
Posteriormente a ré juntou aos
autos os documentos de fls. 113/
115 e 119/121 e autora os de fls.
147/151 e 158/173.
Na audiência, conforme os têr-
mos de fIs. 177, foi deferida a
juntada do memorial da autora
de fls. 178/189 sôbre o qual se
pronunciaram a ré (fls. 191/192)
e a União (fls. 193/193v).
Tudo visto e examinado.
A autora possui as marcas "Ta-
noeiro" e "Adega Tanoeiro" e os
títulos de estabelecimento "Adega
Tanoeiro" e "Tanoaria Macedo",
devidamente registrados no De-
partamento Nacional de Proprie-
dade Industrial, como se vê dos
documentos anexados aos autos,
há vários anos.
Muito tempo após os referidos
registros, o antigo sócio da autora,
Manoel Joaquim Rodrigues da
Silva, por ter sido excluído da-
quela sociedade (fls. 32/37) fun-
dou, em 6-5-1958, a sociedade ré,
registrando-Ihe o nome de "Reno-
vadora de Tambores Tanoeiro
Ltda.", tendo também por finali-
dade a fabricação de comércio de
tambores e vasilhames (fls. 31/
33). Assim, além de coincidir o
mesmo ramo de negócio a ré ain-
da utilizou-se do vocábulo "Ta-
noeiro" em seu nome comercial, o
qual já se encontrava registrado
como marca e título de estabele-
cimento da autora. É evidente,
assim, que a inclusão do vocábulo
"Tanoeiro" no nome .comercial da
ré objetivou gerar confusão entre
os fregueses das duas sociedades,
tentando, destarte, desviar a clien-
tela da autora, que já existia an-
teriormente, e fazer-lhe concorrên-
cia desleal.
Apega-se a ré, em sua defesa,
ao fato de o vocábulo "Tanoeiro"
constar apenas de seu nome co-
mercial e não de qualquer marca
 - 69-
ou título de estabelecimento a ela
pertencente, pelo que não haveria
colidência com os da autora, Tal
fato, por si só, não é suficiente
para eximi-la de responsabilidade,
pois para os leigos - Os clientes
em geral, - nome .comercial, tí-
tulo de estabelecimento e marca
se confundem, caracterizando, em
muitos casos, determinados produ-
tos, como é o caso dos vasilhames
produzidos pela autora e pela ré.
Sem maior relêvo, ainda, o ar-
gumento da ré de que a palavra
"Tanoeiro" não é nome de fanta-
sia, mas simples nome indicativo
de profissão de quem "faz ou con-
serta pipas, cubos, barris, dornas,
tinas, etc.", pois na hipótese dos
autos aquêle vocábulo transmu-
dou-se em nome de fantasia carac-
terizando e identificando o seu
nome comercial.
Aliás, o nome .comercial da ré
sàmente foi aceito pela divisão de
registro de c~mércio do Departa-
mento Nacional de Indústria e
Comércio, como se vê das infor-
mações de fls. 84/85, ao ensejo do
arquivamento do seu ato constitu-
tivo, em virtude dos esclareci-
mentos por ela prestados de que
havia previamente feito depósito
da marca "Tanoeiro", como repre-
sentativa da expressão de fanta-
sia no Departamento Nacional da
Propriedade Industrial. No en-
tanto, o pedido de registro da cita-
da marca foi arquivado, por não
ter a ré cumprido, no prazo legal,
exigência formulada por êste últi-
mo órgão. Assim, por não possuir
a citada marca, jamais poderia a
ré registrar nome .comercial in-
cluindo a palavra "Tanoeiro", mor-
mente porque ela já pertencia à
sociedade autora.
Houve, destarte, infringência
do art. 110, parágrafo único e
111, 2. 0 , do Código da Proprie-
dade Industrial, sendo nula por-
tanto a denominação da ré quanto
à inclusão do vocábulo "Ta-
noeiro".
Pelo exposto e o mais que dos
autos consta, julgo procedente a
ação para declarar nulo o registro
do nome comercial da ré na par-
te referente à palavra "Tanoeiro"
e condená-la a pagar à autora
quantia a ser apurada em exe-
cução, por perdas e danos. Conde-
no, ainda, a ré ao pagamento das
custas e honorários advocatícios
na base de 20% sôbre o valor da-
do à ,causa. Transitado em julga-
do esta, oficie-se ao Departamen-
to Nacional de Indústria e Comér-
cio para os devidos fins.
Dessa decisão, irresignada, ape-
lou a ré com as razões de fls. 208
a 221: (lê).
A autora contra-arrazoou de
fls. 214 a 225: (lê).
E nesta Superior Instância a
douta Subprocuradoria-Geral emi-
tiu o seguinte Parecer: "1. Deci-
diu o MM. Juiz a quo que a
firma apelante não pode usar na
sua denominação comercial o no-
me ''Tanoeiro'', pôsto que o mes-
mo está registrado no Departa-
mento Nacional de Propriedade
Industrial (D.N.P.I.), como pro-
priedade da apelada. 2. Entre-
tanto houve por bem, aquêle dig-
no Magistrado, de ressalvar a res-
ponsabilidade da União Federal,
pelos motivos aduzidos na respei-
tável decisão apelada. 3. Assim
sendo, espera a União Federal,
preliminarmente, que seja manti-
da tal ressalva, de meritis, aguar~
damos uma vez mais, a costumei-
 -- 70-

ra Justiça. 4. É o nosso parecer, siderada como procedente; razão

salvo melhor juízo.
É o relatório.
Voto
O Sr. Min. Henrique d'Ávila: -
Dou provimento a ambos os re-
cursos para reputar improcedente
a ação. O ilustre advogado colo-
cou a questão em têrmos claros,
singelos e precisos. Na realidade,
o que se pretende é anular o nome
comercial de Renovadora de
Tambores Tanoeiro, se dedica ao
fundamento de que tal nome se
confunde com o de Adega Ta-
noeiro, adota.do para fabricação
de vinho. A ré, Renovadora de
Tambores Tanoeiro, se dedica ao
fabrico de tonéis, dornas, para o
acondicionamento de bebidas. É
evidente que o nome "Tanoeiro",
que se reveste de caráter profis-
sional, podia ser aproveitado pela
ré sem qualquer empecilho legal
ou de qualquer outra natureza. E
nem pode ser tido como nome de
fantasia que, pelo fato de ser ado-
tado por uma emprêsa, impede o
uso por qualquer outra.
Não havia mesmo razão alguma
para que a ação houvesse sido con-
por que, como disse de início, dou
provimento a ambos os recursos
para julgar improcedente a ação.
Voto
o Sr. Min. Cândido Lôbo: -
Quando a propriedade industrial
resguarda o nome, o faz no pres-
suposto de que a mercadoria ex-
posta à venda seja a mesma e,
por isso, a confusão com a igual-
dade de nome usado por duas fir-
mas diferentes em relação ao mes-
mo produto, traz a concorrência
desleal.
No caso não existe isso, porque
uma vende vinho e a outra cons-
trói e renova tonéis.
Portanto, estou de acôrdo com
V. Ex.a .
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Deu-se provimento
aos recursos, unânimemente. Os
Srs. Mins. Cândido Lôbo e Ama-
rílio Benjamin votaram com o Sr.
Min. Relator. Presidiu o julga-
mento o Sr. Min. Henrique
d'Ávila.

APELAÇÃO CíVEL N.O 18.089 - GB.

Relator - O Ex.mo Sr. Min. Amarílio Benjamin
Revisor - O Ex.mo Sr. Min. Aguiar Dias
Recorrente - Juízo da Fazenda Pública, ex officio
Apelante - Estado da Guanabara
Apelado - Francisco de Oliveira Passos e outros
Acórdão
Retrocessão. Não é possível retrocessão quando
ocorre modificação parcial no destino do imóvel de-
sapropriado, pois a persistência do sentido público da
utilização do mesmo impede sua devolução.
Vistos, relatados e discutidos n. o 18.089, da Guanabara, ape-
êstes autos de Apelação Cível lante Estado da Guanabara e ape-
 -71-
lado Francisco de Oliveira Passos
e outros, assinalando-se também
recurso ex officio:
Acorda, por maioria, a Primeira
Turma julgadora do Tribunal Fe-
deral de Recursos, em rejeitar a
incompetência da Turma, por co-
nhecer dos apeIos; de meritis, por
igual votação, foram os mesmos
providos, para o efeito de ser ha-
vida como improcedente a ação,
conforme consta das notas taqui-
gráficas anexas, as quais, .com o
relatório de fls., ficam fazendo
parte integrante dêste julgado,
apurado nos têrmos do resumo de
fls. 227. Custas ex lege.
Tribunal Federal de Recursos,
27 de junho de 1963. - Henrique
d' Ávila, Presidente e Relator (art.
81 do R.I.).
Relatório
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Francisco de Oliveira Passos,
por si e como inventariante do Es-
pólio de D. Olímpia Passos, D.
Maria Passos de Castro e D. Er-
nestina Bulhões de Carvalho mo-
veram a presente ação ordinária
contra a antiga Prefeitura do Dis-
trito Federal, alegando o seguinte:
que por fôrça do Decreto Munici~
paI n.o 6.489, de 1943, foram de-
sapropriados os imóveis da rua
Santa Luzia n.OS 610, 604 e 590,
tendo, em conseqüência, os autores
assinado com a ré as escrituras de
transferência por desapropriação;
que, de acôrdo com o plano de
urbanização da área da Esplanada
do Castelo, foram os imóveis refe-
ridos desapropriados por utilidade
pública, sendo esta, na hipótese,
consubstan.ciada na construção de
um jardim; que, todavia, a ré fêz
doação da área correspondente, à
Fundação Getúlio Vargas, dando-
lhe, assim, destinação diversa da-
quela para a qual foram desapro-
priados; que pretendem 'os autores
que a ré lhes devolva os imóveis,
ou, se não o fizer, seja condenada
ao pagamento das perdas e danos.
Contestando o feito, disse a ré:
que os autores carecem do direito
de ação, face ao não atendimento
de uma das suas condições, no
caso a possibilidade jurídica; no
mérito, a improcedência do pedi-
do, eis que não teria havido modi-
ficação na destinação dos imóveis.
Foi determinada a intervenção da
Fundação Getúlio Vargas e da
União, que contestaram o feito a
fls. 73 e 87. Saneador a fls. 104.
Realizada a audiência de instru-
ção e julgamento, o Dr. Juiz pro-
latou a sentença de fls. 186, di-
zendo que labora em equívoco a
ré, quando sustenta a inexistência
do direito de retrocessão no siste-
ma legal vigente; que a doutrina
admite, sem discrepância, o direi-
to de retrocessão, tal como regu-
lado no Código Civil; que só há
impossibilidade jurídica, quando o
sistema legal veda expressamente
a concessão da medida; que a au-
sência de texto legal permissivo
da concessão da medida não en-
gendra a carência da ação, sendo,
ao contrário, até vedado ao juiz
negar a prestação jurisdicional
sob a alegação de lacuna legal.
Quanto ao mérito, diz o Dl'. Juiz
que a solução da controvérsia está
em se saber se ocorreu, como sus-
tentam os autores, modificação na
destinação para a qual foram os
imóveis desapropriados; que a
simples leitura do Decreto 6.489,
de 1939, que desapropriou os
imóveis em referência, torna certa
a modificação apontada pelos au-
tores e contra a qual ora se insur-
 -72-
gem; que a área desapropriada se
destinava a jardim, mas que, pos-
teriormente à assinatura das escri-
turas de transferência, procedeu
a ré à modificação do projeto, re-
loteando a área, para, afinal, doar
a parte designada por lote "1" à
Fundação Getúlio Vargas; que é,
pois, flagrante a modificação; que
a ré, quando alterou o projeto, de-
via oferecer aos autores a área
correspondente aos imóveis desa-
propriados; que o fato de ser a
donatária uma entidade colabora-
dora da Administração em nada
altera a solução da controvérsia;
que um imóvel pode ser desapro-
priado para ser doado a uma ins-
tituição particular de utilidade pú-
blica, mas que é necessário ter sido
a desapropriação feita para aquêle
fim. Diante dêsses fundamentos,
o Juiz considerou procedente a
ação, que deverá ser liquidada em
execução, para a apuração das per-
das e danos, se a ré não oferecer
aos autores os imóveis, pelo preço
da desapropriação. A ré foi con-
denada em honorários de advo-
gado de 10% e nas custas.
Sobem os autos com recurso de
ofício e apelação do Estado da
Guanabara, a fls. 192. Contra-
razões a fls. 202. Nesta Instân-
cia, falou a Subprocuradoria-Ge-
ral da República a fls. 213.
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Reconhecemos a existência do
instituto da retrocessão no atual
direito brasileiro, nos têrmos em
que o põe o Código Civil, quando
trata da perempção ou preferência.
Todavia, não o concebemos nas
linhas rígidas e absolutas traçadas
pela inicial e acolhida pela sen-
tença. Segundo o nosso ponto de
vista o direito de retrocessão pode
ser exercido quando o poder pú-
blico desapropriante altera o des-
tino da desapropriação. Verifica-
se essa alteração sempre que ao
imóvel, objeto do ato desapropria-
tório, é dado um fim particular
ou privado. Não basta, portanto,
que haja variação do projeto ou
plano oficial em que se baseou a
desapropriação. A utilidade ou
interêsse público é gênero ou te-
ma geral que comporta diversas
manifestações, sem que haja des-
naturamento, embora sob o as-
pecto puramente material possa
ocorrer mesmo alguma modifica-
ção dos serviços visualizados, de
princípio.
Também não é possível retro-
cessão quando se dá modificação
parcial, pois a persistência do sen-
tido público da utilização havida
impede a devolução do imóvel, e
a alternativa das perdas e danos
em proporção é discutível diante
do Código que somente as dá, de
modo expresso, na compra e ven-
da (art. 1.156). Por fim, cabe
lembrar que na disciplina do Có-
digo Civil, o direito de retrocessão
é pessoal do expropriado, não se
transferindo a seus herdeiros -
art. 1. 150 combinado com o art.
1.157.
Olhando-se o caso dos autos à
luz das regras expostas, emerge de
tudo a improcedência da ação,
para o que, diretamente, concor-
rem os seguintes dados: a) houve
apenas modificação parcial do pri-
mitivo plano de aproveitamento
das áreas desapropriadas; b) mes-
mo assim, além de o poder desa-
propriante haver mantido parte
do imóvel na destinação inicial,
 -73
não ocorreu desvirtuamento da
utilidade pública declarada, desde
que a donatária do restante foi
a Fundação Getúlio Vargas, fun-
dação de direito público e que de-
sempenha atividades de interêsse
público, além de gozar, por fôrça
de lei, de poder desapropriatório
em seu favor, o que, por si só, tor-
naria sem efeito prático qualquer
anulação que, porventura, se le-
vasse avante; e c) duas condômi-
nas de um dos prédios em causa
faleceram antes da propositura da
ação.
Acrescente-se como remate ao
indeferimento da pretensão dos
apelados que a desapropriação se
efetivou, na hipótese, por escritu-
ras públicas, das quais consta ab-
soluta conformidade com o preço
estabelecido e a determinação dos
expropriados, por todo o sempre,
garantirem o negócio, sem ressal-
va ou reserva de qualquer direito,
inclusive a retrocessão; e que das
mesmas escrituras, pelo menos de
duas delas, se verifica ainda que
os terrenos, em que os prédios fo-
ram construídos, eram aforados à
Prefeitura desapropriante. Quan-
to a êsse aspecto, já decidimos
noutra questão que, sendo o poder
desapropriante o senhorio do imó-
vel, o foreiro, como titular do do-
mínio útil, não pode pleitear re-
trocessão, que é específica do do-
mínio direto, em defesa do qual
não dispõe de ação; e que, de qual-
quer modo, ficou extinto, com a
desapropriação, a relação enfitêu-
tica, não cabendo nada mais ao
foreiro (Embargos na Apelação
Cível n. 9.586, de 27-11-1961).
Na espécie sub judice, as benfei-
torias seguiriam a sorte da terra,
cujo uso não se poderia restabe-
lecer.
6-35883
Por tais fundamentos, damos
provimento ao recurso e julgamos
a ação improcedente. Custas pe-
los autores.
Voto
o Sr. Min. Aguiar Dias: -
Data venia, entendo que o simples
fato de a União ter falado no fei-
to não altera a competência. A
União pode, inclusive, ter falado
inadvertidamente. Não sei.
O Sr. Min. Amal1'ilio Benjamin:
- Acho que a Fundação seria
Fundação de direito público. En-
tão, tranqüilamente, acho que o
nosso Tribunal é o competente.
O Sr. Min. Aguiar Dias: -
Data venia, tenho como indébita a
intervenção da União no feito.
Por isso, dou provimento para
que o processo corra no Juízo per-
tinente aos feitos da Fazenda N a-
cionaI.
Aditamento ao Voto
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Das informações, aduzo ao meu
voto que o Dr. Juiz, a fls. 70v.,
determinou que a União tivesse
vista do processo, bem assim a
Fundação Getúlio Vargas. Como
já informou ao votar, o Sr. Min.
Aguiar Dias, reitero o esclareci-
mento de que a União e a Fun-
dação contestaram o pedido e, no
mais, sem pretender modificar o
ponto de vista que S. Ex. a já ex-
pôs, acho que S. Ex.a, a meu ver,
põe uma preliminar de incompe-
tência, porque, se acha que o fato
de a União e a Fundação Getúlio
Vargas terem participado do feito
não determina a nossa competên-
cia recursal, é evidente que a pre-
liminar é de incompetência e, as-
 -74 -
sim, do ponto de vista de S. Ex.a,
a meu ver, a fórmula de oposição
ao meu voto é de conhecer ou nã.o
conhecer.
Ratificação de Voto
O Sr. Min. A.guiar Dias:
Sr. Presidente, pela ordem. Não
tem razão o Sr. Min. Amarílio
Benjamin, quando põe a alterna-
tiva no conhecimento ou não co-
nhecimento. }j:ste Tribunal é ins-
tância recursal dos Juízes federa-
lizados, isto é, o antigo 1.0 Ofício
da Vara da Fazenda no antigo
Distrito Federal. Se êste é o Juí-
zo recursal, a nós é que .cabe anu-
lar as decisões relativas a processo
indêbitamente em curso naquele
ofício. Não seria caso de declara-
ção de incompetência dêste Tribu-
nal, porque o Juízo de Primeira
Instância tem como instância re-
cursal êste Tribunal.
Se o feito tivesse corrido pelo
2.° Ofício, hoje desdobrado em
outra Vara, então sim, era caso
de declaração de incompetência,
porque não a tínhamos para jul-
gamento de feitos corridos no Ofí-
cio pertinente, exclusivamente, ao
Estado. Mas o feito correu indê-
bitamente no 1.0 Ofício, e êste é
federalizado. Ora, se assim ocorre,
a meu ver o que cumpre fazer é
declarar nulo, para que o feito se
processe em Juízo pertinente às
causas em que seja interessado o
Estado como substituto do antigo
Distrito Federal.
Voto-preliminar
O Sr. Min. Henrique d'Ávila:-
Reputo, preliminarmente, compe-
tente o Tribunal para apreciar e
julgar o feito em segundo grau.
Tenho para mim que a União,
cham-ada ao processo, a êle aderiu,
contestando o direito dos autores,
embora sem maior ,convicção, re-
pottando-se apenas às razões da
Fundação Getúlio Vargas. Em
verdade, ela tomou parte no feito,
evidentemente, como assistente
da Fundação, valendo-se da facul-
dade de assistir qualquer entidade
de direito público ou privado, e
até particulares. E embora não
tenha explicitamente declarado o
seu interêsse, parece-me que im-
plicitamente ela o reconheceu in-
gressando no processo. Não pode:-
mos nos recusar, por isso, a apre-
ciar o caso em segundo grau.
Reputo, portanto, o Tribunal com-
petente. Dou a palavra ao Sr.
Min. Revisor para pronunciar-se
sôbre o mérito.
Voto-mérito (Vencido)
O Sr. Min. Aguiar Dias:
Sr. Presidente, no mérito, tenho
para mim que a retrocessão não
existe no direito brasileiro com o
caráter que lhe deu o Código de
Processo Civil.
Divergindo, data venia do emi-
nente Relator, porque a retroces-
são, hoje em dia, de acôrdo com
o sistema da lei de desapropria-
ção, tem caráter pessoal. Não
mais tem caráter real como ela
se reveste no Código de Processo
Civil. Tendo caráter pessoal, con-
verte-se a obrigação respe.ctiva
em perdas e danos, e é isso que
cabe. Neste ponto aparto-me do
eminente Relator, para considerar
que não tendo sido dado ao imó-
vel um destino, pelo menos, gene-
ricamente de utilidade pública -
caso em que concordaria com
S. Ex. a, porque entendo que não
é necessário que se dê destinação
específica àquilo decLarado, mas
qualquer destinação compreendi-
 - 75-

da no gênero "utilidade pública", lator in totum, reconhecendo a

repito, não tendo sido dada des-
tinaçãoespecífica nem genérica,
mas destinação à venda a parti-
culares, para .construção de um
edifício nitidamente particular,
tendo em vista que não existe se-
quer a participação da Fundação
Getúlio Vargas, para coonestar
disposição absoluta e definitiva do
bem, entendo que a Prefeitura do
Distrito Federal, que permitiu
essa alienação, está obrigada a
compor perdas e danos.
Portanto, neste ponto, confirmo
a sentença.
Voto-mérito
O Sr. Min. Henrique d'Ávila: -
Data venia do eminente Min. Re-
visor, acompanho o Sr. Min. Re-
improcedência da ação e, por is~'o,
como S. Ex. a , dou provimento a
ambos os recursos.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Rejeitada a in-
competência da Turma, por co-
nhecer dos apelos, por maioria de
votos; de meritis, por igual vota-
ção foram os mesmos providos,
para o efeito de ser havida como
improcedente a ação. Na prelimi-
nar, o Sr. Min. Henrique d'Ávila
votou com o Sr. Min. Revisor;
no mérito, o Sr. Min. Henrique
d' Ávila acompanhou o Sr. Min.
Relator. Presidiu o julgamento o
Sr . Min. Henrique d' Ávila.

APELAÇÃO CíVEL N.O 18.327 BA.

Relator - O Ex. mo Sr. Min. Oscar Saraiva
Revisor - O Ex. mo Sr. Min. Armando Rollemberg
Apelantes - Francisco Prisco Paraíso e Petróleo Brasileiro
S . A. - Petrobrás
Apelados - Os mesmos
Acórdão
Competência recursal do Tribunal Federal de
Recursos em acão movida contra Petróleo Brasileiro
S . A. Voto preliminar v,encido. Desapropriação indi-
reta. Fixação do valor do bem que dela foi objeto
e do período de sua ocupação.

Vistos, relatados e discutidos ré, nos têrmos do voto do Sr. Min.

êstes autos de Apelação Cível
n. o 18.327, do Estado da Ba-
hia, apelantes Francisco Prisco
Paraísq e Petróleo Brasileiro SA.,
Petrobrás e apelados os mesmos:
Acorda, por maioria, a Segunda
Turma julgadora do Tribunal Fe-
deral de Recursos, em' dar provi-
mento, em parte, ao recurso da
Relator, prejudicado o apêlo do
autor, conforme consta das notas
taquigráficas anexas, as quais,
com o relatório, ficam fazendo
parte integrante dêste julgado,
apurado nos têrmos de fôlhas 209.
Custas de lei.
Tribunal Federal de Recursos,
3 de abril de 1964. - Godoy
 - 76-
Ilha, Presidente; Oscar Saraiva,
Relator.
Relatório
o Sr. Mino Oscar Saraiva:
Bel. Francisco Prisco Paraíso,
proprietário da fazenda "Buril",
situada no Município de Mata de
São João, na Bahia, moveu ação
contra a Petróleo Brasileiro S. A.
- Petrobrás, para que esta seja
compelida a lhe pagar o valor "de
uma área de pouco mais de 20
tarefas de terra" dessa fazenda,
que vem ocupando, irregularmen-
te, desde abril de 1955, pagamen-
to êsse que deverá ser acrescido
das importâncias correspondentes
a perdas e danos, honorários ad-
vocatícios, à razão de 20% sôbre
o total da condenação.
A emprêsa ré, regularmente ci-
tada, não contestou a ação.
O Dr. Juiz mandou ouvir a
Procuradoria-Regional da Repú-
blica, que se pronunciou a fls.
37/38v., pedindo justiça à falta
de elementos para qualquer outro
pronunciamento.
Antes da prova pericial, acor-
reu, porém, a Petrobrás e louvou-
se em perito.
A perícia se fêz, mas, com o fa-
lecimento posterior do perito do
Juízo, outro foi designado e seu
laudo consta de fls. 108/110.
Sentenciou o Dr. Juiz, a fls.
156/160, julgando a ação proce-
dente "para condenar a ré, a pa-
gar ao autor, a título de indeniza-
ção a importância correspondente
a 87.120 m 2 da área de terra em
causa à razão de Cr$ 80 por
unidade, e mais Cr$ 408.000
por danos ocasionados, além de
honorários advocatícios, na base
de 5% sôbre o total da condena-
ção, e custas do processo", tudo
nos têrmos seguintes: (lê).
Não houve recurso de oficio.
Apelou o autor, a fls. 171, pos-
tulando maior quantia para os da-
nos ocasionados, e para os hono-
rários advocatícios, com as razões
de fls. 171/174.
Também apelou a Petrobrás,
com as razões de fls. 176/181v.
Contra-arrazoaram os litigan-
tes.
Falou a Procuradoria da Repú-
blica.
Nesta Instância a Subprocura-
doria-Geral da República subscre-
veu as razões da Petrobrás.
É o relatório.
Voto-preliminar (Vencido)
O Sr. Min. Oscar Saraiva:
A primeira dúvida que convém de-
cidir, no julgamento do caso pre-
sente, é a da competência recur-
sal desta Côrte, indagando-se se
configura a hipótese do art. 104,
n, a, da Constituição. Trata-se
de ação movida contra sociedade
de economia mista, a Petróleo
Brasileiro S. A . (Petrobrás), e o
Egrégio Supremo Tribunal Fede-
ral tem entendimento, hoje pací-
fico, no sentido de que não parti-
cipam, tais sociedades, dos privi-
légios de fôro da União. É certo
que, no caso dos autos, funcionou
o Dr. Procurador-Regional da·
República, mas isso ocorreu por
iniciativa do Juízo, que houve por
bem ouvir essa digna autoridade,
e sem que disso resultasse outra
iniciativa do representante da
União a não ser a de oficiar, como
determinado pelo Juízo, e sem
que se afirmasse interêsse parti-
cular da União, justificativo de
seu ingresso como assistente, ao
contrário do que tem ocorrido em
 -77-
outros processos exprOipCiatórios,
em que são assistentes emprêsas
de economia mista.
Pelo exposto, meu voto preli-
minar é para declinar da compe-
tência recursal do Tribunal, en-
tendendo competente, o Egrégio
Tribunal de Justiça da Bahia.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Depois do voto do
Sr. Min. Relator dando pela in-
competência dêste Tribunal,
adiou-se o julgamento a pedido
do Revisor. Presidiu· o julgamen-
to o Sr. Min. Godoy Ilha.
Voto-preliminar
O Sr. Min. Armando Rollem-
berg: - Data venia do eminente
Sr. Min. Relator, não acôlho a
incompetência do Tribunal para
decidir o presente feito. Entendo
que, na hipótese, não cabe o exa-
me da competência desta Côrte
para decidir os casos de que par-
ticipa a Petrobrás, porque dos au-
tos se verifica ter a União funcio-
nado no feito de forma a dever ser
considerada como assistente.
Verifica-se que não tendo ha-
vido contestação da ação por par-
te de Petróleo Brasileiro S. A., o
Dr. Juiz a quo determinou fôsse
aberta vista à Procuradoria da
República, a qual oficiou às fô-
lhas 37/40 e, mais tarde, após
prolatada a sentença a fôlhas 192,
pronunciou-se, subscrevendo o re-
curso de apelação interposto pela
Petrobrás.
Assim sendo, tenho em que, em-
bora não tivesse requerido, ado-
tou a União a posição de assisten-
te no processo, o que torna dara
a competência dêste Tribunal
para julgá-lo.
Voto-preliminar
O Sr. Min. Godoy llha: - Data
venia do Sr. Min. Relator, acom-
panho também o Sr. Min. Arman-
do Rollemberg, atendendo à cir-
cunstância de que a União figura
no pleito na relação processual de
assistente, cabendo à Justiça es-
pecial o conhecimento do recurso.
Voto-mérito
O Sr. Min. Oscar Saraiva:
Como vimos no Relatório, não se
trata de ação de desapropriação,
mas da chamada "desapropriação
indireta", visando a obrigar a en-
tidade que tinha o direito de de-
sapropriar, a ressarcir, ao proprie-
tário, não só do preço do imóvel
que, sem atender a essa formali-
dade, indevidamente ocupou, co-
mo da renda que dêle deixou de
auferir no período dessa ocupa-
ção. Daí a procedência do pedido
do autor, bem reconhecida pela
decisão de Primeira Instância.
Não nos parece, contudo, que
devam prevalecer as estimativas
que a respeitável sentença adotou
para tais ressarcimentos, embora
baseada nos pronunciamentos dos
peritos que a respeito oficiaram.
O preço do metro quadrado de
terra ocupada que, para o perito
da Petrobrás, baseado em valôres
de transações contemporâneas, foi
avaliado em Cr$ 3,40 (fls. 77),
para os demais peritos, e como
adotado pela respeitável senten-
ça, valeria Cr$ 80. Como se
evidencia, é tamanha a diferença
das estimativas que não seria pos-
sível chegar-se a uma média ra-
zoável. Por outro lado, há que
atender, a que a o.cupação atingiu
apenas uma área de 87,120 m 2 ,
quando tôda a Fazenda "Buril"
 -78 -

foi adquirida, em Junho de 1955, veículos e animais, pela estrada

pelo preço de Cr$ 1 .000.000, de rodagem construída para seus
enquando que o preço fixado, para serviços, por essa Companhia".
a área desmembrada, atinge a Adoto os valôres aí indicados
Cr$ 6.969.00.0. Ora, a área (letra b), com a correção da ma-
total compreende, nos têrmos das joração correspondente aos índi-
medidas locais, 900 tarefas, en- ces de depreciação monetária,
quanto a área desapropriada, re- como indicada pela Fundação Ge-
presenta 20 tarefas. Por aí se vê túlio Vargas, no período que vai
que não é de prevalecer o cálculo de 28-12-59, data da notificação,
que a respeitável sentença adotou, a 3-12-61, data da avaliação que,
não obstante apoiada nas louva- pela lei, é a que deve prevalecer.
ções dos peritos em maioria. Quanto à compensação do pe-
Prefiro, por isso, ater-me a crité- ríodo de ocupação, o cálculo far-
rio diverso daquele que prevale- se-á também como indicado na lé-
ceu nesses laudos, e que nos é for- tra b até a propositura da ação.
necido pelo próprio autor, e que Caberá, outrossim, reconhecer ao
se lê a fls. 23, na proposta que autor e a seus sucessores, a servi-
em março de 1959, dirigiu à Pe- dão de passagem aí estipulada.
trobrás, oferecendo-lhe o arren- Os juros serão compensatórios,
damento ou a aquisição da área contados da data da ação. Os ho-
ocupada, assim dispondo: "Tudo norários são devidos, como reco-
isso considerado, submete à esco- nhecidos pela respeitável sentença
lha dessa Companhia, uma das de Primeira Instância, com as al-
duas formas seguintes de regula- terações dos quantitativos como
rização da situação; reconhecidas.
a) arrendamento das terras Assim, pois, meu voto é para
ocupadas, inclusive com a estrada prover parcialmente os recursos,
de rodagem, à razão de ..... . determinando a apuração dos va-
Cr$ 2.000 por tarefa e por ano lôres fixados em execução.
para o período compreendido en-
tre janeiro de 1955 inclusive e Decisão
dezembro do corrente ano. Fin- Como consta da ata, a decisão
do êsse prazo a renda anual será foi a seguinte: Prosseguindo-se no
acrescida de 25%, para cada pe- julgamento, rejeitada, por maio-
ríodo de dois anos; ria de votos, a preliminar de in-
b) venda das ditas terras competência, a Turma deu pro-
ocupadas por preço que, aos juros vimento, em parte, ao recurso da
bancários oficiais, produza renda ré, nos têrmos do voto do Sr. Min.
de Cr$ 2 . 000 por ano e por ta- Relator, prejudicado o apêlo do
refa, compensado nesta mesma autor. Na preliminar, o Sr. Min.
base o período já transcorrido da Godoy Ilha votou com o Sr. Min.
ocupação. Em qualquer hipótese Armando Rollemberg; no mérito,
deverá ser assegurada a mim e os Srs. Mins. Armando Rollem-
aos meus sucessores na proprie- berg e Godoy Ilha acompanharam
dade da Fazenda do Buril, servi- o Sr. Min. Relator. Presidiu o
dão de passagem, inclusive para julgamento o Sr. Min. Godoy Ilha.
 -79 -

APELAÇÃO CíVEL N.o 18.492 GB.

Relator - O Ex,mo Sr, Min, Cândido Lôbo
Revisor - O EX,mo Sr, Min, Amarílio Benjamin
Apelante - Construtora L. Quattroni S. A.
Apelado - Departamento Nacional de Estradas de Rodagem

Acórdão

Empreitada de obras. públicas. Cláusula rebus

sic stantibus.
Normalmente, ninguém contrata com a Admi-
nistração Pública no Brasil, na quadra presente, sem
levar em conta a variação salarial e a demora de
pagamento, pelo Tesouro. Fora disso, a invocação
da cláusula exige, ao lado da boa-fé, prova de que
o cumprimento do contrato arruina o estipulante ou
lhe deu prejuízo, se o cumpriu.

Vistos, relatados e discutidos das de Rodagem, um contrato de

êstes autos de Apelação Cível
n. O 18.492, do Estado da Guanaba-
ra, apelante Construtora L. Quat-
troni S.A. e apelado Departamento
Nacional de Estradas de Roda-
gem:
Acorda, por maioria de votos, a
Primeira Turma julgadora do Tri-
bunal Federal de Recursos, em
negar provimento, vencido o Sr.
Min. Relator, conforme cons--
ta das notas taquigráficas anexas,
as quais, com relatório, ficam fa-
zendo parte integrante dêste jul-
gado, apurado nos têrmos de fô-
lhas 369. Custas de lei.
Tribunal Federal de Recursos,
23 de junho de 1964. - Henri-
que d' Ávila, Presidente; Amarílio
Benjamin, Relator (art. 77 do
RI) .
Relatório
O Sr. Min. Cândido Lôbo: -
Sr. Presidente. Trata-se de ação
para obter reajuste de preços. A
firma autora celebrou com o réu,
Departamento Nacional de Estra-
empreitada de diversas obras ro-
doviárias, porém, dada a elevação
do custo da mão-de-obra e dos
materiais, quer a firma autora
reajustar os preços contratados,
aplicando-se a regra contida na
cláusula de rebus sic stantibus.
:l!:sse, em síntese, o pedido e sua
razão de ser.
O Departamento réu pede a ci-
tação da União, porque será ela
que vai suportar o ônus da de-
manda, e sustenta que o contrato
adveio de uma concorrência, e,
assim, pagar mais ao autor, seria
burlar os efeitos dessa concor-
rência em favor de quem, afinal,
vai receber mais de que o pre-
visto na preferência admitida pelo
melhor preço oferecido, em re-
lação aos demais concorrentes.
Apreciando o assunto, a sen-
tença examinou a argumentação
de ambas as partes e concluiu di-
zendo que: "Duas preliminares
foram opostas pelo réu e devem
ser examinadas: a primeira, con-
cernente à ilegitimidade de ad
causam, foi superada pelo sanea-
 - 80-
dor irrecorrido e a outra referente
à prescrição de algumas parcelas
reclamadas pela autora . Entre~
tanto, o réu não apresentou ele-
mentos convenientes para que se
apurasse o fim da empreitada, in-
clusive o recebimento de preço,
para que pudesse auferir da au-
tenticidade da alegação. Por outro
lado, afirma-se que a ré pedira,
administrativamente, o reajusta-
mento, de sorte que dúvidas exis-
tem a respeito da matéria.
A jurisprudência tem admitido
a teoria da imprevisão, que não
consta de nenhum dispositivo
legal, para temperar a rigidez do
art. 1. 246 do Código Civil, se-
guindo as lições da doutrina, que
devolveu, ao direito, o velho prin-
cípio consagrado pelos canonis-
tas: "contractus qui habent tractum
sucoessivum et dependentiam de
futuro r.ebus sic stantibus intel-
liguntur", após o império do con-
tratualismo, expresso no pacta
sunt servanda."
No pedido em tela, observa-se
que a autora assinala, como cons-
tante, para justificar a revisão, os
aumentos de salário mínimo, tanto
que, no segundo quesito, apresen-
tado aos peritos, o seu ilustre as-
sistente-técnico, dando ênfase à
pergunta, responde: "Constitui
matéria pacífica que em obras de
natureza das vistoriadas a causa
da variação do custo da mão-de-
-obra e dos materiais reside nas
revisões salariais decretadas pelo
Govêrno, ou melhor, no estabele-
cimento de novos níveis de salá-
rio mínimo" .
Cumpre, aqui, estabelecer outra
distinção que a autora não cuidou
fazer: a revisão do salário mí-
nimo é um ato de autoridade, fa-
ctum principis, constituindo a
álea administrativa, inconfun-
dível com a álea econômica, ori-
unda da imprevisão.
Pode a parte invocá-la para re-
querer o reajustamento dos con-
tratos.
Alega a autora que o aumento
do salário mínimo deriva de con-
dições alheias à vontade das par-
tes. Examinando-se o assunto com
isenção, à luz da Sociologia, a
afirmação não pode ser aceita in-
tegralmente. Torna-se difícil, na
conjuntura econômica nacional,
destacar as responsabilidades do
príncipe e das emprêsas e aniquila-
tar o seu grau. Entretanto, o
bom senso indica que nenhum go-
vêrno pode aceitar insensivel-
mente, que o assalariado continui
percebendo aquilo que não repre-
senta o mínimo previsto na lei.
Não se pode repetir a conhecida
e macabra anedota do cavalo in-
glês, para verificar a resistência
do assalariado mínimo.
A concessão de salário mínimo
é uma decorrência dessa sombria
inflação, tão bem apresentada
pela autora.
A pergunta, portanto, que deve
ser respondida, e os doutos pe-
ritos da autora e do Juízo ne-
nhuma contribuição trouxeram,
foi se alteração do salário mínimo
provocou bouleversement, na eco-
nomia da autora.
Não nos devemos impressionar
com a cifra encontrada, cêrca de
345 milhões de cruzeiros, segun-
do o laudo do perito da autora e
cêrca do Juízo, porque significa,
apenas, que se trata de uma po-
derosa emprêsa, que executou
obras de vulto em todo o territó-
rio nacional.
A tese central da teoria, na con-
formidade do pensamento dos au-
 -81-
tores, depende da verificação da
tríplice condição apontada por
Duez e Dabeyre.
Seria previsível o salário míni-
mo? A sua aplicação trouxe con-
seqüências decisivas na vida da
emprêsa?
Como lembra Themístocles, os
contratos longos são os únicos
suscetíveis de reVlsao. Entre-
tanto, como se observa da lista
das obras realizadas pela autora,
as mesmas, normalmente, não ex-
cederam de um ano.
Ora, dentro de períodos tão
curtos são fàcilmente previsíveis
os aumentos de salário mínimo.
Não só são anunciados com gran-
de antecedência, precedidos de de-
morados estudos, como êsses ín-
dices são trazidos ao conheci-
mento público por órgãos espe-
cializados como a "Fundação Ge-
túlio Vargas", que oferecem os
dados necessário~ a uma previsão.
Diante dêsses dados, aquilo que
não escapa ao senso comum não
pode permanecer obscuro à em-
prêsa na magnitude da autora,
como técnico e experts capazes,
que sabem manipular os resulta-
dos obtidos pelos índices em
aprêço.
Por outro lado, como assinalou
o perito do réu, mais de 70% dos
serviços reajustados foram recebi-
dos antes da vigência do Decreto
35.450 que alterou os níveis do
salário mínimo, motivo suficiente
para afastá-los das presentes co-
gitações.
Portanto, deduz-se que era fà-
cilmente previsível aquilo que é
hoje apresentado como o impre-
visível.
Depreende-se, entretanto, de
um documento dos autos, que não
houve o alegado prejuízo e se pre-
tende através do montante de ci-
fras, aparentar impressão de fato
inexistente,
A autora, em março de 1958,
alegando a realização das obras
reajustadas, solicita ao D.N.E.R.
a adjudicação de outros serviços
de pavimentação: "de acôrdo com
as normas vigentes e pelos preços
e condições da proposta da firma
vencedora na licitação de que foi
objeto o Edital n,O 24/57, sendo
que os serviços não especificados
no mesmo, serão pagos pelos
preços constantes das tabelas em
vigor" (fls. 170).
Ora, é evidente que se os preços
não fôssem compensadores, a au-
tora não se arriscaria a propor a
realização de serviços, na base de
um elemento, que procura apre-
sentar, nesses autos, como ruino-
sos aos seuS interêsses ou lhe cau-
sando os prejuízos que alega.
Cai por terra, assim, tôda a ar-
gumentação da autora, em face de
um documento de sua iniciativa,
já que inadimissível, por inju-
riosa, a,hípotese da autora afastar
as concorrentes, com propostas
mais baixas, para reclamar, poste-
riormente, o reajustamento.
Em todo caso, nenhuma dúvida.
subsiste que, se homologada a re-
visão pleiteada, constituiria uma
injustiça, relativamente aos con-
correntes que, por prudência, dei-
xaram de oferecer os mesmos
preços da· autora. A cláusula da
imprevisibilidade deve ser aplica-
da com critério em relação ao re-
clamante e equanimidade aos
concorrentes.
A autora não apresentou ele-
mentos convincentes a favor da
tese que depende, sem embargos,
do costumeiro brilho de seu pa-
trono. Conceder o reajustamento
 - 82
seria fazer generosidade com o di-
nheiro público.
Ante o exposto, julgo a ação
improcedente, condenando a au-
tora nas custas do processo.
No recurso de fls. 299, procura
a firma autora combater a argu-
da sentença, item por
item, e em resumo sustenta que
tem a seu lado a norma jurispru-
dencial e a doutrina, ambas, con-
vergentes na aplicação da clásula
de rebus sic stantibus ao caso dos
autos, terminando suas conside-
rações dizendo: "A apelante, com
a inicial e no curso da presente
ação, trouxe aos autos um grande
número de manifestações, doutri-
nárias e jurisprudenciais, abrigan-
do tôdas as teorias da imprevisão,
derrogatória do princípio de que
pacta sunt servanda. Assim, na
réplica de fls. 37, 38 e 39, inu-
meras decisões administrativas ali
citadas, pareceres do Min. Oscar
Saraiva, então Consultor Jurídico
do Ministério do Trabalho, de J.
Guimarães Menegále, Alcino Sa-
lazar, Lúcio Bittencourt, Themís-
tocles Cavalcanti e Carlos Medei-
ros Silva. Voto do Min. Luiz
Gallotti, sentença do então Juiz
Nelson Hungria (Arq. lud., voI.
16, pág. 415), todos considerando
que a regra Tebus sic stantibus não
é contrária a texto expresso da lei
brasileira .
Mas, Ex.mos Srs. Ministros, se
essas manifestações não tinham
isoladamente, o amparo da Admi-
nistração Pública, o que se dirá
agora, quando o próprio Govêrno
Federal, cedendo ao impulso ir-
resistív:.el dessa orientação, reco-
nhece êle próprio, o caráter impe-
rativo da revisão dos contratos de
empreitada que não contenham
cláusula de reajustamento. Foi o
que aconteceu ainda no curso da
presente ação ao ser expedido o
Decreto n.0309 de 6-12-61, que
veio regular, justamente o que
nesta ação se eolima, isto é, o rea-
justamento d~ contratos cuja one-
rosidade ocorreu por fatos intei-
ramentes alheios à vontade dos
contratantes, com alteração apre-
ciável das condições econômicas
existentes no tempo da concor-
rência. Dentre êsses, destaca o
referido Decreto, no parágrafo
único do seu art. 3.°, a alteração
sensível da situação cambial e al-
fandegária, os níveis salariais, e os
encargos sociais e trabalhistas."
Insistem as razões de apelação:
" . .. Data venia do ilustrado pro-
lator da sentença apelada, a ma-
téria é, hoje, incontroversa. E a
própria Administração Pública,
ainda no curso desta ação, o re-
conhece. Com efeito, por fôrça do
Decreto n.o 309, de 6-12-1961,
publicado no Diário Oficial da
mesma data, seção I, parte I, o
Govêrno da União estabeleceu
normas para a revisão de preços
de contratos de obras e outros ser-
viços a cargo do Govêrno Federa1.
Em seu art. 3.° admite o referido
Decreto a revisão nos casos for-
tuitos e de fôrça maior, ou quando
ocorrer qualquer das seguintes
circunstâncias: a) ............ .
b) ônus superveniente excessivo,
decorrente de ato do Estado; pa-
rágrafo único: Na verificação das
circunstâncias enumeradas no
item b, dêste artigo, serão levados
em conta os atos do Poder Publi-
co que alterou sensivelmente a si-
tuação cambial e alfandegária, os
níveis salariais e os encargos so-
ciais e trabalhistas. Não parece à
apelante que os contratos que as-
sinou não possam ser considera-
 - 83-
dos a longo prazo, como tais, os
superiores a seis meses. E com
êsse pensamento se afina, ple-
namente, o apelado, cujo Conse-
lho Regional, ao disciplinar a con-
cessão de reajustamentos de
preços autorizados pelo Decreto
0.° 309, no item 11.° das Instru-
ções que expediu, aceita o rea-
justamento após seis meses da
data da concorrência. Sendo os
contratos da apelante superiores,
todos, a um ano, e sabido que, en-
tre a data da realização da con-
corrência e o efetivo início das
obras contratadas medeia um es-
paço de, no mínimo 90 dias, con-
clue-se, fàcilmente, que todos os
contratos da apelante podem ser
considerados a longo prazo. Em
processo examinado pelo dr. pe-
rito desempatador, por êle citado
a fls. 223, atendendo a determi-
nação do Diretor-Geral do Depar-
tamento apelado, em requerimento
da apelante, assim se pronunciou
o ilustre Procurador-Geral da-
quela autarquia: "O encareci-
mento dos salários, no caso, de-
correu de ato expresso e direto do
Govêrno. Este é, a rigor, o dono
da obra. Se determinou, por ato
legal, o encarecimento da obra,
não há como apelar para a intan-
gibilidade dos preços contratuais"
(fls. 223 dos autos). Além da
prova pericial, consubstanciada no
longo e minudente laudo do seu
perito (fls. 62 a 124), do perito
do Juízo (fls. 221 la 214), em
que as divergências se relacionam
tão-somente ao quantum devido à
apelante, nada mais lhe cumpria
provar. Será exigível do preten-
dente a sua ruína, com a apresen-
tação da prova de sua falência ou
do pedido de concordata? Espe-
ra-se que o assalariado morra de
fome para lhe aumentar o salá-
rio? Não vê a apelante, à luz da
doutrina e da jurisprudência do-
minante à época do ajuizamento
da ação e, no curso desta, nos têr-
mos claros do Decreto n.o 309,
citado, que outra prova se possa
exigir para a revisão de preços,
além da que, fartamente, produ-
zia. Conclue, por final, a sentença
apelada, que não houve o alegado
prejuízo, face a uma proposta da
apelante, de 1958, em realizar
obras, sob adjudicação, aos preços
constantes da tabela em vigor. O
argumento, à primeira vista, im-
pressiona, mas não é válido. Fá-
cil é comprová-lo. A apelante,
como tôda emprêsa construtora
de obras rodoviárias, é obrigada a
deslocar, da sede principal de sua
atividade para o local das obras
que vai realizar, tôda uma série
de máquinas, equipamento, pes-
soal, serviço médico, etc. Lá é
instalado o que se chama o can-
teiro de obras, com acampamento,
estradas de acesso, instalações de
eletricidade, britadores e tudo o
mais de que se constitui o com-
plexo e custoso equipamento ne-
cessário a uma obra rodoviária.
Constitui o chamado canteiro de
obras um pesado ônus inicial do
empreiteiro. Terminada a "obra
contratada, se outra nas proximi-
dades não lhe é entregue, por con-
corrência ou adjudicação, é o em-
preiteiro obrigado a remover tô-
das as pesadas máquinas para ou-
tros locais distantes, de obras que
vai realizar, do canteiro, porém,
muito pouco aproveitando. Mas,
se obtém o empreiteiro uma ad-
judicação de serviços próxima ao
canteiro que instalou, ou que não
exija movimentação de máquinas
a grandes distâncias, então terá
 -84 -
êle, nos preços fixados, um per-
centual de lucro muitíssimo mais
elevado do que se a outro emprei-
teiro, que não tivesse um canteiro
próximo, fôsse adjudicada a obra.
Daí porque, em alguns casos, se
dispensa a concorrência, do que
se beneficiam ambos os contra-
tantes. "
A Subprocuradoria-Geral opi-
nou dizendo que o assunto estava
devidamente tratado nos autos e
que por isso esperava a confirma-
ção do julgado recorrido, passan-
do, então, a demonstrar a asser-
tiva com vários argumentos em
apoio da conclusão a que havia
°
chegado Dr. Juiz a quo, ponde-
rando que: " ... 7. A Jurispru-
dência dos nossos Tribunais, mor-
mente a do Supremo Tribunal Fe-
deral, tem se orientado no sentido
refratário à pura e simples acei-
tação da teoria da imprevisão, já
que em nosso direito positivo não
se pode indicar um dispositivo que
reconheça validade à cláusula
1'ebus sic stantibus. - 8. Ao que
nos consta, na grande maioria dos
países sempre indicados como
exemplo de adiantamento jurídico,
de um modo geral, o poder judi-
ciário tem apresentado certa re-
sistência, para intervir na livre
autonomia da vontade, como rea-
lização prática do conteúdo e da
execução dos contratos. - 9. No
caso específico da aplicação da
cláusula rebus sic stantibus, veri-
ficou-se êste fenômeno na França
e na Bélgica. Exemplo disso cita
Hemi Capitant a Civ. Casa. 6 de
junho de 1921 que conforme
Eduardo Espínola - "condenou
desenganadamente qualquer ate-
nuação da responsabilidade con-
tratual por imprevisão, declaran-
do que as convenções valem como
leis para os que as celebram -
"et aucune considération d' équité
n' autorise 1e juge, 101's que ces
convertions sont c1aires at préci-
ses, a modifier, sous prétexte de
les interpréter, les stipulations
qu'el1es renfermenf' (Les grands
arl'éts de la jurisprudence civile).
É o relatório.
Voto
O Sr. Min. Cândido Lôbo: -
O encarecimento da vida, que as-
soberba a realidade contempo-
rânea do Brasil, gira em tôrno de
um único fator: o nível do salário
mínimo, mais uma vez e recente-
mente aumentado na razão do dô-
bro (21 para 42 mil cruzeiros) .
Se êsse nível permanecesse es-
tacionário, o custo de tôdas as uti-
lidades não encontraria razão de
alta. Esta, segundo os princípios
da ciência econômica, está condi-
cionada às oscilações da oferta· e
da procura. Se a oferta míngua
e a procura cresce, a alta dos
preços é fatal.
Entretanto, o que se passa, mo-
dernamente, entre nós, é que o
encarecimento da vida não é um
fenômeno entrosado com a oferta
e a procura. As duas podem per-
manecer equilibradas, o que não
impede que a carestia se acentue.
Qual é, então, a causa do fenô-
meno?
A causa única, como já foi afir-
mado, é a imposição do salário mí-
nimo. Se o Poder Público res-
tringe a liberdade de ajuste, entre
empregadores e empregados, para
impor aos primeiros um índice mí-
nimo de pagamento ao segundo,
é claro que os mesmos emprega-
dores, ainda que nenhuma razão
quebre a harmonia da oferta e da
procura, com relação às mercado-
 - 85
rias do seu comércio, são obriga-
dos a aumentar os preços das ven-
das, para que possam superar os
novos compromissos, oriundos da
elevação salarial compulsória.
Por seu turno, dentro da classe
dos empregados, aquêles que não
estão sujeitos ao salário mínimo,
sentem também os reflexos da si-
tuação, porque ficam na contin-
gência de adquirir por preço maior
tudo aquilo que é indispensável
à sua subsistência, ao confôrto
compatível com a sua posição no
meio em que vivem. Então, êsses
outros, que não ganham apenas o
salário mínimo, vêm, outrossim,
pleitear aumento. Tangidos pelos
efeitos do salário mínimo, cujo
advento acarretou majoração dos
preços de tôdas as utilidades, êles
também querem melhoria de sa-
lário. Os dissídios e as greves se
sucedem e a conseqüência é o au-
mento insobrestável de tudo.
Como se vê, o fator originário,
causa comum de tôda a carestia,
é um só: o salário mínimo, por-
que êste, saindo do campo da livre
convenção, representa uma fôrça
que os empregadores não podem
superar, já que emana da sobera-
nia do Estado.
Sendo assim, se o salário míni-
mo se reflete em todos os demais
salários, gerando perturbações eco-
nômicas absolutamente imprevi-
síveis, pois os índices de aumento
dêsses últimos são infinitamente
variáveis, de acôrdo com os pe-
culiares interêsses de cada classe,
não vemos como negar aplicação
à cláusula rebus sic stantibus, re-
lativamente aos contratos a prazo,
celebrados com o Poder Público.
Os preços disparam, porque há
uma disputa incessante entre os
empregados, que querem ganhar
~
mais, qualquer que seja a sua ca-
tegoria e qualquer que seja o seu
nível salarial, e os empregadores,
que, por fôrça dessa conjuntura,
se defendem dos prejuízos imi-
nentes, fixando preços mais caros
para tudo aquilo que vendem. É
uma crise insolúvel, que vai ao in-
finito, porquanto, se não cessa a
causa, que é o aumento salarial,
não cessa logicamente o efeito, que
é o encarecimentO' da vida.
Pelo art. 116, § 1.0, da Conso-
lidação das Leis do Trabalho, cada
salário mínimo, uma vez fixado,
vigorará pelo prazo de 3 anos, só
podendo ser alterado, antes dêsse
prazo, excepciO'nalmente, quando
ocorrer a hipótese do § 2.°, dO'
mesmo dispositivo.
Ora, o que estamos observando
é que o próprio Govêrno é o pri-
meiro a nãO' poder prever as pro-
fundas alterações advindas da si-
tuação econômica de cada região
do país, tanto que se tem valido
consecutivamente da faculdade
que lhe dá o § 2.°, do art. 116,
da CLT, modificando o salário
mlmmo, antes de decorrido o
triênio normal de sua vigência.
Não é tudo. O próprio Govêr-
no, também, numa positiva de-
monstração de que a quadra atual
não permite previsões, no tocante
a preços, baixou o Decreto n.o 309,
de 6 de dezembro de 1961, publi-
cado no Diário Oficial da mesma
data, expedindo normas para a re-
visão de preços, quanto aos con-
tratos de obras públicas. Não se
poderia desejar melhor reconheci-
mento de que êsse diploma admi-
nistrativo, permitindo reajusta-
mentos, nos contratos, celebrados
com o Poder Público, através de
todos os seus órgãos, inclusive os
autárquicos.
 - 86-
Não é tudo, ainda. A Associa-
ção Brasileira de Normas Técni-
cas, como se vê a fls. 8, elaborou
uma tabela de reajustamento des-
tinada aos contratos de emprei-
tada de natureza pública, e as
conclusões dessa entidade foram
acatadas pelo próprio réu, que, no
documento de fls. 7, emanado do
seu mais alto órgão diretivo, que
é o Conselho Rodoviário N acio-
naI, recomenda a adoção das fór-
mulas preconizadas pela referida
Associação Brasileira de Normas
Técnicas. Por essa forma, reco-
nhece o réu, de modo explícito, a
legitimidade dos reajustamentos
nos contratos do tipo de que os
autos cogitam.
Não importa, como se alega em
contrário, que, nos contratos da
autora, não exista cláusula de rea-
justamento, o que seria possível,
depois das instruções noticiadas
pelo já mencionado documento de
fls. 7. A inserção de semelhante
cláusula apenas simplificaria a
questão, tornando positiva, por
convencional, a obrigação do réu;
entretanto, a sua omissão não
barrai os passos da autora, no sen-
tido de demandar o reajustamen-
to, como ora o faz, pois ao Judi-
ciário é que compete enfrentar o
problema, decidindo se cabe ou
não êsse reajustamento, dadas as
circunstâncias trazidas a debate.
Raciocinando ponderadamente,
à luz da exposição aqui feita, não
vemos como confirmar a sentença
apelada, porque, se o salário mí-
nimo é a geratriz de tôdas as per-
turbações econômicas que convul-
sionam a nação, e se êsse fator
emana do próprio Govêrno, seria,
como é, iniqüidade odiosa negar à
apelante o reajustamento pleitea-
do. Chegar a uma conclusão di-
versa seria outorgar ao Govêrno o
direito de, por ato seu, unilateral,
alterar a estrutura econômica de
um contrato por êle assinado,
através da imposição do salário
mínimo, sem responder pelos da-
nos que isso pudesse acarretar ao
outro contratante, que definiu a
sua proposta, em função das con-
dições da época o que, ulterior-
mente, o próprio Govêrnol alterou,
sponte sua, por ato de soberania.
É êste, em derradeira análise,
o aspecto legítimo do caso e que,
por isso mesmo, deve merecer a
nossa maior consideração.
Não percamos de vista, como
já foi pôsto de manifesto, que não
é só o salário mínimo o que deve
ser pesado. O que importa apre-
ciar, preponderantemente, não é o
salário mínimo isolado, mas os
demais salários, pois êstes são afe-
tados por aquela e em proporções
não uniformes, dando isso em re-
sultado, situações sem qualquer
previsão, tanto mais quanto, a di-
ficultar ou quiçá impossibilitar
qualquer prognóstico, ainda deve
ser levada em conta a especula-
ção dos empregadores, já que
muitos dêstes, somando maioria,
se prevalecem da confusão sala-
rial, para encarecer os preços com
desmedida sobrecarga de lucro.
Explode, a cada passo, uma rei-
vindicação. Bancários, metalúr-
gicos, gráficos, motoristas, tece-
lões, estivadores, mecânicos, ra-
dialistas, todos, em suma, pleiteiam
aumentos, variando o respectivo
percentual, de acôrdo com inte-
rêsses particulares de cada grupo.
Nesse pandemônio de mutações
efêmeras, pois as reivindicações
não cessam, adquirindo as carac-
terísticas de um autêntico delírio,
qual o profeta capaz de emitir va-
 - 87-
ticínios certos sôbre preços? Como
firmar previsões, se os subsídios
se transformam velozmente, se os
elementos são fugazes, se os da-
dos mudam aceleradamente, tra-
gados na voragem das altas sala-
riais, cuja causa, em rebuscamento
último, é o salário mínimo, o que
equivale a apontar a culpa do pró-
prio Govêrno?
Dou como positivo que a ape-
lante, ao firmar seus contratos com
o réu, não poderia acautelar-se
contra o que iria ocorrer, no curso
do prazo contratual. Se, prevendo
flutuações indeterminadas, quanto
ao preço dos materiais e da mão-
-de-obra, fôsse a apelante fixar,
em seus contratos, qualquer verba
extra, para acudir a tal contin-
gência, só poderia fazer a esmo,
aditando cifras fantasiosas, sem
base em qualquer fator real, o que
não seria honesto. Honesto seria
ater-se àquilo que era do seu co-
nhecimento, por ocasião da cele-
bração, e foi assim que ela proce-
deu, como não poderia ser de ou-
tra forma, a não ser que descam-
basse para o terreno da aventura,
fazendo cálculos arbitrários, com
base em prognósticos fictícios.
Argumenta o réu que a autora
obteve a preferência para as
obras, através de concorrência
pública, e que, destarte, a ser-lhe
reconhecido o reajustamento tal
solução se converteria num esbu-
lho, relativamente às demais em-
prêsas concorrentes, que tiveram
suas ofertas preteridas, por serem
mais favoráveis os preços da mes-
ma, autora, que agora busca revê-
-los, por via desta ação.
Realmente, a alegação impres-
siona, à primeira vista. No en-
tanto, a apelante responde vito-
riosamente à argüição.
Na verdade, diz ela, qualquer
que fôsse a proposta vitoriosa, seu
titular, ao fim do contrato, esta-
ria em situação fatal de prejuízo,
face à galopante majoração do
custo de tudo (aliás, diga-se de
passagem, a perícia positivou essa
iniludível situação de prejuízo,
qualquer que fôsse a proposta, co-
mo se vê principalmente no laudo
do perito desempatador, que é in-
suspeito, pela sua neutralidade,
como representante do juízo).
Prossigamos na argumentação da
autora. Dessa forma, aduz ela, se
o proponente não se resignasse ao
prejuízo - o que seria natural,
como a apelante também não se
resignou - estaria obrigado a
pleitear o reajustamento, como
apelante está pleiteando. No de-
senlace do pleito, o resultado seria
mesmo, porque, no caso, a única
verba variável é a referente à in-
denização, isto é, aquela que se
faz necessária para compor o jus-
to valor das obras realizadas. O
proponente de preço menor rece-
beria diferença maior e o propo-
nente de preço maior receberia di-
ferença menor. O que interessa
considerar é o total e êste seria
sempre o mesmo, como soma da
quantia contratada com a parcela
de reajustamento.
Também responde, com êxito,
a apelante a uma outra argüição
do apelado, quando invoca o fato
de haver a autora proposto um
serviço adicional, nas mesmas
bases de preço, depois de iniciada
a execução dos contratos. Se as
obras estavam dando prejuízo -
diz o apelado - não se compre-
ende que a apelante ainda ofere-
cesse outros e novos serviços, sob
a mesma tabela de preços.
 - 88
Esclarece, todavia, o apelante,
que êsses serviços adicionais, por
ela propostos, deveriam ser reali-
zados na mesma área dos demais
serviços já contratados, o que lhe
poupava a despesa, sempre consi-
derável, de deslocamento de suas
máquinas, com o respectivo equi-
pamento, bem como de materiais
e de pessoal, para zona diversa. Os
encargos que isso acarreta são de
grande vulto e, no caso, como êles
seriam economizados, isso lhe
propiciaria a realização da tarefa,
sem acréscimo de preço.
Enfrentemos, por último, o ar-
gumento de que o art. 1.246, do
Cód. Civil, veda qualquer revisão
contratual, nos casos de emprei-
tada, com fundamento na alta dos
preços, quer dos materiais, quer
da mão-de-obra.
Ora, a elaboração do Cód. Civil
situa-se em época de sólÍda esta-
bilidade econômica, de modo que
as eventuais alterações de preços,
sobrevindas, porventura, no curso
de um contrato, só seriam presu-
mivelmente modestas, contendo-
-se, destarte, na margem comum
dos lucros do negócio, sem acar-
retar prejuízo. O que normal-
mente poderia ocorrer seria ape-
nas diminuição de lucro, mas, não
prejuízo, como se verifica hodier-
namente, sem exceção possível,
conforme elucida a perícia a que
se procedeu nesta causa. Hoje, o
prejuízo é certo e inafastável,
numa empreitada a prazo superior
a um semestre, o que não acon-
tecia quando o Cód. Civil estava
em gestação, ou seja em período
anterior a 1916. Justifica-se, as-
sim, o conteúdo do art. 1. 246 .
Aos poucos, entretanto, com o
fluir do tempo, a nossa legislação
foi abrindo franquias a êsse rigor
contratual, com o que virtual-
mente proclamou que o pacta
sl.mt servand.a não é uma regra
impermeável, mas que, ao contrá-
rio, por ela deve infiltrar-se a rea-
lidade de cada época, pois só as-
sim os contratos terão um. sentido
perfeito de equanimidade.
O Decreto n.O 24.150, de 1934,
disciplinador da renovação dos
contratos de locação, para fins co-
merciais, autorizou, no seu art. 31,
a revisão do aluguel, ao cabo de
um triênio, quando as oscilações
econômicas acusassem uma subi-
da de mais de 20%, sôbre as es-
timativas do locador. Naquela épo-
ca, quase dois decênios após o apa-
recimento do Código Civil, e sem
embargo de estar o país emergindo
de uma revolução fato sempre
propiciador de perturbações eco-
nômicas, a percentagem mencio-
nada era tida como extraordiná-
ria, tanto foi o índice que o legis-
lador fixou, exatamente para res-
tringir a possibilidade das revi-
sões. Entendeu-se que êsse índice
dificilmente seria alcançado ou
superado e, daí, a sua adoção,
para dar à iniciativa revisionista
um caráter de exceção, o que não
ocorreria, se aquela percentagem
fôsse comumente atingida ou ul-
trapassada, como acontece na qua-
dra atual, em que aquêle limite
entrou para o rol das coisas ridí-
culas.
Ora, se, em época alvoro-
çada por uma revolução recente,
ainda era difícil uma alteração
que alcançasse 20%, que dizer de
uma quadra distante, recuada de
duas décadas, quando tudo se pro-
cessava debaixo da mais serena
normalidade e o fenômeno da in-
flação só poderia ser concebido
como pura abstração mitológica?
 - 89-
o elemento histórico justifica,
pois, o mandamento do Código,
que, entretanto, não se casa com
a realidade contemporânea. E é
por isso que doutrinadores dos
mais eminentes sustentam o pre-
valecimento .da cláusula rebus sie
stantibus, mesmo nos contratos de
empreitada, pois o art. 1.245 do
Código é apenas um ruído, aba-
fado pela vibração da vida mo-
derna, que se estrutura sôbre ba-
ses profundamente diversas. Den-
tro da nossa atualidade, êle não
tem sentido, porque, colidindo
com as ocorrências triviais dos
nossos dias, agride o princípio de
equanimidade, que é a inspiração
de tôdas as leis. Fossilizou-se,
através do seu quase meio século
de existência.
Recapitulando, quero assinalar
que o ilustre prolator da sentença,
seguindo, aliás o que sustentou o
eminente patrono do réu, bem co-
mo o douto opinante, que funcio-
nou, nessa Segunda Instância,
pela Subprocuradoria da Repú-
blica, encarou a influência do sa-
lário mínimo, sem levar em conta
a implicação dêste em todos os
demais salários. Que se possa es-
perar a decretação de um salário
mínimo é coisa admissível. O
que, porém, não se pode prever
são as múltiplas, extensas e com-
plexas conseqüências dêsse salá-
rio mínimo, nas condições econô-
micas gerais de cada região. Par-
ticularizando, cumpre esclarecer
que três laudos existem nos au-
tos: o de fls. 64 usque 124 arbi-
trando o reajustamento em .....
345.381.691,50 (fls. 1'16); o
de fls. 131 até fls. 166 que res-
pondeu (fls. 160) "não cabe o
reajustamento intentado na pre-
sente ação", tese que foi aceita
7 - 35883
pela sentença apelada; finalmen-
te, o perito do Dr. Juiz, desem-
patou, fixando o valor do reajus-
tamento em 202.447.799,00 (fls.
253). :Êsse laudo é minucioso,
muito detalhado, por isso mesmo
que sendo o desempatador, estava
na obrigação de assim proceder e
o perito o fêz com ponderação e
acêrto, demonstrando com evi-
dência e matemática argumenta-
ção a nenhuma procedência da
tese sustentada pelo perito da au-
tarquia ré, quanto ao não cabi-
mento de qualquer reajuste de
preços. São 52' fôlhas de papel
cuja leitura convence o julgador.
A sentença fixou-se no factum
principis (fls. 292), data venia,
sem base convincente.
O salário mínimo influi sôbre
todos os demais salários e êstes,
conforme as reivindicações de
classe, acarretam resultados, ab-
solutamente imprevisíveis, haven-
do ainda no problema, a ganân-
cia dos empregadores, a qual, con-
corre para a agravação dos preços.
Não é possível que um contra-
tante, num contrato a prazo, por
penetrante que seja a sua capa-
cidade de desvendar o futuro,
possa advinhar o que vai surgir
nesse ciclone de reivindicações
salariais que vem convulsionando
a Nação, de longa data. A trama
que advém dessa balbúrdia sala-
rial com o cortejo comum das es-
peculações que ela enseja, é por
demais desordenada e caótica e
por isso mesmo, torna frustrada
qualquer preVlsao, mesmo aos
mais avisados.
Por isso mesmo, obrigados so-
mos a abordar no final dêsse nosso
pronunciamento, a questão da in-
terferência do salário mínimo na
hipótese sub judice, interferência
 - 90-
essa que nos leva, obviamente, à
necessidade imperiosa e justa da
aplicação do reajustamento de
preços, mesmo quando contra-
tados.
O reajustamento em questão
não é, atualmente, criação da nor-
ma jurisprudencial, eis que existe
lei pertinente que veio socorrer o
estado de necessidade de sua exis-
tência, face às inúmeras reclama-
ções em nome da justiça e da
eqüidade, principalmente entre
nós brasileiros, onde a deprecia-
ção da moeda é diária e vertigi-
nosa, impondo aquela necessidade
imediata. Na Guanabara, no cor-
rente ano, o salário mínimo, mais
uma vez, foi aumentado, e desta
vez passou para o dôbro: de 21
para 42 mil cruzeiros.
ltste Egrégio Tribunal Federal
de Recursos já tem assentado pa-
cificamente, como jurisprudência
tranqüila, que cabe o reajusta-
mento porque foge a qualquer im-
previsibilidade o galopante au-
mento de preços e da mão de
obra, a fim de que não haja
locuplemento ilícito.
Foi assim que o Dec. Execu-
tivo n.o 309 de 6 de dezembro de
1961 veio (verbis): "estabelecer
normas para revisão de preços de
contratos de obras ou serviços a
cargo do Govêrno Federal".
E em seu art. 3.°, ficou ex-
pressa a condição da existência da
fôrça maior para que aquela re-
visão de preços tenha cabimento.
Completando e ratificando os
objetivos que ditaram o Dec. em
questão, n.o 309, o seu Regula-
mento, que é de 5 de abril de
1962, através das instruções ho~
mologadas pelo Ministro da Via-
ção de então, estabeleceu, sem
equívoco que (verbis): "A revisão
de preços só será admitida: a)
quando houver alteração apreciá-
vel das condições econômicas exis-
tentes no tempo da concorrência
em razão de fatos supervenientes
excessivos, decorrentes do ato do
Estado; b) na verificação da cir-
cunstância enumerada no item a,
serão levados em conta, os atos do
Poder Público que alterem sensi-
velmente a situação cambial e al-
fandegária, os níveis salariais e
encargos sociais e trabalhistas".
Conseqüentemente, legem ha-
bemus regulando espedficamente
a hipótese sub judice, aliás, como
anteriormente acentuamos, lei que
nada mais fêz do que confirmar a
norma jurisprudencial existente,
criada precisamente para compor
o desiquilíbrio de valôres ajusta-
dos contratualmente, levando em
conta a referida jurisprudência,
justamente êsse desiquilíbrio re-
sultante dos contínuos aumentos
dos "níveis salariais e encargos so-
ciais e trabalhistas".
Isto pâsto: Dou provimento à
apelação para por-me de acôrdo
com o laudo do perito desempata-
dor, fixando a condenação da ré
em Cr$ 202.447.799, mais as
custas e honorários advocatícios
na base de 5%.
Voto
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Srs. Ministros, o problema é
de alta importância e deverá pro-
duzir repercussão da maior mon-
ta, seja qual fôr a decisão. Por-
que, em verdade, o voto do Sr.
Min. Cândido Lôbo apresenta,
por assim dizer, um nôvo aspecto
na aplicação do Direito em face
das obrigações contratuais.
Ao contrário do que sempre
procedo, neste case, embora hou-
 - 91-
vesse estudado a matéria detida-
mente, como procuro fazer nas
minhas intervenções, não reduzi a
escrito o meu voto. Acho, mesmo,
que foi melhor assim, porque, im-
provisando a palavra, correndo os
riscos naturais dessa improvisa-
ção, seja na concisão, seja pelo
sacrifício de algum detalhe, pois
que a memória não guarda tudo,
de algum modo, creio que fiz bem,
porque recebi ao vivo, para minha
própria meditação, as observações
que foram desenvolvidas dentro
do ponto de vista em que se en-
quadraram o nobre advogado da
autora e o eminente Min. Rela-
tor.
Discute-se, no caso dos autos, a
aplicação da cláusula rebus sic
stantibus.
Trouxe, para consulta, um dos
primeiros livros que na minha
modesta biblioteca entraram ver-
sando a matéria. Aqui está à mão
para alguma consulta que se faça
necessária. Trata-se do famoso li-
vro de Georges Ripert A Regra
Moral nas Obrigações Sociais. In-
dependentemente disso, porém,
falando para entendidos como es-
tou, quero resumir os requisitos
para a aplicação da famosa cláu-
sula da imprevisão. Faz-se neces-
sário que, em face de um contrato,
se apure realmente, a modifica-
ção de condições relativamente ao
momento, à data em que o pacto
foi assentado. Ao lado disso, exi-
ge-se que essa modificação não
tenha sido prevista no momento
de contratar. Compondo êsse qua-
dro, alinha-se, igualmente, a im-
prescindível condição de que o
cumprimento do contrato empo-
breça, arruíne, sacrifique o deve-
dor, de tal maneira que essa si-
tuação seja uma injustiça, eviden-
temente. Por fim, não se dispensa
a boa-fé daquele que pleiteia a in-
denidade. Não me irei· demorar
na análise dêsses elementos e na
enumeração de outros que se cor-
relacionem com a matéria. Por
igual não invocarei a via crucis da
aplicação da cláusula, desde os:
seus primórdios nos tribunais, in-
clusive, por assim dizer, na sua
Pátria, isto é, na jurisprudência e
na doutrina francesas, de que o re-
ferido e nunca esquecido Georges
Ripert é um legítimo líder e re-
presentante. Quero, todavia, des-
de logo, assentar que no Brasil -
là bas, como dizem os europeus
- a matéria não é tão desconhe-
cida e tem tido sua oportunidade.
Há porém que acentuar um de-
talhe, para mim importante, no
caso dos autos. Em regra, a cláu-
sula rebus sic stantibus é um item
da defesa do réu para escusar-se.
senão legitimamente, pelo menos
de modo justificado, ao cumpri-
mento da obrigação. Na espécie
sub judice, o interessado está na
posição de autor, invocando a
aplicação da cláusula rebus sic
stantibus. O devedor aqui propõe
a ação, para reajustamento dos
preços da concorrência, após ter
cumprido o contrato. Tenho para
mim que sàmente êsse detalhe
afasta a aplicação da teoria. A
cláusula serve como uma escusa
e, ao mesmo tempo, na realidade,
é levada a juízo como demonstra-
ção inequívoca de que se o deve-
dor cumprir o contrato estará ar-
ruinado. Mas, Juiz de muito tem-
po, Juiz da Constituição de 1946,
não posso tirar de minha banca
as questões como as partes apre-
sentam, e não deixo de examinar
o caso dos autos nos aspectos que
realmente, a meu ver, podem ser
 - 92-

considerados. Julgo a ação im- Não participo da opmlao de

procedente, como o Dr. Juiz e, certos juízes, respeitáveis juízes
por isso, nego provimento ao re- que, ao decidirem aplicam a lei
curso. Não me esqueço nunca, como a sentem, dura lex sed lex,
examinando o caso dos autos, não despreocupados com o que possa
sendo exclusivamente um homem. acontecer, mesmo que venha um
de gabinete, que todos os emprei- dilúvio ou uma avalancha que leve
de há rrluito no Brasil, para a todos de roldão.
a feitura de obras públicas, levam O Sr. Min. Cândido Lôbo: -
sempre em consideração dois fatos Data venia, sou um escravo da lei
importantes: primeiro, a variação como V. Ex. a também o é.
salarial; segundo, a demora com O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
que, normalmente, o Govêrno sa- - Não sou escravo da lei para a
tisfaz os seus compromissos. destruição.
É nesse terreno da concorrência O Sr. Min. Cândido Lôbo: -
para obras públicas, de estradas, Não há destruição quando ela é
em que mais se opera a vigilân- legal.
cia dos contratantes. Não há ne- O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
nhum empreiteiro que vá, por as- - Não sou escravo da lei para,
sim dizer, contratar serviço dessa através do cumprimento da sua
monta sem cuidar dos dois percal- letra fria, ao invés de construir,
ços. Não obstante, pondo de lado concorrer para o equilíbrio da so-
essas duas circunstâncias, saliento ciedade, para a manutenção das
que a ação põe aos nossos olhos instituições, concorrer com a sen-
particularidades terrivelmente in- tença, para abrir flancos contun-
teressantes da vida financeira do dentes a êsse equilíbrio, em que
País. Se julgássemos a ação na a vida social deve estar baseada.
base do voto que acaba de pro- Tanto mais quanto, no caso pre-
ferir o Sr. Min. Cândido Lôbo, sente, como já acentuei, não seria
estaríamos inaugurando um cami- a aplicação da lei, porque a lei não
nho inteiramente nôvo na vida ad- não chegou a essas disposições. O
a se referiu,
ministrativa do País, isto é, todo Decreto a que V. Ex.
a meu ver, baseou-se numa revisão
o contrato com o poder público,
em têrmos voluntários.
obrigatoriamente, estaria sujeito
O Sr. Min. Cândido Lôbo: -
ao reajuste salarial, como também Pelo menos existe o princípio fi-
os pagamentos deveriam ser sem- xado nesse Decreto, o princípio
pre reajustados na base do de- dado pelo próprio govêrno nas
créscimo da moeda em virtude da obras por êle contratadas.
inflação, que é o reverso do prin- O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
cípio contido no voto de S. Ex. a - Ora, na construção da juris-
Ora, somente essas considera- prudência, levar a lança tão longe,
ções nos levariam a agir com não. Não farei isso.
cautela, porque estaríamos dando O Sr. Min. Cândido Lôbo: -
aplicação a determinadas regras e V. Ex.a permite? Tenho um sabor
princípios na base de simples especial neste Tribunal, desde o
construção, arcando por completo dia em que V. Ex. a tomou posse,
com responsabilidades tão graves. ao terçar armas com V. Ex. a, por-
 - 93-
que V. Ex. 2 é um espírito privile-
giado, um Juiz de cultura e talen-
to. No C:;lSO concreto, por exem-
plo, peço permissão para ponde-
rar, apenas, uma coisa: pelo voto
de V . Ex.a compreendo que
V. Ex. a neg13 a aplicação da cláu-
sula de rebus sic stantibus. Se
V. Ex. a nega a aplicação dessa
cláusula, V. Ex. 2 há de convir que
minhas ponderações são proce-
dentes. E já o eram, antes do De-
creto Federal que citei, pela ju-
risprudência maciça dos Tribu-
nais.
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Muito obrigado pelo aparte de
V. Ex. 2 • Não deixo de, neste meu
agradecimento, duplicar o meu re-
conhecimento às generosas mani-
festações que V. Ex. 2 endereçou
ao esfôrço que faço para desem-
penhar, embora modestamente, as
minhas funções nesta Casa. En-
tretanto, não deixo de replicar -
e disse no meu voto desde o início
- que reconheço a boa substân-
cia da cláusula de rebus sic stan-
tibus.
Acresci que no nossQ País, ape-
sar de ser o là bas dos europeus,
no nosso País, a matéria era co-
nhecida e aplicada. Mas, disse,
também no meu voto, ressaltando
uma feição peculiar da cláusula,
que a cláusula rebus sic stantibus,
normalmente, se impunha como
defesa do réu, como devedor cha-
mado ao cumprimento do contra-
to. Foi por isso que eu, de logo,
disse que, no caso dos autos, in-
dependentemente de apuração da-
queles requisitos essenciais ou bá-
sicos, a cláusula rebus sic stantibus
estava afastada.
Juiz da Constituição de 1946,
porém, estou repetindo, não deixo
de apreciar a causa nos seus as-
pectos que, a meu ver, devam ser
examinados ...
O Sr. Min. Cândido Lôbo: -
Gostaria, apenas para ilustrar o
seu voto - se assim posso me
manifestar - de dizer que se re-
sume numa matéria interessantís-
sima, que é o direito civil, inclu-
sive aos nossos Colegas do Tribu-
nal da Guanabara que se acham
presentes por coincidência, nesta
sessão: os desembargadores Tená-
rio e Estelita.
V. Ex. 2 chega à conclusão de
que a cláusula rebus sic stantibus
não é de ser observada porque o
réu a invocou na inicial. O as-
sunto é de plena doutrina e o sau-
doso Professor Amoldo Medeiros,
um dos grandes ases: do nosso Di-
reito Civil, tem livros sôbre os
contratos concluídos. Não é pos-
sível arredarmo-nos à aplicação da
cláusula, porque o contrato estava
concluído. Então, isto é um ele-
mento que prova a favor da ho-
norabilidade do autor, porque se
êle esperasse que se resolvesse
essa situação preliminar, só tinha
uma coisa a fazer: parar as obras
ou requerer concordata ou ainda
ir à falência, o que era pior para
o Govêrno Federal. Pela terceira
vez repito: o reajustamento dos
contratos é, hoje, unânime, juris-
prudência maciça dos nossos Tri-
bunais. Pouco importa a existên-
cia, então, da cláusula, fixando a
cifra. O reajustamento SG! impõe.
O Sr. Dr. Advogado: --: Permi-
ta-me V. Ex.a, Min. Amarílio
Benjamin, informar um detalhe
que no relatório final poderia pas-
sar despercebido. Um detalhe im-
portantíssimo para o deslinde des-
sa controvérsia. Está fixado no
processo, documentalmente, que a
autora, ora apelante, tinha justo
 - 94-
motivo, justa segurança de que o
reajustamento seria concedido,
porque dentro dos autos V. Ex.a
encontrará Parecer do Procura-
dor-Geral da autarquia, ao final
do contrato, onde ela pleiteou o
O engenheiro-
-chefe da obra afirmou que as con-
dições da obra davam ensejo a
um reajustamento. Foi à Pro-
curadoria, e esta, em minucioso
e longo Parecer, opinou da mes-
ma maneira. Muito obrigado a
V. Ex.a .
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Srs. Ministros, é verdade que
sou dos poucos Juízes que, no Bra-
sil, ao se votar a lei concedendo o
direito de o advogado falar após
o relatório e o voto do Juiz Re-
lator, deram pela regularidade da
lei, de vez que, ao contrário da
orientação dos outros Tribunais,
inclusive do Excelso Pretório, sus-
tento, nos limites do meu conhe-
cimento, que o poder regimental
é complementar, não é poder le-
gislativo ongmano. De modo
que, em face da lei, cessa a dis-
posição do Regimento, mas isso é
questão velha e vencida. Em cer-
tos setores da vida judiciária, os
juízes, cada vez mais, reivindicam
o seu "poderzinho" de legislar ...
Vou prosseguir, respondendo
aos apartes que recebi, do Sr. Min.
Cândido Lôbo e do Sr. Advogado.
Realmente, posta a questão nos
têrmos em que os eminentes Co-
legas focalizaram, o autor estava
justificado da posição que tomou
e, de algum modo, flanqueado o
meu voto nas considerações que
estou desenvolvendo. Todavia,
peço desculpas aos meus nobres
interlocutores para redargüir. O
autor, que preferiu tomar êsse ca-
minho, ficou com uma obrigação
incontornável, isto é, não poderia
pleitear mais o reajustamento em
nome da cláusula rebus sic stan-
tibl1s, tão-só em nome de um prin-
cípio geral. O reajustamento só
poderia vir com a demonstração
inequívoca, irretorquivel de que,
cumprindo a obra, teve prejuízo.
Essa demonstração está posta em
dúvida, no caso dos autos. Aliás,
o caso dos autos, todo êle, tôda a
sua discussão se desdobra em tôr-
no da tese. Devo acrescentar, em
relação a isso, provocado pelos
apartes dos eminentes Colegas,
uma outra consideração, à qual
dou todo o valor. Confesso que a
observação não é minha, originà-
riamente, está nos autores. Acre-
dito mesmo que o famoso Georges
Ripert, nos longos estudos em que
iniciou consideração de tão im-
portante problema, chegou a abor-
dá-la. Na análise de determinados
contratos, não se pode perder de
vista se a alegação ou argüição da
cláusula está ligada a um contra-
tante que apenas fêz ou tem um
contrato. Quando se tratar de um
contratante que seja uma emprêsa
de muitos contratos, por exemplo,
há modificação fundamental de
tratamento. Para ser exato, diria:
a aplicação da cláusula rebl1s sic
stantibl1s, nessa espécie a que me
estou referindo como uma réplica
às observações dos Colegas, tam-
bém torna necessário trazer aos
autos todos os contratos da em-
prêsa poderosa, para apurar, re-
almente, as conseqüências finan-
ceiras em todos êles. Isto porque,
está na vista, é o povo quem o diz,
não sou eu. Como jurista, que não
fica trancado no gabinete, ouço e
registro. U'a mão lava a outra,
diz a sabedoria das ruas. Senho-
res, o que disse até agora jus-
 - 95-
tifica perfeitamente o poslçao em
que me coloco, com pesar, e com
a devid.a licença do voto proferido
pelo Sr. Min. Relator, da minha
parte, de negar provimento ao re-
curso. Sinto mesmo não acompa-
nhar S. Ex;a nesse passo que tão
corajosamente dá, abrindo hori-
zonte nôvo, por completo, na ju-
risprudência brasileira.
É o meu voto.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte:
Depois dos votos do Sr. Min.
Relator, dando provimento, e do
Sr. Min. Revisor, negando pro-
vimento, pediu vista o Sr. Min.
Hugo Auler (Aguiar Dias). Pre-
sidiu o julgamento o Sr. Min.
Cândido Lôbo. Não compareceu,
por motivo justificado, o Sr. Min.
Henrique d' Ávila.
Voto
o Sr. Min. Hugo Auler: -
Sub specie juris, o apelante pre-
tende a revisão judicial dos preços
de obras públicas, cuja execução
lhe foi dada, mediante concorrên-
cia pública, por adjudicação, ale-
gando a favor de sua pretensão
jurídica unilateral a velha cláu-
sula rebus sic stantibus, dada a
vertigem anormal das alterações
do mercado, mormente causadas
pelos aumentos salariais, e que,
por sua natureza, estariam autori-
zando o reajustamento dos con-
tratos com fundamento 'na teoria
da imprevisão.
Em verdade, como se não ig-
nora porque seja de sabença por
demais trivial, a teoria da impre-
visão, restrita aos contratos ali-
quid futuri, ou seja, os que habent
dependentiam de futuro, têm sua
razão de ser na fôrça obrigatória
do contrato (pacia sunt servanda),
resultante do acôrdo de vontades
cuja manifestação está vinculada
à previsibilidade de determinados
acontecimentos. Se tais aconteci-
mentos ultrapassam o limite que
separa a previsibilidade da im-
previsibilidade, desaparece a fôrça
obrigatória contratual e a relação
jurídica passa a ser de natureza
extra contratual. Como bem o diz
o clássico André Bruzin, enquanto
se permanece no domínio do pre-
visível, as circunstâncias têm um
caráter contratual, e a fôrça obri-
gacional do contrato subsiste, por-
que não ultrapassou' o seu limite,
tal qual resulta do consentimento.
Quando os acontecimentos impre-
visíveis sobrevêm, o contrato não
pode mais se aplicar porque ex-
cedeu os limites da sua fôrça obri-
gacional; as circunstâncias apre-
sentam, desde logo, um caráter ex-
tracontratual: Tant que l'on de-
meure dans le domaine du prévi-
sible, les circonstances ont un ca-
ractere contractuel, et la force
obligatoire du contrat subsiste,
parce qu'on da point depassé son
étendue, telle qu'elle resulte du
consentement. Que les evene-
ments imprévisibles surviennent,
la contrat ne peut plus s'appliquer
parca qu'on a excédé les limites
de sa force obligatoire; les circons-
tances présentent désormais un
caractere extracontractuel. (Essai
sur la Notion d'Imprévision, Pa-
ris, Ed. Polly, 1922, pág. 335) .
Dêsse modo, logo se está a ver
que, em matéria de e.kecução de
contratos de obras públicas, cele-
brado!" entre terceiros e a pública
administração, a revisão judicial
 - 96-
se impõe, em verdade, na ocorrên-
cia de acontecimentos que impor-
tem em iactam principis ou na
aplicação da cláusula rebus sic
stantibus, para o efeito de resta-
belecer a equivalência das obriga-
ções e, portanto, a economia dos
contratos, desde que a manifes-
tação de vontade foi atingida pela
imprevisibilidade. Em sua ampla
acepção, o fato do príncipe é repre-
sentado por qualquer medida
unilateral dos podêres públicos,
que tenha por efeito a impossibi-
lidade ou o prejuízo na execução
dos contratos. A superveniência
de tais acontecimentos (modifi-
cação imprevisível da legislação do
trabalho, dos salários e das leis
fiscais) introduz nas convenções
de trato sucessivo uma "álea ad-
ministrativa" a autorizar a inde-
nização integral. Já, ao contrário,
a imprevisão se define pela ocor-
rência de acontecimentos estra-
nhos às partes contratantes (guer-
ra, calamidade pública, desvalori-
zação monetária e extraordinárias
flutuações econômicas), os quais,
se não tornam impossíveis a
execução, vêm causar graves pre-
juízos a quem contrata com a pú-
blica administração. No iactum
principis, a lesão decorre de um
ato unilateral da própria adminis-
tração ou de outro órgão do Esta-
do. Na imprevisão, a lesão de-
corre de fato estranho às partes
contratantes, que, por sua natu-
reza, escapa à previsibilidade nor-
mal.
Na hipótese, a pretensão jurí-
dica unilateral visa o reajusta-
mento dos preços das empreitadas
que, por meio de concorrência
pública, foram objeto de adjudi-
cação. Mas a verdade é que, em
se tratando de contratos a breve
têrmo, as flutuações econômicas,
a desvalorização da moeda, as al-
terações dos mercados, os aumen-
tos salariais, não podem constituir
razão bastante para que sejam
reajustados os preços dos contra-
tos de obras públicas em geral.
Em épocas de processo de infla-
ção em espiral, em que se deve
prever tais alterações, a verifica-
ção de um fato do príncipe a de-
terminar: o aumento salarial ou de
um fato estranho às partes con-
tratantes de molde a produzir flu-
tuações econômicas, não podem
ser cobertas pela imprevisão. O
fato do príncipe somente cogita da
"álea administrativa" quando a
sua verificação não possa ser ob-
jeto de previsibilidade normal. A
teoria da imprevisão se refere à
"álea econômica" extraordinária
que venha a causar danos tão
graves ao que contrata com o po-
der público, que obriga a pública
administração a recompor propor-
cionalmente a economia do con-
trato.
Portanto, o acontecimento invo-
cado para dar aplicação à teoria
da imprevisão deve ser imprevisí-
vel e anormal. Não basta que se
o não possa prever porque tam-
bém é necessário que se revista
de anormalidade, tendo em vista
o período em que se formalizou a
adjudicação. Com efeito, na for-
mação de qualquer contrato a
breve têrmo ou de longa duração
existem "áleas", mas é preciso dis-
tinguir .as "áleas ordinárias" que
participam dos próprios riscos que
qualquer contratante aceita correr
e as "áleas extraordinárias" que,
constituindo acontecimento fora
do alcance da percepção do con-
tratante e de todos os cálculos de
 -- 97 --
probabilidade, escapam da mani-
festação da vontade e, dessarte,
autorizam a aplicação de teoria
da imprevisãD. Por sua vez, os
eventos devem ser estranhos ?s
partes pôsto que somente as flu-
tuações econômicas extraordiná-
das devidas a leis e regulamentos
autoritários de fixação de preços
e salários não constituam medidas
estatais imprevisíveis e fatos devi-
dos à administração que celebre o
contrato. Finalmente, tais acon-
tecimentos deverão provocar um
verdadeiro bouleversement eco-
nômico do contrato, por isso que
a imprevisão supõe um deficit
cansado ao contratante particular
(damnum emergens) pois a sim-
ples redução ou desaparecimento
de lucro (lucrum cessanl~) não é
suficiente para justificar a teoria
da imprevisão. Neste sentido é a
lição de Paul Duez-Guy Debeyre,
segundo a qual de u'a maneira
mais precisa, a teoria da imprevi-
são, para entrar em jôgo, supõe
acontecimentos econômicos inde-
pendentes da vontade das partes
e que apresentam uma tríplice ca-
racterística: 1.0) fatos excepcio-
nais: êles escapam, por sua natu-
reza e por sua amplitude, do nor-
mal; 2.0) fatos imprevisíveis: não
é possível verdadeiramente pre-
vê~los no momento da celebração
do contrato; 3.°) fatos determi-
nando uma subversão da situação
financeira do concessionário, tal
como resulta do contrato: êles co-
locam o concessionário. em um
estado de deficit caracterizado:
D'une maniere plus précise, la
théorie de l'imprevision, pour
entrer en jeu, suppose des évéments
économiques indépendents de
la voIonté des parties et qui
présentent une triple caracteristi-
que: 1.0) faits exceptionnels: ils
sortent par leur nature et par leur
amplitude, de la normaIe; 2.°) faits
imprevisibles: i1 n'était pas rassem-
blement possible de Ies prévoir
10rs de Ia pas8ation du contrat;
3. 0 ) faits déierminant un boule-
versement de la situation finan-
czere du concessionaire, telle
qu'elle résulte du contrat: ils vont
placer 1e concessionaire dans un
état de déficit caracterisé ( Traité
de Droit Administratif, Paris,
Dalloz, 1952, n.o 803, pág. 572).
Na espécie, os aumentos sala-
riais e a alta dos preços das ma-
térias-primas, constituíram, cada
um de per si - factum principis
- que atualmente justificam a
aplicação da teoria de imprevi-
são, pois como bem o diz André
de Laubadere, modernamente, há
um glissement para a teoria de
imprevisão de todo um setor que
anteriormente era relegado ao
fato do príncipe o que ocorreu
com as recentes regulamentações
da economia dirigida que assim
dilataram, a noção da imprevisão
(Traité Élementaire de Droit Ad-
ministratif, Paris, L . G . D . J .,
1953, n.o 832, pág. 456). Todavia
há a ponderar que os contratos
em questão foram celebrados em
um período em que se processa-
vam as alterações dos salários mí-
nimos e dos mercados, razão por-
que tais fatos deveriam estar ao
alcance de previsão da apelante,
o que não permite que se reco-
nheça em tais acontecimentos
aquêles caractElres de imprevisi-
bilidade e, muito menos, de anor-
malidade. Tais fatos estavam pois
nas "áleas ordinárias" que parti-
cipam dos próprios riscos assumi-
 - 98-
dos por quem contrata com a
pública administração. Por outro
lado, para que se pudesse aplicar
a teoria da imprevisão seria ne-
cessário que tais fatos houvessem
causado uma verdadeira subversão
econômica do contrato, não bas-
tando a existência de um deficit
ou o desaparecimento dos lucros.
Como bem o diz Jean Rivero, êles
devem provocar um bouleverse-
ment das condições do contrato;
o desaparecimento do benefício
do contratante e a existência de
deficit não são suficientes: I1s
doivent provoquer un bouleverse-
ment dans Ies conditions d' exé-
cution dl1 contrfllt; la disparition
du bénéfice du contractant, l' exis-
tence d'un déficit, ne soni nas
suifisantes (Droit Administratif,
Paris, Dalloz, 1960, n.o 116, pág.
105). De um modo geral, a sub-
versão do contrato implica em
uma perturbação profunda e anor-
mal, razão por que a sua noção se
define em cada caso concreto atra-
vés do exame dos seus reflexos na
situação econômica da emprêsa.
Esta é, aliás, a opinião de Roger
Bornard, segundo a qual a situa-
ção de emprêsa pode ser agravada
de modo a colocar-se em estado
de deficit permanente. Dessarte,
passa-se então da simples rutura
do equilíbrio financeiro para se fi-
car na presença de uma subversão
econômica da própria emprêsa:
La situation de I'entreprise peut
être aggravée au point d'être pla-
cée en état de déficit permanente.
On dépasse alors la sim pIe ruptu-
re de l'équilibre financier, pour se
trouver en présence d'un boulever-
sément économique de l' enterprise
(précis de Droit Administratif,
Paris, L.G.D.J., 1943, pág.
737). Por outro lado, a situação
extracontratual supõe a ultrapas-
sagem do que se chama o preço
limite. Segundo André de Lau-
badere, o preço limite é a mar-
gem da alta eventual que pode ser
prevista pelas partes na formação
do contrato. No momento da
conclusão do contrato, o contra-
tante levou em consideração, para
aceitar as condições do negócio,
os preços líquidos da época, mas
é razoável admitir que êle não
deixou igualmente de considerar
a possibilidade de certas majora-
ções ulteriores, tendo-as em conta
nos seus cálculos; e aí cabe inda-
gar até onde êle pôde normal-
mente ter em vista as futuras va-
riações de preço; dêsse modo sà-
mente quando as majorações tam-
bém previsíveis forem ultrapassa-
das é que poderá funcionar a im-
previsão; e então pode-se aí trans-
por o que se chama o "limiar da
imprevisão": Le prix-limite est
la marge de hausse éventuelle
qui a pu être envisagée par Ies
parties au moment dl1 contrat.
Lors de la conc1usion du contrat,
le contractant a pris en considera-
tion, pour accepter Ies conditions
du marché, Ies prix de revient de
l'époque, mais il est raisonnable
d'admetre qu'iI a dú également
envisager la possibilité de certai-
nes bausses l11térieuses et en tenir
compte dans ses calculs; il y a
dono Zieu de se demander jusqu'oiJ.
il a pu normalement envisager des
variations fuiures de prix; c'est
seulement lorsque les hausses
ainsi prévisibles seront dépassées
que l'imprévision pourra jouer;
on aura alors franchi ce que l'on
appelle le "seuil de l'imprévision"
(Traité Théorique et Pratique des
 - 99-
Contrais Administratifs, Paris,
L.G.D.J., 1956, Tomo lU, n.o
980, pág; 107). Mas a determina-
ção do preço limite constitui em
cada caso concreto uma estimação
técnica, que o juiz confia natural-
mente a peritos, consistente em
uma investigação retrospectiva do
que as partes puderam, no mo-
mento do contrato, ter em conta
como possível no futuro, como
ainda acentua André de Laubade-
re: La détermination du prix-1i-
mite consitue dans chaque cas
d' espece une estimation técnique,
que 1e juge confie naturellement
à des experts, consistant dans une
recherche rétrospective de ce que
Ies parties pouvaient, au moment
du contrat, envisager comme pos-
sible dans l' avenir (Obr . Cit. ,
Tomo In, n.o 980, pág. 107).
Ora, justamente esta investi-
gação retrospectiva pericial, ou
seja, essa profecia a posteriori, não
foi realizada por nenhum dos
peritos que funcionaram na pre-
sente ação. Não há em nenhum
dos laudos periciais qualquer ava-
liação do preço-limite e, muito me-
nos, a prova de que a incidência
dos aumentos salariais durante a
execução de todos os contratos ha-
jam causado o bouleversement
econômico da emprêsa como re-
per,cussão da subversão econômica
dos contratos celebrados entre a
apelante e a pública administra-
ção . Pelo contrário, ° laudo do
perito sôbre o qual o Dr. Juiz
a quo fêz recair pela segunda vez
a sua louvação, eis que o primeiro
expert negou qualquer dano (doc.
de fls. 193/197), afirmou estra-
nhamente que se não lhe afigurou
indispensável o exame da escri-
turação da apelante para consta-
tar se houve prejuízo, por isso que
essa perícia serviria, apenas, para
determinar o seu valor adiantan-
do que "o prejuízo em cada con-
trato será maior ou menor, con-
forme a incidência do aumento
salarial" (doc. de fls. 255). Mas,
justamente, a teoria da imprevi-
são não cogita de um prejuízo
qualquer, pois o desaparecimento
do benefício e a existência do
deficit não são suficientes para que
se lhe dê aplicação. É necessário
que, ocorrendo essas conseqüên-
cias devidas ao aumento salarial
que, aliás, está dentro do alcance
de previsão normal de quem con-
trata com a pública administra-
ção, se verifique a sua repercussão
econômica sôbre a situação da
emprêsa de modo a colocá-la em
estado deficitário permanente.
Aliás, o que se não me afigura
plausível é que, havendo realizado
obras em breve têrmo, por fôrça
de concorrências públicas, que fo-
ram adjudicadas por ......... .
Cr$ 724. 144 .070, pretenda agora
a apelante haver um reajusta-
mento na razão de 28%, ou seja
de Cr$ 202.447.799, mormente
quando não se ignora que se
trata de uma sucessão de con-
tratos, celebrados periodicamen-
te, e, portanto, no curso das
alterações dos salários mínimos e
dos mercados que, dessarte, en-
travam na álea da previsibilidade
normal. Com efeito, os contratos
foram celebrados em 9 de novem-
bro de 1953; em 4 de maio de
1954; em 10 de maio de 1954; em
9 de junho de 1954; em 23 de
abril de 1955; em 30 de novem-
bro de 1955; em 6 de março de
1956; em 15 de março de 1956;
em 3 de julho de 1956; em 29 de
 - 100-
setembro de 1956; em 29 de de-
zembro de 1956; em 2 de julho
de 1957 e em 22 de março de
1958 (do.c. de fls. 214/215).
E como se não ignora, os au-
mentos dos salários mínimos co-
meçam a suceder a do Dec,
n.O 30.342, de 24 de dezembro
de 1951, prosseguindo com os De-
cretos 35.450, de 1.° de maio
de 1954, e 39.604 de 14 de julho
de 1956, e, portanto, durante o
período em que foram sendo ce-
lebrados todos aquêles convênios,
o que retira de tais atos do Poder
Público o caráter da imprevisibi-
lidade.
Em conseqüência, não se tra-
tando de fatos imprevisíveis e ex-
cepcionais e não havendo tais
acontecimentos determinado um
bouleversement econômico dos
contratos com capacidade para
causar um estado deficitário da
emprêsa, é óbvio que, na espécie,
não cabe a aplicação da teoria da
imprevisão. Como bem o diz Ra-
fael Bielsa, la teoria de la imprevi-
sion es justa cuando un concesio-
nário o contra tis ta sufre pérdidas
extraordinarias, por un hecho que
tiene eI carácter de infortunio eco-
nômico general, y absolutamente
imprevisto (Derecho Administra-
tivo, Buenos Aires, Ed. El Ateneo,
1947, 4. a ed. Tomo I, pág. 408).
Por derradeiro, cabe acentuar
que, em se tratando de obras pú-
blicas adjudicadas pela adminis-
tração governamental, pôsto que
descentralizada em uma autarquia
federal, cabe defender a eficácia
da concorrência pública, eis que,
admitido o reajustamento dos
preços, após a respectiva conclu-
são, estaria fraudada por via oblí-
qua a licitação, em prejuízo da_
queles que, prudente e honesta-
mente, prevendo as causas que po-
deriam normalmente determinar
qualquer majoração, tiveram re-
cusadas as suas ofertas. Aliás,
essa conclusão tanto mais se im-
põe quanto menos se ignora que o
legislador houve por bem permitir
a revisão dos contratos de obras
ou serviços por empreitadas, tão-
-somente, quando houver cláusula
de reajustamento de preços, desde
que ocorram casos fortuito ou de
fôrça maior, ou de imprevisão, nos
arts. 1.0, 2.° e 3.° do Decreto
n.O 309, de 6 de dezembro de 1961.
Essa não é a hipótese sub judice
pois em todos os .contratos em
questão não foi inserta qualquer
cláusula permissiva de revisão ad-
ministrativa ou judicial.
Por todos êsses fundamentos
hei por bem negar provimento à
presente apelação.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Prosseguindo a
votação, o Sr. Min. Hugo Auler
votou desempatando de acôrdo
com o voto do Sr. Min. Revi-
sor. Isto pâsto: Foi negado pro-
vimento, vencido o Sr. Min.
Relator. O Sr. Min. Hugo
Auler foi convocado. para a vaga
decorrente da aposentadoria do
Sr. Min. Aguiar Dias. Não com-
pareceu, por motivo justificado, o
Sr. Min. Henrique d' Ávila.
Presidiu o julgamento o Sr. Min.
Cândido Lôbo.
 - 101-

APELAÇÃO CÍVEL N,o 19.411 - MT.

Relator - O Ex.mo Sr, Min. Armando Rollemberg
Revisor - O Ex. mo Sr. Min. Djalma da Cunha Mello
Recorrente-- Juízo da l.a Vara da Comarca de Cuiabá,
ex officio
~N.Ueld,llLe - IAPI
Apelados - Fernando de Mesquita, sua mulher e outros
Acórdão
A falta de citação sõmente é suprida pelo compa-
reCimento do réu quando êste se dá de forma regular.
Processo nulo.

Vistos, relatados e discutidos da de direito dêste sôbre área de

êstes autos de Apelação Cível
n.O 19.411, de Mato Grosso, ape-
lante Instituto de Aposentadoria
e Pensões dos Indústriários e
apelados Fernando de Mesquita,
sua mulher e outros, assinalando-
-se também recurso ex oflicio:
Acorda, por unanimidade, a
Segunda Turma julgadora do
Tribunal Federal de Recursos, em
dar provimento ao recurso do
ofício; quanto à apelação do
IAPI, por maioria, em julgá-la
prejudicada, conforme consta das
notas taquigráficas anexas, as
quais, com o relatório de fls., fi-
cam fazendo parte integrante
dêste julgado, apurado nos têr-
mos do resumo de fôlhas 118.
Custas ex lege.
Tribunal Federal de Recur-
sos, 21 de outubro de 1964. -
Djalma da Cunha Mello, Presi-
dente; Armando Rollemberg, Re-
lator.
Relatório
O Sr. Min. Armando Rol1em-
berg: - Fernando de Mesquita
e sua mulher propuseram açãiO
ordinária contra o IAPI para ob-
terem a declaração de inexistên-
terreno que lhe fôra doada, na
qual não construíra, e que, por
isso, foi objeto de nova doação
aos autores.
Requereram fôsse a autarquia
citada na pessoa do respectivo
Delegado Regional, o qual com-
pareceu a Juízo através de ad-
vogado por êle constituído, e ar-
güiu a nulidade da citação por
lhe faltar autorização legal para
recebê-la, tendo a seguir contes-
tado, no mérito, a ação.
Após réplica, requereu o réu
a juntada de documentos impug-
nada pelo autor e, ao proferir o
despacho saneador, determinou o
MM. Juiz o desentranhamento
dos mesmos, ensejando agravo
no auto do processo interposto
pela autarquia.
Ingressou neste passo, no pro-
cesso, como litisconsorte, a Asso-
ciação Médica de Mato Grosso.
Realizada a audiência de ins-
trução e julgamento, foi profe-
rida sentença, julgando a ação
procedente, com os seguintes
fundamentos: "A Prefeitura Mu-
nicipal de Cuiabá doou ao autor,
Fernando de Mesquita, um lote
de terreno urbano, situado na
 - 102
Avenida Presidente Vargas, 1.0
Distrito desta Capital, medindo
13,00 metros de frente, ao norte,
com a Avenida Presidente Var-
gas; 13,00 metros de fundos, ao
sul, com a propriedade de Bene-
dito Nunes de Figueiredo; 20,20
metros de lado, ao nascente, com
o prédio do Instituto de Aposen-
tadoria e Pensões dos Industriá-
rios, e 20,70 metros de lado, ao
poente, com quem de direito. A
doação em referência foi outor-
gada por Escritura Pública, con-
soante a Lei Municipal n. o 142,
de 23 de abril de 1952, em har-
monia com o art. 134, combi-
nado com os arts. 1.165, 1.168
e 1. 180, tudo do Código Civil
Brasileiro. A suptramen'cionada
Lei Municipal n. o 142 autorizou
o Prefeito a doar as sobras dos
lotes e demais terrenos da Ave-
nida Presidente Vargas, terrenos
êsses desapropriados por fôrça
do Decreto Estadual n. o 680, de
25 de julho de 1945.
O terreno que o autor, Fer-
nando de Mesquita, recebeu em
doação, foi uma sobra do lote
anteriormente doado ao réu, sô-
bre o qual pendia condição reso-
lutiva expressa, que verificada
pelo seu inadimplemento ocasio~
nou a reversão da parte do ter-
reno ora em litígio ao patrimônio
municipal, sucessor do Estado de
Mato Grosso, conforme o Decre-
to Estadual n. o 1.224, de 22 de
janeiro de 1952. A primitiva
doação feita no ano de 1950,
pelo Estado de Mato Grosso ao
réu, estabeleceu, com fundamen-
to no Decreto Estadual n. O 680,
acima citado, regulador das doa-
ções, que o donatário construi-
ria, dentro do prazo de cinco
anos, um prédio destinado a sua
sede, neste Estado. O donatário
recebeu, por aquêle instrumento
público, uma área medindo 1.451
metros quadrados, no entanto
utilizothse apenas, parcialmente,
da liberalidade estadual, cons-
truindo a sua sede sem o apro-
veitamento integral do terreno
doado, deixando mesmo de amu-
rar a parte restante, como se po-
de constatar in loco.
Ao que se infere do estudo do
Decreto Estac\ual n. o 680, refe-
rido, era intenção do legislador
promover o embelezamento ur-
banístico desta Capital. Assim,
não se concebe que o Estado de
Mato Grosso tivesse doado ao
réu uma área tão grande, a fim
de que êle a aproveitasse apenas
parcialmente, deixando no centro
da cidade um terreno baldio, e
até hoje não amurado.
Constata-se, na espécie, que o
réu, embora tenha construído a
sua sede, não cumpriu a condi-
ção estabelecida na Escritura
Pública, reputando-se, portanto,
verificada a condição resolutiva,
nos expressos têrmos do art. 120,
combinado com o art. 647, tudo
do Código Civil Brasileiro.
Clóvis Beviláqua define a pro-
priedade resolúvel como aquela
"que no próprio título de sua
constituição encerra o princípio,
que a tem de extinguir, realizada
a condição resolutória, ou vindo
o têrmo extintivo, seja por fôrça
de declaração de vontade, seja
por determinação de lei. E ain-
da: quando o princípio resolutó-
rio se encontra no próprio título,
resolvido o domínio, resolvem-se
 103 -
os direitos reais concedidos na
pendência do têrmo Ou da con-
dição" (Clóvis Beviláqua, Direi-
to das Coisas, VoI. lI, pág. 320).
Carvalho Santos, após citar
Clóvis Beviláqua, exemplifica re-
ferindo-se à venda com pacto de
melhor ,comprador, à venda com
cláusula retro, etc. , declarando
mais adiante, em comentário ao
art. 647 do Código Civil, "que o
Código aqui nada mais fêz que
reproduzir a regra enunciada em
o art. 119, quanto à condição re-
solutiva, agora especialmente no
que tange ao direito de proprie-
dade" (Carvalho Santos, Código
Civil Brasileiro Interpretado, VoI.
VIII, pág. 394 e segs.).
Na jurisprudência voga de-
simpedido o mesmo entendimen-
to, como se vê de julgado inserto
na Revista dos Tribunais 259/
/223. Trata-se, em suma, de ve-
rificar se a condição se realizou
integralmente ou está suspensa
parcialmente, não podendo, se-
quer, as partes, ainda que o de-
sejassem, renunciar à resoluçãio,
vale dizer, seria ilícito, em caso
afirmativo, considerar em vigor o
contrato, que em princípio é .con-
sidierado como se nunca tivesse
existido, no que concerne à parte
não construída. No caso em tela
seria impossível, de qualquer
forma, alteração na primitiva
doação, porque com a emancipa-
ção política do Município de
Cuiabá tornou-se êle sucessor do
Estado de Mato Grosso (Decreto
Estadual n.o 1. 124, de 22 de ja-
neiro de 1952), pelo qual pas-
sou a pertencer à sua Prefeitura
os lotes de terrenos da Avenida
Presidente Vargas.
Quanto à contestação de fls.
infere-se que, desprezadas pelo
saneador as duas preliminares
nela argüidas, no mérito admitiu
o réu a não utilização integral da
área que lhe fôra doada, situan-
do-se sua argumentação apenas
no terreno das alegações, inclu-
sive no que se relaciona a pre-
tendida posse, porquanto tinha o
réu sôbre a área doada tão-so-
mente posse pre.cária, sujeita co-
mo estava a uma condição reso-
lutória, a qual, em se verifican-
do, determinou o desaparecimen-
to da relação jurídica, de onde
derivava dita posse, passando a
Prefeitura Municipal de Cuiabá
a ter, sôbre a parte não construí-
da do terreno, a condição de se-
nhor e possuidor, eis que a posse
do réu sôbre a parte da área ora
em questão tornou-se, conse-
qüentemente, injusta e viciosa,
uma vez que face à lei não é jus-
ta a posse que incide nas comi-
nações do art. 497 do Código Ci-
vil Brasileiro.
Nestas condições a procedên-
cia da ação se impõe, porquanto,
consubstanciados todos os itens
que implicam no implemento da
.condição resolutória. Impõe-se,
também, via de conseqüência, a
procedência do pedido de 61 no
verso, formulado pela Associa-
ção Médica de Mato Grosso, a
qual ingressou em Juízo na qua-
lidade de assistente, equiparada
ao litisconsorte, nos têrmos do
art. 93 do Código de Processo
Civil, eis que a Prefeitura Muni-
cipal de Cuiabá, aos 9 dias do
mês de janeiro de 1963, doou,
igualmente, a essa entidade, o
terreno descrito em o documento
 - 104-
de fls., o qual integrava antes
dêsse ato a área primitivamente
doada ao réu, Por outro lado
determinou êste Juízo o desen-
tranhamento dos documentos de
fls. 42/44, o que até agora não
foi
Por êsses fundamentos, que
constituem razões de decidir, jul-
go procedente a presente ação e
dedaro inexistente, parcialmente,
a relação jurídica oriunda da Es-
critura Pública de Doação outor-
gada ao réu, aos 9 dias do mês de
setembro de 1950, transcrita no
Registro Geral de Imóveis desta
Comarca sob n.O 3.851, livro
3-D, fls. 342, e autorizo aos au-
tores, bem como ao assistente,
equiparado ao litisconsorte, As-
sociação Médica de Mato Grosso,
a procederem no Registro-Geral
de Imóveis desta Comarca, a
competente transcrição das Es-
crituras Públicas de Doação, la-
vradas, respectivamente, aos 24
dias do mês de dezembro de 1962
e aos 9 dias do mês de janeiro de
1963, nas Notas do Tabelião do
2.° Ofício desta Capital. Outros-
sim mando sejam desentranha-
dos, pelo Es.crivão do feito, os do-
cumentos de fls. 42/44, supra-
mencionados. Custas ex lege. Re-
tardada devido ao acúmulo de ser_
viço, inclusive convocação com ju-
risdição plena no Egrégio Tribu-
nal de Justiça do Estado de Mato
Grosso. Publique-se. Registre-
-se. Intime-se. Recorro ex officio
para o Egrégio Tribunal Federal
de Recursos".
Inconformada, apelou a autar-
quia, argüindo: 1 - preliminar
de cerceamento de defesa decor-
rente do despacho que mandara
desentranhar documentos e que
ensejara o agravo no auto do pro-
cesso; 2 - nulidade da sentença,
por ter admitido litisconsorte vo-
luntário sem audiência das par-
tes; 3 --- improcedência da ação
no mérito, por ter acolhido, como
perfeita, doação para a qual fal-
tava ao doador, Prefeitura Muni-
cipal de Corumbá, a condição es-
sencial de detentora do domínio
respectivo, pois pelo Estado a
ela haviam sido doadas as sobras
de terrenos e, em conseqüência,
não abrangia a doação os que já
pertenciam a outros.
A apelação foi contra-arrazoa-
da e, nesta Instância, a Subpro-
curadoria-Geral reportou-se às
razões da autarquia.
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Armando Rollem-
berg: - O recurso de ofício de-
volve a êste Tribunal o inteiro
conhecimento da lide, e há de ser
acolhido de logo para que se de-
crete a nulidade do processo.
O art. 410, do Regulamento
Geral da Previdência Social, dis-
põe: "As instituições de previ-
dência social serão representadas
pelo Presidente do Conselho Ad-
ministrativo, exceto o SAMDU,
que o será pelo Diretor-Geral.
Parágrafo único - A repre-
sentação em Juizo caberá tam-
bém cumulativamente ao Pro-
curador-Geral, que poderá receber
a citação inicial, em nome da ins-
tituição, e aos demais Procurado-
 - 105-
res, nas questões de sua competên-
cia. "
Temos assim que somente as
autoridades mencionadas no dis-
positivo podem receber citação
pela autarquia, não sendo lícito ci-
tar a esta na pessoa do Delegado
Regional respectivo, como aconte-
ceu.
De outro lado não se pode ad-
mitir, no caso, a aplicação do dis-
posto no art. 165, § 1.0, do Cód.
de Proc. Civil, onde se estabelece
que o comparecimento do réu em
Juízo suprirá a falta de citação,
pois tal comparecimento não se
deu de forma regular, isto é, atra-
vés de qualquer das autoridades
competentes e, portanto, não con-
valesceu a falta.
O comparecimento a que alude
a lei processual é o que se dá de
forma regular, não sendo possível
aceitar-se que citação nula deixe
de o ser por comparecer ao pro-
cesso a mesma pessoa que não ti-
nha competência para recebê-la.
A decisão pela nulidade se im-
põe tanto mais quanto se trata de
questão na qual se pretende seja
declarada a perda de imóvel pela
autarquia, em favor do autor va-
rão que, sendo Procurador da
Prefeitura de Cuiabá, obteve des-
ta, por doação, o terreno aludido.
Dou provimento ao recurso de
ofício para anular o processo, fi-
cando prejudicado em conseqüên-
cia o recurso do IAPI.
Voto (vencido em parte)
o Sr. Min. Godoy Ilha:
Sr. Presidente, realmente, a nu-
8 - 35883
lidade proclamada no voto do Sr.
Min. Relator é evidente.
Todavia, pela própria exposi-
ção e considerações da sentença,
e pela sustentação feita pelo Pro-
curador da Autarquia, o que se
afirma é que a ação é de manifes-
ta improcedência.
Entretanto, atendo à regra con-
tida no art. 275, do Código de
Processo Civil, que estabelece:
"Quando o juiz puder decidir do
mérito a favor da parte a quem
aproveite a declaração da nulida-
de, não a pronunciará, nem man-
dará repetir o ato, ou suprir-lhe a
falta" .
Nestas condições, Sr. Presiden_
te, data venia de V. Exa., prefiro
julgar o mérito, não obstante ser
manifestamente nulo o processo
por falta de citação.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por unanimidade
de votos a Turma deu provimen-
to ao recurso de ofício. Quanto à
apelação do IAPI, por maioria de
votos, julgou-se prejudicada, ven-
cido o Sr. Min. Godoy Ilha, que
a provia. Quanto ao recurso de
ofício os Srs. Mins. Djalma da
Cunha Mello e Godoy Ilha vota-
ram com o Sr. Min. Relator;
quanto à apelação do IAPI, o Sr.
Min. Djalma da Cunha Mello
acompanhou a conclusão do voto
do Sr. Min. Relator. Presidiu o
julgamento o Sr. Min. Djalma
da Cunha Mello.
 - 106-

APELAÇÃO CíVEL N.o 19.517 GB.

Relator - O Ex.moSr. Min. Godoy Ilha
Revisor - O Ex.mo Sr. Min. Oscar Saraiva
Recorrente - Juiz da Fazenda Pública, ex officio
Apelantes - Fundação Visconde de Pôrto Seguro, Banco do
Brasil S. A. e União
Apelados - Os mesmos
Acórdão
Propriedade dos desdobramentos acionanos. As
ações novas, quer resultem de bonificações, quer se-
jam oriundas de subscrição, são acessórios dos títulos
originários e em ambas as hipóteses pertencem ao
respectivo proprietário.
Exercício do direito de preferência pelo usufru-
tuário. O usufrutuário só pode exercer o direito de
preferência à subscrição dos aumentos de capital,
quando o proprietário haja expressamente renunciado
ao privilégio.
Efeitos meramente declaratórios da sentença que
reconhece a extinçãO' do usufruto. Tem efeitos de-
claratórios e não constitutivos a sentença que reco-
nhece a extinção de usufruto pela ocorrência de qual-
quer dos motivos arrolados em lei.
Arrecadacão de bens de nacionalidade desconhe-
cida. Os bens' de nacionalidade desconhecida não po-
diam vàlidamente ser arrecadados para atendimento
de reparações de guerra.
Satisfação dos danos de guerra. Com o advento
do Dec. 51.993, de 1963, que considerou satisfeitos
os danos causados aos brasileiros por atos de guerra,
perdeu qualquer sentido discutir-se sôbre a incorpo-
ração ao Patrimônio Nacional dos bens sujeitos à le-
gislação de guerra.
Vistos, relatados e discutidos Relatório
êstes autos de Apelação Cível
n. O 19.517, da Guanabara, em que o Sr. Min. Godoy Ilha: -
são partes as acima indicadas: Trata-se de uma ação ordináTia
Acorda a Segunda Turma do promovida pela Fundação Vis-
Tribunal Federal de Recursos, por conde de Pôrto Seguro, mantene-
unanimidade, em dar provimen- dora do Colégio Visconde de Pôr-
to, em parte, ao apêlo da Funda- to Seguro, com sede em São Paulo,
ção Visconde de Pôrto Seguro e proposta contra a União e o Banco
em ter os demais recursos por do Brasil.
prejudicados, na forma do relató- Alega a Fundação autora que,
rio e notas taquigráficas preceden- em 1931, Clementine Brenne
tes, que ficam integrando o pre- doou à Associação Escola Alemã
sente. Custas de lei. de São Paulo, atual Fundação Vis-
Brasília, 20 de novembro de conde de Pôrto Seguro, vanas
1964. - Dja.lma da Cunha Mello, ações de várias Sociedades Anô-
Presidente; Godoy Ilha, Relator. nimas, reservando, porém, para si
 107 -
o respectivo usufruto, enquanto
vivesse.
Dez anos depois, em 1941, a
referida Fundação era proprietá-
ria de 500 ações nominativas e de
500 ações preferenciais da Cia.
Brahma que foram depositadas no
Banco do Brasil com o seguinte
título: "Tesouro NacionaL Banco
Alemão Transatlântico. Deposi-
tantes de nacionalidades desco-
nhecidas. "
Em 1947, aos 10 de julho, fa-
leceu na Suíça a doadora Clemen-
tine Brenne, tendo a autora, a
Fundação, ajuizado uma ação de-
claratória para extinguir o usufru-
to, ação essa que foi julgada pro-
cedente, cessando o mesmo usu-
fruto nos têrmos da escritura de
doação, na forma do art. 739, 1.0,
do Código Civil.
Em 1951, a Fundação, autora
requereu ao Ministro da Fazenda
a devolução das ações, tendo en-
tão o saudoso Procurador-Geral
da Fazenda, Haroldo As.coli, se
pronunciado da seguinte maneira:
"Por não haverem os donatários
sido atingidos pelos efeitos do es-
tado de beligerância e continua-
rem a subsistir, não se lhes pode
negar o direito aos valôres doados
e figurantes em ofício da ..... .
(AGEDE) (Agente Especial da
Defesa Econômica)".
À vista dêste parecer, o Minis-
tro da Fazenda autorizou o levan-
tamento dos bens depositados no
Banco do Brasil.
Aconteceu, porém, que o Banco
do Brasil, em carta de 1.0 de abril
de 1955 informou que por ocasião
do aumento de capital da Compa-
nhia Brahma, ocorrido em julho
de 1942, março de 1945 e dezem-
bro de 1946, as ações nominativas
haviam sido subscritas em nome
de Clementine Brenne, o que deu
lugar a que a Fundação autora
alegasse que essa informação
constituía um êrro de direito,
porque, em virtude da doação fei-
ta em 1931, as referidas ações já
eram propriedade da Fundação
autora, desde a data da escritura
de doação, sendo a doadora, Cle-
mentine Brenne, simples usufru-
tuária.
Alega mais a autora que dêsse
êrro e da indevida incorporação
dessas ações ao Fundo de Indeni-
zação de Bens de pessoa de "na-
cionalidade desconhecida", resul-
tou uma reclamação, por ela feita
contra o Banco do Brasil, confor-
me se verifica da carta de 1.0 de
abril de 1955, por isso, que, lhe
foram entregues apenas 8.676
ações preferenciais da referida
Cia. Brahma, quando, em verda-
de, conforme prova o documento
n.O 6 que está a fls. 11, o levan-
tamento feito pela autora em 11
de junho de 1954 comprova que
ela tinha direito a 2.085 ações
nominativas e 10 .416 preferen-
ciais. A aludida reclamação, po-
rém, não foi atendida pelo Banco
do Brasil e assim a autora veio
com a presente ação ordinária
para o fim de reclamar o rema-
nescente dessas ações, as quais, na
data da inicial, 24 de junho de
1959, já se elevavam a 6.255 no-
minativas e 11.727 preferenciais,
bem como, todos os dividendos
recebidos pelo Banco do Brasil
desde a data em que faleceu a
doadora e se extinguiu o usufruto
ou seja, desde 10 de julho de
1947.
Êsse o pedido e sua razão de
ser constante da inicial.
 - 108-
Saneador irrecorrido e as par~
tes requereram perícia que, di-
vergente, forçou a ação do desem~
patador.
Ultimada a instrução, proferiu
o Dr. Juiz a quo a sentença de
Rejeitadas as preliminares de
nulidade da citação do Banco do
Brasil, como Agente Especial da
Defesa Econômica (AGEDE) e
a de prescrição de meritis, a sen~
tença entendeu que tudo está em
resolver a questão da proprieda~
de dos desdobramentos das refe~
ridas ações, por isso que a Fun~
dação autora estava reivindican~
do a plena propriedade dos no~
vos títulos, quer oriundas de bo~
nificações, quer resultantes de
subscrição.
Concluiu pela procedência da
ação, porém, sem condenação em
honorários fixando juros de mora
a partir da data da decretação da
extinção do usufruto, isto é, 9 de
agôsto de 1949, tudo conforme se
apurar na execução.
Apelou a Fundação autora pe~
dindo que os rendimentos das re~
feridas ações lhes fôssem dadas
desde a da ta do falecimento da
usufrutuária Clementine Brenne,
bem como juros e mora e isso
desde 10 de julho de 1947, con~
forme prova a respectiva certidão
de óbito e não da data da extin~
ção do usufruto, como fêz a sen~
tença (9 de agôsto de 1949), bem
como fôsse decretada a inclusão
de honorários advocatícios.
Juntou a autora ao seu apêlo
a certidão do acórdão lavrado
pelo Sr. Min. Amarílio Benja~
min (fls. 205), no qual o espó~
lio de Katarina Bloch postulou a
mesma hipótese contra bens de~
positados no Banco do Brasil sob
a mesma rubrica "Depositantes
de N acionahdades Desconheci-
das", acórdão êste que tem os vo-
tos dos Srs. Mins . Amarílio
Benjamin, Relator, Aguiar Dias,
Revisor, e Hemique d'Ávila, vo-
. A ementa do referido julga-
do é a seguinte: "Os bens que fo-
ram apropriados pelo Brasil eram
pertencentes aos súditos do Eixo.
Não entram nessa arrecadação os
bens de nacionalidade desconhe-
cida . Não se pode reconhecer
existência de incorporação se os
bens continuarem relacionados
pela sua origem" (fls. 207 v.).
Apelou também o Banco do
Brasil a fls. 212, pedindo a total
improcedência da ação.
Apelou ainda a União no mes-
mo sentido do Banco do Brasil.
Subindo os autos à Subpro-
curadoria-Geral da República, opi-
nou a fls. 230, reportando-se às
razões do referido Banco e da
União e pedindo a total improce-
dência da ação.
É o relatório.
Voto
O Sr. Min. Godoy Ilha: - As
questões preliminares, repelidas
na sentença de Primeira Instân-
cia, estão afastadas do debate, eis
que sôbre elas já não insistem os
réus apelantes.
Quanto ao mérito, estou em que
o ilustrado Julgador a quo o apre-
ciou com irrepreensível acêrto.
Salientou, com razão, a sen-
tença que o fulcro da questão es-
tá na determinação da proprie-
dade dos desdobramentos das
ações da Companhia Cervejaria
Brahma originàriamente doadas à
autora.
Êsses desdobramentos resulta-
ram de bonificações e de aumen-
 - 109-
tos de capital com utilização de
reservas, e o próprio e eminente
Consultor-Jurídico do Banco do
Brasil, no parecer de fls. 52/54,
sustentou, com irreprochável ar-
gumentação jurídica, que as ações
distribuídas á título de bonifica-
e provenientes de fundo de
reservas acumuladas, pertencem à
donatária, à sua proprietária, pôs-
to. que não podem elas ser havidas
como frutos a serem adjudicados
à doadora, pois frutos só se con-
sideram os lucros distribuídos a
título de dividendo. Segundo
prescreve o art. 113 da Lei das
Sociedades por Ações, "o aumen-
to de capital pela incorporação de
reservas facultativas ou de fun-
dos disponíveis da sociedade, ou
pela valorização ou por outra con-
dição do seu ativo móvel ou imó-
vel, determinará a distribuição
das ações novas, correspondentes
ao aumento, entre os acionistas na
proporção do número de ações
que possuirem". São desdobra-
mentos, acréscimos que acedem ao
titular das velhas ações, e que se
integraram no patrimônio da do-
natária. O que se poderia susten-
tar, com assento no disposto no
parágrafo único do precitado dis-
positivo legal, é que às novas ações
estender-se-ia o usufruto, o fidei-
comisso ou a cláusula de inalie-
nabilidade a que estivessem su-
jeitas as de que elas forem deri-
vadas, pela extensão do vínculo
às ações novas.
O mesmo poder-se-á dizer com
relação às novas ações que se di-
zem subscritas pelo Banco do
Brasil, decorrentes de novos au-
mentos de capital e com a utili-
zação de dividendos da usufru-
tuária. A preferência à subscri-
ção dos aumentos do capital so-
ciaI é direito exclusivo do acionis-
ta, de que pode renunciar, mas por
ato expresso, inequívoco. E no
usufruto e no fideicomisso, a teor
do que prescreve o § 4.° do art.
111 da mencionada Lei das So-
ciedades Anônimas, o direito de
preferência podia ser exercido
pelo usufrutuário ou fideicomis-
sário quando não o tenha feito o
acionista, isto é, quando a êle te-
nha expressamente renunciado, o
que não ocorreu na espécie. Es-
tava a donatária impossibilitada
de exercer o seu direito de prefe-
rência, eis que os títulos não se
encontravam em seu poder, mas
a êle não renunciou de modo ex-
presso . Saliente-se que, como
constatou a perícia contábil, a
subscrição feita em vida do de
cujus, falecido em 10-7-47, ocor-
reu em 1945, dado que os aumen-
tos verificados nesse período de-
rivaram de bonificações, convin-
do acentuar que a doadora sem-
pre viveu no estrangeiro.
Não seria lícito, sem dúvida, fi-
casse a donatária, titular da doa-
ção desde data remota (1931),
desfalcada no seu patrimônio, com
a exclusão dos acréscimos e des-
dobramentos das ações originá-
rias, desatendendo-se ao alto sen-
tido da liberalidade, como se de-
clara na respeitosa escritura ( fls.
18).
As ações doadas estavam aver-
badas em nome do Banco Alemão
Transatlântico e foram transferi-
das, por ocasião da liquidação
dêsse estabelecimento de crédito,
para o Banco do Brasil, onde os
respectivos valôres foram escritu-
rados à conta "Tesouro Nacional
Banco Alemão Transatlântico -
Depositantes de Nacionalidade
Desconhecida" .
 - 110-
Em tais condições, bem consi-
derou o ilustrado Julgador a quo,
desacertada e manifestamente
ilegal a determinação da incorpo-
ração das questionadas ações ao
patrimônio da União, sob a invo-
cação de pertencerem à doadora e
à legislação de guerra en-
tão vigente.
Ora, como decidiu, em acórdão
unânime, a Egrégia Primeira Tur-
ma, em julgamento recente, "os
bens que foram apropriados pelo
Brasil (na Segunda Guerra Mun-
dial) eram pertencentes aos sú-
ditos do Eixo, não se compreen-
dendo nessa arrecadação os bens
de cidadãos de nacionalidade des-
conhecida e não se podendo re-
conhecer existência de incorpora-
ção se os bens continuavam sele-
cionados pela sua origem. Apesar
de se ter procurado sustentar a
nacionalidade alemã da doadora,
o próprio documento junto' pelo
Banco do Brasil à sua contesta-
ção, menciona a informação do
Ministério das Relações Exterio-
res de não ter sido possível apu-
rar a sua cidadania, in verbis:
''Em resposta, devo comunicar a
V. Exa. que o Ministério dos
Negócios Estrangeiros da Iugos-
lávia, por nota recentemente en-
caminhada à Legação do Brasil
em Belgrado, informou não ser
possível, apesar das pesquisas rea-
lizadas, apurar a cidadania da
aludida senhora, por falta de
maiores esclarecimentos a respei-
to da data da sua partida daquele
país, da celebração do seu casa-
mento e da nacionalidade de seu
espôso" .
O debate a respeito perdeu to-
do o relêvo em face do Dec. n.o
39.869, de 30 de agôsto de 1956,
que, liberando os bens e direitos
pertencentes a pessoas físicas e
jurídicas alemãs, dispõe que "os
bens e direitos pertencentes a
pGssoas físicas e jurídicas alemãs,
residentes no Exterior, e a pessoas
físicas e jurídicas incluídas nos
efeitos do Dec. -lei 4.166, de 11
de março de 1942, e da legisla-
ção posterior de guerra, por fôr-
ça do art. 1.0 do Dec. 5.777,
de 26 de agôsto de 1953, serão
excluídos da mencionada legisla-
ção e entregues a seus respectivos
titulares, ou a seus representantes
legais devidamente credenciados
na forma estabelecida neste de-
creto".
Dispôs, ainda, o art. 2.0 da-
quele ato regulamentar que "a li-
beração e a entrega dos referidos
bens e direitos aos seus proprie-
tários far-se-á segundo indicação
do "Consórcio Alemão" que nego-
ciou com o Govêrno Brasileiro,
mediante a assinatura, na Agên-
cia Especial de Defesa Econômica
do Banco do Brasil S. A., de têr-
mo através do qual será dada ple-
na e geral quitação ao Govêrno
Brasileiro e seus agentes, pela ad-
ministração dos mesmos bens e
direitos, durante o tempo em que
estiveram sujeitos à legislação de
guerra" .
Por último, o Dec. 51.993, de
7 de maio de 1963, considerou sa-
tisfeitos os danos causados aos
brasileiros por atos de guerra, com
o recolhimento efetuado pelo
"Consórcio Alemão" ao Banco do
Brasil dos saldos ainda devidos,
nos têrmos do mencionado Dec.
39.869, de 1956.
Isto pôsto, falece qualquer le-
gitimidade aos réus para se opo-
rem à entrega das ações postula-
das pela autora, mesmo que pro-
 - 111-
vada estivesse a nacionalidade
alemã da doadora e a sujeição dos
seus bens ao confisco determina-
do pelá .chamada legislação de
guerra.
Incensurável, neste passo, a de-
cisão recorrida, pelo que nego
ao recurso de ofício e
ao apêlo dos réus.
Merece, todavia, ser considera-
do o recurso da autora, quanto
aos efeitos dados pela sentença a
partir da data da extinção do usu-
fruto, em 9 de agôsto de 1949.
Em verdade, o usufruto extinguiu-
-se com a morte da usufrutuária,
ocorrida em 10 de julho de 1947,
(Códigq Civil, art. 739, inciso I),
e a sentença proferida em 9 de
agôsto de 1949 foi meramente de-
claratória de extinção de usufru-
to, devendo remontar à data do
óbito.
Nestes têrmos, dou provimento
em parte ao apêlo da autora,
mantendo, todavia, a exclusão dos
honorários advocatícios que tenho
também por indevidos.
Voto
o Sr. Min. Oscar Saraiva: -
Meu voto, Sr. Presidente, coin-
cide em tudo com o do Sr. Min.
Relator, quer quanto aos funda-
mentos, quer, relativamente, ao
provimento. Acentuo que a União
não tinha qualquer título para se
apropriar dêsses bens e incorpo-
rá-los ao seu patrimônio. Não se
tratava de bens do inimigo, e a
arrecadação se fêz, como foi vis-
to, com a declaração de que eram
bens de pessoa de nacionqlidade
desconhecida. E o processo, pos-
teriormente, não comprovou que
se tratava de súdito alemão. Mas,
ainda que se tratasse de súdito
alemão, proprietário, os bens es-
tavam apenas no seu usufruto
desde que a sua propriedade ti-
nha sido transferida por doação
há longos anos atrás, com a cláu-
sula de usufruto. Também enten-
do como o Relator que, no caso
de usufruto, os frutos respectivos
se transferem imediatamente, pa-
ra o patrimônio do proprietário,
sendo a sentença de adjudicação,
ato meramente declaratório, e não
constitutivo. Não acolho o apêlo
da autora, no que concerne a ho-
norários de advogado, porque não
se enquadra o caso no art. 64 do
Código Civil e, ainda mais, por-
que não foram êles pedidos ab
initio, nada constando a respeito
da inicial.
Assim, meu voto é, de acôrdo
com o Sr. Min. Relator, para
prover, em parte, o recurso da
Fundação Visconde de Pôrto Se-
guro e julgar, em conseqüência,
prejudicados o recurso do Ban-
co do Brasil S . A. e recurso
de ofício.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: A TurmC' por de-
cisão unânime, deu provimento,
em parte, ao apêlo da Fundação
Visconde de Pôrto Seguro, e, por
decisão idêntica, teve os demais
recursos por prejudicados. Os Srs.
Mins. Oscar Saraiva e Armando
Rollemberg. votaram com o Sr.
Min. Relator. Presidiu o julga-
mento o Sr. Djalma da Cunha
Mello.
 - 112-

APELAÇÃO CRIMINAL N.o 1.046 SP.

Relator - O Ex. mo Sr. Min. Amarílio Benjamin
Revisor - O Ex.mo Sr. Min. Raimundo Macedo (Aguiar Dias)
Apelante - Justiça Pública
Apelados - Antenor Müller e Ricardo Pliger

Acórdão
As declarações feitas na Polícia, embora retrata-
das em Juízo, fazem prova plena de autoria do cri-
me, desde que corroboradas por outros elementos do
processo.

Vistos, relatados e discutidos selos de maior valor e reaprovei-

êstes autos de Apelação Criminal
n. o 1.046 de São Paulo, em que
são partes as acima indicadas:
Acorda a Primeira Turma do
Tribunal Federal de Recursos, por
unanimidade, em dar provimento
ao recurso para condenar os réus
nos têrmos do voto do Sr. Min.
Relator, tudo conforme consta do
relatório, votos e resultado de jul-
gamento de fls. 240 até 246, que
ficam fazendo parte integrante do
presente julgado. Custas de lei.
Brasília, 26 de setembro de
1963. - Henâque d'Ãvila, Pre-
sidente e Relator (art. 81, RI) .
Relatório
O. Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Diz o Ministério Público de
São Paulo que Antenor Müller,
desempenhando as funções de au-
xiliar de escritório da firma Car-
los Mendes & Filhos Ltda., agen-
tes da Real S. A. - Transportes
Aéreos - tinha a seu cargo a se-
lagem dos manifestos. A partir
de dezembro de 1957, Antenor
Müller, aproveitando-se dos ma-
nifestos relativos aos exercícios de
1956, 1957 e janeiro de 1958, le-
vava para sua casa fôlhas dos ma-
nifestos já selados, retirando os
tando-os nos novos manifestos.
Com esta manobra, Antenor rea-
proveitou selos no valor de ....
Cr$ 2.251.640,60, e com as guias
para aquisições das novas estam-
pilhas, requisitava importância na
caixa da firma empregadora. De
posse das estampilhas novas, ven-
dia-as, diàriamente, a Ricardo
Pliger, com um desconto de 20%.
Pede a denúncia a condenação de
Antenor Müller nas penas dos
arts. 293, 1 e 171, combinados
com o art. 51, e de Ricardo
Pliger nas do art. 171, combinado
com o art. 25, todos do Código
Penal.
Finda a instrução criminal, o
Dr. Juiz proferiu a sentença de
fls. 175, julgando improcedente a
denúncia para o fim de absolver
os denunciados, por falta de pro-
vas suficientes para a condenação.
Inconformado com a sentença,
apelou o Ministério Público, a
fls. 182, e os apelados ofereceram
suas razões a fls. 188 e 189. Su-
biram os autos ao Tribunal de
Justiça do Estado de São Paulo,
que, pelo Acórdão de fls. 227,
declinou de sua competência para
o Tribunal Federal de Recursos.
Nesta Instância, falou a Subpro-
curadoria-Geral da República, a
 - 113 --

fls. 231. Atendendo a meu des- ressavam a êle e terceiros. De sua

pacho, voltou a douta Subpro- vez, Ricardo Pliger, que já infrin-
curadoria a m.anifestar-se concor- gira a lei penal - art. 312 - e
dando com a competência dêste fôra condenado a 2 anos de pri-
Tribunal Federal de Recursos, por são, fls. 97, confirmou o recebi-
tratar a denúncia de reaproveita- mento e venda das estampilhas
mento de estampilhas federais. boas, que Antenor desviava da
Quanto à capitulação do delito, firma de que era empregado, fls.
opinou que a melhor capitulação 17 e 18. Os réus, portanto, são
seria como estelionato (art. 171 culpados, não havendo ninguém
do Código Penal), pois não houve admitido fôssem inocentes. Os
falsificação alguma, mas, sim sim- crimes a punir compreendem:
ples reaproveitamento da estam- 1) Uso de estampilhas servi-
pilha, por meio ardiloso. das - Trata-se de crime autôno-
Ê o relatório. mo que o Código, porém, inclui no
capítulo sôbre "falsidade de títu-
Voto los". As palavras da lei são as
O Sr. Min. Amarílio Benjamin: mais adequadas à qualificação
- Dou provimento para cassar a exata do delito:
sentença recorrida, que se baseou Artigo 293: "§ 2.° - Suprimir
tão-só na invalidade das declara- em qualquer dêsses papéis, quan-
ções dos réus, perante a autori- do legítimos, com o fim de torná-
dade policial, por se haverem re- -los novamente utilizáveis, carim-
tratado em Juízo. Fôsse assim o bo ou sinal indicativo de sua inu-
direito, os Códigos deveriam ser tilização. § 3.° - Incorre na mes-
abolidos e as prisões fechadas. ma pena quem usa, depois de al-
No caso dos autos, há prova sufi- terado, qualquer dos papéis a que
ciente do fato e da autoria. Não se refere o parágrafo anterior."
existe nenhuma dúvida de que es- Responde por êsse crime o seu
tampilhas inutilizadas foram pos- autor, o acusado Antenor Müller.
tas em circulação, depois de apa- 2) Apropriação indébita
gados carimbos e sinais de uso; e Código Penal, art. 168, § 1.0, n.o
que estampilhas novas, recebidas 111.
para o serviço da casa querelante, Antenor recebia as estampilhas
eram vendidas, com aproveita- boas, para emprêgo nos documen-
mento da vantagem obtida. An- tos de negócios da casa onde tra-
tenor Müller confessou a prática balhava. Fazia-as suas e as ven-
de todos êsses atos, com tantos dia, por intermédio de Ricardo,
detalhes, que, depois, qualquer mediante vantagem especial. Am-
reconsideração, como arma de de- bos usavam o dinheiro obtido com
fesa, ficou inoperante, sobretudo as vendas, em interêsses e coisas
considerando-se que não houve pessoais. Ricardo, conhecedor de
prova de que a Polícia, para obter negócio de estampilhas, não po-
as declarações, o tivesse subme- dia ter a menor dúvida sôbre a
tido a violências, fôsse no primeiro origem criminosa dos selos, que
depoimento, ou no segundo, em . Antenor lhe entregava. Só a co-
que compareceu, por ato próprio, missão concedida denunciava a
para esclarecer aspectos que inte- má procedência. Ricàrdo, portan.
 114 -
to, na conformidade da lei penal,
arts. 11 e 25, é co-autor dês se
crime, para cujas sanções leva a
agravação da reincidência gené.-
rica.
Vê-se, pelo exposto, que aban-
donou-se a classificação da denún.
e a manifestada
pelo Dr. Subprocurador, retor-
nando-se à sugestão contida no
relatório polícial. Em verdade,
na espécie, não se pode cuidar de
estelionato. Pode-se concordar
em que as manobras ou ardis que
configuram o estelionato estão
projetadas na ação criminosa de
utilizar-se novamente dos selos
servidos. Acontece, porém, que o
Código adotou qualificação parti-
cular, e para o fato, art. 293, §§
2.0 e 3.°.
Não houve necessidade de rea-
brir-se nôvo prazo de defesa pela
mudança na qualificação dos cri-
mes, porque os fatos continuaram
os mesmos, sem que qualquer ele-
mento diferente viesse à tona, não
se dará agravação das penas pr&
vistas.
Penas
Antenor Müller, com observân.
cia dos arts. 42 e 51 do Código:
Art. 293, §§ 2.° e 3.° - Pena
base, adotada como definitiva -
2 anos e 6 meses de reclusão, mul-
ta de Cr$ 3 . 000 e sêlo peniten-
ciário de Cr$ 1.000.
Art. 168, n.o IH: Pena base-
art. 168 - 2 anos de reclusão,
multa de Cr$ 1 .000 e sêlo de
Cr$ 100.
Pena definitiva - art. 168, §
1.°, n.o IH, pena aumentada de
um têrço, 2 anos e 8 meses de re-
clusão, multa de Cr$ 1.330 e sêlo
de Cr$ 100.
Ricardo Pliger, com observân-
cia dos arts. 42, 44 I, e 46, I
(reincidência genérica).
Art. 168 - 2 anos e 6 meses
de reclusão, multa de ...... .
Cr$ 2 . 000 e sêlo penitenciário
de Cr$ 100.
Conclusão
Dou provimento à apelação do
Ministério Público para, cassan-
do a sentença recorrida, declarar
a procedência da denúncia e, em
vista disso, julgar Antenor Müller
incurso nas sanções dos arts. 293
§§ 2.° e 3.° e 168, § 1.0 n.o IH,
do Código Penal, e impor-lhes as
penas de 2 anos e 6 meses de re-
clusão, multa de Cr$ 3 . 000 e
sêlo penitenciário de Cr$ 100.,
com relação ao primeiro disposi-
tivo; e de 2 anos e 8 meses de re-
clusão, multa de Cr$ 1. 530 e
sêlo penitenciário de Cr$ 100,
à conta do segundo preceito; e,
ao mesmo tempo, considerar Ri-
cardo Pliger incurso no art. 168
do referido Código, para conde-
ná-lo a 2 anos e 6 meses de re-
clusão, multa de Cr$ 2 .000 e
sêlo penitenciário de Cr$ 100.
Os réus cumprirão a pena em
estabelecimento penitenciário do
Estado. Deverão ter seus nomes
inscritos no rol dos culpados. Con-
tra êles, seja expedido mandado
regular de prisão. Mando que ao
réu Antenor Müller seja devolvi-
da a quantia de Cr$ 20.000
em depósito, cuja origem não es-
tá apurada. Remeto as partes
para as vias ordinárias, com refe-
rência ao automóvel e à casa que
o réu Antenor adquiriu e depois
vendeu e determino que os obje-
tos de uso doméstico, que foram
apreendidos na residência do réu
 - 115

Antenor, sejam submetidos a lei- A autoria está indicada e não

lão, após o devido processo, e re·
colhido o apurado aos cofres pú.
blicos, embora também atendido,
em proporção, o prejuízo da firma
Carlos Mendes & Filhos - (Có-
digo Processo Penal, arts. 120,
121, 122 e 133) Custas pelos
>
réus.
Voto
pode ser outra.
O réu prestou minucioso depoi-
mento na polícia, veio a Juízo e
o negou. Fê-lo naturalmente, por
insinuação de algum experto ad·
vogado.
A classificação feita por V. Ex. a
está rigorosamente dentro da lei
penal. Estou de acôrdo com
V. Ex.a Sr. Min. Relator.

o Sr. M in. Colombo de Souza: Decisão

- Estou de acôrdo com o minu-
cioso voto do Min. Relator.
A asseverativa do Juiz de que
não havia prova para a condena-
ção, de vez que o réu não confes-
sara, em Juízo, o crime cometido,
só o fazendo na polícia é um ar-
gumento que se procedente, de-
ver-se-ia abolir com a investiga-
ção criminal.
Está provada a materialidade
do crime.
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Deu-se provimento
ao recurso, para condenar os réus
nos têrmos do voto do Sr. Min.
Relator, unânimemente. Os Srs.
Min. Raimundo Macedo, Henri-
que d'Ávila e Colombo de Souza
(Cândido Lôbo) votaram com o
Sr. Min. Relator. Presidiu o jul-
gamento o Sr. Min. Henrique
d'Avila.

APELAÇÃO CRIMINAL N.O 1.051 PIo

Relator -- O Ex. mo Sr. Min. Amarílio Benjamin
Revisor - O Ex. mo Sr. Min. Hugo Auler
Apelante - Justiça Pública
Apelado - Jorge Batista da Silva

Acórdão

Estampilhas falsificadas. Ação criminosa. Con-

denação.
Constitui crime o uso de estampilha falsificada.
Pena a ser aplicada.

Vistos, relatados e discutidos Recursos, por unanimidade de

êstes autos de Apelação Crimi-
nal n. o 1.051, do Estado do Piauí,
em que são partes as acima in-
dicadas:
Acorda a Primeira Turma jul-
gadora do Tribunal Federal de
votos, em dar provimento ao re-
curso para condenar o réu nos
têrmos do voto do Relator, tudo
conforme consta do relatório de
fls. 127, votos e resultado do jul-
gamento de fls. 138/142, que fi-
 - 116-
cam fazendo parte integrante do
presente julgado. Custas de lei.
Brasília, 18 de junho de 1964.
- Henrique d'Ãvila, Presidente;
Amarílio Benjamin, Relator.
Relatório
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- O promotor público da comar-
ca de Floriano ofereceu denúncia
contra Jorge Batista da Silva pelo
fato de haver Genésio de Souza
Brandão comprado ao acusado
seis estampilhas federais, uma no
valor de Cr$ 500 e as outras
no valor, cada uma, de Cr$ 50
destinada à selagem de uma nota
promissória e mais um recibo re-
lativo à operação a ser feita na
agência do Banco do Brasil. O
promotor atribuiu ao acusado o
crime previsto no art. 293, § 4.°,
do Código Penal.
Procedida a formação de culpa,
o Dr. Juiz proferiu a sentença
que se vê de fls. 80/86 dos autos,
absolvendo o acusado. O argu-
mento que o Dr. Juiz adotou para
chegar à sentença absolutória foi
o de que, embora fôssem falsas as
estampilhas vendidas pelo acusa-
do, o mesmo não conhecia a falsi-
dade, estava de boa-fé, não ha-
vendo provas em contrário a essa
compreensão.
O promotor público, proferida a
sentença, recorreu, utilizando-se,
como declarou na petição, da fa-
culdade de apelar (fls. 88). O
Dr. Juiz, em face dêsse recurso,
mandou que os autos lhe fôssem
conclusos e, afinal, provocado pelo
patrono do acusado, deixou de re-
ceber o recurso de apelação sob
o fundamento de que entrara o
mesmo fora do prazo legal. O
promotor público, diante dessa re-
cusa do Dr. Juiz, interpôs re-
curso stricto senro para êste Tri-
bunal, nos têrmos do art 581, TI.O
XV, do Código de Processo Penal.
Êste recurso foi processado devi-
damente e chegou a êste Tribunal,
que, pelo acórdão de fls. 122, con-
siderou tempestiva, a apelação,
mandando o feito a nova autua-
ção. Autuado como apelação cri-
minal, foi-me distribuído. A Sub·
procuradoria-Geral da República
voltou a ser ouvida a fls. 124.
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- O crime está provado. O réu
vendeu estampilhas falsas. Tô-
das as circunstâncias o inculpam.
Comprovado o fato, na agência do
Banco do Brasil, à apresentação
de documento selado com a es-
tampilha que o portador lhe ad-
quirira, conferida a falsidade logo
a seguir pelo coletor local, o acu-
sado, ao tomar conhecimento des-
sas ,:revelações, mesmo que não
se aceite a versão do empregado
fiscal, de que teria pretendido
contornar a dificuldade, por meio
de solução amigável, situou-se
pessimamente, desde que foi
estoque de estampilhas, com o
apreendido em seu poder grande
valor de quase duzentos mil cru-
zeiros, igualmente falsas, como fi-
cou reconhecido pelo laudo da
Casa da Moeda.
Não cabe no senso comum que
tantos selos tenham sido compra.
dos a outrem, sem qualquer iden-
tificação. Também não se pode
conceber que, admitindo-se o ato
de compra como verdadeiro, em-
bora isso, o acusado, homem de
largo comércio e habituado à
 -117 -
compra de selos, para atender às
suas atividades, segundo a sua de-
fesa, deixasse de perceber a inau-
tenticidade das estampilhas, ou
delas duvidar.
O crime bem classificado esta-
ria no art o § 1.0 , do Código
Penal, pois a modalidade envolve
todos os "usos" que o delinqüente
dê ao sêlo falsificado e se equipa-
ra à própria falsificação. O Mi.
nistério Público, porém, somente
na promoção final, solicitara tal
qualificação. Para evitar, porém,
que a defesa se considere prejudi-
cada nas suas garantias, sem o
cumprimento exato das formalida-
des que o Código, de modo geral,
estabelece no caso de agravação
da pena; e ainda para não retar-
dar a decisão do processo, mais
vale a aceitação da denúncia, art.
293, § 4.°, como está, não obstan-
te seja o réu muito beneficiado,
dadas as sanções mais brandas
dêsse dispositivo.
Pelo que, julgo procedente a
denúncia, para, considerando Jor-
ge Batista da Silva incurso no
art. 293, § 4.°, do Código Penal,
condená-lo a um ano e três meses
de detenção, multa de três mil
cruzeiros, e ao pagamento de tre-
zentos cruzeiros de sêlo peniten-
ciário e das custas. Tive em conta
os arts. 42 e 43 do Código Penal.
Não encontrei agravante e ate-
nuantes, nem causas especiais de
aumento ou diminuição. A pena é
definitiva e deverá ser cumprida
no estabelecimento carcerário do
Estado. Inscreva-se o nome do
réu no rol dos culpados. Contra
êle espeça-se mandado de prisão.
Indefiro a suspensão da pena, pois
o que dos autos consta não me
garante que o réu não venha a de-
linqüir.
o Sr. Min. Hugo Auler: - Meu
voto é no sentido de dar provi-
mento à apelação para o efeito de
condenar o apelado nas comina-
ções estabelecidas pelo eminente
Sr. Min. Relator, com funda-
mento no art. 293, § 4.°, do Có-
digo Penal.
E assim decido porque, de acôr-
do, de acôrdo com as conclusões
do laudo pericial, o acusado não
podia ignorar a falsificação das es-
tampilhas para uso próprio e res-
tituição à .circulação. O laudo pe-
ricial revela a forma por demais
grosseira da falsificação a escapar
do padrão oficial: "A natureza da
gravura destas fórmulas em foto-
química, identificadas pela im-
pressão dos traços de bordo irre-
gulares, descontínuos e arredon-
dados; o processo de impressão é
tipográfico e nos selos de ....
Cr$ 50 não é oficialmente em-
pregado pela Casa da Moeda, pois
é sôbre clichés fotoquímicos, o
papel não possui filigrana oficial
ou fibras de garantia, a composi-
ção da pasta do papel não apre-
senta fibras fortes; não reprodu-
zem fielmente os desenhos de ori-
gem, quer em conjunto, quer em
detalhes, seja nos motivos orna-
mentais, seja nos caracteres dos
dísti.cos e da indicação da taxa;
a disposição e o número dos pico-
tes não são os oficialmente adota-
dos" (laudo de fls. 31). Ora, o
apelado confessou ser abastado
comerciante e ter adquirido de co-
letores federais, sem, no entanto,
identificá-los, as estampilhas em
comento, pois delas necessitava
para as suas inúmeras operações
comerciais, (fls. 38). Portanto,
homem afeito a lidar com estam-
pilhas, não poderia de modo al-
 - 118-

gum alegar o desconhecimento da diligência feita pelo coletor fede-

falsificação, dada a forma por de-
mais grosseira da confecção. Não
se trata, na espécie, de ser falsida-
de re,conhecível com tal ou qual
facilidade; mas de falsidade que
não escapar a um corner~
dante que lida com estampilhas.
E porque grosseira a fal&ificação
é que se há de deduzir o dolo, o
dolus antecedens à restituição à
circulação. Ademais, se trata, na
hipótese, de 335 selos adesivos
de Cr$ 500., no total de ....... .
Cr$ 167.500 (doc. de fls. 14),
devendo ser acentuada a circuns-
tância de somente haver o apela-
do entregue o material na segunda
ral, quando êste foi informado por
uma das testemunhas que possuía
Q réu um pacote de tais selos, em
seu poder, no respectivo estabele-
cimento comercial.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por unanimidade,
deu-se provimento ao recurso pa-
ra condenar o réu nos têrmos do
voto do Relator. Os Srs. Mins.
Hugo Auler, Henrique d'Ávila e
Cândido Lôbo votaram com o
Relator. Presidiu o julgamento
o Sr. Min. Henrique d'Avila.

HABEAS CORPUS N.O 1.266 - DF.

Relator - O Ex.mo Sr. Min. Antônio Neder
Paciente - Alvimar Martins de Brito e Silva
Impetrante - Mário Rodrigues de Vasconcellos Filho

Acórdão

Habeas Corpus. Condenado ° paciente como

autor do crime de peculato (C. P., art. 312), e
prêso por causa da condenação, não há como argüir
de ilegal essa prisão, ainda que não configure tipica-
mente o peculato, desde que, no caso, seja indicada
e justa a desclassificação para outro crime que neces-
sàriamente importe na sua prisão. Denegação unâni-
me do pedido.

Vistos, relatados e discutidos te do presente julgado. Custas de

êstes autos de Habeas Corpus n.o lei.
1.266, do Distrito Federal, em Brasília, 16 de novembro de
que são partes as acima indica. 1964. Cunha Vasconcellos,
das: Presidente; Antônio N eder, Re-
Acorda o Tribunal Federal de lator.
Recursos, em sessão plena, por
unanimidade, em denegar a or- Relatório
dem, tudo conforme consta das
notas taquigráficas precedentes, o Sr. Mio. Antônio Neder: -
que ficam fazendo parte integran- Sr. Presidente, o Df. Mário Ro-
 - 119
drigues de Vasconcellos Filho
requer habeas corpus em favor de
Alvimar Martins de Brito e Silva,
o qual, segundo entendimento de
S. Ex. a , está sofrendo constrangi-
mento ilegal' advindo de sentença
do Dl'. Juiz de Direito da 24.a
Vara Criminal da Justiça do Es-
tado da Guanabara.
O Fato e o Direito são invoca-
dos na petição inicial, que tem o
teor seguinte: "O advogado Má-
rio Rodrigues de Vasconcellos Fi-
lho, inscrito na respectiva Ordem,
Seção da Guanabara, sob o n.o
3.876, vem impetrar ordem de
habeas corpus em favor de Alvi-
mar de Brito e Silva, brasileiro,
desquitado, residente à Av. Co-
pacabana n.o 6, na cidade do Rio
de Janeiro, que se acha sofrendo
constrangimento ilegal em virtude
de decisão proferida pelo MM.
Juiz da 24.a Vara Criminal, pelos
fatos e fundamentos seguintes:
"I - O Fato: O ora paciente,
Alvimar Martins de Brito e Silva,
era escrevente da 4.a Vara da Fa-
zenda Pública, no Estado da Gua-
nabara.
A seu cargo, entre outros, es-
tava um processo de executivo fis-
cal movido pela União Federal à
firma ,Tortora Importação e Ex-
portação Ltda. no valor de ....
Cr$ 1.258.301,60, segundo o
cálculo procedido em 30 de no-
vembro de 1959, mas sujeito à
atualização.
Embora distribuído àquela Va-
ra da Fazenda Pública, o devedor
ainda não fôra citado.
Um dos interessados da firma
devedora, sabendo da existência
do aludido executivo fiscal, pro-
curou o paciente no cartório da-
quele ofício e assentou com o mes-
mo a entrega da importância do
executivo, em parcelas, até a li-
quidação total da dívida prove-
niente daquele executivo fisca~
quando, então, exigiria o compe-
tente recibo de quitação e a baixa
na distribuição.
Em razão disso, o paciente re-
cebeu pagamentos parcelados que
totalizaram Cr$ 500.000, me-
nos da metade da dívida - e a
cada pagamento fornecia o pa-
ciente, ao representante da firma
devedora, um simples comprovan-
te do recebimento.
Em outubro de 1963, o pacien-
te exo.nerou-se de suas funções na-
quele cartório, tendo mais tarde,
e porque não pretendesse receber
ditos pagamentos parcelados, mes-
mo porque não se encontrava vin-
culado àquela Vara, procurado o
representante da mencionada fir-
ma, e, então, devolveu todo. o di-
nheiro recebido, conforme se ve-
rifica pela certidão a fls. 7 verso,
quando o próprio responsável de-
clara que foi reembolsado da im-
portância de Cr$ 550.000.
No entanto, entre a data de sua
exo.neração e o encontro com o
representante da firma transcor-
reram alguns' dias, e êste, indo ao
cartório à procura do paciente, e
não mais o encontrando, procu-
rou informar-se de como poderia
prosseguir nos pagamentos parce-
lado.s, que vinha efetuando, resul.
tando daí tôda a celeuma.
Em razão disso foi o paciente
denunciado como incurso nas pe-
nas do art. 312 do Cód. Penal,
processado, e finalmente condena-
do à pena de dois anos de reclu-
são e multa de Cr$ 5.000., bem
como. ao pagamento das taxas ju-
diciária e penitenciária, nos valô-
 120 -
res respectivos de Cr$ 1.000 e
Cr$ 100, além das custas pro-
cessuais.
Está o paciente, atualmente, re-
colhido, prêso, ao Presídio do Es-
tado da Guanabara.
H -- O Direito - Foi () pa-
ciente denunciado, processado e
julgado como tendo incorrido nas
penas do art. 312 do Código Pe-
nal, que trata de crime de pecu-
lato.
No entanto, no processo a que
responde nada há que se possa di-
zer ter havido o delito de pecu-
lato.
Na verdade, diz o art. 312 do
Código Penal: "Apropriar-se o
funcionário público de d,nheiro,
valor ou qualquer outro bem mó-
vel, público ou particular, de que
tem a posse em razão do cargo,
ou desviá-lo em proveito próprio
ou alheio".
Como é sabido, êsse artigo da
legislação penal está enquadrado
no Título XI, que esclarece: "Dos
Crimes Contra a Administraçã:o
Pública" e, particularmente, no
Capítulo I, que abrange: "Dos
Crimes Praticados por Funcioná-
rio Público contra a Administra-
ção em Geral".
Dessa maneira, para que haja
a configuração do crime de pecu-
lato, há a necessidade imperiosa
de a administração pública ter fi-
gurado como lesada, o que, evi-
dentemente, implica na existência
de dois agentes - o ativo e o
passivo - que, na espécie, são o
funcionário público, de um lado,
e o Estado, do outro.
Já no peculato-malversação,
além de sujeito passivo, Estado,
há, também, o particular a quem
pertence a coisa ou o dinheiro,
mas, seja como fôr, o Estado con-
tinua existindo como sujeito pas-
sivo, porque, se assim não fôsse,
não seria isso um crime praticado
contra a administração pública.
Assim, em qualquer das hipóte-
ses, ou peculato-malver-
sação, há a obrigatoriedade de o
Estado estar presente como sujei-
to passivo, sem o que, como é ób-
vio, não haveria delito de pecu-
lato previsto no art. 312 do Có-
digo Penal.
Ora, nenhum crime foi pratica-
do contra a administração públi-
ca, ou melhor, não houve qual-
quer dano à Fazenda Nacional.
Outro tanto, a definição clássi-
ca de peculato, na palavra au-
torizada de Nelson Hungria, for-
talece ainda mais a tese aqui
defendida: "O fato do funcio-
nano público que, tendo, em
razão do cargo, a posse de coi-
sa móvel pertencente à adminis-
tração pública ou sob a guarda
desta (a qualquer título), dela
se apropria, ou a distrai do seu
destino, em proveito próprio ou
de outrem" (Comentários ao Có-
digo Penal, vol. IX, pág. 332).
Então, como mais um elemento
caracterizador do crime de pecu-
lato, há a imperiosidade de que
o funcionário público tenha a pos-
se da coisa móvel (dinheiro, no
caso) pertencente à administra-
ção pública!
Mas o paciente não estava de
posse de qualquer bem ou coisa
pertencente ao Estado e, conse-
qüentemente, não há como se
possa qualificar de peculato a
ação do mesmo pacientel
Por falta, portanto, de todos os
elementos essenciais à existência
do crime de peculato, não poderia
 - 121-
o paciente ser denunciado, proces_
sado e julgado por um crime que
não cometeu!
Inexiste, pois, a justa causa pa-
ra o pro,cessamento e julgamento
do paciente!.
In . diz o Df. Promotor
Público junto àquela Vara Crimi-
nal: " ... vem, perante Vossa Ex-
celência, dar denúncia contra Al-
vimar Martins de Brito e Silva,
fls. 16, porque em 19-8-60 rece-
beu Cr$ 50.000; em 20-1-60
recebeu Cr$ 50.000; em 23-10
de 1960 recebeu Cr$ 50.0.00;
em 5-5-63 recebeu Cr$ 50.000;
em 18-5-63 recebeu Cr$ 50.000;
em 10-5-63 recebeu ......... .
Cr$ 200.000; em 29-4-63 re-
cebeu Cr$ 100.. 000, conforme
se vê dos recibos existentes a fls.
6 a 12, como escrevente da 4.a
Vara da Fazenda Pública, 1.0
Ofício, de cuja importância se
apoderou, não a recolhendo aos
cofres públicos".
Ora, descrito o fato como o fêz
o ilustrado representante do Mi-
nistério Público, dá ao Julgador
a idéia de que, na verdade, houve
o crime de peculato.
Mas a história é bem diversa,
ou melhor, é diametralmente opos-
ta à relatada pelo Dr. Promotor
Público, e isso por uma razão mui-
to simples: o paciente não reco-
lheu as importâncias recebidas
aos cofres públicos porque não po-
deria fazê-lo!
O débito da devedora para .com
a Fazenda Nacional era e é na
importância de Cr$ 1.258.301,60,
segundo cálculos feitos em 30 de
novembro de 1959 e sujeito à
atualização, como esclareceu a
própria 4.a Vara da Fazenda PÚ-
9 - 35883
blica ao MM. Juiz da 24. a Vara
Criminal.
Por outro lado, por se tratar
de um executivo fiscal, seu paga-
mento só poderia ser realizado de
uma só vez, não se admitindo, pa-
ra a liquidação, qualquer modali-
dade outra, mesmo a da amorti-
zação parcelada.
E quem afirma que tal modali-
dade de pagamento parcelado não
era permtido é o MM. Juiz da 4.a
Vara da Fazenda Pública.
Assim é que tendo a autoridade
policial da Delegacia de Crimes
contra a Fazenda Nacional inda-
gado no item 3 "se a referida dí-
vida poderia ser amortizada par-
celadamente", respondeu-lhe o
MM. Juiz da 4.a Vara da Fazen-
da Pública, com base na informa-
ção do próprio escrivão: Em res-
posta ao item 3: Não!
Ê a afirmação clara: o pacien-
te não poderia recolher a impor-
tância recebida - Cr$ 550.000
- aos cofres públicos, porque o
que recebera fôra parcela da dívi-
da e a dívida não poderia ser
amortizada parceladamente!
O dinheiro então recebido -
apenas Cr$ 550.000 era
uma parte do todo, e dado que
não poderia haver amortizações
parceladas, a conclusão lógica é
que a importância recebida não
pertencia ao Estado ou à Fazen-
da Nacional!
Não era o paciente, no caso,
nem ao menos depositário da Fa-
zenda N acionaI!
Onde, pois, a figura do crime
de peculato?
Eis a demonstração evidente
da inexistência de justa causa
para o processamento e posterior
julgamento!
 122 -
Observa-se por aí, que dada a
impossibilidade do recebimento
parcelado da dívida, e não, po-
dendo o paciente em conseqüên-
cia, fazer seu recolhimento aos co-
fres públicos, não tinha êle, ainda,
a posse do bem, ou melhor, aqui-
lo que temporàriamente estivera
sob a sua guarda, não perten.cia
ao Estado ou à Fazenda Nacional!
Outro tanto, nem ao menos se
pode alegar estar o paciente auto-
rizado a fazer tais recebimentos
parcelados, como escrevente au-
xiliar que era da 4. a Vara da Fa-
zenda Pública.
Na verdade, no mesmo pedido
de informações dirigido àquele
Juízo pela autoridade policial -
Delegado de Crimes Contra a
Fazenda Nacional - foi pergun-
tado, no item 4: "se o ex-escreven-
te Alvimar, em 19-8-60; 20-7-60;
10-5-62; 23-10-63; 5-5-63; 18-5
de 1963; e 29-4-63, estava auto
rizado a fazer qualquer recebi-
mento parcial daquele executivo
fiscal, dando recibos em nome do
cartório; mereceu daquele Juízo a
seguinte resposta: Em resposta
ao item 4: Não!
Portanto, se a dívida não pode-
ria ser amortizada parceladamen-
te, e se o paciente não estava au-
torizado a fazer qualquer recebi-
mento parcial daquele executivo
fiscal, e se, por outro lado, o mes-
mo paciente ainda não estava de
posse de qualquer bem perten-
cente à administração pública, não
poderia, evidentemente, ter come-
tido qualquer crime contra a Fa-
zenda Nacional.
Inexiste, obviamente, o delito
de peculato!
As importâncias parceladas de
que tinha a posse provisória não
pertenciam à União e, portanto,
se das m~smaf:l se tivesse apro-
priado, mesmo sendo funcionário
público, ainda assim não estaria
cometendo o crime previsto no
art. 312 do Código Penal.
Bem se aplica ao caso a lição
do mestre Nelson Hungria: "As-
sim, se confio particularmente di-
nheiro ao meu vizinho e amigo
Tício, que é fiel de tesoureiro na
repartição do Impôsto de Renda,
para que pague aí o meu débito
fiscal, e êle se apropria da quan-
tia, há apropriação indébita e não
peculato" (Ob. cit., pág. 338).
Tivesse, porém, o paciente re-
cebido o total do débito e forneci-
do o competente recibo de quita-
ção ou certificado, nos autos do
processo, do pagamento, deixando
de recolher o total da dívida aos
cofres públicos dentro do prazo
que a lei lhe assegura, aí sim, es-
taria perfeitamente caracterizado
o delito de peculato.
Nem se pode dizer, por outro
lado, que o paciente se encontrava
na posse de bem pertencente à ad-
ministração pública, eis que, rece-
bendo particularmente parte da
dívida, e dada a total impossibili-
dade de fazer êste recolhimento
aos c()ffles públicos, essa impor-
tância que mantinha em seu po-
der não pertencia à administração
pública e sim a um particular.
E isso mais se consubstancia ao
sabermos, através do documento
anexo, que êste instruiu: que o pa-
ciente fêz a devolução do total re-
cebido à mesma firma de quem
recebera as parcelas!
Sim! A firma Tortora Importa-
ção e Exportação Ltda. declarou
ter sido reembolsada da impor-
tância de Cr$ 550.000 pelo
 - 123-
próprio paciente. O paciente de-
volveu a importância a quem lhe
entregou!
Ora, se o dinheiro tivesse de ser
recolhido aos cofres públicos ou se
o dinheiro pertencesse à Fazenda
Nacional, .como se justifica que o
paciente fôsse fazer o reembôlso
àquele que lhe entregou o mesmo
dinheiro?
Então, o dinheiro não era da Fa-
zenda Nacional? Isto é a demons-
tração meridiana de que a impor-
tância não pertencia à Fazenda
Nacional e, conseqüentemente, o
paciente não se apoderou ou apro-
priou de qualquer bem perten-
cente ao Estado!
Como se justificar êsse reem-
bôlso por parte do particular?
Mais uma vez .cabem as pala-
vras do insigne Nelson Hungria:
"Não tenho dúvida, portanto, em
repetir o que já disse de outra
feita: peculato .consumado sem
dano efetivo é tão absurdo quanto
dizer-se que pode haver fumaça
sem fogo, ou sombra sem corpo
que a projete, ou telhado sem pa-
redes ou esteios de sustentação"
(obra cit., pág. 346/347).
Não houve qualquer dano à
Fazenda Nacional, eis que a dívi-
da proveniente do executivo fiscal
permanece a mesma, a ela estan-
do obrigado ao pagamento a firma
Tortora Importação e Exportação
Ltda., mormente se considerarmos
que a importância entregue ao pa-
ciente foi à mesma firma devol-
vida, na íntegra!
E mais: se a importância rece-
bida pelo paciente foi devolvida
à própria firma - como efetiva-
mente foi - e se esta a recebeu
de VOltá e reteve em seu poder
- como também efetivamente
aconteceu - e se as autoridades
policiais e judiciárias não a pro-
cessaram por essa apropriação in-
débita, é a manifestação meridia-
na de que, na verdade, o dinheiro
não pertencia ao Estado ou à Fa-
zenda Nacional e, sim, ao próprio
representante da firma o que evi-
dencia a inexistência de crime de
peculato!
E ainda mais uma vez somos
forçados à citação do Min. N el-
son Hungria: "Conceitualmente, a
preexistente posse deve ter-se ope-
rado em razão do cargo, isto é,
faz-se mister uma Íntima relação
de causa e efeito entre o cargo
e a posse. Não basta que a Ré
tenha sido confiada contempla-
tione oficii: é predso que sua en-
trega ao funcionário resulte de
mandamento legal (ex vi lege)
ou, pelo menos, de inveterada
praxe, não proibida por lei" (ob.
cit., pág. 338).
Não havia, como não há, qual-
quer mandamento legal que per-
mitisse o pagamento parcelado da
dívida resultante de executivo
fiscal: 3) se a referida dívida
poderia Seir amortizada parcela-
damente? Em resposta ao item
3: Não!
Nem tão pouco era praxe in-
veterada o recebimento de parce-
las do executivo fiscal, e isso fica
bem claro com o depoimento pres-
tado pelo próprio escrivão-substi-
tuto daquela vara, Maurício Mara-
nhão Aguiar: "que pode o depoen-
te afirmar que nem oficiosamente
nem extra-oficiosamente havia
qualquer autorização do cartório
para que fôsse recebidO parcela-
damente qualquer débito", e mais
 124 -

tarde, em Juízo, a mesma teste- detrimento da Fazenda Nacional"

munha Mauricio Maranhão Aguiar (Revista Forense, voI. 150, pág.
ratifica: "que após ouvir a leitura 382) .
de suas declarações constantes de IV - Conclusão - Vê-se, en-
fôlhas 34/35, as confirma, plena- . tão, que não existiu o sujeito pas-
mente, por serem a expressão da sivo, isto é, o Estado não apareceu
verdade" . como sujeito passivo, elemento in-
Acresce, ainda, que essa teste- dispensável à caracterização do
munha arroJada pela promotoria peculato.
pública, também confirmou o que Observa-se, por outro lado, que
dissemos linhas atrás, isto é, que o paciente não estava autorizado
a firma em questão nem sequer a proceder a qualquer recebimen.
havia sido citada para o paga- to parcelado, mesmo porque essa
mento do débito fiscal, como acen- amortização não poderia ser posta
tuou em seu depoimento: "que a em prática por ser contrária à lei
referida ação ainda se encontrava e não ser praxe inveterada.
em sua fase inicial, julgando mes- Nota-se que a firma devedora
mo o declarante que ainda não não fôra sequer citada para a pro-
havia sido citado o devedor". positura da ação.
IH - A Jurisprudência - A Constata-se que, tendo recebido
jurisprudência mansa e pacífica particularmente, apenas, uma par-
de nossos Tribunais vem em so- te do débito, não poderia o pacien-
corro da tese aqui defendida, qual te, por expressa determinação le-
a da inexistência de crime do art. gal, recolhê-la aos cofres públicos.
312 do Código Penal. Verifica-se, por fim, não tinha
Entre tantos arestos, basta ci- a posse do bem ou dinheiro per-
tarmos os seguintes: "... o pe- tencente à Fazenda Nacional, tan-
culato exige que se trate de bens to que devolveu ao particular, que
pertencentes ao patrimônio do o aceitou. E considerando tudo
Estado e que o sujeito passivo isso, chega-se à conclusão de que
seja repartição pública". (Voto o paciente foi denunciado, pro-
do Min. Ari Franco no H. C . cessado e julgado por um delito
34.504 - Rev. Trim. ]urisp. que não praticou - o peculato
do S. T .F. - Voi. I, abril/junho - , consubstanciando-se o cons-
57, pág. 756). "O fato do funcio- trangimento ilegal que urge seja
nário não ressarcir o prejuízo sanado, uma vez que não houve
quando intimado, emprestando as- justa causa para êsse processa-
sim o caráter de retenção indevi- mento e julgamento, fator que nos
da da coisa, é o que caracteriza leva à certeza de concessão do
o dolo do mesmo funcionário, habeas corpus ora impetrado.
que passou a ser peculatário" Destarte, espera o impetrante
(S.T.F., ac. de 24-4-29 - Dic. a concessão da ordem para que
]urisp. Penal Bra.sil - 1.0 volume, seja anulado todo o processado,
pág. 665). "O peculato nada por evidente inexistência de justa
mais é do que a apropriação indé- causa, determinando-se a imedia-
bita praticada por funcionário em ta soltura do paciente, como me-
 - 125
di da consentânea com o direito
e a justiça!"
Essa petição inicial está acom-
panhada de certidões de algumas
das peças que formam o processo
em que foi condenado o pa.ciente.
telegrama à autori-
dade apontada como coatora para
lhe pedir informações. Essas in-
formações, contudo, não me che-
garam às mãos até êste momento.
Ante a demora, submeto o pro-
cesso a julgamento.
Ê o relatório.
Voto
o Sr. Min. Antônio Neder: -
A Constituição de 1946, no seu
art. 141, § 23, expressa que se
dará habeas corpus sempre que
alguém sofrer ou se achar amea-
çado de sofrer violência ou coação
ilegal em sua liberdade de loco-
moção, por ilegalidade ou abuso
de poder. E no art. 648, I, do
C. P . P., expressa que se conside-
ra ilegal a coação quando não hou-
ver justa causa.
No caso agora apreciado, o Dr.
Advogado impetrante defende a
tese segundo a qual o paciente não
cometeu o crime de peculato a que
se refere a sentença condenatória,
isso por se não haver configurado
no processo um dos elementos tí-
picos do padrão definido no art.
312 do C. P., e que, assim sendo,
falta à coação imposta ao pacien-
te a justa causa que a tornaria
legal.
Para decidir, então, do habeas
corpus, terá o Tribunal que apre-
ciar o fato definido por criminoso
e imputado ao paciente. Se êsse
fato não se ajustar, em todos os
seus elementos típicos ao padrão
referido, dar-se-á a falta ou au-
sência de justa causa para a con-
denação e prisão. Entretanto,
consubstanciando-se do processo
cada um dos elementos estruturais
dêsse padrão, ou doutro, presente
estará a causa justa.
No caso, o impetrante entende
que não se configura o crime de
peculato porque a administração
pública não foi lesada pelo pa-
ciente, embora o dinheiro lhe te-
nha sido entregue para, na quali-
dade de funcionário, dar-lhe o
destino previsto na lei. Insiste o
impetrante que, não havendo pre-
juízo para a administração públi-
ca, deixa de configurar-se o crime
de peculato.
Admito, para argumentar, que,
no caso, não se tenha configurado
prejuízo para a administração
pública.
Disso, contudo, não se pode in-
ferir que o paciente não tenha
praticado crime.
Porque, ainda que se não con-
figure o crime do art. 312 do
C. P. (peculato), tudo nos autos
indica a configuração do crime
definido no art. 313 dêsse Código
(peculato mediante êrro de ou-
trem), ou o do art. 168 da mes-
ma lei (apropriação indébita) .
Como quer que seja, a prisão
imposta ao paciente não é arbitrá-
ria. Não lhe falta justa causa.
Ê possível que em exame detido
do processo da ação penal a que
êle responde conduza o julgador
a outra classificação do crime.
Isso, contudo, não importa em
ausência de justa causa, visto
como, no caso especial agora apre-
ciado, qualquer que seja o crime
 - 126

que emane da desclassificação, Essa doutrina, contudo, não se

necessàriamente há de ser crime
que à prisão conduzirá o paciente.
Se, no caso, não houvesse a
quase certeza de se configurar ou-
tro crime de pena de reclusão, tal-
vez fôsse de conceder-se
o habeas corpus. IVIas, o certo é
que, se desfigurado o crime de pe-
culato, outro há de emanar con-
figurado no fato atribuído ao pa-
ciente.
Dir-se-á que a sentença conde-
natória do paciente não deu ao
fato a definição jurídica acertada,
e que, por isso, a prisão constitui
coação ilegal por ser injusta a cau-
sa. Em outras palavras: dir-se-á
que a sentença condenatória me-
rece ser reformada para o efeito
de desclassificar o crime, e que,
demonstrada a justiça dessa des-
classificação, daí emana a coação
ilegal, importando isso na ausên-
cia de justa causa para a prisão.
Uma doutrina mais liberal sô-
bre o conteúdo da justa causa tal-
vez assim o entenda.
concilia com a norma do art. 648,
do C. P. P., que é exaustiva.
Indicada e justa que seja a des-
classificação do crime imputado
ao paciente, subsiste a justa cau-
sa se a sentença desc1assificadora
necessàriamente houver de conde-
ná-lo por crime outro que importe
na sua prisão.
Assim sendo, pelas razões ex_
pendidas, denego a ordem de ha-
bea.s corpus.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Denegou-se a or-
dem, unânimemente. Os Sr. Mins.
Henrique d' Ávila, Cândido Lôbo,
Godoy Ilha, Oscar Saraiva, Ama-
rílio Benjamin e Armando Rol-
lemberg, votaram com o Sr. Min.
Relator. Não compareceu, por
motivo justificado, o Sr. Min.
Djalma da Cunha Mello. Presidiu
o julgamento o Sr. Min. Cunha
Vasconcellos.

RECURSO DE HABEAS CORPUS N.O 1.298-PA.

Relator - O Ex.mo Sr. Min. Antônio N eder
Impetrante - José Ribamar Darwich
Recorrente - MM. Juiz da 9.a Vara Criminal
Recorrido - José Coelho de Andrade

Acórdão

Habeas corpus. Em processo de habeas corpus

não se pode presumir a existência de coação tão-
somente pelo fato de ao Juiz não hav'er sido presta-
da informação pela autoridade coatora, salvo quando
se prova que essa autoridade recebeu o pedido de
informação e não a prestou ou a retardou s·em justo
motivo. Provado, entretanto, que a autoridade coa-
tora não recebeu o pedido de informações, não tem
 - 127-

como o Juiz presumir a coação tão-somente porque

essas informações não lhe chegaram às mãos. Recur-
so necessário a que se dá provimento.

Vistos, rehltados e discutidos Fundou-se essa decisão em que,

êstes autos de recurso de Ha-
beas Corpus n. o 1.298, do Es-
tado do Pará, em que são par-
tes as acima indicadas:
Acordam, por maioria de votos,
os Ministros que compõem o Tri-
bunal Federal de Recursos, em
sessão plena, em dar provimento
ao recurso, na forma do relatório
e notas taquigráficas de fls. 20/
36, que ficam fazendo parte inte-
grante do presente julgado.
Custas como de lei. . Constituição Federal.
Brasília, 22 de março de 1965.
- Cunha Vasconcellos Filho, Pre-
sidente; Antônio Neder, Relator.
Relatório
o Sr. Min. Antônio Neder:
José Coelho de Andrade, residente
e domiciliado emÓbidos, Pará, foi
prêso na s.a Companhia de Guar-
das do Exército por ordem do Te-
nente-Coronel José Lopes de Oli-
veira, encarregado de Inquérito
Policial Militar a que êle respon-
de como indiciado.
Requereu habeas corpus ao
MM. Dr. Juiz de Direito da 9.a
Vara Criminal da Comarca de
Belém do Pará.
:Êsse Magistrado concedeu-lhe
a ordem impetrada e, de oficio,
recorreu para o Egrégio Tribunal
de Justiça do mencionado Estado.
Nessa Côrte, a Segunda Câma-
ra Penal, como se lê no venerando
Acórdão de fl. 16, não conheceu
do recurso, e proclamou a compe-
tência do Tribunal Federal de Re-
cursos para dêle conhecer.
no caso, se trata de prisão de in-
diciado em IPM instaurado para
apurar irregularidades ou crimes
praticados na Superintendên.cia
do Plano de Valorização Econô-
mica da Amazônia, e que, no to-
cante ao paciente, se trata de co-
brança de quantia a êle empresta-
da por aquela Superintendência,
donde emana a competência do
Tribunal Federal de Recursos, co-
mo expressa o art. 104, b, da
O fato que constitui a· coação
ilegal é des.crito na petição de ha-
beas corpus (fls. 2/4) nos têrmos
seguintes: "José Ribamar Dar_
wich, brasileiro, casado, advogado,
devidamente inserito na Ordem
dos Advogados, Seção do Pará,
com escritório nesta cidade, den-
tro, e rigorosamente, dos impera-
tivos da Constituição da Repúbli-
ca, art. 141, § 23, combinados
com os arts. 647 e 648, incisos I
e III, do Código de Processo Pe-
nal, vem requerer urgente ordem
de habeas corpus em favor do ci-
dadão José Coelho de Andrade,
brasileiro, casado, comerciante,
domiciliado e residente na cidade
de Óbidos, dêste Estado do Pará,
prêso incomunicável desde o dia
29 do mês passado, no xadrez da
s.a Companhia de Guardas do
Exérdto, de ordem e mando do
Sr. Tenente-Coronel José Lopes
de Oliveira, encarregado de um
IPM, oficial do Exército, residen-
te e domiciliado nesta capital à
Avenida 16 de Novembro n.o 200,
sem que, ao menos, se tenha de-
 - 128-
clarado ao paciente a forma, ori-
gem e qualidade da arbitrária pri-
são, como tudo passa abaixo a
expor:
Histórico: "Conforme edital
subscrito pelo referido oficial, en-
carregado do funcionando
na SPVEA, o paciente foi notifi-
cado a comparecer a presença dêle
para regularização de um finan-
ciamento que obtivera naquele
órgão, destinado à aquisição de
um frigorífico para ser instalado
naquela cidade do Baixo Amazo-
nas, cujo pedido fôra já feito a
uma indústria especializada pau-
lista, segundo nota fiscal existente
em processo na mesma SPVEA.
"Obedecido o edital, o paciente
transportou-se de Óbidos, a sua
custa, para esta cidade, recebendo
ordem no IPM. que deveria pagar
a prestação vencida e juros cons-
tantes do contrato, o que pronta-
mente atendeu, conforme docu-
mentos ora anexos. "Depois de
liberado, regressou ao lugar da sua
residência e atividades, recebendo,
dias após, nôvo chamamento pelo
mesmo oficial. Aqui chegado, pro-
curou, no dia seguinte, apresen-
tar-se ao seu interlocutor, ocasião
em que soube que êle havia via-
jado, sendo surpreendido com
uma ordem de prisão que êle ha-
via deixado e transmitida pelo
seu substituto, vendo-se então en-
carcerado no xadrez da referida
5.a Companhia de Guardas, onde
permanece há sete dias seguidos,
sem poder, ao menos, receber no-
tícias de seus familiares que se
encontram em Óbidos, lugar de
seu domicílio e residência.
"Eis aí o histórico do feito e de
que resulta a violência que sofre
o paciente, que não é militar e
nem cometeu qualquer crime, seja
militar ou mesmo civil".
Incompetência: "De conformi-
dade com reiterada e pacífica juris-
prudência do Superior Tribunal
Militar, os pedidos de habeas cor-
pus requeridos em favor de civis,
detidos por ordem de oficiais dos
chamados IPM, são considerados
prejudicados, por incompetência
da Justiça Militar, dêles não to-
mando conhecimento. Realmente,
de acôrdo com o Acórdão do Su-
perior Tribunal Militar, de 2 de
setembro de 1964, chega-se à cer-
teza do que decidiu aquela alta
Côrte de Justiça Militar no to-
cante à espécie. Diz o Acórdão:
"Vistos e relatados os autos de
habeas corpus, em que Azulino
Ferreira do Amaral, civil, requer
habeas corpus preventivo contra
ato do Tenente-Coronel José
Lopes Oliveira, encarregado de
um inquérito policial-militar na
Rodobrás, sôbre atos de natureza
comum, que determinou sua pri-
são, a fim de ser expedido salvo
conduto para prestar declarações
sem ser prêso como pretende o
coator. A autoridade apontada
como coatora, Tenente-Coronel
José Lopes Oliveira, informa:
Azulino Ferreira do Amaral, téc-
nico-Rodobrás indiciado por liga-
ções políticas João. Goulart, desvio
verbas e máquinas Rodobrás no
valor centenas milhões cruzeiros,
dificultou diligências em Uruaçu,
terceiro distrito Rodobrás, não.
atendendo solicitação encarregado
IPM para depor naquela cidade,
dela ausentando-se motivo por que
foi ordenada sua prisão acôrdo ar-
tigo 156 eJM, que permite orde-
 - 129-
nar pnsao indiciado para averi-
guações até 30 dias. Até momen-
to continua encarregado IPM im-
possibilitado ouvii-lo depoimento
fundamental, por negar-se a apre-
sentar-se. Tenente-Coronel José
Oliveira, encarregado IPM
SPVEA".
"Isto pôsto, considerando que ser
o paciente a,cusado de prática de
crime comum, acordam em não
tomar conhecimento do pedido
por incompetência do fôro militar,
comunicando-se ao encarregado
do inquérito policial-militar a ina-
plicabilidade do Código de Justiça
Militar por não se tratar de crime
capitulado no Código Penal Mili-
tar, tudo de acôrdo com a deci-
são de 27 de agôsto próximo pas-
sado, por maioria de votos" (do-
cumento anexo).
Verifica-se do exposto, da ma-
gistral lição dada pelo Superior
Tribunal Militar ao atual carce-
reiro do paciente, que não lhe ca-
bia mais violentar a liberdade de
civis, por atos que escapam às
sanções da Justiça Militar.
Efetivamente, sem grande esfôr-
ço de interpretação jurídica, sabe-
se, como preliminar, que a Justiça
Militar é justiça de exceção, cujo
funcionamento e competência dis-
ciplinam-se pelos artigos 6.° e 7.°
do Código Penal Militar. Daí a
incompetência, como acordou o
Superior Tribunal Militar, dos en-
carregados dos IPM para deter-
minar as prisões de elementos ci-
vis, cujos crimes, se porventura
existirem, serem da alçada da jus-
tiça comum.
Prender indeterminadamente
civis, aplicando-se, como justifica_
tiva maliciosa, o disposto no art.
156 do Código de Justiça Militar,
é mais do que violência, é malda-
de e horror aos princípios demo-
cráticos traduzidos pela atual
Constituição da República.
O violentador da liberdade do
paciente, que é um civil e não co-
meteu qualquer crime, como en-
carregado do IPM, não tem com-
petência para ordenar a prisão
que decretou arbitràriamente.
No caso in judicio, verifica-se
que o encarregado do citado IPM
é o mesmo que foi desautorizado
pelo acórdão ora junto.
Destarte, a detenção do pacien-
te constitui uma ilegalidade gri-
tante, um absurdo jurídico, cujo
remédio está traduzido no lumi-
noso acórdão do Superior Tribu-
nal Militar.
Por isso, evidentemente, por
falecer competência ao coator
apontado para encarcerar, inúme-
ros dias, o paciente num quartel
do Exército, como se êle fôsse mi-
litar, é óbvio que tal prisão sui
generis é aberração e violência sa-
nável pelo democrático e humano
instituto do habeas corpus, con-
quista da civilização contra o des-
potismo e maldição da fôrça bru-
ta e inconsdente.
V. Ex.a, em face da jurispru-
dência, da lei, da doutrina e dos
sagrados cânones da Constituição
da República, é a única autorida-
de, em Primeira Instância, para
decidir o feito.
Ex positis, jurando ser verdade
o alegado, o impetrante dirige-se
ao poder civil de V. Ex.a para
libertar o paciente da violenta
prisão em que se encontra.
Outrossim, na forma do art. 656
do diploma processual em tela,
 130 -
requer que o paciente seja apre-
sentado a V. Ex. a para prestar as
informações necessárias, devendo
ser o coator responsabilizado, na
forma da lei, se houver desobe-
diência de sua parte, segundo o
no parágrafo único. do
art. 656 enumerado.
Assim, D. e A, com as forma-
lidades legais, pede deferimento".
Na fI. 12 certificou o Sr. es-
crivão que o ofício pelo qual o
MM. Dr. Juiz solicitou informa-
ções à autoridade coatora foi ex-
pedida e entregue a 6-10-64, às
9 horas e 40 minutos.
Na mesma fI. 12, o Sr. escri-
vão certificou que, até às 12 horas
e 15 minutos do dia 7-10-64, não
havia recebido as informações,
pelo que fêz conclusão dos autos
ao MM. Dr. Juiz, que ordenou fôs-
sem ao M. P., que oficiou nas fls.
13/14 opinando pela concessão do
habeas corpus, isso por considerar
não haver-se provado sequer que
o paciente houvera praticado cri-
me, donde a ilegalidade da prisão.
Ao final, nas fls. 14/15, o MM.
Dr. Juiz escreveu a sua sentença
concedendo a ordem impetrada, e
expediu o alvará de soltura, re-
correndo de ofício para o Tribu-
nal de Justiça do Estado do Pará,
que houve por bem remeter o pro_
cesso para esta Côrte Federal, por
ser de sua competência conhecer
do recurso, como acima foi rela.
tado.
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Antônio Neder: -
Conheço do recurso por fôrça do
que expressa o art. 104, lI, a 2.a
hipótese, e b, da Constituição Fe-
deral.
Quanto ao mérito, é de se dis-
tinguir, no fato descrito pelo im-
petrante, dois aspectos: o primei-
ro é o que diz respeito com o cha-
111amento do paciente, por edital,
para regularizar o seu débito na
SPVEA. Nessa oportunidade ne-
nhuma coação foi praticada con-
tra êle. O segundo é o que diz
respeito com o chamamento do
paciente à presença do Tenente
Coronel José Lopes de Oliveira,
que não foi encontrado, donde ha-
ver-se êle apresentado ao seu subs-
tituto, que não é nomeado nos au-
tos. Êsse substituto foi quem lhe
transmitiu a ordem de prisão dei-
xada pelo mencionado Tenente-
Coronel, então em viagem.
Vê-se que o impetrante relata
os fatos de maneira a imputar,
sempre, ao Tenente-Coronel José
Lopes de Oliveira, a autoria de
coação ilegal e, d'outro lado, que
êsse oficial viajava quando seu
substituto, em seu nome, efetivou
a prisão do padente.
Entretanto, o MM. Dr. Juiz,
que por certo tomou conhecimen-
to dêsses dois aspectos do fato,
visto que nêles se estribou para
conceder o habeas corpus, só
aguardou as informações da auto-
ridade coatora pelo tempo de pou-
co mais de 24 horas, para, em se-
guida, passar os autos ao M. P. e
ao julgamento, concedendo a or-
dem sem as informações necessá-
rias à instrução do processo.
Estou em que o MM. Dr. Juiz,
que sabia que a autoridade coato-
ra estava em viagem quando lhe
pediu as informações, deveria:
a) ou aguardar o seu regresso por
 - 131-
24 horas, ao menos; b) ou pedir
informações ao seu substituto
eventual; o executor da prisão.
Assim, o MM. Dr. Juiz teria
processado o habeas corpus de
maneira regular.
a verdade é que S. Ex. a
julgou o pedido ,como se as infor-
mações não lhe tivessem sido
prestadas, quando o certo é que,
no caso, o que se deu foi que a
autoridade coatora estava em via-
gem, e que por isso não prestou
ao Magistrado as informações,
cuja requisição talvez nem tives-
se chegado às mãos.
Quando a autoridade coatora
não presta as informações, ou as
retarda sem justo motivo, deve o
Juiz julgar o habeas corpus de
plano, baseado no que alegou o
paciente, aplicando, por analogia,
o disposto no art. 209 do c.P.c.,
que merece ser invocado no caso,
formando o seu convencimento
com o que se contiver no processo,
concedendo a ordem ou denegando
o writ.
Quando, porém, a autoridade
coatora estiver em viagem, isto é,
ausente do seu domicílio, e o Juiz
souber disso, como ocorreu no
caso dêstes autos, clara é a con-
clusão de que não ocorre a hipó-
tese anteriormente abordada, se-
gundo a qual as informações não
teriam sido prestadas pelo coator.
Há diferença entre o não pres-
tar as informações, ou retardá-las
sem motivo justo, e o não poder
prestá-las, no prazo, por ausência
temporária do informante.
No caso ora apreciado, o MM.
Dr. Juiz, algo incauto sem fazer
as distinções necessárias, deixou
fluir o prazo de 24 horas, ou, mais
precisamente, o prazo de 27 horas,
e, mesmo informado pelo paciente
que a autoridade coatora se en-
contrava em viagem, não teve dú-
vidas em prosseguir e passar de
logo ao julgamento, quando o cer-
to é que S. Ex. a deveria dirigir-
-se ao substituto eventual da au-
toridade coatora, e lhe pedir
informações que o habilitassem a
julgar o pedido com um juízo cer-
to sôbre os fatos, depois de tudo
formalizado. Tanto mais justo
seria isso, quanto é certo que, no
caso, o paciente foi chamado à
presença da autoridade coatora
por duas vêzes, só se efetivando a
prisão ao ensejo da segunda. Por
que a prisão ao ensejo do segundo
chamamento?
Não se sabe. Os autos não o
dizem. Como, então, pôde o MM.
Dr. Juiz formar o seu juízo libe-
ratório? Mediante aplicação do
princípio jurisprudencial que afir-
ma que o não prestar de informa-
ções vale por aceitar como verídi-
co o fato alegado pelo impetrante.
No caso, entretanto, não se deu
isso. O que se deu foi que a auto-
ridade ,coatora não foi encontra-
da para prestar as informações.
Isso é diferente, e muito. Conve-
nhamos em que o Direito é Ciên-
cia de minúcia e detalhe. E o Juiz
deve arrimar-se da vontade de
conhecer o fato em seus detalhes
quando houver de aplicar o di-
reito. E o direito deve ser apli-
cado de maneira exaustiva, isto
é, de maneira que tôdas as suas
normas sejam mobilizadas para,
no seu conjunto, e de modo pre-
ciso, dirigir o Juiz no seu julga-
mento. Só assim a Justiça ema-
nará sobranceira.
 - 132-
Ressalte-se, pois, que, no caso
aqui apreciado, os fatos aborda-
dos e provados são Os que dizem
respeito com o chamamento do
paciente, pela primeira vez, para
regularizar seu débito na SPVEA.
Quanto, porém, à prisão, nada
há nos autos que a diga legal ou
ilegal.
Estou em que o MM. Dr. Juiz
decidiu o pedido sem instruí-lo
convenientemente.
Meu voto é no sentido de dar
provimento ao recurso para o efei-
to de determinar ao MM. Dr. Juiz
a quo que se informe, convenien-
temente, .com a autoridade coatora
ou quem a substitua eventualmen-
te, sôbre as causas da prisão do
paciente, e, em seguida, vencido o
prazo razoável para que sejam
prestadas as informações, com elas
nos autos, ou sem elas, passe ao
julgamento. Só assim, S. Ex.a
pronunciará decisão legítima e
válida.
Voto
O Sr. Min. Hugo Auler: - Sr.
Presidente. A conclusão do voto
do Sr. Min. Relator importa na
anulação da sentença .concessiva
do habeas corpus, para que o Dr.
Juiz a quo solicite novas informa·
ções da autoridade coatora, a fim
de que ela as preste no prazo le-
gal, e julgue novamente o writ.
Estou com o voto de S. Ex.a,
por isso que verifico da petição
inicial que o paciente fêz questão
de esconder quem realmente ha.
via sido o executor da prisão, ale.
gando simplesmente que êste últi-
mo estaria cumprindo ordem de
seu superior que se encontrava
em viagem.
Ora, a rigor, o paciente deve-
ria mencionar, não só a qualifica-
ção daquele que deu a ordem,
como daquele que a teria cumpri-
do, que foi o executor da prisão;
se tivesse feito a qualificação de
ambos por certo que o Df. Juiz
a quo teria solicitado informações
não só àquele que se aponta como
tendo determinado a ordem de
prisão, que se encontra ausente,
como, também, àquele que é apon-
tado, sem qualquer qualificação,
como tendo sido o executor da
prisão. E êsse não foi ouvido,
de forma alguma, em nenhum
momento, nesté processo de ha-
beas corpus.
Por êsses fundamentos, Sr.
Presidente, é que acompanho °
ilustre Min. Relator, anulando a
sentença concessiva do habeas
corpus para que o Dr. Juiz a quo
solicite informações, não só da au-
toridade superior apontada como
tendo sido quem determinou a or-
dem de prisão, como também do
executor da prisão. Prestadas es-
tas informações, o Juiz a quo
então julgará como bem entender
o presente pedido de habeas cor-
pus.
Voto (Vencido)
O Sr. Min. Djalma da Cunha.
Mello: - Nego pro.vimento. O
Juiz não mandou trancar o pro-
cesso. Mandou, só, que o pacien-
te se livrasse sôlto. Para isso en-
tendo que tinha base jurídica. A
autoridade coatora não informou
os motivos da prisão. Explica o
eminente Relator que o coator se
havia ausentado. Nesse caso de-
veria ter quem no local lhe fizes-
se as vêzes, pena de ficar subesti-
 - 133-
mada, periclitante, a liberdade
humana. Num regime de repre-
sentação e justiça, de primado da
ordem jurídica, êsse desapreço à
dignidade humana não é admissí.
velo Data venia do eminente Re-
êsse é o lneu voto o
Voto
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Srs. Ministros, inicialmente,
sem que, no entanto, nada propo-
nha ao plenário, tenho duas res-
trições, data venia, a fazer à orien-
tação tomada pelo Ex. mo Sr. Min.
Relator. Primeira: a meu ver, o
habeas corpus não é da nossa
competência. Trata-se de um
IPM, sob a presidência de um ofi-
cial do exército, sem que se saiba
em que consiste a acusação, so-
bretudo estando claro como está,
por fôrça do relatório, que o pos-
sível motivo relacionado com o
débito à SPVEA ficou absoluta-
mente ultrapassado com o paga-
mento que o interessado ofereceu
após a primeira intimação. Le-
vado o assunto ao Tribunal de
Justiça, êste se declarou incompe-
tente. Sobem os autos a êste Tri-
bunal, e êste, sem que ao menos
saiba de que se trata, conhe,ce do
pedido, quando o fato da existên-
cia do IPM, sob a presidência de
um oficial do exército, levaria, or-
dinàriamente, a matéria à juris-
dição do Superior Tribunal Mili-
tar. A mim, como Juiz, pouco
importa que, em casos semelhan-
tes, o Superior Tribunal Militar
chegou à conclusão de que, além
de se tratar de civil, também se
cuidava, na hipótese, de crime ab-
solutamente imune à idéia de cri-
me militar ou mesmo de subver-
são. Êste é o primeiro reparo.
o segundo reparo consiste em
que, na minha maneira de pensar,
o Tribunal faria melhor seguindo,
possIvelmente, a orientação tantas
vêzes proclamada nesta Casa, de
que, em dando provimento ao re-
curso de habeas corpus, deixa o
caso entregue, completamente, à
Primeira Instância ou ao interes-
sado.
Se o Tribunal, como em outras
oportunidades tem acontecido, en-
tende que o habeas corpus não foi
bem processado ou que o mesmo
não deve ser concedido, o Tribu-
nal cassa a ordem, e o Juiz de
primeira Instância toma a orien-
tação que melhor lhe convenha, ou
o paciente requererá outro habeas
corpus, em melhores têrmos.
Feitos êsses dois reparos, para
os quais pedi, antecipadamente vê-
nias ao Sr. Min. Relator, con·
cluo o meu voto, dizendo que es-
tou de acôrdo com S. Ex.a , uma
vez que a matéria, de qualquer
forma, será considerada e apre-
ciada pela Instância Inferior, pos-
sibilitando o recurso em têrmos
concretos, para o Tribunal com-
petente. li o meu modo de ver.
Voto (Vencido)
O Sr. Min. Armando Rollem-
berg: - Sr. Presidente, data venia
do eminente Min. Amarílio Ben-
jamin, entendo que o Tribunal é
competente para conhecer da ma-
téria. E o é porque a ,coação apon-
tada decorreria de inquérito po-
licial militar, instaurado para
apurar irregularidades existentes
na SPVEA.
Ora, qualquer crime porventu-
ra praticado na SPVEA do inte-
 134 -
rêsse da Fazenda Pública, não
será militar e sim comum, sendo
competente, então, a Justiça Ci-
vil, e nesta, para apreciação de
habeas corpus, êste Tribunal.
Quanto ao recurso em si, la-
mento discordar do nobre Colega
Min. Antônio Neder, Relator do
processo, pois nego provimento
ao recurso de ofício e confirmo a
ordem. De fato tem razão S. Ex. a
quando chama a atenção para o
fato de que o Juiz deveria ter in-
sistido no pedido de informações,
para melhor esclarecer o proble-
ma e verificar qual o .crime de
que é realmente acusado o pa-
ciente.
Não o tendo feito porém, pare-
ce-me que a êste Tribunal, por
isso, não cabe reexaminar a deci-
são. O argumento seria válido se
a matéria houvesse sido trazida à
nossa consideração, através recur-
so voluntário e não através re-
curso de ofício, por não ter a au-
toridade indicada como coatora
se conformado com a decisão e
demonstrado haver fundamento
para a prisão. De outro lado, en-
tendo que o Juiz não exorbitou
quanto à falta de informações,
falta esta decorrente da viagem
do informante. O Juiz não está
adstrito, para conceder a ordem
de habeas corpus, ao recebimento
de informações. Em conseqüên-
cia, o fato de ter concedido a or-
dem sem aguardar a volta do coa-
tor, seria uma razão ponderável
para reformarmos a decisão em
julgamento de recurso voluntário
e não de recurso de ofício.
O Sr. Min. Antônio Neder: -
Em se tratando de recurso ex ofti-
cio, a Segunda Instância reexami-
na todo o processo, tanto na for-
ma, quanto no mérito. Em se tra-
tando de apelação, o mesmo não
ocorre. Aqui se trata de recur-
so ex officio, e, assim, estou em
que o Tribunal poderá cassar a
sentença se entender que o pro-
cesso não se acha instruído con-
venientemente.
O Sr. Min. Armando Rollem-
berg: - Estamos vendo o mesmo,
problema sob ângulos diferentes:
concordo com V. Ex. a a propósito
do recursso de ofício. Apenas en-
tendo que a nós não caberia mo-
dificar a decisão, para colocar na
prisão alguém, sem que nos vies-
se qualquer elemento que levasse
ao convencimento de que essa
prisão era justificável.
O Sr. Min. Antônio Neder: -
Não determino a prisão; desfaço
tão-somente a sentença.
O Sr. Min. Armando Rollem-
berg: - Se V. Ex. a desfaz a sen-
tença do Juiz, pela qual se deu
liberdade ao paciente, implkita-
mente dá margem a que o encar-
regado do IPM coloque na prisão,
de nôvo, o paciente.
O Sr. Min. Antônio Neder: -
Por isso tive cuidado. Deixei es-
sa parte ao Dr. Juiz, porque pode
acontecer que os fatos, hoje, não
estejam na mesma situação em
que se encontravam ao tempo
em que impetrou o habeas corpus.
Meu objetivo é que se processe,
de acôrdo com a lei, o habeas
corpus. Por isto, estou em que
se deve cassar a sentença e devol-
ver os autos ao Dr. Juiz para
processar a ação regularmente,
mas não falo na prisão.
 - 135-

o Sr. Min. Armando Rollem- da Cunha Mello e Armando Rol-

berg: - Estou convencido, embora
já em minoria no Tribun!óll, de
que a orientação .correta no caso
presente é negar provimento ao
recurso.
Êste é o meu voto.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por maioria de vo-
tos, deu-se provimento ao recurso,
vencidos os Srs. Mins. Djalma
lemberg. Os Srs. Mins. Hugo
Auler e Amarílio Benjamin vota-
ram com o Sr. Min . Relator.
Não compareceram, por motivo
justificado, os 8rs. Mins. Henri-
que d'Ãvila, Godoy Ilha e Oscar
Saraiva. O Sr. Min. Hugo Auler
encontra-se como ocupante tempo-
rário da vaga ocorrida com a apo-
sentadoria do Sr. Min. Cândido
Lôbo . Presidiu o julgamento o
Sr. Min. Cunha Vasconcellos.

AGRAVO EM MANDADO DE SEGURANÇA

N.O 23.574 - SP.
Relator - O Ex.mo Sr. Min. Godoy Ilha
Recorrente - Juiz da Fazenda Nacional, ex oflicio
Agravante - Banco do Brasil S. A .
Agravado - Sociedade Marítima Eurobrás Ltda.
Acórdão
SUMOC. Instrução 202/60. Não compete à
SUMOC estabelecer, por meio de resoluções, privilé-
gios e exclusividades no que toca ao transporte de
mercadorias para o exterior.
Vistos; relatados e discutidos 1963. - Cunha Vasconcellos Fi-
êstes autos de Agravo n.O 23.574, lho, Presidente; Godoy Ilha, Re-
do Estado de São Paulo, em lator.
Mandado de Segurança, agravan-
te Banco do Brasil S. A. e agra- Relatório
vado Sociedade Marítima Euro-
brás Ltda., assinalando-se também o Sr. Min. Godoy Ilha: - A
recurso ex oflicio: Sociedade Marítima Eurobrás
Acorda, por maioria de votos, a Ltda., agente no Brasil do Vapor
Segunda Turma do Tribunal Fe- "Itig Gorthon", impetrou, na 1.a
deral de Recursos, em negar pro- Vara da Fazenda Nacional da Co-
vimento, conforme consta das no- marca de São Paulo, segurança
tas taquigráficas anexas, as quais, preventiva contra o encarregado
com o relatório, ficam fazendo de Fiscalização Bancária do Ban-
parte integrante dêste julgado, co do Brasil em Santos, naquele
apurado às fls. 65. Custas ex lege. Estado, para que, a pretexto de
Tribunal Federal de Recursos, cumprir a Instrução n. O 202 da
Distrito Federal, 17 de maio de Superintendência da Moeda e do
 - 136-
Crédito (Sumoc), não venha a re-
cusar-se a emitir Guia de Embar-
que de mercadoriass para trans-
porte em navio da impetrante.
Alega, na inicial, que a referida
Instrução n.O 202, determinou que
a Fiscalização Bancária do Ban-
co do Brasil S. A, só permitisse
o embarque de mercadorias bra-
sileiras remetidas aos Estados Uni-
dos da América do Norte e ao
Canadá em navios de emprêsas
que façam parte da chamada
"Conferência de Fretes Brasil-Es-
tados Unidos-Canadá", pôsto que
o item 1.0 da aludida instrução dis-
põe que "os produtos de exporta-
ção brasileiros destinados aos Es-
tados Unidos da América ou Ca-
nadá, serão transportados com ex-
clusividade pelas emprêsas de na-
vegação filiadas à Conferência de
Fretes Brasil-Estados Unidos-Ca-
nadá", condições a ser observadas
para a emissão de Guias de Em-
barque pela Fiscalização Bancá-
ria.
Argüi a incompetência da Su-
moc para estabelecer a providên-
.da impugnada, face ao que dispõe
o Dec.-Iei n. 7.293, de 2-2-1941,
que circunscreve as suas atribui-
ções a requerer emissão de papel-
moeda, receber depósitos de ban-
cos, delimitar taxas de juros, auto-
rizar empréstimos, comprar e ven-
der títulos, orientando a política
de câmbio e operações bancárias
em geral, pôsto que nessa compe-
tência não se inclui a drástica e
restritiva determinação contida na
mencionada Instrução 202, que se
ressente de flagrante ilegalidade,
já que "ninguém pode ser obrigado
a fazer ou deixar de fazer alguma
coisa senão em virtude de lei", nos
têrmos do art. 141, § 1.0, da Lei
Maior.
A autoridade impetrada prestou
longas informações que se vêem
de fIs. 28 usque 36, e no sentido
da denegação da segurança falou
o ilustrado representante local da
União.
Sentenciando de fls. 40 a 41,
o ilustre Julgador a quo, depois
de repelir a preliminar de ilegiti-
midade de parte, concedeu a segu-
rança, com êstes fundamentos:
"Quanto ao mérito, tenho como
ilegal o ato praticado pelo Sr. En-
carregado da Fiscalização Bancá-
ria do Banco do Brasil na cidade
de Santos.
Não há dúvida de que compete
à União legislar sôbre "comércio
exterior e interestadual, institui-
ções de crédito, câmbio e transfe-
rência de valôres para fora do
país", pois isso está expresso na
Constituição Federal (art. 5.°,
n.o XV, k). E expresso também
está em lei que ainda compete à
Superintendência da Moeda e do
Crédito "orientar a política de
câmbio e operações bancárias em
geral" (art. 3.°, h do Dec.-Iei n.o
7.293, de 2-2-45). Contudo, se-
gundo se me afigura fora de dúvi-
das, não pode a SUMOC, por
meio de resoluções, estabelecer,
como no caso, privilégios, exclusi-
vidades, verdadeiros monopólios,
no que toca ao transporte de mer-
cadorias para o exterior, em favor
de certas emprêsas de navegação,
determinando que os transportes
de cargas destinadas ao Estados
Unidos da América sejam feitos
apenas por navios pertencentes às
emprêsas que fizerem parte da
referida "Conferência de Fretes
 - 137-
Brasil-Estados Unidos-Canadá". Se
a União desejar intervir no que
diz respeito a tal particular, pode-
rá, sem dúvida, fazê-lo; mas por
meio de lei, nos têrmos do art.
146 da Constituição Federal. O
que não se admitir -
ta-se, é que um departamento ad-
ministrativo pretenda legislar a
respeito de assunto tão relevante,
estabelecendo verdadeiro monopó-
lio, no que diz respeito a transpor-
tes marítimos para certos países,
em favor de determinadas emprê-
sas de navegação. Se o art. 155
da nossa Carta Magna estabeleceu
apenas tal privilégio, em favor de
navios nacionais (e ainda o fêz
com uma ressalva), no que diz
respeito à "navegação de cabota-
gem" fôrça será concluir, a con-
trario sensu, que a navegação para
portos exteriores é livre e não
poderá ser impedida a não ser
em virtude de lei, mesmo porque
"ninguém pode ser obrigado a fa-
zer ou deixar de fazer alguma coi-
sa senão em virtude de lei" (art.
141, § 2. 0 , da Constituição Fede-
ral) .
Concedo, assim, a segurança im-
petrada, tornando definitiva a li-
minar deferida".
Recorreu de ofício e, inconfor-
mado, agravou o Banco do Brasil
com as razões de fls. 44 a 48, a
que replicou minuciosamente a
agravada às fls. 51, e nesta Ins-
tância a douta Subprocuradoria-
Geral da República limitou-se a
subscrever as razões do apêlo.
É o relatório.
Voto
O Sr. Min. Godoy Ilha: - Sr.
Presidente, nego provimento aos
10 - 35883
recursos, para manter a decisão
recorrida. Com acêrto, repeliu o
ilustrado Juiz a quo a preliminar
de incompetência do Juízo, que se
fundava na circunstância de que
o ato impugnado havia emanado
da Sumoc. Mas, como acentuou
o ilustre prolator da sentença de
Primeira Instância, a segurança
havia sido impetrada contra o ór-
gão da Fiscalização Bancária, que
é quem executa as instruções, as
resoluções e determinações da
Sumoc. Tratava-se. além disso, de
um mandado de segurança premu-
nitório, atendendo a que a impe-
trante estava no justificado receio
de que lhe fôsse imposta a exi-
gência por ela considerada desca-
bida. E tal suposição confirmou-
se pelas informações prestadas pe-
la Fiscalização Bancária, que sus-
tentou a legitimidade daquela exi-
gência.
No mérito, não vejo o que cen-
surar na douta decisão recorrida,
de vez que o seu ilustrado prolator
não fêz senão observar os precei-
tos estabelecidos na Lei Maior.
Não podia, nem tinha a Sumoc
competência para, por simples
instrução, determinar o privilégio
dos transportes marítimos, contra-
riando dispositivos expressos da
Carta de 46. É certo, como acen-
tuou o Dr. Juiz a quo, que o Po-
der Executivo poderia, usando da
faculdade que lhe confere o pró-
prio texto constitucional, intervir,
regulando a questão do transporte
marítimo, mas· devia fazê-lo atra-
vés de lei, desde que não havia ne-
nhuma disposição a respeito. Nin-
guém pode ser obrigado a fazer al~
 - 138-

guma coisa senão em virtude de sil-Estados Unidos-Canadá" a que

lei, como imperativamente estabe- se faz referência, abrange também
lece o § 2. 0 , do art. 141, da Cons- os exportadores estrangeiros.
tituição de 46. O Sr. Min. Oscar Saraiva: -
Em tais condições, mantenho a Um trecho da minuta do Banco do
sentença negando provimento aos Brasil corresponde ao que penso,
recursos. realmente, sôbre a matéria.
Estou de acôrdo com as razões
Voto (Vencido)
do Banco do Brasil e, acolhen-
o Sr. Min. Oscar Saraiva: - O do-as, dou provimento ao recurso
Sr. Min. Relator leu a sentença para cassar a segurança.
do ilustre Juiz paulista Dr. Boli-
var Ferraz Navarro, e S. Ex. a, o Voto
Relator, insistiu com brilho nos
mesmos argumentos. Entretanto, O Sr. Min. Cunha Vasconcellos:
a
peço vênia a S. Ex. para opor - Notei que o Relator fundou seu
meu ponto de vista divergente, voto em argumentos de direito
embora reconheça que, prima fa- positivo, direito legislado, presti-
de, a tese constitucional defendida giando a conclusão do Juiz de
na sentença - e que o Relator es- Primeira Instância.
posou - é a que se oferece .como Notei que o eminente Ministro
de acolhida mais recomendável. .• divergente, Oscar Saraiva, fundou
Porém, na verdade, é preciso que seu voto em aspectos de fato; ba-
nos detenhamos no fato de que o seados nos interêsses da economia
Banco do Brasil, agravante, salien- do país.
tou, que a questão do transporte Entendo que, como Juiz, não
marítimo está ligada, intimamen- devo nunca sobrepor o fato ao di-
te, à questão da exportação, que reito; não é da minha função.
por sua vez prende-se à própria Aplico a lei e a lei é aquela que
política cambial do país, porque o Sr. Min. Relator invocou. Por
entre uma das fontes .de evasão de isso, estou com S. Ex. a .
divisas está a do pagamento de
fretes de mercadorias mandadas Decisão
para o exterior. Se o Brasil ex-
porta mercadorias, mas o faz san- Como consta da ata, a decisão
grando-se em fretes pagos a em- foi a seguinte: Por maioria de vo-
prêsas estrangeiras, não sujeitas tos, negou-se provimento, vencido
a certo contrôle, nós chegariamos o Sr. Min. Oscar Saraiva. O Sr.
quase ... Min. Cunha Vasconcellos votou
O Sr. Mini. Godoy Ilha: - Per- com o Sr. Min. Relator. Presi-
mite-me V. Ex. a? Mas essa cha- diu o julgamento o Sr. Min.
mada "Conferência de Fretes Bra- Cunha Vasconcellos.
 - 139-

AGRAVO EM MANDADO DE SEGURANÇA

N,o 27.592 SP.
Relatc.r - o Ex. mo Sr. Min. Armando Rollemberg
Recorrente - Juízo da Fazenda Nacional
Agravante - União Federal
Agravada - Cia. Distribuidora de Valôres, Financiamentos
e Investimentos - Codival
Acórdão
Taxa de fiscalização bancária; a ela estão sujei-
tas as sociedades de investimento e financiamento.

Vistos, relatados e discutidos processos n.OS 16.559/59 e 34.519,

êstes autos de Agravo em Man-
dado de Segurança, n.O 27.592,
de São Paulo, em que são partes
as acima indicadas:
Acorda a Segunda Turma do
Tribunal Federal de Recursos, por
unanimidade, em dar provimento,
na forma do relatório, votos e re-
sultado do julgamento de fI". re-
tro que ficam fazendo parte inte-
grante do presente. Custas de lei.
Brasília, 18 de novembro de
1964. - Godoy Ilha, Presidente;
Armando Rollemberg, Relator.
Relatório
o Sr. Min. Armando Rollem-
berg: - A espécie foi perfeita-
mente relatada na sentença re-
corrida, até o momento em que
foi prolatada pela forma seguin-
te: "A Companhia Distribuidora
de Valôres, Financiamento e In-
vestimentos - Codival, qualifi-
cada na inicial, impetra o pre-
sente pedido de mandado de se-
gurança contra ato do Sr. Dele-
gado Fiscal do Tesouro Nacional
em São Paulo.
Alega, em síntese, ter sido au-
tuada e ,condenada através dos
de 1959, daquela Delegacia, a
pretexto de infração do art. 4.°,
parágrafo único, do Dec.-Iei n.o
1.880, de 14 de dezembro de
1939, por não ter recolhido "cotas
de fiscalização bancária" (também
chamadas "contribuições bancá-
rias"), relativamente aos anos de
1958 e 1959; e que, todavia, tais
cotas só podem ser exigidas de
"bancos e casas bancárias", nun-
ca de sociedades de crédito, finan-
ciamento ou investimento (tal
como a impetrante), disciplina-
das por legislação especial, que ni-
tidamente as distingue dos bancos
ou casa bancárias pr,õpriamente
ditas, e como aliás reconhecido
tem sido nas próprias esferas ad-
ministrativas. Daí a presente im-
petração, instruída com os docu-
mentos de fls.
Concedida a liminar (para o
efeito de sustação de sanções ad-
ministrativas), sustentou a autori-
dade impetrada, em informações,
a legalidade de seu ato, funda-
mentando-o na Portaria Ministe-
rial n.o 88, de 8 de junho 'de
1945, pelas quais "as sociedades
de crédito, financiamento ou in-
vestimento, ficam sujeitas a uma
 - 140-
taxa de fiscalização igual à dos
bancos" .
rv.ranifestou-se no feito, pela de-
negação, o Sr. Dr. Procurador
da República".
Concedida que foi a segurança,
sob o fundamento de que a Por-
taria 88, do Sr. Ministro da Fa-
zenda, era ilegal, recorreu o MM.
Juiz de ofício, e a União interpôs
agravo, com razões genéricas, o
qual foi contraminutado.
Nesta Instância, a Subprocura-
doria-Geral opinou pelo provi-
mento dos recursos.
É o relatório.
Voto
O Sr. Min. Armando Rollem-
berg: - Assentou-se a impetração
na afirmativa de que, não sendo
as sociedades de investimento e
financiamento bancos ou casas
bancárias, não poderiam estar su-
jeitas ao pagamento de tributo
próprio de tal gênero de comércio,
como fôra determinado pela Por-
taria 88, de 8 de julho de 1945,
do Sr. Ministro da Fazenda.
Tal argüição foi acolhida pela
sentença recorrida.
A nosso ver a hipótese, data
venia, não foi bem colocada.
A Portaria 88, impugnada, ao
estabelecer que as sociedades de
investimento e financiamento es-
tavam sujeitas ao pagamento da
taxa, contra a qual se insurge a
impetrante, não o fêz porque con-
siderasse tais sociedades como
bancos ou casas bancárias, e sim
tomando a estas, ou melhor, aos
bancos de depósito, como para-
digmas para o efeito de fixar con-
dições especiais do funcionamen-
to respectivo.
Êste o entendimento que resul-
ta de um exame mais detido do
assunto.
As sociedades de investimento
e financiamento somente foram
reguladas, de forma específica, no
direito brasileiro, através dos
Decs.-leis 7.583, de 25 de maio
de 1945, e 9.603, de 16 de agôsto
de 1946, legislação pouco extensa
onde se deixou a cargo de regula-
mento a ser baixado pelo l\tlinistro
da Fazenda, por proposta da Cai-
xa de Mobilização e Fiscalização
Bancária, a fixação das normas
especiais a serem observadas na
constituição e funcionamento das
mesmas so.ciedades (art. 2.° do
Dec.lei 7.583, de 25-5-45).
Em atenção a tal autorização o
Ministro da Fazenda baixou a
Portaria 88, de 6-6-45, na qual,
entre as regras que fixou para
constituição e funcionamento das
sociedades aludidas, estabeleceu,
no item X, ficarem elas "sujeitas
a uma taxa de fiscalização igual
à dos bancos de depósitos".
Não considerou, portanto, o
autor da Portaria, que as socieda-
des de investimento e fianancia-
mento fôssem bancos ou casas
bancárias, e sim sujeitou-as ao
pagamento de igual taxa à pre-
vista para aquêles tipos de esta-
belecimento. Usou a referência
como poderia determinar uma im-
portância qualquer ou percentual
que escolhesse.
Poderia legalmente fazê-lo?
Pare,ce-nos que sim, pois a isto
fôra expressamente autorizado pe-
lo art. 2.° do Dec.-Iei 7.585, de
25-5-45.
Vale acentuar, aliás, que a im-
petrante, para funcionar, atendeu
 141 -

a tôdas as demais instruções con- petrante, razão porque dou provi-

tidas na Portaria impugnada, so-
mente vislumbrando ilegalidade na
fixação da taxa de fisc)31ização,
embora não se insurgisse contra o
fato de seresta fiscalização e o
conírôle de sua come-
tidos à Caixa de Mobilização Ban-
cária e, posteriormente, à Superin-
tendência da Moeda e do Crédito,
entidades às quais estavam afetas
idênticas atribuições em relação a
bancos e casas bancárias.
Não há, assim, ilegalidade no
ato contra o qual se insurge o im-
mento aos recursos, de ofício e
voluntário, para reformar a sen-
tença e cassar a segurança conce-
dida.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Deu-se provimen-
to . Decisão unânime. Os Srs.
Mins. Godoy Ilha e Oscar Sarai-
va votaram com o Sr. Min. Re-
lator. Presidiu o julgamento o Sr.
Min. Godoy Ilha.

MANDADO DE SEGURANCA N.O 28.609 - DF - ~

Relator - O Ex. mo Sr. Min. Godoy Ilha

Requerente - Silvio Heck
Requerido - O Sr. Ministro da Marinha

Acórdão
Militar da reserva. Pena disciplinar. Os mili-
tares da reserva remunerada estão subordinados às
normas de que trata o Regulamento Disciplinar do'
Exército e da Marinha.

Vistos, relatados e discutidos 1962. - Sampaio Costa, Presi-

êstes autos de Mandado de Segu-
rança n. o 28.609, do Distrito Fe-
deral, impetrante Silvio Heck e
impetrado o Sr. Ministro da Ma-
rinha:
Acorda, por maioria de votos,
o Tribunal Federal de Recursos,
em sessão plena, prosseguindo-se
o julgamento, em indeferir o pedi-
do .conforme consta das notas ta-
quigráficas anexas, as quais, com
o relatório, ficam fazendo parte
integrante dêste julgado, apurado
nos têrmos de fôlhas 131. Custas
de lei.
Tribunal Federal de Recursos,
Distrito Federal, 3 de setembro de
dente; Godoy Ilha, Relator.
Relatório
O Sr. Min. Godoy Ilha: - Sr.
Presidente, o Almirante Silvio
Heck, ex-Ministro da Marinha,
impetrou, por intermédio de seus
eminentes patronos, êste mandado
de segurança, para o fim de fur-
tar-se aos efeitos de pena disci-
plinar que lhe foi imposta pelo
titular da pasta da Marinha, por
infração de dispositivo regulamen-
tar, eis que, em entrevista conce-
didida à revista "O Cruzeiro", ma-
nifestou-se sôbre assuntos de or-
dem política, de maneira impró-
 - 142
pria e inconveniente, violando dis-
posição expressa do Regulamento
Disciplinar da Marinha, razão
pela qual lhe foi imposta a pena
de três dias de prisão domiciliar.
Os ilustres patronos do impe-
trante sustentam a ilegalidade da
penalidade imposta, eis que não
existe qualquer dispositivo legal
que a autorize e que simples dis-
posição de natureza regulamentar
não poderia dar legitimidade ao
ato impugnado. Sustentam ainda
,que, encontrando-se o impetrante
na reserva remunerada, não está
sujeito aos regulamentos discipli-
nares da sua corporação . Nesse
sentido, a petição inicial, longa-
mente fundamentada, estende-se
em várias considerações tendentes
a ,comprovar a ilegalidade da pena
imposta ao impetrante.
Solicitadas informações, pres-
tou-as o Sr. Ministro da Marinha
enviando cópia do parecer a res-
peito emitido pelo Consultor Ju-
rídico do Ministério e que mere-
ceu o apoio do titular da pasta, no
qual se sustenta, preliminarmente,
o descabimento do mandado de
segurança, por se tratar de pena
disciplinar e, no mérito, disserta
longamente sôbre a legalidade e
a legitimidade do ato impugnado.
No mesmo sentido foi o parecer
da ilustrada Subprocuradoria-Ge-
ral da República, que consta de
fls. 91a92.
É o relatório.
Voto-preliminar e mérito
o Sr. Min. Godoy Ilha: - Sr.
Presidente, o § 23, do art. 141 da
nossa Carta Magna exclui o ha-
beas corpus no tocante à imposi-
ção de pena disciplinar. No en-
tanto, por fôrça da compreensão,
têm entendido muitos comentado-
res que por êsse princípio se rege
também o mandado de segurança,
tanto assim que a Lei Espe.cial
n,o 1,533 dispõe, no inciso 3.° do
art, 6.0, que não se dará mandado
de segurança contra ato discipli-
nar, salvo quando praticado por
autoridade incompetente.
Invoca-se o voto lapidar profe-
rido por Castro Nunes em 1935
no Supremo Tribunal Federal em
que, alicerçando-se na lição de
José Higino e do Conselheiro Ara-
ripe, mostrou a absoluta impro-
priedade e incompatibilidade da
via excepcional do mandado de
segurança para ilidir a imposição
de pena disciplinar e, neste sen-
tido, é a jurisprudência dêste Tri-
bunal e a do Colendo Supremo
Tribunal Federal.
Poderíamos ficar nesta prelimi-
nar mas, em homenagem ao emi-
nente patrono do impetrante, exa-
minarei os dois fundamentos pre-
cípuos da impetração, já que não
se argüi a incompetência da au-
toridade que impôs a pena, nem
que houvesse excesso ou inobser-
vância de formalidades essenciais,
ou irregularidades na sua imposi-
ção. As duas teses sustentadas pe-
lo impetrante e que não são no-
vas, foram trazidas reiteradas vê-
zes a êste Tribunal e assentam no
pressuposto de que não existe lei
que autorize a imposição de pena
disciplinar e invoca, então, o con-
tido no § 20, do art. 141, da nossa
Carta Magna pelo qual "ni1'!.guém
será prêso senão em flagrante de-
lito, ou por ordem escrita da auto-
ridade competente, nos casos ex-
 - 143-
pressas em lei". É que regula-
mento não é lei.
Sr. Presidente, em primei.ro lu-
gar cumpre acentuar que o Esta-
tuto dos Militares, que baixou com
o Dec.-lei 9.698/46, como bem
salientou o ilustrado Subprocura-
dor-Geral dá. República, depois de
dar o conceito da transgressão
disciplinar, inseriu nos seus regu-
lamentos as especificações dessas
penas.
E assim acentuou, muito. bem,
S. Ex. a que, quando a Lei se refere
à prisão, "nos casos previstos em
lei" se repo.rta às normas jurídi-
cas gerais que tanto compreendem
a lei como. o. regulamento, desde
que êste tenha autorização legal
e, no caso evidentemente, o regu-
lamento disciplinar das fôrças ar-
madas, no. qual se funda a ilustre
auto.ridade impetrada, para a pena
imposta ao impetrante, pena con-
tra a qual se insurge, tem foros
de incontestável legitimidade, des-
de que decorre do próprio Es-
tatuto dos Militares.
Se não fôsse assim, Sr. Presi-
dente, como manter a disciplina
nas corporações militares, se tô-
das as transgressões militares não
só têm a sua definição, como são
estabelecidas nos regulamentos
militares?
"'Tenho como improcedente o
primeiro fundamento da impetra-
ção.
O segundo é o de que, estando
o impetrante na inatividade, na
reserva remunerada da Marinha,
não o atingem as disposições dos
regulamentos militares.
Nesse sentido, disserta longa-
mente a inicial, como a,cabou de
fazer brilhantemente o ilustre ad-
vogado da Tribuna, de que o im-
petrante não está sujeito, na con-
dição de oficial da reserva, à dis-
ciplina militar.
Invoca voto proferido no Supe-
rior Tribunal Militar pelo ilustre
Min. Rezende. Entretanto, tal
voto não foi acolhido pela Juris-
prudência e o que se tem enten-
dido é que os militares da reserva
remunerada se subordinam às
normas hierárquicas e disciplina-
res de que trata o Regulamento
Disciplinar do Exército e o da
Marinha. Essa é a tese vitoriosa
na jurisprudência, decorrente de
que estabelece o art. 13 do Esta-
tuto dos Militares, in verbis: "A
disciplina e o respeito à hierarquia
devem ser mantidos em tôdas as
circunstâncias da vida, entre os
militares da ativa ou da reserva,
reformados ou asilados".
O militar na reserva não se des-
liga inteiramente, não se afasta
de todo da sua condição de mili-
tar. Está sempre sujeito à convo-
cação para prestar serviço, a não
ser quando atinge a idade limite
para permanência no Exército,
ocasião em que é reformado.
A matéria, Sr. Presidente, já
foi examinada por êste Tribunal,
além de outras, no Mandado de
Segurança n.o 13.975, impetrado
pelo General Hugo Silva, e no
Mandado de Segurança n.o
10.577, requerido pelo General
Juarez Távora e invocado da Tri-
buna pelo ilustre advogado impe-
trante. Na decisão dêsse manda-
do de segurança, de que foi impe-
trante o General Juarez Távora,
as teses aceitas foram as já con-
sagradas na jurisprudência. Mas,
concedeu-se o writ ao militar sob
 - 144-
o fundamento de que a transgres-
são que se lhe imputava ocorrera
quando S. Ex. a era candidato à
Presidência da República e esta-
va, então, no exercício do direito
de disputar a chefia da Nação,
não sofrer restrição na
sua propaganda política. Foi o
fundamento que predominou para
a concessão da ordem, respeitadas
aquelas teses hoje tranqüilas e
pacíficas na jurisprudência.
Não poderia, Sr. Presidente, ar-
rimar-me a subsídio mais valioso
do que o pronunciamento do Sr.
Min João José de Queiroz no
Mandado de Segurança n.o 16.996,
impetrado pelo Coronel Napoleão
Alencastro Guimarães, em que o
Tribunal, contra o único voto do
Sr .. Min. Batista de Oliveira, de-
negou o writ, decisão que mereceu
sufrágio do Egrégio Supremo Tri-
bunal Federal. Vou permitir-me
ler êsse voto do Sr. Min. João
José de Queiroz que, a meu ver,
esgota a matéria; é o seguinte:
"Quanto à parte do pedido de se-
gurança que leva em considera-
ção, no meu voto, restam as duas
referidas garantias constitu.cio-
nais . No que tange à liberdade
de pensamento e sua manifesta-
ção, nenhuma ameaça pesa sôbre
o impetrante. O processo discipli-
nar contra cuja instauração se in-
surgiu não o impedirá de mani-
festar livremente seu pensamento
em tôdas as oportunidades que se
lhe apresentarem: na televisão,
pelo rádio, pela imprensa e nos
comícios. O processo disciplinar
tem por fim, apenas, acarretar
para o impetrante as conseqüên-
cias de sua livre manifestação de
pensamento. Ora, a garantia cons-
titucional invocada, a do § 5.°,
não cobre as conseqüências da li-
vre manifestação do pensamento.
Antes, pelo .contrário, a Constitui-
ção é expressa em esclarecer que
cada um, nos casos e na forma que
a lei preceituar, responde pelos
abusos que cometer. Acaso que-
rerá o impetrante considerar-se
ainda a coberto pela imunidade
parlamentar? Evidentemente, não.
Tendo deixado o exercício do seu
mandato de Senador em Janeiro
dêste ano, não mais o beneficia
a inviolabilidade por opiniões e
palavras.
Resta, pois, a examinar o últi-
mo fundamento da impetração, o
que se estriba no § 2.° do citado
art. 141 da Constituição. Se real-
mente, como se alega, o impugna-
do enquadramento na disciplina
militar não encontra apoio em lei,
há que considerar o processo dis-
ciplinar como ilegal, e abusivo o
ato ministerial que visa a promo-
vê-lo. Mas, se, ao contrário, o
impugnado enquadramento é de-
terminado pelo ordenamento ju-
rídico vigente, às suas conseqüên-
cias não se poderá furtar o im-
petrante. Desde logo se diga que,
quanto ao mérito da transgressão
disciplinar, o assento escaparia ao
contrôle judicial.
Ainda - como consideração
pertinente - anote-se que o sen-
tido da palavra "lei", na expressão
"senão em virtude de lei" que
condiciona a garantia consubs-
tanciada no invocado § 2.° do
art. 141, não é outro senão o de
norma jurídica válida. Na expres-
são "lei" aí se compreendem todos
os dispositivos vigentes, desde os
constitucionais até os regulamen-
 - 145-
tares e regimentais, desde que
emanados regularmente de um
poder competente. A todo o mo-
mento somos compelidos a obede-
cer a simples determinações baixa-
das pela autoridade com compe-
tência para tanto, sem que - só
por isso e pi:tra desobedecê-la -
possamos invocar a examinada
garantia do § 2.° do art. 145.
Assim, o impugnado enquadra-
mento disciplinar, do militar da
Reserva Remunerada, não.' seria
abusivo mesmo que fôsse deter-
minado com regulamento baixado
pelo Poder Executivo uma vez, é
claro, que não contraria a lei
em sentido estrito - ou a Cons-
tituição.
O Regulamento Disciplinar do
Exército (Decreto n.o 8.835, de
23-1-1942, alterado pelo Decreto
n,o 23.203, de 18-6-1947) esta-
belece, em seus arts. 1.0 e 10, que,
para fins disciplinares o Exérci-
to ativo abrange suas reservas
e que estão sujeitos ao menciona-
do regulamento os oficiais e pra-
ças da reserva remunerada.
Alega-se que os citados disposi-
tivos regulamentares são contrá-
rios à lei, eis que, consoante o dis-
posto no art. 1.0 do Decreto-lei
n,o 9. 107, de 1-4-1946, só consti-
tuem as Fôrças Armadas o Exér-
cito, a Marinha e a Aeronáutica
e as respectivas reservas quando
convocadas. Ora, não integrando
as Fôrças Armadas as reservas
não convocadas, não estariam es-
tas incluídas na disciplina referi-
da no art. 176 da Constituição.
Ora, o fato de a Constituição
determinar que as Fôrças Arma-
das sejam instituições organizadas
com base na hierarquia e na dis-
ciplina, absolutamente não quer
dizer que suas reservas não este-
jam inte,gradas na hierarquia e
na disciplina. A valer o entendi-
mento preconizado na impetração
fora as Fôrças Armadas - Mili-
tares na ativa - tudo o mais
neste país seria constitucional-
mente organizado com base na
disciplina. Argumenta-se mais
com o art. 54, § 2.°, do Estatuto
dos Militares (Decreto-lei 9.698,
de 1946). Nesse dispositivo se
determina que o pedido de trans-
ferência para a reserva não sus-
pende nem exonera o militar dos
seus deveres, enquanto, na forma
da lei, não são publicados o ato
que a conceder e o desligamento
do órgão onde serve. Disso se in-
fere - a favor do impetrante -
que, uma vez publicados os atos
de sua passagem para a reserva,
ficará exonerado de "todos" os
seus deveres. Aí o engano. :Êle
ficará - é óbvio - exonerado
de todos os seus deveres da ativi-
dade. Mas o dever da disciplina
- vinculação que acompanha o
militar na reserva remunerada,
até que seja atingido pela refor-
ma - não é apenas um dever do
militar na ativa. Numerosas de-
terminações legais e regulamenta-
res vinculam mesmo, exclusiva-
mente, os militares da reserva.
Não estão êles, pois, exonerados
de tôdas as obrigações resultantes
de sua situação pessoal.
O art. 13 do Dec.-lei n.o 9.698,
do Estatuto dos Militares, expres-
samente determina que: "A disci-
plina e o respeito à hierarquia de-
vem ser mantidos em tôdas as cir-
cunstâncias da vida, entre os mi-
 146 -
litares da ativa ou da reserva, re-
formados ou asilados". Aí está a
reclamada base legal para o que
dispõe o Regulamento Disciplinar
do Exército (Decreto n.o 8.835,
de 23-2-1942) .
por fôrça de expressão, o
Regulamento Disciplinar da Ma-
rinha: "Sujeitando ao menciona-
do diploma os oficiais e praças das
reservas remuneradas". Nem é ou-
tro, Sr. Presidente, o entendi-
mento dominante neste ,Tribunal.
O impetrante invoca decisão
anterior dêste Tribunal, no Man-
dado de Segurança n.O 10.577,
concedido a favor do General Jua-
rez Távora. Êste Tribunal, entre-
tanto, contra os votos apenas, do
eminente e saudoso Sr. Min. Ar-
tur Marinho e do ilustre Juiz Rai-
mundo Macedo, reconheceu que
o militar da reserva remunerada
do Exército está sujeito ao respec-
tivo Regulamento Disciplinar,
bem como às normas de hierar-
quia e disciplina que vinculam os
militares da ativa. Êste foi o en-
tendimento dominante. Conce-
deu-se a segurança, todavia, por-
que alguns dos que assim enten-
diam consideraram que no caso
concreto então em exame, os atos
atribuídos ao impetrante, General
Juarez Távora, não se enquadra-
vam entre os que incidem no Re-
gulamento Disciplinar do Exérci-
to. Tão-só por isso se lhe conce-
deu a segurança. O pensamento
dominante, porém, foi o de que
os militares da Reserva Remune-
rada estão sujeitos ao Regulamen-
to Disciplinar do Exército.
Posteriormente, um outro man-
dado de segurança, impetrado pe-
lo General Hugo Silva, foi indefe-
rido, por entender o Tribunal, con-
soante a ementa do julgado, que o
militar da Reserva Remunerada
está sujeito às normas hierárqui-
cas e disciplinares de que trata o
Regulamento Disciplinar do Exér-
dto.
Ora, Sr. Presidente, com a vê-
nia devida aos dois citados e ilus-
tres pronunciamentos, no manda-
do de segurança concedido ao Ge-
neral Juarez Távora, não é pos-
sível entrar-se no exame dos fa-
tos para apreciá-los em seu méri-
to. Isto é da estrita atribuição
das autoridades militares, pois
que, tratando-se de medida disci-
plinar, há que .considerar, para
efeitos do mandado de segurança,
apenas o aspecto da legalidade da
medida e competência da autori-
dade que a determina. Para aí o
exame a cargo do Poder Judi-
ciário. Se justa ou injusta a me-
dida disciplinar aplicada, o assun-
to é da esfera exClusiva do Exe-
cutivo.
Não pode o Judiciário, sob pena
de imiscuir-se indebitamente em
seara que não é sua, dizer se os
militares mereciam ou não a pena
disciplinar que lhes foi imposta.
No caso, porém, nem essa consi-
deração é possível, pois nenhuma
pena foi imposta ao impetrante".
No caso, tratava-se de seguran-
ça preventiva.
Sr. Presidente, não poderia ar-
rimar-me a melhor e mais autori-
zado subsídio do que o voto que
acabo de ler, para concluir dene-
gando a segurança impetrada.
Voto (Vencido, no Mérito)
O Sr. Min. Oscar Saraiva: -
Sr. Presidente, acompanhei com a
 - 147-

maior atenção o voto do eminente hierarquia militar. As Fôrças Ar-

Sr. Min. Relator, como já o fi- madas constituem a guarda e a
zera com a sustentação do Sr. Ad- segurança do regime legal do País.
vogado. Devo dizer, Sr. Presi- De sorte que, no exercício desta
dente, que a matéria, para mim, sua alta mlssao constitucional,
comportaria· esclarecimentos ain- não podem descer a opinar, a
da mais detidos sóbre um ponto: debater, a criticar, ou mesmo lou-
o da aplicabilidade dos regula- var o Govêrno, porque qualquer
mentos disciplinares militares aos dessas manifestações de crítica, ou
oficiais da reserva. de aplauso, importa num julga-
Não tenho dúvida de que, se mento que não lhes é dado fazer.
se tratasse de um oficial da ativa, Com a passagem do oficial para
caberia aquela preliminar tão bem a reserva, êle se desvincula dessas
trazida à baila pelo Dr. Subpro- obrigações estritas; não se des-
curador-Geral, do descabimento vincula de uma maneira geral das
da medida de segurança, em se Fôrças Armadas, porque é ,convo-
tratando de ato disciplinar, porque cável para o serviço da ativa e
no caso os regulamentos militares mantém as prerrogativas e os pri-
teriam plena incidência e somente vilégios que a lei lhe assegura,
a incompetência da autoridade, ou mas não há, realmente, razão para
a violação na forma, justificariam que o militar reformado emudeça,
o exame da matéria. Mas, no ca- e se quede silencioso por motivos
disciplinares aos oficiais da reser- disciplinares, porque não detém
va e a questão se põe, exatamen- mais o poder que resulta da de-
te, nestes têrmos: estendem-se, ou tenção das armas e do exercício
não se estendem os regulamentos dos comandos militares. Não se
disciplinares aos oficiais da reser- trata mais de alguém no exercício
va? O Relator trouxe argumentos de um poder capaz de intervir útil
valiosos no sentido de uma res- e eficazmente na gestão da coisa
posta afirmativa, e eu o acompa- pública, mas de alguém já pôsto
nharia até certo limite. Mas não à margem, pela inatividade, que
creio que terei o prazer de acom- não terá mais capacidade de inter-
panhá-lo ao longo de tôda a es- vir, a não ser como cidadão e, aí,
trada, no que tange à manifesta- exatamente, deve prevalecer a re-
ção política, que é o de que se gra geral. A meu ver, a Constitui-
trata no caso, porque não encon- ção estabelece a norma geral da
tro, realmente, textos claros e ex- liberdade de manifestação de pen-
pressos que determinem a obriga- samento - e essa norma sofre
ção do oficial da reserva ficar jun- restrições no que toca ao militar,
gido, em sua manifestação pública mas as restrições devem ser ex-
de pensamento, aos regulamentos pressas, devem resultar do exercí-
militares. E não encontro, Sr. cio das funções militares; e desde
Presidente, não só texto mas, mais que êle passa à inatividade, deixa
ainda, não encontro razão, porque êsse exercício, deixa de participar
todos nós sabemos a razão da dis- da segurança e. de garantir as ins-
ciplina militar e a observância da· tituições, para só o fazer eventual-
 - 148
mente, se convocado. Nessas con-
dições deve voltar, também, a
participar dequeles benefkios da
regra geral de liberdade de pensa-
mento. Portanto, eu, Sr. Presi-
dente, salvo texto expresso, dire-
to, manifesto e indiscutível, en-
tendo que a regra geral constitu-
cional prevalece e só não deve
prevalecer em face de textos ex-
pressos de lei em contrário.
O Sr. Min. Godoy Ilha: - Mas
o art. 13 do Estatuto dos Milita-
res é expresso em sujeitar à dis-
ciplina os oficiais tanto os da
ativa, como os da reserva.
O Sr. Min. Oscar Saraiva:
Aliás, ponderei sôbre êsse artigo
que V. Ex. a tão bem invocou, mas
entendi que não se trata, aí, de
questão de disciplina militar; é o
exercício de um direito de cidada-
nia, o da manifestação política.
O Sr. Min. Godoy Ilha: - Per-
mite-me V. Ex. a ? Essa é uma
questão que foge à competência
do Tribunal: examinar o mereci-
mento da imposição da penalida-
de, matéria que se contém no âm-
bito discricionário do poder pú-
blico.
O Sr. Min. Oscar Saraiva: -
Entendi que não se tratava de
questão militar, mas de questão
políti~a, tanto quanto posso supor
pelos debates, desde que o artigo
não foi lido em suas minúcias, foi
apenas aludido. Mas, digamos
que se tratasse de questão militar,
de uma questão de fardamento,
da possibilidade, ou não, de uso da
farda em determinada cerimônia.
Então, estaria com V. Ex.a, enten-
dendo que era uma questão de
aplicação do regulamento dos mi-
litares, mas, desde que não se
trata de aplicação dêsse regula-
mento, mas de uma manifestação
de idéias políticas, que podem ser
atribuídas ao Almirante Silvio
Heck, mas também podem ser
atribuídas, mutatis mutandis, a
qualquer cidadão civil, não vejo
em que ° reformado esteja sujei-
to a essa disciplina. Também o
funcionário público está sujeito a
uma disciplina pelo Estatuto e
não tem, na sua amplitude, o di-
reito de crítica, a não ser - diz o
Estatuto - crítica construtiva no
sentido do aperfeiçoamento dos
métodos do regime. O civil, como
se vê, também está sujeito a êsse
impedimento. Entretanto, desvin-
culado pela administração pela
aposentadoria deixa êle de ter
êsse impedimento como, aliás, dei-
xa ° militar, que pode advogar
sem nenhuma restrição, como
também pode o civil. Confesso
que, talvez, não tenha esta maté-
ria bem sedimentada em meu
juízo, e na dúvida prefiro incli-
nar-me pela regra da generalidade
do preceito constitucional. É pos-
sível que com o correr do tempo,
volte a tomar outra posição, me-
ll:.or esclarecido, mas, chamado a
intervir neste debate, ainda estou
apegado à generalidade da regra
da Constituição, porque não en-
contro, mesmo naquele preceito
que V. Ex.a invocou, do art. 13
do Estatuto dos Militares, um
fundamento legal para justificar
minha exceção.
Acompanho o Sr. Min. Relator
em tudo que foi dito, relativamen-
te à aplicabilidade das penas dis-
ciplinares, por essas manifesta-
ções, aos oficiais da ativa. E digo
isso, desde logo, porque podem
 - 149-
vir casos a êste Tribunal, e enten-
do prejudicial à ordem constitu-
cional a manifestação de militar
de qualquer arma, mas da ativa,
e no exercício de posição de co-
mando, ou não. Mas, uma vez
desvinculados os militares do seu
exercício ativo entendo que recu-
peram sua plena liberdade e abri-
gam-se na regra geral do pre.ceito
da liberdade ampla de manifesta-
ção do pensamento que a Consti-
tuição garante. Por isso, data ve-
nia do Sr. Min. Relator, con-
cedo a segurança.
Voto-preliminar (Vencido)
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Sr. Presidente, ouvi atenta-
mente a exposição do Sr. Min.
Relator, a oração do ilustre advo-
gado, o voto do Relator e o voto
divergente de S. Ex. a o Sr. Min.
Oscar Saraiva. Enquanto isso se
desenrolava, também de minha
parte ia reunindo as idéias para
formar orientação a respeito, e
cheguei a uma conclusão que
pode não ser a melhor, a certa,
mas, como sempre, resulta de mi-
nha boa-fé, do esfôrço que sem-
pre faço para alcançar as melho-
res soluções das controvérsias que
são postas no nosso julgamento.
Lamento, inicialmente, nesta
oportunidade, quando vou opinar
conclusivamente, que, muitas vê-
zes, nós, Juízes, não possamos
apreciar as questões, no seu mé-
rito, em tôda a sua profundidade.
Lamento, porque, perante o pú-
blico, muitas vêzes, igualmente,
isso pode parecer como uma omis-
são ou uma fuga dos tribunais em
exercer a função precípua de in-
terpretar a lei. E que, porém vi-
vendo, como vivemos, num regime
de podêres limitados - nisso in-
cluindo o Poder Judiciário -
Juiz, não posso atuar senão den-
tro dêsses limites. Não tenho a
liberdade de ação para, na base
de simples intuição ou de me pa-
re.cer certo e justo, decidir. De-
cido sempre, porque êste é o meu
principal dever adiante da lei, em
face dos princípios normativos vi-
gentes. Ora, assim pensando, e si-
tuado dentro de tais limites, é fora
de qualquer dúvida que o man-
dado de segurança também não
tem cabimento. E não tem cabi.,
menta, porque se trata, antes de
tudo, de medida disciplinar, em-
bora existam outros motivos de
contra-indicação.
A essa altura da vida da Repú-
blica, quando, após tantos anos
de porfia e de esfôrço dos juristas
e dos tribunais, chegou-se à exata
discriminação das medidas com-
patíveis com os direitos pessoais,
do direito de ir e vir e com o di-
reito de posse, como simples fato
ou emanação da propriedade, não
há razão para se retornar ao ve-
lho tempo em que, conforme a
emergência, ou segundo a prefe-
rência do jurista, usava-se o ha-
beas corpus para defesa de outros
direitos que não o de liberdade,
ou se usava dos interditos posses-
sórios para defender direitos pes-
soais, sem qualquer ligação com a
posse como exteriorização da pro-
priedade.
Nos dias atuais, o mandado de
segurança tem o seu campo pró-
prio, isto é, o mandado de segu-
rança tutela os direitos subjetivos
não protegidos pelo habeas cor-
 - 150-
pus, segundo a linguagem consti-
tucional. O habeas corpus está,
rigorosamente, límitadoao direito
de ir e vir, enquanto os interditos
possessórios relacionam-se com a
posse. No caso dos autos - disse
eu - mandado de segurança não
cabe, porque se trata de medida
disciplinar; mas, avancei, por ou-
tros aspectos ainda - não cabe
mandado. E, de fato, assim acon-
tece, porque, na espécie, cuida-
se, precipuamente, a meu ver, da
liberdade de ir e vir. Para êste
caso, o remédio seria o habeas
corpus. Também não cabe o
mandado de segurança, uma vez
que a ofensa já se consumou.
Não possui justificativa pretender-
se efeito preventivo. Se, não obs-
tante, de acôrdo com o sistema
de nosso Direito, o Juiz não pode
recusar a apreciação de qualquer
lesão se, na base dêsse princípio,
o interessado tem o direito de re-
examinar a ofensa que sofreu,
deve fazê-lo pelas vias ordinárias,
através das quais, por certo, sob
patrocínio de seu advogado, pro-
curará demonstrar que a pena so-
frida não teve apoio em lei, não
teve fomento de justiça ou de
direito para, afinal, obter a sen-
tença de cancelamento nos assen-
tos militares.
Por essas razões, aduzidas as-
sim, nesta assentada, sem maior
meditação, porque o tempo não
permitiu ao correr do debate, não
conheço do mandado de seguran-
ça.
Voto-preliminar
o Sr. Min. Aguiar Dias: - Sr.
Presidente, sou pelo conhecimen-
to. Entendo que, quando se apre-
sente em alternativa para conces-
são, o caso é de conhecimento.
Desde que a Lei admite a con-
cessão em determinados casos, só
mediante estudo, no mérito, é que
se pode verificar se êsses casos
ocorrem.
Voto-preliminar
o Sr. Min. Márcio Ribeiro:
Sr. Presidente, também conheço
do mandado de segurança, por-
que acho que, no plano em que
se vai discutir o mesmo, que é a
legalidade, não se trata de pena
disciplinar, trata-se de saber se
todo regime disciplinar é aplicá-
vel aos militares que passaram
para a reserva. Preliminarmente,
conheço do mandado de seguran-
ça.
Voto-preliminar
o Sr. Min. Sousa Neto:
Sr. Presidente, pelo art. 176 da
Constituição, as Fôrças Armadas
(Exército, Marinha e Aeronáuti-
ca) são instituições nacionais per-
manentes, organizadas à base da
hierarquia e da disciplina. Não se
concebem essas instituições sem
hierarquia e sem disciplina. Não
se criam, nem se mantêm essas
instituições sem hierarquia e sem
disciplina. Isso é regra imperati-
va consignada no art. 176 da
Constituição. Todos aquêles que
integram as Fôrças Armadas es-
tão sujeitos à disciplina. A disci-
plina é a essência principal, por
assim dizer, filosoficamente falan-
do, da instituição militar. Os re-
formados e os da reserva não es-
 - 151-
tão excluídos das Fôrças Arma-
das, e se não o estão, ficam sujei-
tos ao princípio fundamental do
art. 176 da Constituição Federal.
Diz-se que só o regulamento é
que exige a disciplina. Não é
exato. exige a disciplina é
a Lei Maior, é a Constituição. Há
uma norma de direito em branco
na Constituição (art. 176). Atos
legislativos secundários comple-
tam essa norma de direito em
branco, dizendo quais os casos de
indisciplina e quais as comina-
ções pela sua violação. Isso é
máxima, é axioma em direito posi-
tivo. Quem exige a disciplina e
quem pune a indisciplina não é o
regulamento; é a norma do art.
176 da Constituição Federal.
Admitindo que os da reserva
não estão sujeitos à disciplina, re-
conheceríamos, conseqüentemente,
em favor dêles, o direito à indisci-
plina, o que seria uma anarquia,
o que seria um absurdo. Se êles,
como integrantes das Fôrças Ar-
madas - os da Reserva e os re-
formados - não estivessem sujei-
tos à disciplina, não tivessem o
dever de ser dis.ciplinados, então
reconheceríamos em favor dêles o
direito à indisciplina. Seria iludir
a ordem social. Portanto todos es-
tão sujeitos à disciplina, nas Fôr-
ças Armadas. Ê dever estrutural
de concepção e de manutenção
da entidade. Não é possível con-
ceber o exército contra o exército,
marinha contra marinha e aero-
náutica contra aeronáutica, como
não é possível conceber exército
da reserva e da reforma, contra
exército da ativa.
Data venia dos que pensam em
contrário, o art. 176 é imperati-
vo, e faz da disciplina condição
básica da formação de nossas Fôr-
ças Armadas. Originàriamente, a
disciplina faz parte delas. Todos
pertencem a elas e todos hão de
ser disciplinados.
Assim, Sr. Presidente, é impos-
sível, data venia, conhecer do pe-
dido, porque êle atenta, não só
contra a lei da segurança, mas
também contra a Constituição e
tudo o mais quanto se possa con-
ceber.
Voto-preliminar
O Sr. Min. Henrique d'Ávila:-
Data venia, conheço da impetra-
ção e reputo mesmo o único remé-
dio expedito de que se poderia
valer o impetrante. O habeas cor-
pus assegura hoje, exclusivamente,
a liberdade de locomoção, e foi
excluído nos casos de transgres-
são disciplinar. .Êle não teria por-
tanto, cabimento, ainda que per-
durasse a prisão; e muito menos,
depois de ter sido ela cumprida.
Cogitando-se de transgressão
disciplinar não é lícito ao Judiciá-
rio apreciar a justiça ou a injusti-
ça da decisão; a conveniência ou
não da pena aplicada; mas está
êle obrigado a perquirir da com-
petência de autoridade que impôs
a pena ou se ela obedeceu aos
preceitos legais. Nestes tênuos é
que deve ser posta a questão. Por
isso é que disse, de início, que o
remédio específico é o mandado
de segurança. Não resta a menor
dúvida sôbre o cabimento do writ.
Voto-preliminar
O Sr. Min. Cândido Lôbo:
Sr. Presidente, a Lei 1.533 quando
trata de impetração de mandado
 - 152-
de segurança contra ato discipli-
nar apresenta duas exceções: a
exceção referente à incompetência
da autoridade e a com referência
à inobservância de formaiidade
essencial, quer dizer, quando o ato
é praticado por autoridade incom-
petente ou quando a autoridade
fôr competente, porém, inobserva-
da alguma formalidade essencial,
cabe o mandado de segurança.
Em princípio, tenho que conhe-
cer para saber se houve uma hi-
pótese ou outra, ou ambas, para
conceder ou denegar a segurança.
Assim, conheço do recurso.
Voto-mérito
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Compreendo que certa classe
de cidadãos, subordinados a certos
deveres, em determinados mo-
mentos da vida nacional e diante
de fatos de maior repercussão, se
julgue lograda e use, então, da
faculdade de opinar, mesmo ar-
rostando tôdas as consequencias.
Compreendo e tenho experiência
própria dessa inquietação, uma
vez que, juiz, sou proibido pela
Constituição de atividades políti-
co-partidárias, não podendo pra-
ticar, nem opinar em matéria de
tal natureza, muito embora, mui-
tas vêzes, sinta também, como
impulso incontrolável, a necessi-
dade patriótica de uma manifes-
tação.
N o entanto, assim como me
controlo, decidindo com isenção
e calando no que não está na mi-
nha alçada <?u apreciação, não
justifico que alguém, igualmente
submetido a deveres especIaIs,
queira usar dos direitos originá-
rios do cidadão comum, em detri-
mento da ordem particular a que
deve respeito. Assim pensando,
não posso deixar de concluir pelo
indeferimento do presente man-
dado. Em primeiro lugar, pela
justa aplicação da lei. O militar
tem nos regulamentos disciplina-
res e nos Estatutos a restrição de
não se pronunciar sôbre os atos
e conduta do Govêrno, no exercí-
cio de suas atribuições, seja o
Executivo, o Legislativo ou o Ju-
diciário . O Estatuto contém a
norma geral da proibição. Os Re-
gulamentos relacionam as restri-
ções em espécies, com as respecti-
vas penalidades. Todos os diplo-
mas, porém, vão buscar seu apoio
na Carta Magna, que expressa-
mente, fundamenta a organização
militar na hierarquia e disciplina,
bases que as normas comuns, des-
sa forma, só fazem traduzir. Por
último ou finalmente, de referên-
cia aos militares, cabe sempre
lembrar que as suas palavras, má-
xime em assuntos políticos, estão
sublinhadas pelas armas, pelo
menos virtualmente, que a Nação
lhes concede, não para que refor-
cem os seus atos, mas para que
dêem cumprimento às ordens dos
Podêres Constituídos, inclusive as
sentenças dos Magistrados, e asse-
gurem a paz interna e a lntangibi-
lidade de nossas fronteiras. Como
a meu ver, o militar da reserva
não se distingue do militar da ati-
va, sujeitos ambos ao mesmo có-
digo de disciplina, porque inte-
grantes da vida militar, o da ativa
apenas mais ostensivamente, não
concebo que o imperante, militar
da reserva, se esquive às sanções
compatíveis com a infração que
 - 153-
praticou, e possa argüir de ilegal
o ato da autoridade superior que
o puniu.
Renovo, pois, em conclusão, o
ponto de vista que externei, de in-
deferir a segurança, por falta de
ou
Voto-mérito
o Sr. Min. Aguiar Dias: - Sr.
Presidente, devia limitar-me a
acompanhar o eminente Relator,
por estar de pleno acôrdo com as
considerações de S. Ex.a sôbre o
mérito. Entretanto, foi citado
um acórdão de que fui Relator
e poderia parecer, não bem ana-
lisado meu voto naquela questão,
que teria sido incoerente e quero
varrer a minha testada naquele
voto proferido no mandado de se-
gurança impetrado pelo Marechal
Távora. Entendia eu que o mili-
tar da reserva está sujeito à dis-
ciplina, não só porque a Constitui-
ção estrutura as fôrças armadas
nessa base, não só porque o art.
13 do Estatuto dos Militares as-
sim estabelece, mesmo em rela-
ção aos militares reformados, mas
também porque a matéria de
transgressão disciplinar é eminen-
temente regulamentar. Fica sem
sentido a argüição de que não há
lei para enquadrar a falta em que
teria incidido o militar impetran-
te, porque esta matéria é rigoro-
samente regulamentar.
~A Constituição e o Estatuto for-
necem ao regulamento uma norma
penal em branco e essa norma é
preenchida pelo elaborador do re-
gulamento, mesmo pela conside-
ração prática de que não é possí-
vel prever exemplificativamente,
11 - 35883
taxativamente, todos os casos de
transgressão disciplinar. Seria to-
lher o poder de punir para defesa
da Constituição se se enumeras-
sem os casos de transgressão dis-
ciplinar. Ficaria de fora os ca-
sos de transgressor malicioso, ou
mais inteligente, e ficaria burlada
a exigência da disciplina.
O que sustentei, no caso do
Marechal Juarez Távora - nes-
te caso o meu desacôrdo com o
Sr. Min. Oscar Saraiva é com-
pleto - é que o militar não podia
ser punido quando estivesse na
defesa de sua atividade partidá-
ria. Desde que - errôneamente,
a meu ver - se permitiu aos mi-
litares, da reserva ou da ativa, a
atividade partidária, tem êle di-
reito de ficar em igualdade de
condições com os demais candida-
tos - e para o meu raciocínio
tanto faz que seja da ativa ou da
reserva - tem que ficar em igual-
dade de condições com os demais
candidatos para fazer, à maneira
sul-americana, a defesa da sua
atividade, defendendo e insultan-
do os demais, porque na realidade
é o que sucede. Se se permite
ao militar essa atividade partidá-
ria, deve êle ter, também, essa
liberdade.
Foi êsse o fundamento do meu
voto e parece que estavam pre-
sentes os Srs. Mins . Henrique
d'Ãvila, Cândido Lôbo e Sampaio
Costa, quando o proferi. Pode
estar errado, mas não entra em
choque com êste que estou profe-
rindo, em que reafirmo que o mi-
litar na reserva está sujeito à dis-
ciplina e que o militar impetran-
te estava sujeito a essa mesma dis-
ciplina porque não se encontrava
 154 -
em atividade partidária, à seme-
lhança do que ocorria com o Ma-
re.chal Távora. Fêz críticas à au-
toridade constituída, numa verda-
deira insubordinação. Isto, sem
nenhuma irreverência, sem ne-
nhum intuito de menosprezar .0
impetrante, mas o fato é que
houve insubordinação verdadeira.
Nada poderia autorizar o manda-
do de segurança.
Denego.
Voto-mérito
o Sr. Min. Márcio Ribeiro:
Sr. Presidente, os votos salienta-
ram muito bem, que existe ao
mesmo tempo uma questão cons-
titucional e uma questão de re-
gulamentos militares. Ora, Se ês-
ses regulamentos contrariassem a
Constituição, não poderiam preva-
lecer. A questão, entretanto, é li-
gada à liberdade de pensamento,
que por sua vez é separada da li-
berdade política. A meu ver, a
Constintuição distingue o militar
da ativa e o da reserva, em se tra-
tando de liberdade política. Na
realidade o art. 176 citado pelo
eminente Sr. Min. Sousa Neto,
diz: "As Fôrças Armadas, cons-
tituídas essencialmente pelo Exér-
cito, Marinha e Aeronáutica, são
instituições nacionais permanen-
tes, organizadas com base na hie-
rarquia e na disciplina, sob a au-
toridade suprema djO Presidente
da República e dentro dos limites
da lei".
Mas no art. 182 permiteHo
militar, na atividade ou na inati-
vidade, aceitar cargo público ou
eletivo. Agora, o militar em ati-
vidade terá que passar para um
quadro especial, ficar agregado,
sair pràticamente da atividade e
ficar na mesma posição do mili-
tar da reserva. A meu ver, a dis-
tinção foi feita pela própria Cons-
tituição. Em matéria de liberdade
política, uma coisa é ser militar
da ativa, outra ser da reserva.
Para êste não existem as restrições
a que se refere o regulamento e
como êsses regulamentos, por ou-
tro lado, são absolutamente obs-
curos, não mencionam expressa-
mente o militar da reserva, a meu
ver está êle excluído da disci-
plina militar.
Concordando com o voto do Sr.
Min. Oscar Saraiva, concedo o
mandado.
Voto-mérito
o Sr. Min. Henrique d'Ávila:-
Sr. Presidente, o assunto foi
exaustivamente debatido. Peço,
por isso, vênia ao Eminente Sr.
Min. Sousa Neto para pronunciar-
me desde logo.
Faço-o, lendo o voto que profe-
ri no caso do Coronel Alencastro
Guimarães. Trata-se de pronun-
ciamento curto, mas elucidativo.
Permito-me tomar a atenção da
Turma, caceteando-a ...
O Sr. Min. Oscar Saraiva:
Não nos caceteará e até irá nos
esclarecer. . .
O Sr. Min. Henrique d'Ávila:-
O meu voto é o seguinte e vou
lê-lo: "Sr. Presidente, congratulo-
me, de início, com o eminente Sr.
Min. Cunha Vasconcellos, pelo
brilhante e erudito histórico que
acaba de fazer a propósito do
mandado de segurança. S. Ex. a,
 - 155-
com muita preCIsa0 e fidelidade,
acentuou que o mandado de segu-
rança surgiu como imperativo
inadiável para a proteção dos di-
reitos pessoais em geral, que se
encontravam entre nós ao desa-
da lei. Só dêstes di-
reitos, ou sejam, os vinculados à
locomoção é que se beneficiaram
do remédio heróico do habea.s
corpus.
O mandado de segurança, por-
tanto, surgiu em boa hora, e já
com bastante atraso. E tamanha
era a falta de writ dessa natureza,
que o Egrégio Supremo Tribunal
Federal viu-se na contingência
de desnaturar, pela ação de Pe-
dro Lessa e de outros de seus
grandes juízes de antanho, o ha-
beas corpus, para afeiçoá-lo a si-
tuações estranhas ao direito de ir
e vir. O Sr. Min. Cunha Vascon-
cellos expôs com clareza e exação
tôdas essas particularidades. Es-
tranho, todavia, que sendo S. Ex.a
um defensor acérrimo e extrema-
do do mandado de segurança pre-
tenda, vamos dizer assim, inutili-
zar-lhe os efeitos. A sua grande
virtude de.corre precisamente de
sua executoriedade imediata. Se
quando concedida, a regra é o
pronto desfazimento ou a interdi-
ção de ato por parte da autori-
dade coatora - pergunto, por que
impedir ou tolher a mesma auto-
ridade de praticar o ato impugna-
do, quando êste venha a ser con-
siderado escorreito e legítimo
afinal por via da denegação do
writ?
O Sr. Min. Cunha Vasconcellos:
- Permite-me V. Ex.a? Tenho
uma indagação; tudo isso se des-
tina a integrar, precisamente, a
finalidade do mandado de segu-
rança.
O Sr. Min. Henrique d'Ávila:-
Quer se persiga, por via do man-
dado de segurança uma prestação
positiva, quer se busque prestação
negativa (injuction) , não há lu-
gar para distinção.
Quando assumir êle o verdadei-
ro caráter de mandamus, e fôr
deferido, o Poder Público terá
que submeter-se à decisão e cum-
pri-la imediatamente, desfazendo
o ato.
Se o writ fôr concedido como
injunction, por igual a Adminis-
tração ficará desde logo impedi-
da de praticar o ato. Volto a
perguntar, porque em caso de de-
negação, e baseado em que lei ou
princípio, deve o Poder Público
aguardar, para a prática de ato
reputado legítimo, o pronuncia-
mento final da instância ad quem?
Estranho sobremaneira que o Sr.
Min. Cunha Vasconcellos - de-
fensor extremo do mandado de
segurança - adote semelhante
entendimento de dois pesos e duas
medidas.
O Sr. Min. Cunha Vasconcellos:
- V. Ex. a também é.
O Sr. Min. Henrique d' Ávila: -
Para mim, Sr. Presidente, o emi-
nente Sr. Min. João José de Quei-
roz procedeu acertadamente. O
pedido assumia caráter relevante,
e a medida liminar, uma vez con-
cedida, como o foi, impediu a pu-
nição ante.cipada do impetrante.
Ela, todavia, vigorou - e só de-
veria vigorar - até o pronuncia-
mento em definitivo dêste Tribu-
nal. Mas, uma vez indeferido o
writ a quase unanimidade, a au-
toridade coatora recuperou a fa-
 156 -
culdade de praticar ou não o ato,
exaurida que ficou em seus efei-
tos a liminar. E V. Ex.'''", Sr. Pre-
sidente, não podia, nem tinha po-
dêres para restaurá-la, dando
efeito suspensivo ao recurso a ser
para o Supre-
mo Tribunal Federal. Faltava-lhe
competência, Sr. Presidente, para
suspender a execução do julgado.
Data venia, dou provimento ao
agravo para anular o despacho
agravado.
Reporto-me a êste pronuncia-
mento para indeferir a segurança.
Voto-mérito
o Sr. Min. Cândido Lôbo: -
Queixa-se o impetrante no pre-
sente mandado de segurança con-
tra o "ato disciplinar" que deter-
minou sua prisão, por publicação
feita na imprensa.
Diz o art. 5.°, n.O lU, da Lei
n.o 1. 533, de 31-12-51 (lei do
mandado de segurança), que:
''Não se dará mandado de segu-
rança quando se tratar - lU)
de ato disciplinar, salvo quando
praticado por autoridade incom-
petente ou com inobservância de
formalidade essencial".
No caso, houve "incompetên-
cia"?
Não, pois foi o Ministro da Ma-
rinha que ordenou a prisão do im-
petrante, que é Almirante e dos
mais dignos da nossa Marinha de
Guerra.
Houve "inobservância de for-
malidade essencial"?
Também não, eis que tôdas elas
foram observadas, em nome do
Regulamento Disciplinar da Ma-
rinha.
Assim, e levando em conta que
em jurisprudência mansa e pací-
fica tem-se entendido que o mili-
tar, mesmo na reserva presta obe-
diência aos Regulamentos Milíta-
res Disciplinares, estou jungido
:ao texto daro e positivo da lei es-
pedfica, que é a .de n.o 1.533,
já citada.
E note-se que, para dizer, como
disse acima, que o ato impugnado
não foi praticado "por autoridade
incompetente", nem "com inobser-
vância de formalidade essencial",
tive que entrar no mérito: pois
não tenho competência para o
habeas corpus desde que de Mi-
nistro de Estado é o ato impugna-
do, logicamente tenho que conhe-
cer da segurança. Conhecendo do
pedido, porém, o indefiro, porque
nenhuma foi a ofensa a direito
líquido e certo do impetrante, con-
tra o qual foi aplicada uma lei
em vigor, sem abuso do poder ou
ilegalidade manifesta, mormente
em se tratando de publicação feita
na imprensa, violando a discipli-
na que deve imperar entre as Fôr-
ças Armadas.
A única ressalva feita pela ju-
risprudência é a que se refere ao
oficial que, candidato a cargo ele-
tivo, faz manifestações políticas.
Êste, porém, não é o caso do
ilustre e digno impetrante, que ao
manifestar-se atacando ofensiva-
mente o Govêrno, pela imprensa,
não estava agindo em nome de
sua candidatura a qualquer cargo
eletivo e sim, tipicamente, como
militar que está sujeito às exigên-
cias regulamentares quanto à dis-
ciplina. Indefiro o pedido.
 157 -

Decisão raiva e Márcio Ribeiro (Djalma

Como consta da ata a decisão
foi a seguinte: Preliminarmente,
por maioria de votos, conheceram
do pedido; no mérito, após o voto
dos Srs. Mins. Godoy Ilha, Ama-
rmo Benjamin, Aguiar Dias, Hen·
rique d'Ávila e Cândido Lôbo de-
negando o mandado e Oscar Sa-
da Cunha Mello) concedendo-o,
adiou-se o julgamento por ter pe-
dido vista dos autos o Sr. Min.
Sousa Neto (Cunha Vasconcel-
los) .
Prosseguindo-se no julgamento,
por maioria de votos, indeferiu-se
o pedido.

AGRAVO EM MANDADO DE SEGURANÇA

N.O 29.208 - RS.
Acórdão
Relator - O Ex. mo Sr. Min. Djalma da Cunha Mello
Agravantes - Sylvio Tavares Allemand e outros
Agravada - União Federal

Acórdão
Servidores públicos federais integrantes do qua-
dro do Ministério da Fazenda nos Estados-membros.
Participação na arrecadação por meio de percenta-
gens. Limites a essa co-participação.

Vistos, relatados e discutidos consta de fls. 655/675 e sua par-

êstes autos de Agravo em Man-
dado de Segurança n.O 29.208, do
Rio Grande do Sul, em que são
partes as acima indicadas:
Acordam os Juízes da Segunda
Turma do Tribunal Federal de
Recursos, por maioria, em dar
provimento ao agravo para con.ce-
der a segurança, na forma do Re-
latório, votos e resultado do jul-
gamento de fls. 755/768, que fi-
cam integrando o presente julga-
do. Custas de lei.
Brasília, 24 de julho de 1963.
- Djalma da Cunha Mello, Pre-
sidente e Relator.
Relatório
O Sr. Min. Djalma da Cunha
lVIello: - A sentença recorrida
te precípua está assim redigida:
"Os impetrantes arrimam-se no
art. 8.°, da Lei n.o 3.756, de
20-4-60, o qual assim dispõe: "Se-
rá atribuída aos servidores lota-
dos nas Recebedorias e Coletorias
Federais e nas repartições de con-
tabilização junto a êsses órgãos,
além dos vencimentos ou salários
mensais, e em quotas proporcio-
nais a êstes, uma percentagem cal-
culada sôbre a arrecadação das
rendas tributárias efetuadas, no
mês anterior, pelas aludidas repar-
tições, no Distrito Federal, e em
cada Estado". Os parágrafos do
artigo em questão passam a disci-
plinar o cálculo para o pagamen-
to da per.centagem, que será fixa-
da anualmente por ato do Mini~-
 - 158-
tro da Fazenda. Portanto, a lei
fixou desde logo quais as reparti-
ções que deviam auferir .essas
vantagens: são as Recebedorias e
Coletorias Federais, além das re-
partições de contabilização junto
a êsses órgãos. Posteriormente, o
Decreto n.O 48.656, de 3··8-60,
regulamentando a referida lei, as-
sim dispôs: "Art. 1.0 - A per-
centagem de que cogita o art. 8.°,
da Lei n.o 3.756, de 20-4-60, é de-
vida aos servidores lotados nas
Recebedorias Federais, nas Cole-
torias Federais e nas Contadorias
e Subcontadorias Secionais junto
a êsses órgãos. Art. 2.° - Fica es-
tendida essa percentagem a todos
os servidores dos demais órgãos
que integram o Ministério da Fa-
zenda, exceto àqueles que perce-
bem salário, vencimento, remune-
ração ou vantagens atribuídas pe-
las seguintes leis lespeciais: Lei
n.o 3.244, de 14-8-57; Lei n.o
3.414, de 20-6-58; Lei n.O 3.470,
de 28-11-58; Lei n.o 3.520, de
30-12-58, e Lei n.o 3.756, de
20-4-60 (art. 8.°, § 6.°)".
Como se vê, o decreto, comple-
mentando a lei, restringiu o seu
alcance, não se podendo escoimar
de inconstitucional nesse parti-
cular, eis que a lei matriz, já fala-
va apenas dos funcionários das
Recebedorias Federais, Coletorias
Federais e repartições de contabi-
lização, como as Contadorias e
Sub contadorias junto a êsses ór-
gãos. Por outro lado, a menção
expressa que se faz aos servidores
contemplados com as percenta-
gens previstas na Lei n.o 3.244,
de 14-8-57 (art. 64), percenta-
gem essa sôbre a arrecadação do
impôsto de importação, e que
atinge os funcionários do setor
aduaneiro, está a mostrar que os
mesmos estão incluídos na Lei n.o
3.756, de 1960, muito embora o
decreto, afastando-se da lei, nesse
particular, tenha estendido os seus
efeitos, a todos os funcionários
"dos demais órgãos que integram
o Ministério da Fazenda", ex.ce-
tuados aquêles que já percebam
percentagens que lhes são ofere-
cidas pelas leis especiais que men-
ciona.
O outro caso, é o da Lei n.o
3.470, de 28-11-58 a qual conce-
deu benefício idêntico aos servi-
dores do Impôsto de Renda, (art.
53, parágrafo único) estando O!;
mesmos excluídos expressamente
da Lei n.o 3.756. A Lei n.O
3.520, de 1958, faz menção espe-
cial aos Agentes Fiscais do Impôs-
to de Consumo. A Lei n.o 3.756,
de 1960, atribuiu uma percenta-
gem especial sôbre a arrecadação
aos funcionários das Recebedorias
Federais, que, no caso serão os
funcionários das Delegacias Fis-
cais, onde houver Recebedorias, e
das Coletorias Federais, além de
Contadorias, para que os mesmos
não ficassem em inferioridade de
situação com os seus colegas mais
bem aquinhoados.
Embora os impetrantes se tives-
sem arrimado em uma sentença
do Juízo de Direito da Fazenda
Pública do Estado da Guanabara,
para pleitear as vantagens que
pleitearam, a verdade é que, nem
a Lei n.o 3.756, nem o seu de-
creto regulamentador, estenderam
essas vantagens a todo o funcio-
nalismo público federal, lotado no
setor fiscal da União. Já a Lei n.o
3.756, restringia o seu alcance,
 - 159-
apenas ao pessoal das Recebedo-
rias e Coletorias Federais, bem
como Contadorias enquanto que
o decreto, pôsto ampliasse os seus
benefícios a todos os servidores
do Ministério da Fazenda, contu-
guardando as mesmas propor-
ções da lei, fazia expressa exclu-
são daqueles servidores contem-
plados com gratificações ou per-
centagens especiais atribuídas pe-
las Leis n. OS 3.244, 3.414, 3.520
e Lei n.o 3.756, a que abrangiam
as classes funcionais que já cita-
mos.
Vê-se, assim, em primeiro lu-
gar, que os funcionários aduanei-
ros já contemplados com a per-
centagem que lhe é atribuída pela
Lei n.o 3.244, não estão abrangi-
dos no sistema da Lei n.o 3.756.
Mesmo porque, como afirma o Dl'.
Procurador da República em seu
Parecer, determinando, em tôdas
as leis especiais, que nenhuma
percentagem vá além de 100%
dos vencimentos do servidor, a
percepção de vantagens por duas
leis, iria ultrapassar aquêle máxi-
mo . E a solução teria que ser
reduzida até encontrar aquêle teto
máximo de 100%, com o que en-
tretanto se infringiria o sentido
da lei. O que se diz para os fun-
cionários das Aduanas tem intei-
ra aplicação para os funcionários
do Impâsto de Renda, já tam-
bém contemplados em lei própria,
(Lei n.o 3.470), com percenta-
gem sôbre a arrecadação do refe-
rido impôsto, argumentação que
também se estende aos fiscais do
Impôsto de Consumo, beneficia-
dos pela lei respectiva (Lei n.o
3.520). A Lei n.O 3.756, aplica-
-se, portanto, apenas aos funcio-
nanas das Recebedorias, e en-
quanto não existir Recebedoria no
Estado, deve-se entender como a
Delegacia Fiscal do Xesouro N a-
cionaI, órgão que centraliza no
Estado, tôdas as atribuições do
Ministério da Fazenda, bem como
as Coletorias Federais do Estado,
e repartições contabilizadoras, que
são as Contadorias e Subcontado-
rias Secionais. Mas a percenta-
gem só poderá recair sôbre as ren-
das tributárias efetuadas, no mês
anterior, pelas aludidas reparti-
ções, no Distrito Federal, e em
cada Estado" (art. 1.0, do Decreto
n.o 48.656), mesmo porque, a ert'-
tender-se de modo contrário, fica-
riam os servidores das Delegacias
Fiscais com percentagem maior do
que os seus colegas aduaneiros
que têm percentagem apenas sô-
bre a arrecadação de sua própria
repartição. A interpretação a
que se chega, é, de fato, a mais
racional, eis que tendo os funcio-
nários aduaneiros e do Impôsto
de Renda, percentagem própria
sôbre a arrecadação dos tributos
que cobram, ficariam em situação
de superioridade sôbre os seus co-
legas, se nessa percentagem en-
trassem também os outros tribu-
tos. Aliás, a matéria foi perfeita-
mente bem esclarecida pelo ilus-
trado Dl'. Procurador da Repú-
blica, em seu lúcido Parecer de
fls. 637/39. As informações das
diversas autoridades requeridas
também não destoam dêsse ponto
de vista. Informam os Srs. Ins-
petores da Alfândega que não de-
terminaram o pagamento da per-
centagem da Lei n.o 3.756, pelo
fato de estarem os seus servidores,
lotados em Alfândegas, perceben-
 - 160-
do desde 14-8-57, as vantagens de
que trata o art. 64, da Lei n.o
3.244, de 1957 (3% sôbre os di-
reitos de importação). A senten-
ça de fls. 15, datai venia, esquece
as palavras da lei, para investir
apenas, contra o Decreto n.o
48.656, concluindo pela afirma-
ção de que um simples decreto
executivo não podia restringir o
sentido da lei que se dirigia a
todos os servidores do Ministério
da Fazenda .. Já a informação do
Ministério da Fazenda, de que a
Lei n.o 3.756, veio preencher uma
lacuna, provocada pelas Leis n.OS
3.244 e 3.470, as quais haviam
criado "dentro do próprio Minis-
tério da Fazenda um clima de
descontentamento entre os servi-
dores não atingidos por êles, os
quais não mais desejando servir
em repartições outras que não as
beneficiadas, solicitavam remoção
para tais órgãos, acarretando, as-
sim, a redução do número de ser-
vidores lotados em repartições
importantes como a Diretoria da
D~spesa Pública, Serviço do Pes-
soal e outras", vem apenas escla-
recer, que para obviar a êsse in-
conveniente, foi que se propôs o
sistema da Lei n.o 3.756, endere-
çada apenas aos servidores que
ali menciona quais sejam os das
Re.cebedorias Federais e Coleto-
rias, bem como os órgãos de con-
tabilização da receita e despesa
pública. É de se esclarecer que
a lei em causa visou a criação de
uma Recebedoria Federal em
Belo Horizonte, e só no seu art.
8.0 é que se referiu à percenta-
gem em causa, mas para os fun-
cionários a que se refere. Não
vejo assim como tenha o decreto
exorbitado dos têrmos da lei, o
provimento executivo apenas pro-
curou tornar mais claro o campo
da incidência da lei em causa, com
o excluir dos seus benefícios, fun-
cionários já contemplados por ou-
tros diplomas legais, mesmo por-
que se os mesmos fôssem nova-
mente contemplados, ir-se-ia que-
brar novamente a igualdade que
se procurou atingir. A Lei n.O
3.756 apenas veio corrigir uma
anomalia "concedendo vantagens
a todos os servidores ainda não
beneficiados e que influíssem di-
reta ou indiretamente na arreca-
dação", palavras do Sr. Diretor
do Pessoal do Ministério da Fa-
zenda, citado no Mandado de Se-
gurança, cuja sentença se encon-
tra por certidão a fls. 14 a 16
dos autos.
Portanto, se os servidores das
Alfândegas e das Delegacias do
Impôsto de Renda, já haviam sido
beneficiados por leis anteriores,
a boa interpretação manda que se
Os excluam dos benefícios da
nova lei, sem o que teremos uma
redundância. Há, é verdade, o
art. 9.0, da Lei n.o 3.756, que
dispõe: "Art. 9.° - O Poder Exe-
cutivo regulamentará dentro do
prazo de 90 dias a extensão das
medidas consubstanciadas no ar·
tigo anterior, aos servidores dos
demais órgãos que integram o
sistema fazendário". Há, nesse
artigo, apenas uma recomendação
ao Poder Executivo de estender
os benefícios do art. 8.°, aos ser-
vidores dos demais órgãos fazen-
dários, e o artigo poderia ter com-
pletado a expressão - no que fôr
aplicável. Foi portanto dentro do
espírito da recomendação, que o
 161 -

Poder Executivo baixou o Decre- sendo de computar-se nessa arre-

to n.o 48.656" que estendeu os di~ cadação a renda das Alfândegas,
reitos conferidos pela Lei n.o eis que a assim proceder-se não
3.756, mas apenas aos servidores se estaria cumprindo o espírito
que ainda não estivessem perce- da lei.
bendo vantagens por leis especiais. Nessas condições, verifica-se
Como únicos servidores que não que é líquido e certo o direito dos
percebiam essas vantagens, eram impetrantes, servidores da Dele-
exatamente os funcionários pre- gacia Fiscal e das Coletorias Se-
vistos no art. 8.°, da Lei, não se cionais, de percentagens atribuí-
compreende que se generalizassem das pelo art. 8.°, da Lei n.o
a todos Os demais funcionários, 3.756, de 20-4-60, regulamentada
com o que êsses seriam aquinhoa- pelo Decreto n.O 48.656, de 3 de
dos duas vêzes, enquanto que os Agôsto de 1960, o mesmo entre-
servidores das Delegacias e Cole- tanto não ocorrendo com os de-
torias ficariam em inferioridade mais servidores, aos quais falece
de condições. Já a lei não teria êsse direito, vez que já estão per-
vindo preencher a lacuna notada cebendo outras percentagens, das
pelo próprio órgão do Pessoal do Leis n.O S 3.244, de 1957; 3.414,
Ministério da Fazenda, o de dar de 1958; 3.470, de 1958; 3.520,
tratamento igual aos servidores de de 1958, e 3.756, de 1960. Isto
repartições fazendárias, que ainda pôsto concedo a segurança apenas
não haviam sido gratificados com àqueles servidores, exduídos os
recompensas financeiras especiais. demais. Comunique-se à autori-
Dentro do espírito da Lei n.o dade requerida. (Delegado Fis-
3.756, e do seu decreto regula- cal). Custas em proporção".
mentador, não há assim qualquer Recebeu o aditamento de fls.
possibilidade de estender os seus 683: "A segurança foi concedida
princípios aos servidores já aqui- aos funcionários da DF. no pres-
nhoados com gratificações espe-
suposto de que os mesmos não
CIaIS. Há entre os impetrantes
estavam percebendo qualquer
grande número de servidores da
percentagem sôbre a arrecadação.
Delegacia Fiscal, desta Capital,
Mas como se provou que já es-
bem como de quase tôdas as Co-
tão percebendo uma percentagem
letorias Federais do interior bem
como das Contadorias Secionadas, sôbre a arrecadação dos órgãos
aos quais se endereça a Lei n.o subordinados (DF. e Coletorias)
3.756, sendo até de estranhar evidentemente, que a mesma não
que os mesmos não estivessem tem razão de ser. Nessas condi-
percebendo os seus benefícios. ções a razão está com o ilustrado
Mas é de se esclarecer que para Dl'. Procurador da República
o cálculo da percentagem, só po- Substituto".
derá entrar em linha de conta a Veio, então, o agravo de fls.
arrecadação da própria Reparti- 688, firmado por patrono de im-
ção (Delegacia Fiscal) e das Co- petrantes e litis,consortes e na mi-
letorias Federais do Interior, não nuta respectiva se alega: (lê).
 - 162-
Eodefls. 700/7: (lê).
O Procurador da República
contraminutou a fls. 709.
O Juiz manteve sua decisão.
A Subprocuradoria-Geral deu
Parecer pela sentença.
É o relatório.
Voto
O Sr. Min. Djalma da Cunha
Mello: - Há um teto para venci-
mentos, mesmo de cobradores de
impostos. Não pode o servidor
receber vencimentos fixos ou ven-
cimentos com parte fixa e percen-
tagens com inobservância do dito
teto. Tudo quanto perceber, de
vencimentos e percentagens,
quaisquer que sejam as percenta-
gens, tem que ficar dentro do teto.
Não o pode, de nenhum modo,
exceder.
Esclarecido êsse ponto impor-
tante, básico, resta ver a extensão
da Lei n.o 3.756, arts. 8.0 e 9.°.
Para mim, veio dar, aos servido-
res da Fazenda Nacional, com in-
fluência direta, ou indireta, na ar-
recadação, uma percentagem fixa-
da, pelo Ministro das Finanças
sôbre o montante dessa arrecada-
ção no Estado-membro onde ser-
vem e que será paga, cada mês,
com base no recolhimento do mês
precedente, excluídos, naturalmen-
te, e só, os que, pelo montante de
vencimentos, ou de vencimentos e
outras percentagens, já tivessem
atingido o teto, o limite intrans-
ponível. Dir-se-á que o Decreto
n.o 48.656 restringiu. Onde um
decreto do Executivo pode valer
contra uma lei, ato do Legislati-
vo? não no Brasil da Constituição
de 1946. Acho insólito que as
rendas públicas sejam partilhadas
com os cobradores. Mas está
na lei e não o está fazendo a au~
toridade coatora.Já era tempo
de se por um dique a essa socie-
dade de certos servidores com o
Tesouro N aciona!. Mas, enquanto
não se acaba, quanto mais se dis.
tribuir o quinhão fixado pelo pró-
prio Ministro da Fazenda, melhor.
Dou provimento para que assim
se faça, entendido: a) que a par.
ticipação é computada cada mês
sôbre o que é arrecadado de trio
butos federais no Estado-membro
durante o mês anterior; b) que
não inclui quem já perfaça, com
outros percentuais, o teto limite
das Leis n.O S 4.069 e 4.242; c)
que não pode o servidor ter per-
centagens além dos vencimentos;
e d) que servidor algum poderá
receber dos cofres públicos, a tí.
tulo de vencimentos e de percen-
tagens, quaisquer que sejam,
quantia excedente do limite in-
transponível fixado pelo legisla.
dor.
Voto (Vencido)
O Sr. Min .. Oscar Saraiva:
Sr. Presidente, coincidentemente,
hoje corrigi notas taquigráficas de
um julgamento de mandado de
segurança em que fui Relator,
nesta Turma, no qual se negou
a ordem a servidores da Alfânde-
ga do Rio de Janeiro para perce-
berem a percentagem de que ora
se cogita, de 1 %, sob fundamento
de que já os funcionários integra-
dos nas Alfândegas tinham especi-
ficamente uma participação de
3% na arrecadação.
O Sr. Min. Djalma da Cunha
Mello: - Aquêles que têm essa
participação são ex.cluídos.
 - 163-
o Sr. Min. Oscar Saraiva: -
Mandei buscar as notas taquigrá.
ficas a que me refiro, porque que.
ria reportar-me a elas e, sobretu.
do, ser coerente. Trata-se do
Agravo em Mandado de Seguran.
ça fi.O 25. da Guanabara, jul.
gado por esta Turma no dia 23
de agôsto de 1962. Então eu re-
latava da forma seguinte: "Trata-
se de mandado de segurança in-
terposto por Abelardo da Silva
Millis e outros, servidores lotados
em Alfândegas, contra ato do Di.
retor do Pessoal do Ministério da
Fazenda, para o fim de lhes ser
pago, juntamente com os venci-
mentos, a participação de 1 % na
arrecadação das rendas tributá-
rias, com base na Lei n.o 3.756,
de 1960.
O Dr. Juiz, sentenciando, diz
o seguinte: (lê fls. 45).
Inconformados, os impetrantes
agravaram, sustentando que a gra-
tificação especial de que trata a
Lei n.o 3.244, no valor de 3%,
não prejudica aquela que deve re-
sultar de rateio de 1 % a todos os
integrantes do sistema fazendário.
Contraminutou a Fazenda e
nesta Instância a douta Subpro-
curadoria-Geral da República pe-
de que se mantenha a respeitável
decisão agravada.
É o relatório.
Meu voto foi êste: "Sr. Presi-
dente, a Lei n.O 3.756, de abril
de 1960, estabeleceu, em seu art.
8.: "Será atribuída aos servidores
lotados nas Recebedorias e Cole-
torias Federais e nas repartições
de contabilizações junto a êstes
órgãos, além dos vencimentos ou
salários mensais, e em quotas
proporcionais a êstes, uma per-
centagem calculada sôbre a arre-
cadação das rendas tributárias
efetuadas, no mês anterior, pelas
aludidas repartições, no Distrito
Federal e cada Estado".
E o art. 9.° da mesma lei con-
signa: "O Poder Executivo regu-
lamentará dentro do prazo de 90
dias, a extensão das medidas con-
substanciadas no artigo anterior,
aos servidores dos demais órgãos
que integram o sistema fazendá-
rio".
Pergunta-se, Sr. Presidente, se,
em face dessa lei, se o preceito
geral tem incidência a par do pre-
ceito especial, ou se é de se enten-
der, como a fêz o Dr. Juiz a quo,
que a vantagem geral se destinou
precisamente a favorecer aquêles
que não gozavam de vantagens
especiais. Os impetrantes querem,
além do que já têm, mais 1 % .
Por lei especial, já têm 3% sôbre
as receitas arrecadadas pelos ór-
gãos em que trabalham. É verda-
de que a lei geral não fêz discri-
minação, mas deve-se entender
sua aplicação em consonância
com a lei especial, porque ambas
integram o regime da participa-
ção dos funcionários fazendários
nos resultados da arrecadação, e
não vejo que será de melhor polí-
tica até de justiça fazer participar
por duas vêzes os mesmos funcio-
nários nos benefícios da arrecada-
ção. Além disso, hoje essa parti-
cipação está limitada em seu
máximo.
Mantenho a sentença, por seus
fundamentos, e com êstes acrés-
cimos".
Aliás, nesse voto, eu faria uma
correção, porque a lei geral fêz
 - 164-

discriminação: referiu-se a fun- Nego provimento ao recurso.

cionários de coletorias e recebe-
dorias federais, uma vez que os
da Alfândega já tinham 3%.
°
Ora, portanto, que pretendem
é participar de 1 % além dos 3%.
Entendo, Sr. que
o Estado foi generoso, participar.n.
amplamente da arrecadação e não
vejo porque devam participar de
nôvo, em que pese até o limite
que V. Ex. a muito cautelosamente
fêz constar do seu voto.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por maioria de vo-
tos, deram provimento ao agravo
para conceder a segurança, venci-
do o Sr. Min. Oscar Saraiva. O
Sr. Min. Godoy Ilha votou com
o Sr. Min. Relator. Presidiu o
julgamento o Sr. Min. Djalma
da Cunha lI/I e1lo.

MANDADO DE SEGURANÇA N.O 29.869 - DF.

Relator - O Ex. mo Sr. Min. Godoy Ilha
Requerentes - Amauri Van Opstal Nas.cimento e outros
Requerido - Ex. mo Sr. Ministro do Trabalho e da Previdência
Social

Acórdão
Conferentes de carga e descarga. Competindo
aos Conselhos das Delegacias do Trabalho Marítimo
o preenchimento .de cargos de conferente de carga
e descarga, não pode o Ministro do Trabalho sustar
ou suspender concurso realizado com essa finalidade.

Vistos, relatados e discutidos 1962. - Sampaio Costa', Presi-

êstes autos de Mandado de Segu-
rança n. o 29.869, do Distrito Fe-
deral, impetrante Amauri Van
Opstal N ascÍmento e outros e im-
petrado o Ex.mo Sr. Ministro do
Trabalho e da Previdência So-
cial:
Acorda, por unanimidade, o
Tribunal Federal de Recursos, em
sessão plena, em conceder o man-
dado, conforme consta das notas
taquigráficas anexas, as quais, com
o relatório, ficam fazendo parte
integrante dêste julgado, apurado
nos têrmos de fôlhas 60. Custas
ex lege.
Tribunal Federal de Recursos,
Distrito Federal, 29 de outubro de
dente; Godoy Ilha, Relator.
Relatório
O Sr. Min. Godoy Ilha: - Os
impetrantes alegam na inicial
que: "inscreveram-se, legalmente,
no último concurso aberto na De-
legacia do Trabalho Marítimo de
Santos, Estado de São Paulo,
para o ingresso na categoria de
conferente de carga e descargà,
docs. n.OS 1 a 4, cujas provas se
realizaram em 11 de março últí-
mo, tendo sido todos habilitados,
com notas plenas; b) Na quali-
dade de filhos de conferentes de
carga e descarga têm preferência
no preenchimento de 50%· das
 165 -
vagas que se verificaram no res-
pectivo quadro sindical de confe-
rentes de carga e descarga, ex vi
do art. 2.° do Dec. n.o 30.078,
de 19 de outubro de 1951;
c) Estava a Delegacia do Tra-
balho procedendo à
convocação dos habilitados no
concurso, para a entrega das
matrículas, quando, em dias do
mês em curso, foi sobrestada
a referida entrega, por determi-
nação do Ex.mo Sr . Ministro
do Trabalho e da Previdência
Social, em atenção ao recurso
(sic) interposto contra a realiza-
ção do dito concurso pela Fede-
ração N acionaI dos Portuários;
d) Ora, não só a representação
em aprêço da Federação N acio-
na! dos Portuários não é, tecni-
camente, um recurso, interposto
tempestiva e hàbilmente, contra o
concurso legalmente aberto, pro-
cessado e realizado pela Delega-
cia do Trabalho Marítimo do pôr-
to de Santos, como, por outro la-
do tal concurso obedeceu a todos
os' cânones da lei, estando aquêle
órgão do Ministério do Trabalho
e da Previdência Social, no caso,
inteiramente adstrito às determi-
nações das leis reitoras da espé-
cie, a saber: Dec . lei n.o 3.346,
de 12 de junho de 1941; Lei n.o
1 .561, de 21 de fevereiro de
1952; e Decreto n.o 34.453, de
4 de novembro de 1953; e) Além
disso, em face da lei, falece ao
Ex.mo Sr. Ministro do Trabalho e
da Previdência Social competên-
cia para suspender ou sustar, ou,
de qualquer forma, anular os efei-
tos do concurso realizado, razão
por que a sustação, telegràfica-
mente determinada, constitui um
ato ilegal e abusivo de poder.
Assim, tendo em vista a exis-
tência de um ato ilegal e violador
do direito líquido e certo, cuja
cessação deve ser viabilizada me-
diante mandado de segurança que
visa a proteger e garantir tôda e
qualquer situação jurídica que se
apresente com os característicos
de liquidez e certeza, e que deve
ser amparado contra a ilegalidade
e o abuso de poder, seja qual fôr
a autoridade de que emane o ato
abusivo, conf. Acs. dêsse Egré-
gio Tribunal, in Revista Forense,
vaIs. n.08 154/193 e 155/198.
Pedem a V. Ex.a se digne, tendo
em vista o disposto no art. 7.°,
inciso I, da citada Lei n.o 1.533,
mandar notificar o Ex.mo Sr. Mi-
nistro do Trabalho e da Previdên-
cia Social, para, dentro de cinco
dias, prestar as informações que
julgar necessárias, em ordem a
que, ouvido, em seguida, o Minis-
tério Público, venha a ser, afinal,
como de mister, por sentença,
concedida a segurança impetrada,
consistente na suspensão da sus-
tacão ordenada da entrega das
m;trículas aos candidatos habili-
tados no concurso para a catego-
ria de conferente de carga e des-
carga procedido pela Delegacia do
Trabalho Marítimo do pôrto de
Santos, e no prosseguimento des-
sa operação, até final."
O Ministro do Trabalho, a tí-
tulo de informações, enviou o pa-
recer em'itido pelo assistente-téc-
nico da Consultoria Jurídica da-
quele Ministério, e nesse parecer
alega: "Preliminarmente, parece-
-nos inconveniente examinar aqui
o mérito do recurso interposto
pela Federação Nacional dos Por-
tuários, contra a realização da
prova de seleção para conferen-
tes de carga no pôrto de Santos,
 - 166 _.
uma vez que tal procedimento
não foi, ainda, ultimado na esfera
administrativa. Limitar-nos-emos,
por conseguinte, à análise do pró-
prio ato impugnado, pois, em es-
sência, é contra êle que se voltam
os requerentes em seu pedido de
segurança. " . des, de benefícios que se lhe ou-
E sustenta, como base para re-
pelir o pedido de segurança, que
tem o Ministro do Trabalho como
competente para o ato impugna-
do, de vez que o art. 12 do Dec.
lei n.o 3.346, de 1941, defere ao
titular daquela pasta o direito de
avocar e conhecer de ofício as de-
cisões proferidas pelos Conselhos
das Delegacias do Trabalho Ma-
rítimo, e que foi, no uso dessa fa-
culdade, que o Ministro havia de-
terminado a sustação da entrega
das matrículas. Encaminhou, con-
forme foram solicitadas, cópias da
representação da Federação Na-
cional dos Portuários, assim como
das informações prestadas pela
Delegacia do Trabalho Marítimo,
que passo a ler: "A Federação
Nacional dos Portuários... (lê
fls. 29).
As informações prestadas pela
Delegacia do Trabalho Marítimo
são as seguintes: (lê fls. 30 e
31).
A ilustrada Subprocuradoria-
-Geral da República, oficiando no
feito, emitiu o longo Parecer de
fls. 33/37, em que expõe várias
considerações de ordem jurídica,
para sustentar a improcedência
do pedido. O fundamento nuclear
dêsse Parecer é de que a simples
agravação em concurso, a que se
submeteram, não conferia aos im-
petrantes o direito de receber ás
respectivas matrículas.
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. G-odoy Ilha: - Sr.
Presidente, a classe dos portuá-
rios dêste país constitui hoje qua-
se que uma casta privilegiada, tal
a soma de regalias, de virtualida-
torgam diuturnamente. E, a par
dessas concessões, Sr. Presidente,
crescem desmedidamente os ape-
tites dessa classe de trabalhado-
res . l!:ste mandado é uma de-
monstração expressiva e eloqüen-
te do que estou afirmando, para
coibir o monopólio de que esti-
vadores, conferentes e consertado-
res de cargas dos portos organi-
zados pretenderam muitas vêzes
irrogar-se.
Já o Decreto n.o 3.346/41 es-
tabeleceu, no seu art. 6.°, que
competia aos Conselhos das Dele-
gacias do Trabalho Marítimo "fi-
xar o número de estivadores ...
(lê art.). .. ou por serviço mili-
tar". A Lei 1. 561/52 foi mais
precisa quando dispôs sôbre o pro-
vimento de Conferentes de Car-
gas e Descargas no país, estabe-
lecendo, no art. 1.°, que "a con-
ferência de mercadorias exporta-
das, importadas ou em trânsito,
será feita nos portos organiza-
dos. .. (lê art.). .. marítimo" e,
pelo art. 2.°, "confere às Delega-
cias do Trabalho Marítimo expe-
dir instruções, estabelecendo ho-
rano de trabalho, os salários
respectivos, etc. Regulamentando
essa lei, o Decreto 34.453/4-11-53
baixou instruções para a sua exe-
cução, e dispôs, no seu art. 4.°:
"o número de Conferentes será fi-
xado anualmente. ~. (lê art. ) ...
de salário normal por mês".
Foi atendendo a essa imposi-
ção legal, e no estrito cumprimen-
 - 167-
to do seu dever profissional, que
o Conselho da Delegacia do Tra-
balho Marítimo, em São Paulo, a
princípio fêz revisão no mês de
janeiro, mas, atendendo rec1ama-
cão da própria Federação Nacio-
~al dos Pori:uários, essa revisão
foi procedida, como determina o
regulamento, no mês de maio.
Feita a revisão, fixado ° número
°
de vagas para seu preenchimen-
to, abriu-se o concurso respectivo.
A êsse concurso acorreram os im-
petrantes, que lograram aprova-
ção plena, conforme se vê dos do-
cumentos que instruem a inicial.
Feito o concurso, e aprovados os
candidatos, reuniu-se o Conselho,
e determinou a expedição das ma-
trículas para efeito de assegurar
aos concursados o direito de exer-
cerem suas atividades no pôrto de
Santos. Nesse ínterim, chega a
representação da Federação Na-
cional dos Portuários, que deixou
de ser recebida, não só po1" se tra-
tar de matéria já superada, como
também, como ponderaram as in-
formações prestadas pela Delega-
cia do Trabalho Marítimo, se tra-
tava de recurso interposto a des-
tempo. E essa decisão, por dis-
posição expressa de lei, não tem
efeito suspensivo. Ora, em con-
seqüência de reclamação da Fe-
deração foi que ° Ministro do
Trabalho determinou à Delegacia
do Trabalho Marítimo que sus-
tasse a entrega das matrículas até
decisão do recurso, recurso que
não foi de resto formalizado, nem
pelo menos há, nos autos, ciência
de que o recurso tenha sido in-
terposto.
Ora, Sr. Presidente, neste pas-
so permito-me opor, data venia,
às magníficas e jurídicas conside-
rações feitas pelo eminente repre-
sentante da Subprocuradoria-Ge-
ral da República, a objeção de
que a expedição de matrícula não
é ato do Ministro do Trabalho; a
lei conferiu isso ao Conselho das
Delegacias Regionais do Traba-
lho Marítimo, regularizando e fis-
calizando o exercício dessas ativi-
dades . A êsse Conselho é que
compete aprovar o concurso, ex-
pedir as matrículas aos que tive-
rem logrado aprovação. Não é
ato que dependa de aprovação
posterior do Ministro do Traba-
lho, como S. Ex.a, o Dr. Subpro-
curador-Geral da República, hou-
ve por afirmar, argüindo que, para
legitimidade do direito pleiteado
pelos impetrantes, para legitimi-
dade da expedição das matrículas,
era preciso que houvesse mani-
festação ministerial expressa. En-
tão, aí, o Ministro do Trabalho
exerceria aquela faculdade discri-
cionária de denegar a entrega
das matrículas, desde que houves-
se interêsse de ordem pública.
Mas a lei não lhe atribuiu essa
faculdade discricionária; a facul-
dade é do Conselho das Delegacias
do Trabalho Marítimo; êsse é
que tem autoridade legal para
fixar o número de vagas, realizar
os concursos e provê-las, de acôr-
do com o resultado dos mesmos.
O disposto no art. 12 e seu pará-
grafo único, do Dec . lei n.o 3.346,
como se invoca nas informações,
não socorre o ponto de vista ali
sustentado.
Ora, Sr. Presidente, das infor-
mações prestadas pelo Ministro, o
que concluo é que S. Ex.a não se
utilizou dessa prerrogativa legal;
limitou-se, apenas, face ao recurso
irüerposto pela Federação N acio-
naI dos Portuários, a determinar
a suspensão da entrega e, data
 - 168-
venia, contrariando a disposição
expressa do citado art. 12, do
Dec .lei n. a 3.346, que ao recurso
interposto das decisões do Conse-
lho não dá efeito suspensivo. De
modo que o recurso, mesmo que
fôsse interposto oportuna e tem-
pestivamente, não teria efeito sus-
pensivo. Em tais condições, Sr.
Presidente, se me afigura um ex-
cesso de poder da parte do Sr.
Ministro do Trabalho determinar,
sem nenhuma forma nem figura
de juízo, por simples telegrama,
que o Conselho da Delegacia do
Trabalho Marítimo de São Paulo
sustasse a entrega das matrículas.
Concedo a segurança.
Voto (Vencido em parte)
O Sr. Min. Oscar Saraiva:
Acompanhei, com muita atenção,
a exposição do Sr. Min. Relator,
com a qual, em linhas gerais, es-
tou de acôrdo. Mas tenho, con-
tudo, uma ressalva a fazer, por-
que entendo, divergindo em parte
de S. Ex. a , que o Ministro do Tra-
balho tem essa faculdade expres-
sa, de avocar ao seu exame a ma-
téria debatida e deliberada nas
Delegacias do Trabalho Marí-
timo.
Sabemos que existe a faculdade
que dá ao Ministro aquilo que es-
taria implícito em suas atribui-
ções, de corregedor de tôda ma-
téria trabalhista, no âmbito admi-
nistrativo, de poder avocar ao seu
exame êstes assuntos. No caso, o
princípio seria o da competência
da Delegacia do Trabalho Marí-
timo, com o qual estou de acôrdo.
A Delegacia tem competência
para fixar número de vagas, seu
preenchimento dentro da lei, e
tomar as providências cabíveis.
Mas, sobrevindo recurso, recurso
anômalo de terceiro, o Ministro
mandou sobreestar o preenchi-
mento das vagas. E o que ocorre
é o exercício do seu poder de
avocar.
Julgo de mais prudência aguar-
dar que o Ministro decida. Se o
Sr. Ministro usou dessa faculda-
de avocatória, é cabível, curial,
que se aguarde o exercício pleno
da faculdade, com o despacho,
que pode ser favorável ou desfa-
vorável. Portanto, não está con-
figurada uma situação de viola-
ção de direito. Nesse ponto, o Dr.
Subprocurador-Geral da Repúbli-
ca acentuou êsse aspecto, que po-
de vir e pode não vir a se con-
cretizar.
Portanto, entendo que a segu-
rança pode ser dada no sentido
de que o Sr. Ministro do Traba-
lho despache. Do despacho do
Sr. Ministro do Trabalho, então
haverá ensejo para a segurança:
se fôr denegatória, contrária a
essa pretensão do impetrante, ar-
bitrária, poderá o Tribunal, em
seguida, cassá-la. Se fôr contrá-
ria, mas baseada em texto de lei,
naturalmente, o ato há de ser
mantido.
Entendo, como medida de pru-
dência, não conceder, desde logo,
a segurança, porque isto viria, de
certa maneira, prejudicar a deci-
são do recurso. De sorte que pre-
firo votar assim.
O Sr. Min. Godoy Ilha: - En-
tendo que o Sr. Ministro do Tra-
balho não tem competência dis-
cricionária parai anular ato da De-
legacia Regional, a não ser que
êle estivesse eivado de ilegalidade.
O Sr. Min. Oscar Saraiva: -
Estou de acôrdo com V. Ex.a,
mas tudo isso pode o despacho
ministerial resolver.
 - 169-
o Sr. Min. Godoy Ilha: - São
pedidos políticos, muito comuns
~essa esfera de atividades gover-
namentais. É que os portuários
se constituem numa classe muito
poderosa neste país, e o que me
caUsa estranheza é que o Sr. Mi-
nistro não houvesse decidido o re-
curso. Era lícito decidi-lo. De
mais, acato a autoridade de
V. Ex.a, que é incontestável na
matéria.
O Sr. Min . .oscar Saraiva:
Não sei se a circunstância parti-
cular de eu haver exercido, du-
rante 14 anos seguidos, a Consul-
toria Jurídica do Ministério do
Trabalho, e aconselhado, muitas
vêzes, ao Sr. Ministro o uso dês-
se mesmo artigo que V. Ex.R
está questionando agora, leva-me
a receber, com certo resguardo,
essas deliberações de Primeira
Instância, que sentem, mais de
perto, aquelas explanações que
V. Ex.a tão bem salientou em re-
lação à política portuária.
O Ministro está mais afastado
dêstes centros de luta, de interês-
ses, e, em tese, tem mais equani-
midade para decidir. Por isso,
prefiro aguardar despacho minis-
terial exarado, favorável ou des-
favorável, e aí, então, decidirmos
se há ilegalidade na resolução.
Minha conclusão, portanto, com
a vênia do Sr. Min. Relator, é
para conceder a segurança, a fim
de que o Sr. Ministro do Traba-
lho despache o pedido.
Voto
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Na minha posição de cidadão,
ou de Juiz, faço todo o possível
12 - 35883
para compreender os diversos as-
pectos e questões do nosso tempo.
Ora, no caso dos trabalhadores
do pôrto, em verdade não parti-
cipo dos reparos do eminente
Min. Relator, porque, além de
considerar que essa atividade do
pôrto, de algum modo antecede à
Consolidação, também entendo
que o Govêrno somente faz bem
em disciplinar tais atividades,
criar novas funções, regular o
trabalho e o respectivo paga-
mento.
O que deve haver da parte do
Govêrno, ou da compreensão de
todos nós, é que essas atividades,
em resumo, não se tornem um
gravame, uma razão a mais para
aumentar o custo de vida e difi-
cultar os transportes, ou impedir,
realmente, que as companhias
possam preencher, com a presteza
devida, os objetivos a que se pro-
põem. Além disso, está na vista
que, dentro da fórmula para a
qual marchamos, admitindo a in-
tervenção generalizada do Estado
- nas diversas atividades - ao
Estado, cada vez mais toca a mis-
são de dar trabalho a todos.
O Sr. Min. Godoy Ilha': - E é
ao que querem se opor. Quando
se faz revisão, há uma resistência
dos portuários para que se au-
mente, quando se sabe que as ati-
vidades do nosso intercâmbio está
visando a crescer o movimento
portuário, determinando, portan-
to, uma nova necessidade no au-
mento da respectiva categoria
profissional.
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Há poucos dias aqu~ não sei
se fui voto isolado, votei contra
a pretensão de emprêsas parti-
culares que, alegando determina-
 - 170-
do direito, retiravam tôda e qual-
quer prerrogativa da classe dos
estivadores de minério· do pôrto
do Espírito Santo. Não pude
aceitar o pedido, porque achei
que nós, através da exceção que
a lei autorizava, estávamos, em
verdade, retirando tôda e qual-
quer atribuição da classe dos tra-
balhadores portuários.
Temos, também, e todos os dias
nesta Casa, deplorado que, cada
vez mais, o Tesouro Público fique
onerado com as extraordinárias
despesas que faz para atender ao
crescente número de funcionários.
Mas não adianta somente deplo-
rar. Ê verdade que não somos
Poder Executivo, mas exercendo
nossas funções poderemos fazer
algumas observações que possam
servir até de ponto de partida
para novas posições em diversos
problemas. Por exemplo: se limi-
tarmos as nomeações do Serviço
Público, e, ao mesmo tempo, para
ocorrer às necessidades de traba-
lho ou demanda de emprêgo, pas-
sarmos a exigir que cada emprêsa,
realmente, só passe a funcionar
depois de admitir número exato
de trabalhadores, conforme fixa-
ção oportuna de órgão público
competente? Se estancarmos as
vantagens excessivas do funciona-
lismo? Se estimularmos os inves-
timentos? Tais providências po-
dem e devem ser examinadas.
O Sr. Min. Godoy Ilha: - Os
argumentos opostos por V. Ex. a
não concorrem em favor de sua
tese. Aqui não se trata de servi-
dores públicos, mas de atividade
de ordem particular. São estiva-
dores, conferentes, etc., que são
pagos pelos usuários do serviço.
Agora, dando agasalho a que êsse
número seja fixado em atenção ao
maior ou menor volume de expor-
tação e importação pelos portos
organizados, o aumento dos qua-
dros respectivos não traz nenhum
prejuízo para as classes conserva-
doras. Não traz, inclusive, pre-
juízo para a própria categoria pro-
fissional, porque há legislação as-
segurando a cada trabalhador um
número exato de extraordinários,
aliás excessivo, de 400 horas de
salário, o que nenhum trabalha-
dor perfaz.
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- A honra é minha em ser apar-
teado por V. Ex.a. As observações
que V. Ex.a acaba de fazer não
deixam de ser uma antecipação
do pronunciamento que iria ter no
desdobramento para o qual me
encaminhava.
Realmente, entendo que o caso
dos autos, em têrmos concretos,
foge às regras do Serviço Público.
Ê por isso que acho que a razão
ainda está comigo, e acentuo: se
admitirmos a disciplina governa-
mental esta deve ser bem acolhi-
da, desde que o propósito oficial
é precisamente dar trabalho, ga-
rantias, e aumentar, tanto quanto
possível, as possibilidades de to-
dos os operários.
No caso, tenho para mim que
as ponderações do Sr. Min. Os-
car Saraiva são relevantes, aliás,
como sempre, na forma dos pro-
nunciamentos de S. Ex.a • Entre-
tanto, não o acompanharei por-
que, do que ouvi, embora admi-
tindo que o Sr. Ministro do Tra-
balho possa avocar qualquer pro-
cesso dentro da disciplina traba-
lhista, no caso em espécie exami-
nou a matéria fora de oportunida-
de legal. Qual é a oportunidade
 - 171-
legal? A oportunidade legal é
aquela que advém de prazo pre-
viamente fixado, porque, se proce-
dêssemos de modo contrário, fi-
car-se-ia ao arbítrio do Executivo.
A oportunidáde, portanto, é a que
resulta de recurso utilizado tem-
pestivamente, e da própria deter-
minação do Ministro de Estado,
no prazo que os regulamentos
também em caráter geral estabe-
lecem.
O Sr. Min. Relator acentuou,
no seu voto, que o recurso, a seu
ver, entrara fora de prazo. Ora,
se a reclamação entrou fora de
prazo, evidentemente não cabia
providência a ser tomada, sustan-
do o resultado do concurso, ou a
conseqüência última do concurso.
Por outro lado, a própria situa-
ção indica que o Ministro não
usou da sua prerrogativa no prazo
razoável. Tenho lembrança que,
no sistema de previdência, o pra-
zo de avocar, salvo engano, é de
30 dias. A determinação do Mi-
nistro, portanto, estava fora de
qualquer permissão legal. O Sr.
Min . Relator fixou sem contes-
tação que o concurso se realizara
com observância de tôdas as exi-
gências legais. Fôra presidido e
determinado por autoridade com-
petente. As provas se realizaram
e o remate que seria a matrícula ...
O Sr. Min. Godoy Ilha: - E
esclarece mais, como salientam
as informações da Delegacia do
Trabalho Marítimo de São Paulo,
que não foram ouvidos o Instituto
de Aposentadoria de Empregados
de Transporte de Cargas e o Sin-
dicato da respectiva categoria
profissional, que nada argulU
quando do julgamento do con-
curso.
.o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Portanto, ao govêrno não ca-
beria interferir mais na matéria.
O último reparo que faço, a pro-
pósito de tudo isto, é que, na es-
pécie, não se pode aceitar como
paradigma para o deslinde da di-
vergência o rigor que preside à
solução de concurso, para cargos
públicos, a direito de nomeação
ou preenchimento de cargos. Tra-
ta-se de um setor todo especial.
O que na hipótese se tem como
matrícula é apenas o exame das
condições e a concessão de auto-
rização de trabalho; reálizado
exame pelo órgão competente,
parece-me que a matrícula seja
conseqüência inarredável.
O Sr. Min. Godoy Ilha: - Se-
ria o mesmo que V. Ex.a , muni-
do de seu diploma de bacharel,
fôsse impedido de exercer a pro-
fissão.
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Parece-me, portanto, que a
conseqüência do concurso é o ato
formal da matrícula, como resul-
tante que não pode ser suspensa,
impedida, retardada ou indefi-
rida.
Por êsses fundamentos acom-
panho o voto do Sr. Min. Rela-
tor concedendo a segurança.
Voto
O Sr. Min. Henrique d'Ávila:-
- Também acompanho o Rela-
tor. Houve concurso, e dêste ca-
beria recurso voluntário para o
Ex. mo Sr. Ministro do Trabalho.
Êsse não foi interposto em tempo
hábil. Não nego que ao Sr. Mi-
nistro do Trabalho caiba a facul-
dade de superintender e avocar
 172 -

todo e qualquer processai mas se- podia suspender a entrega das

melhante atribuição deve ser matrículas, porque não tem efeito
exercida dentro do prazo prede- suspensivo. Mas aqui está o do-
terminado, que é o de 30 dia~, sob cumento de fls. 30, referente ao
pena de quedar em aberto, sem concurso realizado: ''Em resposta
se consolidar tôda e qualquer de- ao seu Telex GM3BR-I079/62,
cisão tomada pelas autoridades transcrevo a seguir informação
hieràrquicamente inferiores ao prestada DTM: "Ex.mo Sr. Mi-
referido Ministro. nistro, atendendo à solicitação do
Nem o recurso voluntário, nem Sr. Diretor do DOAS, referente
a avocatória ministerial foram ao Presente, cumpre-me informar
exercitados no prazo legal. Por- o seguinte: 2 - o Despacho exa-
tanto, só resta ao Tribunal senão rado, conforme certidão número
reconhecer a validade do concur- 2/61, anexo ao presente processo,
so, e, conseqüentemente, a indec1i- foi integralmente cumprido por
nabilidade da matrícula postu- esta Delegacia, em obediência à
determinações do então Ex.mo Sr.
lada.
Ministro Castro Neves, assim sen-
do, a prova -de habilitação não foi
Voto
realizada, apesar das inscrições
de candidatos se terem processa-
o Sr. Min. Cândido Lôbo: - das a partir de 18-1-62, com um
Ouvi com tôda atenção os deba-
total de 1.088 candidatos, não
tes, e prestei-a ainda mais ao voto tendo, mesmo, sido fixada data
divergente do ilustre Colega, Min. para a realização da aludida pro-
Oscar Saraiva, porque S. Ex. a va; 3 - Posteriormente, atenden-
sustentou, realmente, uma tese ir- do ao próprio Despacho do então
repreensível, a meu ver, e data Ex.mo Sr. Ministro, que mandou
venia, que é a competência do Mi- proceder a nôvo levantamento, e
nistro para avocar os processos. de acôrdo com as instruções rece-
Lamento, no caso concreto, não bidas do também então Sr. Pre-
poder acompanhar S. Ex.a, por- sidente da República, conforme
que encontrei no processo o do- memorando e telegrama de ane-
cumento de fls. 30 - veja bem xos 1, 2 e 3, procedeu esta DTM
o Tribunal - em que êsse assun- a nôvo levantamento, anexo 4, de
to ficou esclarecido. O Sr. Mi- acôrdo com o Decreto n.o 34.453,
nistro Castro Neves mandou fa- art. 4, de 4-11-53, tudo em obe-
zer a mesma coisa, suspendeu o diência às normas e instruções
concurso para que fôssem apura- constantes do processo MTPS
das tais e tais exigências. O que 193.199/62, cujas cópias de fô-
não aconteceu no ato impugnado. lhas 5 e 6 vão juntas ao presente
Nada disse, apenas suspendeu o' (anexos 5, 6, 7); 4 - Informo
concurso, no que não tem razão, ainda a V. Ex.a que os dados do
porque o artigo da lei que lhe dá levantamento merecem a irrestri-
êsse direito determina também ta confiança do Instituto de Apo-
que o recurso não tem efeito sus- sentadoria e Pensões dos Empre-
pensivo. Qualquer dos modos não gados em Transportes e Cargas,
 - 173-
conforme cópias constantes do
anexo 8; 5 - O resultado do nôvo
levantamento foi homologado pelo
Conselho desta Delegacia, em
sessão realizada dia 6-9-61, tendo
sido fixado quadro, conforme có-
do anexo 9; 6 - Da referida
homologação, foi dada ciência ao
Sindicato dos Conferentes de Car-
ga e Descarga do pôrto de Santos,
em 13-9-61, pelo ofício 578, da
mesma data (anexo 10), não ten-
do havido de parte do referido
Sindicato, e dentro do prazo le-
gal, recurso contra a resolução do
citado Conselho; 7 - Isto pôsto,
foram então reabertas as inscri-
ções em 3-1-62 e encerradas em
18-1-62, inscrevendo-se, assim,
1 . 817 candidatos; 8 - A prova,
que para a sua realização exigiu
um sem número de procedências,
a par de outros trabalhos também
urgentes, a que esta Delegacia
tem, permanentemente, de cum-
prir, a despeito da grande falta de
funcionários, somente pôde ser
realizada em 11-3-62. O resulta-
do da referida prova foi homolo-
gado pelo Conselho desta DTM
em sessão de 6-6-62; 9 - Nas
vésperas da realização do concur-
so, deu entrada nesta DTM o pro-
cesso em pauta, trazido em mãos
pelo associado Orlando dos San-
tós. Por tratar de assunto já de-
vida e definitivamente soluciona-
do, conforme razões expostas nos
itens 2 e 6 do presente despacho,
a petição inicial da Federação N a-
cionaI dos Portuários foi julgada
sem urgência, em relação a inúme-
ros processos que esta Delegacia
tem que estudar e que vêm re-
querendo maior prioridade; 10 -
Finalmente, cumpre-me esc1are-
cer a V. Ex. a que a aludida peti-
ção da Federação Nacional dos
Portuários, ainda que pudesse ser
considerada como recurso contra
a homologação do quadro men-
cionado nos itens 5 e 6 do pre-
sente despacho, se apresentava
intempestiva e sem efeito suspen-
sivo, conforme arts. 12 do Dec.
lei n.o 3.346, de 12-6-41 e 29 das
instruções reguladoras do exercí-
cio da profissão de Conferentes de
carga e descarga do pôrto de San-
tos, elaboradas por esta Delega-
cia, de acôrdo com o Decreto
34.453, de 4 de npvep1bro de
1953. Santos, 20-8-1962. Ass:
Aureo Dantas Tôrres - Capitão-
-de-Mar-e-Guerra - Delegacia de
Trabalho Marítimo."
Quanto ao processo, encontra-
-se em fase de instrução DTM,
não havendo ainda despacho mi-
nisterial. "
Em face dêsse documento, não
há dúvida de que o assunto agora
é uma repetição do anterior, e sem
alegação nenhuma de nulidade ou,
enfim, o uso daqUlele poder de
suspender, sem justificar a razão
pela qual suspendia um ato que
estava produzindo todos os seus
efeitos. Além disso, foi feito edi-
tal de convocação do concurso, as
eXlgencias foram cumpridas, o
concurso foi homologado. A que
vem esta intromissão agora pela
segunda vez para a mesma coisa?
O Sr. Min. .oscar Saraiva: -
Verificamos dessas informações;
tão bem dadas e claras, que as ob-
jeções do Ministro Castro Neves
tinham sido atendidas, e não era
um ato de arbítrio que o Ministro
praticava. Informa o nôvo Minis-
tro que as condições foram cum-
 - 174-
pridas. Não acho que devamos
prejulgar.
O Sr. Min. Oodoy Ilha: -
Achei que constituía um evidente
abuso de poder o fato dêsse recur-
so estar presente ao Ministro do
Trabalho há vários meses, sem
que S. Ex. a o tenha decídido, e
agora tenha alegado que o achava
inoportuno.
O Sr. Nlin. Oscar Saraiva: --
- Permito-me observar que o
acúmulo das repartições públicas
dos casos a decidir é quase tão
grande quanto o dêste Tribunal.
O Sr. Min. Godoy Ilha: - Hou-
ve muita presteza do Ministro em
atender em época pré-eleitoral
um pedido, sem fundamentação,
da Federação dos Portuários ...
O Sr. Min. Osca.r Saraiva: -
O pedido de suspensão é seme-
lhante ao pedido que se dirige ao
Tribunal para que o Ministro
suspenda certa medida. Sabemos
que, muitas vêzes, é de prudência
suspender um ato para que êle
não se transforme em ato consu-
mado. Estou de acôrdo, a maté-
ria poderia ter sido decidida mais
prontamente. Por isso defiro a
segurança para ser decidida. Não
vejo realmente como se tenha
configurado senão um ato de pru-
dência diante dessas situações que
ocorrem na esfera administrativa,
em que o processo não corre com
o rigor das normas processuais ju-
diciárias. Há um certo tumulto,
não quero dizer uma certa inob-
servância dessas cautelas que os
Tribunais são mais zelosos em
observar, mas não vejo aí um de-
sejo de protelação, da parte do
Ministro, mas um desejo de veri-
ficação das condições de legali-
dade do ato que se deseja consu-
mar.
O Sr. Mio. Cândido Lôbo: -
Concluindo meu voto, quero dizer
apenas que, para mim, e data ve-
nia, negar o mandado de segu-
rança, ou por outra, concedê-lo,
como propôs o Min. Oscar Sarai-
va, é infringir, data venia, o
art. 12, do Dec.-Iei n.o 3.346,
de 12-6-41, e o art. 29 das
instruções reguladoras do exer-
cício da profissão de conferen-
te de carga e descarga, dispo-
sitivo êste que dá ao recurso in-
terposto para o Ministro, efeito
não suspensivo. De modo que, se
negássemos. a segurança ou a con-
cedêssemos para êsse fim, esta-
ríamos dando efeito suspensivo a
êste recurso interposto pelo Mi-
nistro, quando êle expressamente
não tem efeito suspensivo.
Concedo o mandado.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Concederam o
mandado, por unanimidade, sen-
do que o Sr. Min. Oscar Saraiva
concedia tão-só para mandar que
o Sr. Ministro do Trabalho des-
pachasse o recurso, como lhe pa-
recesse de direito. Os Srs. Mins.
Amarílio Benjamin, Márcio Ri-
beiro (Djalma da Cunha Mello),
Henrique d'Ávila e Cândido Lôbo
acompanharam o Sr. Min. Re-
la.tor. Os Srs. Mins. Cunha Vas-
concellos e Aguiar Dias não com-
pareceram, por motivo justifica-
do. Presidiu o Julgamento o Sr.
Min. Sampaio Costa.
 - 175-

AGRAVO EM !vlANDADO DE SEGURANÇA

N.o 29.988 - GB,
Relator - O Ex. mo Sr o Min o Henrique d' Ávila
Recorrente - Juízo da Fazenda Pública, ex oificio
Agravante - União
Josephina Brandão Leite

Acórdão
Servidor público o Enquadramento prOVIS0rlO.
Não há direito líquido e certo a tutelar, tratando-se
de classificação de efeito provisório, podendo vir a
ser corrigidoo

Vistos, relatados e discutidos por seu bastante procurador in-

êstes autos de Agravo noO 29 0988,
do Estado da Guanabara, em
Mandado de Segurança, agravan-
te União e agravada Josephina
Brandão Leite, assinalando-se tam-
bém recurso ex oificio.
Acorda por unanimidade a Pri-
meira Turma do Tribunal Fede-
ral de Recursos, em dar provimen-
to aos recursos para cassar a segu-
rança, conforme consta das notas
taquigráficas anexas, as quais, com
o relatório, ficam fazendo parte in-
tegrante dêste julgado, apurado. às
tIs o 59. Custas ex lege.
Tribunal Federal de Recursos,
Distrito Federal, 6 de junho de
1963. - Henrique d'Ávila, Pre-
sidente e Relator.
Relatório
o Sr. Min. Henrique d'Ávila: -
- Trata-se de mandado de segu-
rança impetrado por Josephina
Brandão Leite, contra o Diretor
da Divisão do Pessoal do Minis-
tério da Educação e Saúde: "Jo-
'sephina Brandão Leite, brasileira,
solteira, funcionária pública, do-
miciliada e residente nesta cidade,
l1a Travessa Dr. Araújo n.o 149,
fra-assinado, ut instrumento de
mandato junto ( doc. 1), vem
respeitosamente, com fundamen-
to nos §§ 3.° e 24, art. 141, da
Constituição Federal, e arts. 1.0
e seguintes da Lei n.o 1.533, de
31 de dezembro de 1951, impe-
trar mandado de segurança con-
tra o Sr. Diretor da Divisão do
Pessoal do Ministério da Educa-
ção e Cultura, para os fins e pelos
motivos que, a seguir, são deduzi-
dos:
1 . A impetrante, farmacêuti-
co diplomado pela Escola de Far-
mácia do Ginásio Leopoldinense,
foi admitida, no ano de 1943, na
referida função ( doc. 2) criada
pelo Dec. n.o 12.499, de 31 de
maio de 1943, face Exposição de
Motivos do Departamento Admi-
nistrativo do Serviço Público, na
qual se visava a atender às neces-
sidades do Serviço de Farmácia
do Instituto de Puericultura da
Universidade do Brasil.
2 . Assim, e em razão de seu
cargo de farmacêutico, ali exerce
a função gratificada de Chefe de
Farmácia, consoante doc. 3, sen-
do-lhe confiadas as tarefas de su-
pervisionar e coordenar os servi-
ços farma,cêuticos do Instituto,
 - 176-
bem como assessorar seus chefes,
além da responsabilidade por todo
o movimento de medicamentos
das enfermarias e ambulatórios
(doc. 4).
3. Dado que a Lei n. o 3.780,
de 12 de julho de 1960, que dis~
sôbre a Classificação de Car-
gos do Poder Executivo, estabele-
ceu para os servidores que exe-
cutam os serviços acima, o nível
18-B, esperava a impetrante que
o mesmo lhe fôsse atribuído.
4 . Entretanto, tal não ocor-
reu, pôsto que se lhe reservou, pa-
radoxalmente, o nível 17-A (docs.
S e 6), em contraste com o atri-
buído a outros colegas seus, va~
lendo citar o Dr. Sócrates Gui~
marães Ataíde, anteriormente con-
tratado como técnico especializa-
do do Quadro Extraordinário da
Universidade do Brasil, que foi
classificado no nível 18-B (doc.
7), embora com pouco mais de
cinco anos de serviço público, ao
passo que a impetrante conta,
atualmente, mais de 30 anos de
serviço.
S . Não se pode, no caso, se-
quer, argüir que tal enquadra-
mento constitui exceção, dado que
no Ministério da Fazenda, o Dr.
Aresmar Campos Ururahy, único
ocupante da carreira de farma-
cêutico, foi classificado no nível
18-B (doc. 8).
6 . É evidente que os dois
exemplos citados obedeceram,
precisamente, os têrmos do art.
20 do Plano de Classificação, do
qual se infere que o enquadra-
mento obedece a duas fases dis-
tintas, ou seja: primeiramente,
enquadram-se os cargos e funções,
ficando de fora os seus respectivos
ocupantes; em seguida, enqua-
dram-se os cargos, de cima para
baixo, obedecendo~se à disciplina
própria, criada pelo Plano.
7 . Tal, porém, como se de-
monstrou e provou, não ocorreu
com a impetrante, também única
ocupante da função de farmacêu-
tico da Universidade do Brasil,
vez que foi, impropriamente, e em
desacôrdo com a Lei 3.780/60,
classificada no nível 17-A, en-
quanto que outros servidores mais
novos o foram no nível 18-B.
8. E, muito embora a impe-
trante, através de pedidos admi-
nistrativos, tentasse impedir que
se consumasse a arbitrariedade de
que foi vítima, não logrou, até a
presente data, ver prevalecer o
princípio legal que a ampara e
que foi postergado pela autoridade
coatora.
9 . Essa desigualdade de tra-
tamento entre funcionários que
têm idênticas atribuições e res-
ponsabilidades acha-se condenada
pela lei, pela doutrina e pelos jul-
gados.
10 . Efetivamente, consultan-
do-se o art. 141, § 1.0, da Cons-
tituição Federal, dêle se eviden-
cia que o princípio da igualdade
perante a lei, cuja significação po-
lítica levou os legisladores a in-
cluí-lo na Lei Básica de todos os
povos, e que comporta conceitua-
ção das mais concretas às mais
abstratas, foi flagrantemente vio-
lado pela não apreciação dos pe-
didos administrativos formulados
pela impetrante.
11 . Desdobrando o sentido
constitucional do artigo invocado,
ensina Paulino Jacques que o pre-
ceito se aplica a todos que se en-
contram em igualdade ou simi-
litude de situações, na expressão
 177 -
.
de Blutschli. Em seguida, pon-
dera que tôdas as pessoas nas
mesmas condições e idênticas ci.r-
cunstâncias hão que ser tratadas
igualmente, terão os mesmos di-
reitos civis e políticos, poderão
invocar os mesmos preceitos le-
gais. E, descendo a detalhe prá-
tico, expõe ainda: para aplicação
do princípio da igualdade perante
a lei, deve-se atender à exigência
das condições sociais. Criada uma
lei que concede certas garantias
ou benefícios, a igualdade tem de
ser compreendida como abran-
gendo a todos que lhe preencham
as condições. O princIpIo da
igualdade perante a lei há de ser
tomado dentro da mesma classe
de titulares de idêntica situação
jurídica e não com a amplitude
de um preceito de aplicação ge-
nérica (A Igualdade de Todos Pe-
rante a Lei, págs. 141/177).
12 . Não menos incisiva e
remançosa a jurisprudência dos
tribunais, valendo citar: a)
Do Supremo Tribunal Federal:
"Equiparação de vencimentos.
Impõe-se a equiparação para eli-
minar a diferença entre padrões
de vencimentos, dada a igualda-
de de cargos e funções" (Diário da
Justiça de 9 de dezembro de
1957, pág. 3.201, do apenso ao
n.O 282). Relator, Sr. Min. Bar-
ros Barreto; b) Do Tribunal Fe-
deral de Recursos, no Mandado
de Segurança n.o 1.170, publicado_
no volume 36, pág. 110, da Re~
vista do Direito Administrativo,
com o seguinte voto vencedor da
lavra do eminente Min. Alfredo
Bernardes: "... os impetrantes
exercem essas funções de caráter
exclusivamente médico, e o Tri-
bunal em dezenas de casos tem
admitido que a melhoria de ven-
cimentos aproveita aos que se en-
contram nestas condições"; c) Do
Tribunal de Justiça de São Paulo:
"Todo funcionário público que se
encontrar nas mesmas condições
e em idênticas circunstâncias
àqueles que foram abrangidos por
um dispositivo legal, igualmente
terá os mesmos direitos civis e
políticos e poderá invocar o prin-
cípio constitucional para ser tra-
tado na mesma paridade pela
qual os demais, nas mesmas con-
dições, foram tratados" (Revistas
dos Tribunais, vol. 248, pág.
209).
13. Face, portanto, aos moti-
vos expostos, e dado que até o
presente momento a autoridade
impetrada, por sua vontade, mas
sem qualquer razão, não aplicou,
em sua integridade, os dispositivos
da Lei 3.780, de 12 de julho de
1960, os quais visaram, precipua-
mente, a extinguir injustiças e
corrigir as aberrações existentes
entre os que ocupavam funções
análogas às da impetrante, está a
mesma certa de que jamais o fa-
rá, sponte propria.
14. Isso pôsto, e achando-se
perfeitamente configurada a vio-
lação de direito líquido e certo da
impetrante, por parte da autori-
dade coatora, requer que se digne
V. Exa. de conceder-lhe manda-
do de segurança, compelindo-a a
atribuir-lhe o nível 18-B da Sé-
rie de Classes de Farmacêutico, a
partir da vigência da Lei n.o
3.780, de 12 de julho de 1960,
concedendo-lhe, liminarmente, a
segurança impetrada, face à rele-
vância da matéria e ao lapso de
 - 178-
tempo decorrido desde a vigência
daquele diploma legal.
Têrmos em que, solicitadas in-
formações da autoridade coatora,
ouvido o Sr. Dr. Procurador da
República e devidamente proces-
sado êste,
P. deferimento."
o Dr. Juiz a quo, sentenciando
de fls. 32/35, concedeu a segu-
rança, recorrendo de ofício. Hou~
ve apêlo da União, devidamente
minutado e contraminutado. Nes-
ta Superior Instância a douta Sub-
procuradoria-Geral da República,
assim se pronuncia:
1 . A impetrante, ora agrava-
da, ocupante do cargo de Farma-
cêutico, do Ministério da Educa-
ção e Cultura, inconformada com
ato da Comissão de Classificação
de Cargos que enquadrou a sua
função, provisoriamente, no nível
17-A, requereu e obteve, em Pri-
meira Instância, mandado de se-
gurança para ser classificada no
nível 18-B.
2 . Data venia, não assiste à
agravada direito líquido e certo a
merecer amparo pelo mandamus,
pois o enquadramento de sua fun-
ção no nível 17-A foi apenas pro-
visório e poderá vir a ser corri-
gido.
3 . Sendo a classificação de
efeito provisório, assiste à agrava-
da mera expectativa de direito.
4 . A respeito da matéria em
debate, cabe transcrever aqui um
dos mais recentes julgados do Ex-
celso Pretório, versando sôbre hi-
pótese idêntica a dos autos e que
está assim concebida:
Ementa: "Inidoneidade do
Mandado de Segurança para re-
classificação funcional que exige
exame de provas" (M. Seg. n.o
10.639, ReI. Min. Victor Nunes
Leal, in Tribunal Pleno, Diário da
Justiça de 25-4-63, pág. 1.067).
5 . Assim, a União Federal
pede e espera que o Egrégio Tri-
bunal dê provimento aos recursos
para reformar a r. sentença de
Primeira Instância, cassando, em
conseqüência, a segurança deferi-
da."
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Henrique d' Ávila: -
Dou provimento a ambos os re-
cursos para cassar a segurança
nos têrmos do Parecer da Subpro-
curadoria-Geral da República.
Trata-se de matéria de prova
e de enquadramento funcional,
contra a qual se rebela a impe-
trante. :Êle, contudo, é ainda pro-
visório, propondo-se a Adminis-
tração a reexaminar o assunto
posteriormente.
Não há, portanto, como vislum-
brar direito líquido e certo a tu-
telar.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: À unanimidade
deu-se provimento aos recursos
para cassar a segurança. Os Srs.
Mins. Márcio Ribeiro (Cândido
Lôbo) e Amarílio Benjamin vo-
taram com o Sr. Min. Relator.
Presidiu o julgamento o Sr. Min.
Henrique d'Ávila.
 - 179-

AGRAVO EM MANDADO DE SEGURANÇA

N,o 31,260 - GB.
Relator - O Ex.mo Sr. Min. Armando Rollemberg
Recorrente - Juiz da Fazenda Pública
Evaristo ::iVladeira e outros

Acórdão
Empréstimo bancário.
Da promessa de mútuo não decorre direito à
outorga do contrato.

Vistos, relatados e discutidos Voto

êstes autos de Agravo em Man-
dado de Segurança n.o 31.260, da
Guanabara, em que são partes as
acima indicadas:
Acorda a Segunda Turma do
Tribunal Federal de Recursos,
por maioria, em dar provimento
para cassar o writ, na forma das
notas taquigráficas precedentes,
que ficam integrando o presente
julgado. Custas de lei.
Brasília, 10 de junho de 1964.
- Djalma da Cunha Mello, Pre-
sidente; Armando Rollemberg,
Relator.
Relatório
o Sr. Min. Armando Rollem-
berg: - Trata-se de recurso inter-
posto de decisão que concedeu
mandado de segurança requerido
contra o Conselho Administrativo
da Caixa Econômica, para obter
leitura e assinatura de escritura
de empréstimo hipotecário que,
após autorizada, veio a ser sus-
tada.
A douta Subprocuradoria-Ge-
ral opinou pelo provimento do
apêlo.
É o relatório.
o Sr. Min. Armando Rollem-
berg: - O que se há de decidir,
afinal, é se da aprovação pela di-
reção da Caixa Econômica Fede-
ral, de proposta de empréstimo,
resulta, para o proponente, o
direito à obtenção da celebração
compulsória do referido contrato.
Temos que a hipótese vem per-
feitamente elucidada por M. I.
Carvalho de Mendonça, quando
escreve: "Já vimos que, em direito
francês, como também no suíço,
e parece que no da Áustria, a pro-
messa não cumprida de contratar
o mútuo dá ao futuro mutuário
uma ação de reclamação de pre-
juízo contra quem se recusou a
entregar o objeto.
Essa solução. é recebível em di-
reito pátrio?
A questão é controvertida. Há
quem veja aí uma solução repug-
nante ao nosso direito. Entende-
mos o contrário.
O Direito Romano repelia essa
solução pela distinção que fazia
entre pacto e contrato, hoje in-
sustentável.
No direito moderno, o pacto de
contrahendo produz obrigações
 180 -
positivas e exigíveis, e em nosso
direito jamais foi isso recusado no
caso da promessa do mútuo pelos
mais aferrados romanistas, sem
confusão dos contratos.
Tais promessas, diz o mais i1us~
tre dos 110SSOS mestres, são con-
tratos ,consensuais; mas os contra·
tos prometidos são diversos, são
contratos reais. :Êstes, como tais,
só começam a produzir efeitos de~
pois da entrega da coisa, e os con~
sensuais, como tais, começam a
produzir seus efeitos desde a
união de vontade entre as partes
contratantes. Há Códigos que
adotam uma solução intermediá~
ria, concedendo ação unicamente
pela promessa não realizada do
mútuo oneroso e não gratuito.
Tal modo de ver é excepcional
e de todo o ponto insustentável,
pois não há distinguir nos efeitos
da promessa aceita. Esta produz
tais efeitos pelo acôrdo das von~
tades sem atinência ao objeto de
que se trata" (Contratos no Di~
reito Civil Brasileiro, 1.a ed. vol.
I, pág. 123).
Da lição do mestre, com a qual
se pôs de acôrdo Clóvis Bevila~
qua, na nota 2, do § 99, do seu
Direito das Obrigações, depreen~
de-se que da promessa de mútuo
não decorre para o promissário o
direito à outorga do contrato, e;
sim, à reparação por perdas e
danos.
No caso dos autos, a aprovação
do empréstimo pela direção da
Caixa Econômica, e a autorização
para lavratura da escritura, pos~
teriormente sustada, configura
promessa de mútuo e, portanto,
não decorre dela o direito à escri~
tura, como entendeu a sentença.
Assim, dou provimento ao re~
curso para cassar a segurança"
Voto (Vencido)
o Sr. Min. Djalma da Cunha
Mello: - Data venia do eminente
Relator, confirmo a decisão recor~
rida. No julgamento do Agravo
de Petição em Mandado de Se-
gurança n.O 31.551, disse eu: "Já
tive ensejo de dizer, a propósito
dessas suspensões de emprésti~
mos: dou provimento aos recursos
para cassar a segurança concedi~
da, onde tudo, data venia, contra~
indicava a concessão. O impe-
trante pediu à Caixa um financia-
mento, e estava sendo processado
seu pedido quando uma circular
da Presidência da República
mandou suspender si et in quan-
tum o processamento dos emprés-
timos da mesma situação-tipo.
Restava à Caixa, que depende
hieràrquicamente do Ministério
da Fazenda e do Presidente da
República, cumprir a circular. O
processamento de um empréstimo
não implica na obrigatoriedade da
sua concessão, evidentemente.
Mesmo, tudo ficara a depender de
disponibilidades financeiras, de
dotação, de motivos que ficam sô-
bre normas elásticas. A autorida-
de administrativa é livre para
ajuizar sôbre a conveniência e sô-
bre a oportunidade da concessão
de ditos empréstimos. São, todos,
admitidos condicionalmente para
estudo, e nem há prazo certo para
a solução, como se vê do próprio
regulamento da Caixa, aprovado
pelo Decreto n.o 24.427. Disse
bem a autoridade coatora a fls.
14/5: "O impetrante não admite
 181 -
como legítima a intervenção do
Presidente da República nas Cai-
xas Econômicas, traçando normas
ou dispondo sôbre os seus negó-
cios, considerando essa interven-
ção como atentatória do que está
disposto no Regulamento manda-
do observar pelo Decreto n.o
24.427, de 19-6-1934. A ampli-
tude da autonomia funcional das
Caixas Econômicas pode ser, as-
sim, sintetizada: ação coordena-
dora e fiscalizadora do Conselho
Superior; diretriz dos Conselhos
Administrativos e imediatas cons-
tantes cooperação e assistênciá do
Govêrno Federal. Como seria
possível o Govêrno Federal coo-
perar na Administração das Cai-
xas Econômicas senão baixando
instruções, expedindo recomenda-
ções ou fazendo sugestões? Em
voto proferido no Tribunal de Re-
cursos (Apelação n.o 1.583), o
Min. Henrique d'Á vila assinalou
não ser possível, ante as prescri-
ções regulamentares vigentes nas
Caixas Econômicas, admitir como
ilegal e arbitrária a intervenção
do Presidente da República pra-
ticando ato de administração con-
cernente a estas Caixas: "O ato
de que se queixa o apelante, em-
bora haja sido praticado pelo Pre-
sidente da República, não pode
deixar de acarretar a responsabi-
lidade solidária da autarquia em
causa; uma vez que o praticando
o Presidente da República exerci-
tou podêres explícitos de admi-
nistração que lhe foram conferi-
dos por lei no que concerne às
Caixas Econômicas."
A situação-tipo dêstes autos,
parece, é diversa. A suspensão
ocorreu quando o Conselho Admi-
nistrativo da Caixa, em resolução,
já deferira o empréstimo. O dire-
tor da Carteira Hipotecária dessa
entidade já permitira que se fixas-
se data para a escritura pública
referente. O seu serviço jurídico
já fornecera minuta da escritura.
E o tabelião, em conseqüência, já
expedira guias para pagamento do
impôsto de transmissão ...
Tomou-se a providência de sus-
tar êsse empréstimo, sem que ti-
vesse incorrido em qualquer culpa
° pleiteante, que havia preenchido
tôdas as condições de fato e de
direito para obtê-lo, e o havia ob-
tido.
A resolução concessiva cassada,
ou suspensa com êsse único obje-
tivo, corporifica um ato de juris-
dição, dêsses que são como atos
judiciais, pois que atos criadores
de um direito subjetivo, de uma
situação jurídica.
Nosso direito positivo, em têr-
mos de Justiça Social (quer dizer
abrangente de todo texto de lei
em que se objetiva um problema
ligado à previdência social, à jus-
tiça dos hipossuficientes), consi-
dera atribuição relevante do Es-
tado favorecer aos econômicamen-
te fracos no setor aquisição de re-
sidência, de apartamento, de teto.
É para atender a êsse desígnio que
as caixas econômicas e os institu-
tos de previdência emprestam di-
nheiro em casos como êste. Aliás
a juros altos, e submetendo os ne-
cessitados a delongas e apresenta-
ções de "autorizos" que deman-
dam, sabida e indeclinàvelmente,
compadrio e pistolão. Ora, de-
pois dêsse tipo de processamento
de empréstimo, que tanto e tanto
desmerece a probidade adminis-
trativa, depois que o postulante
satisfez os requisitos e condições
 - 182
para atendimento, a resolução que
o atende não é uma falácia, um
ato faceto, erga omnes, embora a
Caixa aspire que o seja no seu
trato com os agravados. , .
O recuo depois de tudo feito, e
de tudo consumado que falta
é formalização da garantia de uma
escritura pública e entrega do di-
nheiro, que é menos, muito me-
nos, em têrmos de Administração
Pública, digna, escrupulosa, do
que a palavra, a resolução, "o con-
cedo" da autoridade pública),
constitui lesão de um direito que
se incorpora ao patrimônio do to-
mador de empréstimo, e que o
arma para propositura de uma
ação indenizatória contra o finan-
ciador inadimplente, faltoso, tra-
tejador.
Dir-se-á que um motivo rele-
vante serve de escusa, alta, à mar-
cha-ré. .. O público não crê
numa economia de dois pesos e
duas medidas, que nega emprés-
timo sob hipoteca e juros altos,
para que o pobre consiga uma ca-
sa e derrama, malbarata, dissipa,
a mancheias, noutros setores, que
não aponto porque só os cegos ig-
noram, e eu perderia tempo em
apontar para cegos, se a economia
não tivesse duas faces.
O Juiz não é um homem de
olhos arregalados para o proces-
so, para os autos, e de olhos sob
cortina espêssa para o que se pas-
sa à volta. A concepção estúpida,
que isso propagara, anda hoje em
repúdio, depois de ter causado tre-
mendos desacertos e de ter sacri-
ficado ao máximo a parte jurídi-
ca. Confirmo a sentença que fêz
valer, vingar, o empréstimo. Nego
provimento aos recursos."
Aqui, no caso do Agravo de Pe-
tição em Mandado de Segurança
n.O 31. 260, ocorre algo especial,
diverso: o pedido de empréstimo
foi processado e atendido por uma
deliberação do Conselho da Caixa,
cujo departamento legal forneceu
ao agravado minuta da escritura
respectiva. Firmou-se, a meu ver,
na época, um direito subjetivo em
favor do recorrido.
Voto
o Sr. Min. Godoy Ilha: - Sr.
Presidente, data venia de V. Ex. a,
acompanho o voto do Sr. Min.
Relator. Acho que não se pode
compelir a Caixa a tornar efetivo
o empréstimo, tanto mais que ela
alegou e comprovou que a opera-
ção não foi ultimada, porque a sua
execução ficou procrastinada em
virtude de determinação presi-
dencial, face a Decreto expedido
pelo Sr. Presidente da República.
Nestas condições o que resta
aos impetrantes é promover, pelas
vias ordinárias, a indenização de-
corrente da inexecução do ato, já
agora não da responsabilidade da
Caixa, mas, sim, da Presidência
da República. A inexecução das
obrigações resolvem-se em perdas
e danos.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Deu-se provimen-
to para cassar o writ, vencido o
Sr. Min. Djalma da Cunha Mel-
10. O Sr. Min. Godoy Ilha votou
com o Sr. Min. Relator. Presi-
diu o julgamento o Sr. Min. Djal-
ma da Cunha Mello.
 - 183-

MANDADO DE SEGURANÇA N.o 31.328 - DF.

Relator - O Ex. mo Sr. Min. Oscar Saraiva
Requerentes - Roberval Osório e outro
Requerido - O Ex. mo Sr. Presidente do Conselho de Ministros

Acórdão
Segurança que se concede, a fim que siga o
processo à apreciação do Presidente da República,
única autoridade competente para decretar promo-
ção de militar.

Vistos, relatados e discutidos O expediente foi encaminhado

êstes autos de Mandado de Segu-
rança n. o 31.328, do Distrito Fe-
deral, impetrante Roberval Osório
e outro e impetrado Ex.mo Sr.
Presidente do Conselho de Mi-
nistros:
Acorda, por maioria, o Tribu-
nal Federal de Recursos, em ses-
são plena, em conhecer do pedido
e em deferir, sendo que o Sr. Min.
Godoy Ilha dêle conhecia como
reclamação, conforme consta das
notas taquigráficas anexas, as
quais, com o relatório, ficam fa-
zendo parte integrante dêste jul-
gado nos têrmos de fôlhas 44.
Custas de lei.
T:ribunal Federal de Recursos,
Distrito Federal, 10 de junho de
1963. - Sampaio Costa, Presi-
dente; Oscar Saraiva, Relator.
Relatório
O Sr. Mino Oscar Saraiva:
Sr. Presidente, os impetrantes ob-
tiveram dêste Tribunal segurança
para que seu pedido de promoção
ao generalato fôsse encaminhado
pelo Sr. Ministro da Guerra ao
Sr. Presidente da República, para
que esta alta autoridade decidis-
se, como entendesse de direito.
Foi essa decisão proferida por
êste Tribunal, da qual fui Relator.
pelo Sr. Ministro da Guerra, mas
foi ter ao Presidente do Conselho
de Ministros, ao tempo ainda do
exercício dessas atribuições, por-
que vigente o regime parlamenta-
rista, e S. Ex.a houve por bem
indeferir o pedido.
Voltaram então os impetrantes,
pedindo que se lhes conceda a se-
gurança contra êsse ato, e que se
encaminhe o expediente ao Pre-
sidente da República.
Foram pedidas informações ao
Presidente do Conselho de Minis-
tros, então o ilustre Professor Her-
mes Lima, e S. Ex.a encaminhou
ao Ministro da Guerra, de onde
voltaram com o seguinte parecer
do Dr. Consultor Jurídico do Mi-
nistério da Guerra: (lê).
A Subprocuradoria-Geral da
República oficiou a fls. 24/25,
esperando que o Egrégio Tribunal
negue a segurança.
É o relatório.
Voto-preliminar
O Sr. Min. Oscar Saraiva:
Creio que no meu voto, já por an-
tecipação, respondi a essa dúvida.
Eu, como o Sr. Min. Amarílio
Benjamin, entendo que não cabe
segurança para cumprir seguran-
ça. Isso é uma tese simples. Mas
 - 184-
as teses são simples e a vida é
complexa. Nem sempre os fatos
sociais e jurídicos se adaptam à
prática das teses. Não teria dú-
vida nenhuma, se os fatos fôssem
simples e se ajustassem à tese, eu
a teria seguido.
Deixei evidenciado que, neste
caso, ocorreram duas circunstân-
cias diferentes e justificativas de
uma providência diversa: o Sr.
Ministro da Guerra cumpriu a se-
gurança e encaminhou os autos à
autoridade executiva que lhe era
superior, no caso o Presidente do
Conselho de Ministros. Sim, pois
o Ministro da Guerra cumpriu a
decisão e encaminhou o processo,
e o Presidente do Conselho de Mi-
nistros, a seu turno, praticou nôvo
ato, indeferindo o pedido. Por-
tanto, não caberia, a meu ver, re-
clamar contra o Ministro da Guer-
ra. Caberia impetrar nova segu-
rança, porque é uma situação no-
va, com aspectos característicos, e
que estava pedindo um remédio
imediato. Entre reclamar o cum-
primento de uma segurança que,
ao ver dos impetrantes, e a meu
ver, fôra exaurida e reclamar no-
va segurança, entendo que anda-
ram bem os impetrantes ao re-
clamá-la sob forma nova, já pelo
fato de o Ministro da Guerra ha-
ver encaminhado o pedido, já pelo
fato de o Presidente do Conselho
ter indeferido o pedido. Acentuo
que não concedo a segurança
contra o Minisrto da Guerra para
que mande os autos, mas contra
ato de uma autoridade que, em-
bora já não exista, êsse ato sub-
siste. Aqui não corrigimos auto-
ridades, corrigimos atos de auto-
ridades. É o ato que produz efei-
to. Nesse caso, há ato do Presi-
dente do Conselho, produzindo
um efeito impeditivo de seguran-
ça e lesivo ao pretendido direito
dos impetrantes. Contra êsse ato
é que defiro a segurança, para que
o processo, que se encontra no Mi-
nistério da Guerra, mas que já
tem um despacho de indeferi-
mento do Presidente do Conse-
lho, siga para o Sr. Presidente da
República. Portanto, entendo que
é caso de mandado de segurança,
e a defiro.
Voto-preliminar
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Srs. Ministros, há dias assim.
Hoje, parece que estou num mar
de divergências; para onde ando,
divirjo. Divirjo do Sr. Min. Re-
lator no presente feito. S. Ex.8
nos informou que o presente man-
dado de segurança visa, antes de
mais nada, ao cumprimento exato
de um mandado de segurança que
o Tribunal concedera anterior-
mente.
Na hipótese, a mim, que tenho
posição definida quanto à compe-
tência do Tribunal para· examinar
os diversos casos em que a auto-
ridade coatora é o Primeiro-Mi-
nistro, embora o regime parlamen-
tar não mais subsista a mim não
interessa abordar êste aspecto no
presente mandado, porque de-
fronto-me com uma preliminar de
maior profundidade, que é a de
cabimento do próprio mandado.
Temos decidido, reiteradamen-
te, que mandado de segurança
não cabe para fazer mandar cum-
prir segurança. Concedida a se-
gurança, esta deve ser cumprida,
devendo a autoridade judiciária
empregar tôdas as providências, e
até sanções, para que a decisão
seja cumprida pela autoridade ad-
 - 185-
ministrativa, mesmo que haja
mudança de autoridade sob o pon-
to de vista pessoa! ou funcional.
A decisão não se altera por qual-
quer transformação posterior.
Ora, mandado de segurança
para o caso existe, foi examinado
e deferido. Se o impetrante, ou
os impetrantes, acham que o Go-
vêrno não atendeu à segurança,
teriam que se dirigir ao Relator
da segurança anterior, ou, no nos-
so caso, ao Sr. Min. Presidente,
que é o executor natural das de-
cisões desta Casa.
Assim, peço licença ao eminen-
te Colega para divergir e não to-
mar conhecimento da segurança.
Como esta preliminar tem mais
extenção do que aquela outra, que
certamente há de ser posta no cor-
rer dos debates, uma vez que a
figura do Primeiro-Ministro aí es-
tá, não tenho outro caminho se-
não votar não tomando conheci-
mento e, ao mesmo tempo, pedin-
do a. opinião dos meus pares para
esta preliminar.
Voto
o Sr. Min. Oscar Saraiva: -
Sr. Presidente, no caso, a meu
ver, a concessão da segurança se
impõe, como reconhece, aliás, o
ilustre Consultor Jurídico do Mi-
nistério da Guerra.
Trata-se de ato que envolve
competência privativa do Presi-
dente da República, deferindo o
pedido de promoção ao generala-
to, ou indeferindo, como entender
de mais acêrto. A verdade é que
não deveria ter sido o processo in-
terrompido em seu curso normal,
já ordenado por medida de segu-
rança dêste Tribunal.
13 - 35883
A princípio, tive a impressão de
que seria caso de uma reclamação,
para a execução de julgado dêste
Tribunal. Mas a autoridade já se
havia deslocado, do Ministro da
Guerra, contra o qual fôra defe-
rida a segurança, para o Presiden-
te do Conselho de Ministros, e já
sobreviera ato diverso, que foi ato
de indeferimento do pedido. En-
tretanto, há êstes dois fatos novos,
justificativos da segurança. O ca-
so realmente é de competência
dêste Tribunal, porque não se tra-
ta do exercício de podêres que ca-
beria, no regime parlamentar, ao
Presidente do Conselho.
Trata-se de ato privativo do
Presidente da República, mesmo
no regime parlamentar, qual seja
o da promoção de oficiais-ge-
nerais do Exército. Não havia,
portanto, fundamento jurídico
para o exercício da autoridade, a
meu ver inadvertidamente usado,
nos têrmos por que o fêz o Presi-
dente do Conselho de Ministros.
Daí o meu voto, para deferir se-
gurança, e determinar que se en-
caminhe o pedido ao Sr. Presi-
dente da República, reiterando,
neste particular, a decisão ante-
rior do Tribunal.
Voto-preliminar (Vencido)
o Sr. Min. Aguiar Dias:
Data venia do Sr. Min. Relator,
estou com o Sr. Min. Amarílio
Benjamin não conhecendo do
mandado. Realmente nós aqui
corrigimos atos, mas a nossa com-
petência é estabelecida em razão
de autoridade. A competência,
que é o índice para o conheci-
mento do mandado de segurança,
afere-se em função da autoridade,
 - 186-
e não em função do ato. Assim,
se persiste o ato, mas a autoridade
está desaparecida, cumpre verifi-
car se essa autoridade foi substi-
tuída, se tem um substituto na or-
dem legal, processual ou objetiva.
Ora, verifica-se que os podêres to-
dos do Primeiro-Ministro foram
devolvidos ao Sr. Presidente da
República.
O Sr. Min. Godoy Ilha: - Êsse
ato não era dêle, era da com-
petência do Presidente da Repú-
blica.
O Sr. Min, .oscar Saraiva: -
Sr. Min. Godoy Ilha antecipou-
-me dando um aparte oportuno.
Eu disse que os fatos da vida são
complexos e os erros geram dú-
vidas porque êles não se apresen-
tam com essa característica de
atos padrões que são fáceis de de-
cidir. O Primeiro Ministro ou o
Presidente do Conselho exerceu,
ou a destempo, ou por engano,
uma competência que não lhe era
própria. Quem deveria despachar
o ato era o Presidente da Repú-
blica . Agora, vej a V. Ex. a: se
não conhecermos do ato e enten-
dermos que êsses podêres estão
devolvidos ao Presidente da Re-
pública, iremos declinar de nossa
competência, quando o Presiden-
te da República não praticou ato
algum. Estaremos novamente -
e a expressão é correntia, mas é
clara - num beco sem saída, e
estamos no mais fechado dos be-
cos, sem nenhum êxito, porque
não conhecemos do mandado
contra o Primeiro-Ministro, por-
que não existe, e o Supremo não
conheceria da segurança contra o
Presidente da República que nem
sequer provocado a nenhum ato
foi.
A autoridade competente é o
Presidente da República, mas
neste caso não foi o exercício de
um poder devolvido, foi o de um
exercício errôneo de um poder
que não cabia ao Presidente do
Conselho, e que temos competên-
cia para decidi-lo porque o ato
subsiste.
°
Estou certo que espírito sutil
de V. Ex. a discernirá, com melhor
precisão, o caso. Êste caso não
parece tão simples como se apre-
senta.
O Sr. Min. Aguiar Dias: -
Realmente êsses casos suscitam
perplexidade, mas o que caracte-
riza a sucessão processual é pre-
cisamente a ausência de ato do
substituto. :ttste responde por ato
do substituído. Não assume re-
lêvo dizer que o Presidente da Re-
pública não praticou ato algum.
O Sr. Min. Oscar Saraiva -
No regime parlamentar, a soma
de podêres atribuída ao Presiden-
te do Conselho não correspondia
inteiramente à soma de podêres
que cabia ao Presidente da Repú-
blica. Houve podêres integrados
no Conselho de Ministros, não de
Presidente do Conselho de Mi-
nistros, que eram podêres tipi-
camente ministeriais. Ao passo
que certos podêres eram podêres
presidenciais. Em relação a po-
dêres presidenciais, não há a me-
nor dúvida que êles se devolve-
ram. Os podêres ministeriais vol-
taram à unidade dos Ministros
quando êles no regime parlamen-
tar pertenciam à coletividade mi-
nisterial.
O Sr. Min. Aguiar Dias: - A
quem vamos expedir a ordem
para a remessa dos autos? Ao Pre-
sidente da República?
 187 -
o Sr. Min. Oscar Saraiva: -
ao Ministro da Guerra.
O Sr.M in. Aguiar Dias: -
Não. pode ser.
O Sr. Min. Godoy Ilha: - Su-
geriria duas soluções: o.u aguar-
ou remetermos o processa
diretamente ao. Presidente da Re-
pública.
O Sr. Min. Aguiar Dias: - O
mandado de segurança importa
numa ordem contra a autoridade
coatora o.u contra quem a substi-
tua. O Ministro da Guerra não é
mais coator.
O Sr. Min. Oscar Saraiva: -
Mas êle ainda detém o processo.
O Sr. Min. Aguiar Dias: - Se
o mandado de segurança estivesse
numa repartição subordinada de
Primeira Instância, iríamos man-
dar ordem a essa autoridade?
O Sr. MinL .oscar Saraiva: -
Ela não é autoridade coatora mas
sucessora da autoridade coatora e,
inclusive, os autos estão lá.
O Sr. Min. Aguiar Dias: - Isto
é que falta demonstrar.
O Sr. Min. .oscar Saraiva: -
O Consultor Jurídico já disse,
com aquela simplicidade de que
nos falaria Anatole France, na dú-
vida se o batismo dos pingüins
era ou não válido, o santo, que
era simples e não pertencia à
classe dos escolásticos, disse: é
uma coisa simples; vamos trans-
formar o pingüim em gente, e com
isto cessava tôda a discordância.
O Consultor Jurídico fêz um
pouco como aquêle santo, êle não
discutiu se o Ministro era ou não
sucessor, êle sugeriu que se man-
dasse os autos ao Presidente da
República. Estou sendo mais fa-
tal, distingo duas qualidades, pri-
meiro. aquela autoridade o.riginá-
ria do primeiro mandado que
cumpriu a determinação do Tri-
bunal. A autoridade, como o. Min.
Amarílio Benjamin pensa, a auto-
ridade sucessora que recebeu
aquêles autos de volta e que está
aguardando uma saluçãa nassa.
O Sr. Min. Aguiar Dias: -
Não está aguardando. solução. ne-
nhuma. Não. há ato nenhum do
Ministro da Guerra. Não é de
sucessor do Primeiro-Ministro,
porque não tem capacidade para
tanto. Não há coação por parte
do Ministro da Guerra. Como va-
mos expedir um mandado a quem
não é coator?
O Sr. Min. Amarílio B.enjamin:
- V. Ex.a dá licença para um
aparte?
No meu modo de ver, a segu-
rança não fai errada porque o Sr.
Ministro da Guerra recebeu a or-
dem de encaminhar o processo ao
Sr. Presidente da República. En-
tão S. Ex. a , par equívaco, como
dois eminentes Colegas já se ma-
nifestaram, encaminhou ao Pri-
meiro-Ministro . Então nossa or-
dem não foi errada. É por isso
que diga: reclame a quem de di-
reito.
O Sr. Min. Aguiar Dias: - De-
veria ser requerida contra o Mi-
nistro da Guerra, não contra o
Primeiro-Ministra.
Não conheço.
Voto-preliminar
O Sr. Min. Márcio Ribeiro:
Não conheço por entender que o
assunto deveria ser resolvido no
primeiro mandado, e não por meia
de nova impetração.
 188 -
Voto
o Sr. Min. CunnaVasconcel1os:
- Peço desculpas ao Min. Aguiar
Dias, mas acho que, neste caso,
nos encontramos diante de. uma
daquelas encruzilhadas em que ° preensão do nôvo regime, enca-
Juiz faz uma adaptação do que lhe
parecer mais certo na solução a
encontrar.
Com o Min. Relator.
Voto
o Sr. Min. Henrique d' Avila: -
- Acompanho o Relator.
Trata-se de caso especialíssimo
em que o mandado de segurança
visa a anular ato do PrimeircrMi-
nistro, praticado do arrepio de
sua competência legal.
Ainda que haja desaparecido
no momento a figura do Primei-
ro-Ministro, parece que êste Tri:-
bunal está obrigado a apreciar o
ato. E se o mesmo é ilegal, deve
anulá-lo e determinar a remessa
do processo a quem de direito
toca praticá-lo, que é o Sr .Pre-
sidente da República.
Em certos casos, o mandado de
segurança substitui a reclamação,
mormente para nós que não ad-
mitimos.
Tendo em vista as peculiarida-
des do caso, acompanho o Relator.
Voto
o Sr. Min. Godoy Ilha: -
Acho que não devemo-nos perder
em filigranas.
A matéria foi exposta com
muita clareza. Trata-se de man-
dado de segurança concedido pelo
Tribunal para determinar a essa
autorid~de que submetesse à con-
sideração do Sr. Presidente da
República a postulação dos im-
pretrantes. O Ministro da Guer-
ra, por equívoco, ou por má com-
minhou o processo à consideração
do Primeiro-Ministro que, por
inadvertência, resolveu conhecer
da matéria e indeferir o pedido,
sendo o processo devolvido ao Mi-
nistro da Guerra.
Conheço dêste mandado de se-
gurança, como reclamação por-
que, em verdade, é uma reclama-
ção contra o fato de não ter sido
cumprida estritamente a seguran-
ça concedida originàriamente pelo
Tribunal e, recebendo-a como tal,
a defiro para determinar ao Sr.
Ministro da Guerra que faça su-
bir à consideração do Sr. Presi-
dente da República a postulação
dos impetrantes, tal como lhes
garantia a segurança concedida o
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por maioria de vo-
tos, conheceram do pedido e o de-
feriram sendo que o Sr o Min o
Godoy Ilha dêle conhecia como
reclamação o Os Srso Minso Cunha
Vasconcellos, Henrique d' Ávila e
Godoy Ilha votaram com o Sr o
Min. Relator: os Srs o Mins.
Aguiar Dias e Márcio Ribeiro
(Cândido Lôbo) concluíram de
acôrdo com o Sr. Min. Amarílio
Benjamin. Não compareceu, por
motivo justificado, o Sr. Min .
Djalma da Cunha Mello. Presi-
diu o julgamento o Sr o Min o
Sampaio Costa o
 - 189-

MANDADO DE SEGURANÇA N.o 31.493 - DF.

Relator -- O Ex. mo Sr. IVIin. Oscar Saraiva
Requerentes - José Carlos T. Leal e outros
Requetido - O Ex. mo Sr. Juiz de Direito da l.a Vara dos
Feitos da Fazenda Pública da Comarca de Pôrto Alegre

Acórdão
A medida liminar, no mandado de segurança,
é, por sua natureza, provisória, e segue a sorte da
sentença final. Subsistirá se fôr concedida afinal a
segurança e perderá a eficácia se denegado o wt:ít.

Vistos, relatados e discutidos por bem indeferir a impetração e

êstes autos de Mandado de Segu-
rança n.0 31.493, do Distrito Fe-
deral, impetrante José Carlos T.
Leal e outros e impetrado o Ex.mo
Sr. Juiz de Direito da 1.a Vara
dos Feitos da Fazenda Pública da
Comarca de Pôrto Alegre:
Acorda, por maioria de votos, o
Tribunal Federal de Recursos,em
sessão plena, em denegar o man-
dado, conforme consta das notas
taquigráficas anexas, as quais,
com o relatório, ficam fazendo
parte integrante dêste julgado,
nos têrmos de fôlhas 47. Custas
de lei.
Tribunal Federal de Recursos,
Distrito Federal, 29 de abril de
1963. - Sampaio Costa, Presi-
dente; Oscar Saraiva, Relator.
Relatório
O Sr. Mim Oscar Saraiva:
Trata-se de segurança impetrada
por José Carlos Leal e outros
contra atos do Dr. Juiz de Direi-
to da l.a Vara dos Feitos da Fa-
zenda da Comarca de Pôrto Ale-
gre.
O Dr. Juiz, decidindo manda-
do de segurança em que foi im-
petrado o não pagamento de im-
pâsto de lucro imobiliário, houve
cassar, em conseqüência, a limi-
nar que concedera de início.
Recebendo o agravo, o Dr. Juiz
mandou que seguisse sem efeito
suspensivo, contrariando os empe-
trantes, que pretendiam que o
agravo importasse na suspensão
da cassação da liminar.
O Dr. Juiz prestou informa-
ções, sustentando a jurisdicidade
do seu ato, fazendo-o com profi-
ciência.
A douta Subprocuradoria-Ger:al
da República pronunciou-se a fls.
2 pela denegação da medida, ofi-
ciando o Dr. Mário de Oliveira.
Ainda como circunstância me-
recedora de referência no relató-
rio, esclareço que a Egrégia Se-
gunda Turma, dêste Tribunal, co-
nhecendo do próprio Agravo em
Mandado de Segurança, já assim
decidiu.
Quer dizer, foi proferida deci-
são denegatória, em relação aos
impetrantes, em grande número,
com exceção de um, que obteve a
segurança pretendida.
É o relatório, Sr. Presidente.
Voto
oSr. Mim Oscar Saraiva: -
Denego a segurança. A medida
 - 190-
liminar, no mandado de seguran-
ça é, por sua natureza, provisória,
e segue a sorte da sentença final.
Subsistirá se fôr concedida afinal
a segurança e perderá a eficácia
se denegado o writ. É pacífic() o
entendimento de que a decisão de
Primeira Instância, concedendo o
mandado de segurança, é desde
logo exeqüível, independentemen-
te do agravo que dela possa ser
interposto. E a suspensão da se-
gurança só se dará no caso ex-
presso do art. 13, da Lei 1.533/51.
Se denegatória a decisão não há,
obviamente, o que suspender, pa-
recendo-me de todo descabido,
data venia de eminentes opiniões
em contrário, que se pretenda
considerar subsistente a liminar,
concedida si et in quantum, como
medida tipicamente provisória, no
caso em que a decisão final venha
a denegar a segurança. Estou em
que bem decidiu o Dr. Juiz, cujos
fundamentos constantes de sua
informação adoto, e para denegar
a segurança.
Voto (Vencido)
o Sr. Min. Amarílio B.enjamin:
- Estamos nós na presente con-
trovérsia a considerar um aspecto
interessante do agravo em man-
dado de segurança. A tese é es-
sa: denegado o mandado de segu-
rança e havendo recurso do impe-
trante, a liminar perde o efeito?
Ora, na conformidade da com-
preensão em geral do agravo,
sendo êste recurso de caráter sus-
pensivo, parece, fora de dúvida,
que a liminar persiste. Ê verdade
que, a lei do mandado de segu-
rança, ao tratar da sentença con-
cessiva, manifesta-se expressa-
mente, no sentido de que o re-
curso de ofício não suspende a
decisão.
Não é possível, todavia, gene-
ralizar-se essa disposição, para
submeter-se a ela, a própria deci-
são sôbre o indeferimento. Ao
contrário. O destaque especial da
lei a essa particularidade é a meu
ver demonstração de que o agra-
vo em mandado de segurança não
foi desfigurado do seu entendi-
mento clássico.
N este Tribunal o assunto ga-
nha maior relêvo no sentido da
pretensão do requerente porque,
êste Tribunal, contra o meu voto
aliás, entendido que, não obstante
denegatória de Primeira Instân-
cia, pode o Tribunal, visando
acautelamento dos bens, determi-
nar-lhes a indiSponibilidade até
que o Tribunal decida, em defini-
tivo.
Tenho votado contra os meus
Colegas, embora reconheça a con-
veniência e alguma inspiração ló-
gica e jurídica no critério adota-
do, porque a construção é, na ver-
dade, neste caso, um provimento
que escapa ao Poder Judiciário,
por ser tipicamente criação legis-
lativa. Mas o Tribunal assim tem
decidido e, pelo menos, entre nós
isso é lei.
Ora, se o Tribunal assim tem
decidido noutros casos, em que
não existe nem liminar, é eviden-
te que o Tribunal estaria forçado,
na hipótese sub judiee, a conce-
der o mandado de segurança plei-
teado, a fim de que, enquanto o
Tribunal não decida o agravo in-
terposto da sentença denegatória
a liminar que foi concedida, per-
sista.
Ê verdade que, dentro da com-
preensão rigorosa do recurso, ou
do andamento do recurso, a ma-
 - 191-
téria poderia ficar, desde logo, su-
bordinada à manifestação da Tur-
ma, uma vez que, com a subida
dos autos, tôda a matéria lhe foi
submetida.
Não me recuso, todavia, a co-
nhecer do mandado, porque, em-
bora se tratando de decisão judi-
cial, embora exista recurso, em-
bora normalmente o assunto de-
vesse ficar com a Turma, é possí-
vel, em tese, a demora de consi-
deração da matéria, com algum
prejuízo aos impetrantes.
Meu voto seria concessivo da
segurança, entretanto, deixo de
fazê-lo porque o agravo já foi jul-
gado. A decisão da Turma, em
tese, uma vez que confirmou a
sentença denegatória, prejudica o
mandado. Lembrei-me, porém,
que no mandado de segurança, o
recurso é ordinário para o Supre-
mo Tribunal Federal, da decisão
denegatória. Então a parte ainda
tem a possibilidade de ordinària-
mente recorrer.
Pôsto o caso assim, concedo a
segurança para que a liminar per-
sista, isto é, a dívida do impôsto
não seja recolhida até que a ques-
tão seja definitivamente resolvi-
da. Naturalmente que ressalvo a
não subid~ dos autos, a não inter-
posição do recurso ou a deserção
do mesmo.
Voto (Vencido)
o Sr. Min. Aguiar Dias: - Te-
nho um; ponto de vista talvez sin-
gular em relação à índole da me-
dida liminar. Não a identifico co-
mo medida cautelar, identifico-a
como as liminares nos interditos.
Êste para mim é o verdadeiro ca-
ráter da liminar, medida de polí-
tica judiciária, de cautela, de ex-
c1usiva discrição do Juiz que po-
de dá-la e retirá-la no curso da
causa. Se o Juiz pode retirá-la
no curso da causa, pode retirá-la
na sentença e, então, no caráter
que dou à medida liminar ela é
indiferente ao recurso. Os efeitos
do recurso não atingem à medida
liminar desde que o Juiz, usando
da discrição que lhe é reconheci-
da na política judiciária, a tenha
revogado. Se o Juiz revoga a li-
minar o recurso da decisão dene-
gatória não restabelece a liminar.
Exatamente como nas possessó-
rias, revogada a liminar dada, se-
ja no curso da causa, seja na sen-
tença, o recurso não a convalida,
não a restabelece, não a galvani-
za . Mas, Sr. Presidente, para
mim, o mandado presente está
prejudicado porque não é possível
a êste Tribunal decidir em con-
trário ao que já decidiu a Turma,
senão por via de recurso do jul-
gado da Turma. Nós não nos su-
perpomos à Turma em hipótese
alguma senão em recurso inter-
posto de sua decisão. Não pode-
mos criar contradições entre o de-
cidido pela Turma e o que fôr
por nós decidido. Se a Turma de-
cidiu manter a denegação do man-
dado de segurança não podemos,
através de outro mandado, conva-
lidar, ao menos em parte, a sen-
tença, para modificá-la.
O Sr. Min. Oscar Saraiva: -
Permite-me V. Ex. a ? A matéria
é muito interessante. Pensei nes-
sa hipótese, mas não a adotei
porque o processo de mandado de
segurança não se exaure na Se-
gunda Instância. Denegada a me-
dida, ainda tem acesso ordinário
ao Supremo Tribunal Federal.
Ainda subsistiria a finalidade dês-
se mandado de segurança, que
 - 192-
não se choca com a decisão da
Turma porque esta nega a segu-
rança, acha que não é caso de pa-
gar lucro imobiliário, mas neste
caso não se quer deixar. de pagar
lucro imobiliário, pretende-se fi-
car imune à cobrança enquanto
perdurar o litígio. De modo que,
se fôsse dada a segurança não ha-
veria contradição no caso. Mi-
nha opinião se conforma com a
decisão da Turma porque não
acho que seja caso de segurança.
Se achasse não estaria contradi-
zendo a decisão da Turma porque
diria: a cobrança não se fará en-
quanto não seguir seu curso o pro-
cesso da segurança. Agradeço a
V. Ex. a em me permitir o aparte.
O Sr. Min. Aguiar Dias: - Eu
é que agradeço, porque V. Ex.a
vem trazer maior contribuição ao
meu voto indicando um aspecto
da controvérsia que não tinha eu
apreciado. Continuo, todavia, a
julgá-lo prejudicado, isto porque o
julgamento de prejudicial se res-
tringe a êste Tribunal. Não esta-
mos impedidos pelo uso do recur-
so ordinário interposto da decisão
que denegou o mandado anterior.
Se estabelecermos, por via da con-
cessão dêste mandado de segu-
rança, que a liminar está de pé
estamos contrariando a decisão
que denegou totalmente o pedi-
do, e aí tem valor o princípio de
que quem estabelece o mais, esta-
belece o menos. A decisão da
Turma considerando que não tem
o impetrante direito à isenção do
lucro imobiliário, abrange a deci-
são que por ventura lhe conceda
a liminar porque estamos em Se-
gunda Instância. A decisão foi
reformada totalmente, portanto, é
evidente que também se nega a
liminar.
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Permite-me V. Ex. a um apar-
te? Gostaria de ouvi-lo justificar
a conduta do Tribunal quando,
em agravo em mandado de segu-
rança em que não houve deferi-
mento de liminar, concede a in-
disponibilidade.
O Sr. Min. Aguiar Dias:
Parece-me que justifiquei anteci-
padamente . Respondi ao aparte
de V. Ex. a quando disse, para
mim evidentemente, não para
obrigar o Tribunal, que se trata
de medida de política judiciária,
que se dá à discrição do Juiz ou
dos Juízes, e, portanto, nenhuma
correspondência tem com o re-
curso.
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- V. Ex. a está bem. Deixa mal
os nossos Colegas ...
O Sr. Min. Aguiar Dias: - A
meu ver, o agravo tem efeito sus-
pensivo. Mas sustento que em
relação à liminar não há cogitar
dêsse efeito suspensivo, porque é
medida de política judiciária. Se
o Juiz a tirou, o Tribunal não
pode restabelecê-la por via de re-
curso. Só lhe será possível fazê-
-10 mediante decisão originária,
entendendo de prudência o seu
restabelecimento mas isso
usando da sua competência origi-
nária e não por lhe parecer ilegal
o ato do Dr. Juiz, porque a revo-
gação de liminar é ato de política
judiciária e, portanto, discricioná-
rio.
É meu voto. Tenho como pre-
judicado o pedido.
Voto
O Sr. Min. Cunha Vasconcellos:
- Sr. Presidente, em tôrno de
uma questão que reputo simples,
está-se desenvolvendo, neste Tri-
 - 193-
bunal, debate brilhante. Em tôr-
no de uma questão já vencida
nesta Casà,renovam-se pontos de
vista e convicções. Não é a pTÍ-
meira vez que ocorre a objeção
de que, por fôrça da índole do re-
curso de mandado de segurança
que se estabelece para uma sen-
tença denegatória de mandado de
segurança, os despachos anteTÍo-
res dos Juízes, notadamente o
despacho pelo qual se concede a
liminar, ficam suspensos. Essa é
tôda a questão. Sustenta-se que é
da natureza do recurso previsto
pela lei do mandado de segurança
o efeito suspensivo - então o
efeito suspensivo de quanto se
passou no processo, inclusive da
liminar. Argumentando puramen-
te por êsse lado, convenhamos que
assistiria razão aos que assim pre-
tendem. Mas êsses se atêm ao
Código de Processo. Embora o
Código de Processo não diga, ex-
pressamente, que o recurso de
agravo de petição tenha efeito
suspensivo, por indução se chega
a tal conclusão, em virtude do que
dispõe com relação ao agravo de
instrumento, que, via de regra,
salvo três casos definidos na lei,
não tem efeito suspensivo. Já no
Dec.1ei n.O 960, de 1938, por dis-
posição expressa, o agravo de pe-
tição, que é o recurso que a parte
tem da sentença de Primeira Ins-
tância, tem efeito suspensivo. No
Código, admite-se o efeito suspen-
sivo por fôrça de conclusão: por-
que êle estabelece efeito suspensi-
vo em determinados casos do
agravo de instrumento, é expresso
quanto ao efeito suspensivo nas
apelações e silencia a respeito no
concernente ao agravo de petição.
A construção, conseqüentemente,
o efeito negativo há que ser ex-
presso e é da natureza do man-
dado de segurança o efeito sus-
pensivo. Por isso é que se plei-
teia, aqui, o mandado de seguran-
ça . Disse eu, então: os que as-
sim sustentam vão abeberar-se
nas disposições do Código, esque.
cidos de que a lei do mandado de
segurança atual tem um artigo fi-
nal que determina: "Art. 20. Re-
vogam-se os dispositivos do Códi.
go de Processo Civil sôbre assun-
to e mais disposições em contrá-
rio" .
Do Código de Processo Civil,
portanto, nada há que se aplicar
em relação ao mandado de segu-
rança. Tudo se rege pela Lei n.O
1.533, de 1951. Ora, essa lei, efe-
tivamente, no art. 12, estabelece
que o recurso é o de agravo de pe-
tição, mas acrescenta, logo a se-
guir, uma providência que não é
da índole dêsse agravo no siste-
ma do processo ordinário vigente:
reconhece o direito de sustenta-
ção oral nos agravos de petição
em mandado de segurança . Já
vai dando umas tintas diferentes
à índole do agravo de petição.
A solução da controvérsia há
que se encontrar - e estou de
pleno acôrdo, nessa parte, com o
Sr. Min. Aguiar Dias, que o dis-
se muito bem - é na índole da
medida liminar. Aí, sim. Veja-se
o que dispõe o código (vamos di-
zer assim) do mandado de segu-
rança: "Art. 7.° - Ao despachar
a inicial, o Juiz. . ."
Note-se uma diferença: pela
primeira lei do mandado de segu-
rança, e creio que pelo Código Ci-
vil, quando o mandado de segu-
rança ainda se regia por êsse Có-
digo, a liminar só era de se con-
ceder depois de fornecidas as in·
formações, o que constituía uma
 - 194-
extravagância, não só porque re-
tirava à liminar aquêle sentido de
providência de pronto, de efeito
imediato, como porque, ja então,
não teria finalidade, porque de-
das informações viria a sen-
tença final, proÍerida pelo Juiz de
Primeira Instância.
A lei atual modilicou a situa-
ção. Diz: "Art. 7.° - Ao despa-
char a inicia!, o juiz ordenará: 11
- que se suspenda o ato que deu
motivo ao pedido quando fôr re-
levante o fundamento e do ato
impugnado puder resultar a ine-
ficácia da medida, caso seja defe-
rida."
Ora, o Sr. Min. Aguiar Dias
afirmou que a medida liminar não
é uma medida acautelatória. Sus-
tento que o é, evidentemente.
O Sr. Min. Aguiar Dias: -
Tem o sentido de cautela, mas,
paralelamente a êsse, tem o de
medida discricionária.
O Sr. Mim Cunha Vasconcellos:
- Perfeito. Há que ficar ao cri-
tério do Juiz. Que fica ao crité-
rio do Juiz - e tem que ser ao
bom critério do varão? Verificar
se a continuação do ato ou a sua
não continuação poderá compro-
meter o êxito da medida, caso se-
ja concedida. Só pode ser ao cri-
tério do Juiz. Não está subordi-
nada a um molde, a uma fôrma.
A nossa legislação, às vêzes, é
muito desarmoniosa e incongru-
ente. O dispositivo citado (art.
324, § 2.0, do Código do Proces-
so), por exemplo (isto agora é ad
la tere, eu passant). ltsse disposi-
tivo do § 2.° do Código vem mos-
trar que, em se tratando de man-
dado de segurança, há que se afas.
tar o Juiz, por fôrça de compre-
ensão, de dispositivos expressos
de outras leis. Então, ilusÚando:
por um êrro de entendimento, de
uma má inspiração, o legislador
permitiu a coexistência de litis-
consortes com o pedido do autor
principal. Veja-se, inicialmente,
que isso contraria a índole do
mandado de segurança, porque o
litisconsorte vem retardar a solu-
ção final e o mandado é, em es-
sência, medida de pronto efeito.
Mas há que se conciliar. Eu, por
exemplo, não entendo que o litis-
consórcio no mandado de segu-
rança se deva processar na con-
formidade da lei do processo civil,
porque êle contraria dispositivo
expresso da lei do mandado de
segurança, contraria, inicialmente,
a índole da medida; segundo, por
fôrça do Código de Processo Ci-
vil, o litisconsórcio em certas hi-
póteses só se admitirá se houver
acôrdo das partes. Mas, como se
conciliar êsses dispositivos com o
outro que acabei de ler? E se o
Juiz entender que os litisconsor-
tes têm o mesmo direito vai man-
dar ouvir as outras partes se es-
tão de acôrdo? Entendo que não,
que não se enquadra na índole do
mandado de segurança. Desde
que foi pedido o litisconsórcio, há
que se processar êsse pedido, ten-
do em vista a índole dêsse insti-
tuto, e não invocando o Código de
Processo Civil para retardamento
decorrente de providências que o
Código manda realizar-se em si-
tuações ordinárias - porque o
mandado de segurança cogita de
situações extraordinárias. Por tu-
do isso, Sr. Presidente, e tendo
em vista o que já disse, que o
efeito do agravo em mandado de
segurança não há que ser defini-
do pela índole do recurso, mas,
sim pela índole do instituto de di-
reito processual a que êle serve,
 195 -

não pode ser, necessàriamente, acautelatória que a lei deu ao Juiz

suspensivo. E não pode ser, ne-
cessàriamente suspensivo - tatu-
bém já o disse o Min. Aguiar
Dias - por quê? Porque sendo
um ato de política judiciária, sen-
do um ato 8j .critério do Juiz, com
que se procura aCliutelar os efei-
tos do mandado de segurança, ca-
so venha a ser concedido, é evi-
dente, então, que, se não fôr con-
cedido, aquela cautela não se jus-
tifica mais.
O Sr. Min. A~uiar Dias: - E
se o Juiz não mantiver?
O Sr. Min. Cunha Vasconcellos:
- Acho que não. Acho que se
exauriu a competência do Juiz, e
não se prolonga sua autoridade
judicante depois de esgotada a
sua competência, que vai até o
momento de deferir, ou não. Não
encontro, por construção nem por
dispositivo da lei, podêres para
tanto; agora, admito que um Juiz
de Segunda Instância, no julga-
mento de um recurso, pode res-
tabelecer, porque encontro na sua
competência a mesma função
de Primeira Instância. Isso, por
fôrça de compreensão da Cons-
tituição.
Assim sendo, data venia, tam-
bém nego o mandado, porque en-
tendo que, para efeito de julga-
mento, a discussão e o debate hão
que ficar adstritos a êsse aspecto.
Voto
O Sr. Min. Godoy Ilha: - Não
conheceria, Sr. Presidente, do
mandado, mas conhecido, o inde-
firo, nos têrmos do voto do Rela-
tor.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por maioria de vo-
tos, denegaram o mandado. Os
Srs. Mins. Cunha Vasconcellos,
Henrique d'Ávila e Godoy Ilha
votaram com o Sr. Min. Relator.
Presidiu o julgamento o Sr. Min.
Sampaio Costa. Não comparece-
ram, por motivo justificado, os
Srs. Mins. Djalma da Cunha
Mello e Cândido Lôbo.

AGRAVO EM MANDADO DE SEGURANÇA

N.O 31.531 - DF.
Relator -- O Ex. mo Sr. Min. Henrique d'Ávila
Agravantes - lVlário Cataluna Neves e outros
Agravado - IAPM
Acórdão
Gratificação de nível universitário. Abono de
20% da Lei n.o 3.826/60, art. 7.°. Sua incorpora-
ção aos vencimentos de funcionário. Ilegal preten-
são de funcionário de incorporar aos seus vencimen-
tos a gratificação de nível universitário e o abono
estabelecido pelo art. 7.°, da Lei n.o 3.826/60.
Vistos, relatados e discutidos Cataluna Neves e outros e agra-
êstes autos de Agravo n.o 31.531, vado IAPM:
do Distrito Federal, em Mandado Acorda, por unanimidade, a
de Segurança, agravante Mário Primeira Turma do Tribunal Fe-
 196 -
dera] de Recursos, em negar pro-
vimento ao recurso, conforme
consta das notas taquigráficas
anexas, as quais, com o Relatório,
ficam fazendo parte integrante
dêste julgado., apurado às fls. 49.
Custas ex lege.
Tribunal Federal de Recursos,
Brasília, 17 de setembro de 1963.
- Henrique d'Avila, Presidente
e Relator.
Relatório
o Sr. Min. Henrique d'Avila: -
Mário Cataluna Neves e ou-
tros, requereram mandado de se-
gurança contra o Presidente do
IAPM, que lhes negou o direito
de terem incorporada, para todos
os efeitos, a gratificação de nível
universitário e o abono de que
tratam as Leis n.O S 3.780 e 3.826,
de modo que, calculados os 20%
do abono, sejam êsses somados
aos vencimentos e sôbre a soma
alcançada sejam calculados então
os 25 % da gratificação de nível
universitário, ou vice-versa.
O Juiz a quo, sentenciando de
fls. 27 a 31, denegou a segurança.
Irresignados, agravaram os im-
petrantes.
Houve recurso devidamente
minutado, contraminutado, e nes-
ta Superior Instância a Subpro-
curadoria-Geral, oficiando a fls.
44, limitou-se a pedir a confirma-
ção da lapidar sentença agravada.
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Henrique d'Ávila: -
O MM. Juiz a quo arrolou entre
os fundamentos de sua ilustrada
sentença o seguinte: "Na verdade,
a gratificação especial de que
cuida o art. 74, da Lei de Clas-
sificação de Cargos (Lei n.o 3.780,
de 12-7-1960), e de que são des-
tinatários os funcionários de "ní-
vel universitário", difere, de todo
em todo, das gratificações previs-
tas no art. 145 e seguintes, do Es-
tatuto dos Funcionários Públicos:
a primeira, é vantagem outorgada
sôbre os vencimentos de servido-
res públicos, de nível universitá-
rio, ocupantes de cargos para cujo
ingresso, ou desempenho, seja exi-
gido diploma de curso superior;
a segunda, é compensação excep-
cional, independente do venci-
mento, ou remuneração por ser-
viço prestado, quer o servidor
pertença aos quadros da adminis-
tração, quer exerça em caráter
transitório; acrescenta-se ao ven-
cimento, não se lhe incorpora, por-
que somente devida enquanto
dura o exercício da função tran-
seunte ou a prestação do serviço
que a justifica.
A meu ver, a gratificação de ní-
vel universitário não se incorpora
ao vencimento, para o efeito de
sôbre a soma de ambos, vencimen-
to e gratificação, proceder-se ao
acréscimo do percentual de 20%
do abono de que trata o art. 7.°,
da Lei de Paridade (n. ° 3.826) ."
E prossegue S. Ex.a desenvol-
vendo longa argumentação sôbre
a espécie - que me parece de to-
do procedente - no sentido de
denegar a segurança. Portanto,
por estar de acôrdo com os fun-
damentos da sentença, mantenho-a
por seus próprios fundamentos.
Voto
oSr. Min. Colombo de Souza:
- Estou de acôrdo com V. Ex.a
 197 -

de vez que as gratificações, que A não ser aquelas que se incor-

são várias hoje, compondo os ven-
cimentos dos funcionários públi-
cos, só podem ser computadas sô-
bre as gratificações anteriores,
quando a lei especificamente os
manda incorporar aos vencimen-
tos; quando não manda, não po-
dem ficar, digamos assim, for-
mando cadeia, de modo a consti-
tuir um verdadeiro juro composto.
Criar-se-ia uma questão maior
para saber quais seriam as comis-
sões que seriam primeiramente
computadas para depois, sôbre
elas, computar-se as seguintes:
poram aos vencimentos, as grati-
ficações devem ser computadas
sôbre os vencimentos básicos, que
constituem a remuneração do ser-
vidor público.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por unanimidade,
negou-se provimento ao recurso.
Os Srs. Mins. Colombo de Souza
(Cândido Lôbo) e Amarílio Ben-
jamin votaram com o Relator.
Presidiu o Julgamento o Sr. Min.
Henrique! d'Ávila.

MANDADO DE SEGURANÇA N.O 31.581 - DF.

Relator - O Ex. mo Sr. Min. Amarílio Benjamin
Requerente - Mineração Serra do Curral S. A.
Requerido - Sr. Ministro das Minas e Energia

Acórdão
Emprêsas de mineração. Sócios estrangeiros.
O cidadão estrangeiro não pode participar de
sociedades brasileiras, de exploração de minérios.
Se é verdade que a Constituição não encampa a
proibição incisiva do direito anterior, também é cer-
to que se impõe lei ordinária que estabeleça a pro-
porção de capital e de pessoas alienígenas que pos-
sam compor uma sociedade mineradora nacional.

Vistos, relatados e discutidos ês- nos têrmos de fôlhas 70. Custas

tes autos de Mandado de Segu-
rança n. o 31.581 do Distrito Fe-
deral, impetrante Mineração Ser-
ra do Curral S. A. e impetrado
Sr. Ministro das Minas e Energia:
Acorda, por maioria de votos, o
Tribunal Federal de Recursos, em
sessão plena, em indeferir o man-
dado, conforme consta das notas
taquigráficas anexas, as quais, com
o relatório, ficam fazendo parte in-
tegrante dêste julgado, apurado
ex lege.
Tribunal Federal de Recursos,
Distrito Federal, 17 de junho de
1963. - Sampaio Costa, Presi-
dente; Amarílio Benjamin, Rela-
tor.
Relatório
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Mineração Serra do Curral
S.A. requereu em 14 de novem-
bro de 1962 mandado de segu-
 - 198-
rança contra o ato do Sr. Minis-
tro das Minas e Energia, que, na
conformidade do despacho plJ.bli-
cado a 19 de julho de 1962, in-
deferiu o pedido de aprovação das
alterações levadas a efeito na sua
sob o fundamento de
que as transformações aludidas,
com a entrada de elementos es-
trangeiros na sociedade, infringiam
a legislação em vigor, nos têrmos
do parecer do Serviço Jurídico do
Ministério. Indeferimos o requeri-
mento de suspensão liminar, por
não ocorrerem os pressupostos le-
gais. Tomamos as informações e
e o Parecer do Dr. Subprocurador
da República.
É o relatória..
Voto
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Reconhecemos, antes de tudo,
que o assunto se presta aos exa-
geros do exaltado jacobinismo que
pretende extremar o País, do es-
trangeiro, com uma nova mura-
lha chinesa, mesmo que frontei-
ras a dentro não haj a desenvolvi-
mento, nem ninguém possa liber-
tar-se da servidão econômica e in-
telectual a que tenha sido con-
denado pelas origens e falta de
oportunidades. É verdade, porém,
que aplausos não merece a cor-
rente "entreguista", nela incluídos
os homens de boa-fé, sempre a ba-
ter palmas ao alienígena e à sua
fortuna. Não obstante, o problema
exige de todos uma definição. Pa-
rece-nos que a atitude mais cer-
ta e nacionalística seja a de que
o estrangeiro participe, se quiser,
da vida brasileira, obtenha lucros
razoáveis de sua atividade, mas
fique submetido à prioridade do in-
'terêsse nacional, desde o selecio-
namento do trabalho até à disci-
plina da aplicação do capital. Tudo
sem perder de vista que, ainda
hoje, as relações internacionais, in-
felizmente, se orientam pelo mais
frio interêsse. Cada Potência de-
seja a sua pax romana...
Pensando assim, não considera-
mos demasia a política de justa
defesa da nossa riqueza mineral.
Dir-se-á que o problema, em têr-
mos práticos, há de ser resolvido
diante das normas legais. Perfei-
tamente. A Constituição, no arti-
go 153, § 1.0, pelo fato de não re-
editar a incisiva linguagem da
Carta de 1937, não liberou, a nos-
so ver, de exigências de caráter
nacionalista a organização de so-
ciedades mineradoras. Pela reda-
ção do dispositivo, segundo a tra-
dição legislativa existente e consi-
derando-se a necessidade de salva-
guardar o interêse brasileiro, é
justificável que se interprete o Es-
tatuto de 1946 como impondo à
pessoa jurídica, na composição
respectiva, a mesma regra da pes-
soa física, exclusivamente brasilei-
ra. Do contrário, poder-se-á con-
seguir, através da organização so-
cial, o que se proibiu ao estran-
geiro, como indivíduo. É certo, no
entanto, que a expressão constitu-
cional permite adotar-se critério
menos rígido na formação das so-
ciedades referidas. Para isso, po-
rém, faz-se preciso lei complemen-
tar que estabeleça, ao menos, a
proporção de sócios estrangeiros
nas emprêsas e as cotas de capi-
tal. Sem essas cautelas e compre-
endida a Constituição, na simples
literalidade do preceito, chega-se
à ilimitação de organizações, com
elementos e capital estrangeiros,
exclusivamente. O absurdo de-
monstra a inviabilidade ou impro-
cedência de tal compreensão.
 - 199-
Por fim, não se diga que o Códi-
go de Minas, no detalhe, ficou re-
vogado ou impede a expansão da
indústria mineral. Provada como
foi a compatibilidade da atual
Carta Magna, com o antigo pensa-
mento, a idéia perde qualquer va-
ao revés, o que prepondera é
o Cód. de Minas, até que a nova
legislação comum venha dizer
exatamente o alcance das pala-
vras que o constituinte preferiu
utilizar. Vale acentuar também
que o Código nunca foi tido como
impecilho ao desenvolvimento da
produção mineral do País. Apesar
do rigor do art. 6.°, o art. 76 deu
chance, nos casos especificados, ao
homem e capital estrangeiros. No
mesmo rumo, por intermédio de
ações ao portador, corresponden-
tes à metade do capital social, se-
guiu o Dec-Iei n.o 6.230, de 29
de janeiro de 1944. Tudo não pas-
sa, portanto, de reivindicação do
mundo dos negócios, que, como é
natural, pretende menos contrôle
e mais vantagens.
Indeferimos assim a segurança
pleiteada, salientando ainda que a
requerente, além de sócios estran-
geiros, pessoas físicas, propriamen-
te, possui na sua liderança, como
titular de mais de 99 % das ações,
uma poderosa companhia minera-
dora, cuja composição, porém, não
foi apresentada a exame ou sim-
ples conferência.
Voto (Vencido)
O Sr. Min. Cândido Lôbo;
Sr. Presidente, peço vênia ao
Sr. Min. Djalma da Cunha Mello
para dêle discordar, porque a úni-
ca coisa a ser provada no manda-
do de segurança que ora está em
discl.lsã<r. é a possibilidade, ou não,
da vi~ncia do art. 153, § 1.0, da
nossa Constituição, em relação aos
estrangeiros. Isso não é dependen-
te de prova. Ou êle tem direito,
ou não tem, por ser estrangeiro.
Não há mais nada que provar se-
não a sua nacionalidade. A meu
ver, portanto, cabe o mandado de
segurança. Neste particular, acom-
panho o Min. Relator, conhecen-
do da segurança, por ser o caso.
Se houvessem outras situações ju-
rídicas a serem provadas, acom-
panharia de bom grado o Sr.
Min. Cunha Mello. Focalizou
S. Exa. um ponto que precisava
ser esclarecido; S. Exa. veio ao
Tribunal para trazer à discusão
um ponto preliminar. Não vejo
em que haja mais o que provar
frente ao texto. O texto é muito
claro. Deixa dúvida, isso sim, não
pela sua redação, mas sim em fun-
ção das Constituições anteriores
de 1934 e 1937, as quais proibiam
terminantemente, quer à pessoa
física, quer à jurídica, às socie-
dades que explorassem minas, ti-
vessem capital estrangeiro. De
modo que o que se procura dis-
tinguir, em face do nôvo texto da
Constituição de 1946, é se, usan-
do ela da expressão "brasileiros"
as autorizações ou concessões se-
rão conferidas, exclusivamente, a
brasileiro, e aí começa a dificul-
dade, ou às sociedades organiza-
das no País. Não repete: "às so-
ciedades brasileiras organizadas
no País." Deixou em suspenso. O
impetrante sustenta que, por isso,
a proibição é de pessoa física tão-
-somente. Um estrangeiro não po-
de explorar minas no país. Agora,
estrangeiros e brasileiros podem
fazer uma sociedade para explo-
rar as minas brasileiras. ltste é
o ponto de vista do impetrante.
De modo que a matéria a discutir
 - 200-
é essa tão-somente; não se pede
mais nada senão isso. Saber se
pode, ou não, o estrangeiro, fazer
parte de uma firma para explora-
ção de Minas. Consultei, agora
mesmo, o Min. Oscar Saraiva, se
não era o caso em que recebi, no
Rio de Janeiro, um longo parecer
do Min. Orozimbo Nonato, e êle
respondeu pela afirmativa. Li êsse
parecer, Sr. Presidente ...
O Sr. Min. Godoy Ilha: - Um
parecer que foi sufragado pelo
Consultor-Geral da República, Sr.
Antônio Balbino.
O Sr. Min. Cândido Lôbo: -
Li êste parecer, Sr. Presidente, e
confesso a V. Exa. que fiquei na
dúvida. Não foi uma matéria que
pudesse-me convencer, desde logo,
no sentido do indeferimento da
pretensão. O parecer é notável
como todos os proferidos por
aquêle Mestre.
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- V. Ex.a me permite? V. Ex. a
sabe, Relator do processo, li a pe-
tição com a sua justificação, as
informações da autoridade e, tam-
bém, as peças que a petição invo-
cou, inclusive o brilhante parecer
do Sr. Min. Orozimbo Nonato. Ao
final, porém, uma pergunta se
apresentou ao meu espírito e que
ainda agora, de algum modo, cons-
titui uma das razões pelas quais
indeferi o mandato de segurança.
Não está no parecer do Sr. Min.
Orozimbo Nonato que a Consti-
tuição, no art. 153, § 1.0, autori-
zasse amplamente a participação
de estrangeiros numa sociedade or-
ganizada, segundo a lei brasileira.
Isto é, em que proporção o es-
trangeiro pode participar da so-
ciedade brasileira? Segundo a
Constituição, essa liberdade de or-
ganização é total? Será que pela
Constituição ficou autorizado que
uma sociedade, pelo fato de ser
organizada no Brasil, possa ser
composta exclusivamente de es-
trangeiros? O Sr. Min. Orozimbo
Nonato, com o seu brilhantismo,
não enfrentou isto. Acho que é
fundamental, não só para inter-
pretar a Constituição, como para
nos colocarmos a cavaleiro em
defesa dos nossos interêsses.
O Sr. Min. Cândido Lôbo: -
Sr. Presidente, tem procedência o
argumento do Min. Amarílio Ben-
jamin e côlho dêle justamente uma
conclusão oposta à que S. Ex.a
manifestou, porque, evidentemen-
te, se a pessoa física não pode ser
estrangeira - por isso que a iten-
ção do constituinte foi a da plu-
ralidade e não a da unidade - é
que a pessoa jurídica, exclusiva-
mente composta de estrangeiros,
também não pode, porque incidi-
ria, forçosamente, no art. 153. Mas
o mandado de segurança não foi
requerido para isso. Não se tra-
ta de uma sociedade exclusiva-
mente composta de capital estran-
geiro ou de estrangeiros. O que o
impetrante pede é justamente
isso: se êle, como estrangeiro,
pode, ou não, fazer parte de uma
sociedade - claro que de uma
sociedade brasileira.
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
-V. Ex. a permite outro aparte?
Creia V. Ex.a que, no estudo que
fiz do processo, desci, também, ao
exame dessa situação da socieda-
de. Deparei-me com o seguinte:
inicialmente, uma sociedade por
quotas foi constituída por dois só-
cios brasileiros. Depois, a trans-
formação deu uma constituição
completamente diferente: os dois
sócios brasileiros se afastaram e
passaram as suas quotas aos no-
 - 201-
vos componentes. Os novos com-
ponentes são, entre outros, dois
estrangeiros -- alemães, salvo en-
gano, dois brasileiros e uma so-
ciedade. Ficou-me, de logo, um
reparo: além dêsses dois sócios es-
será que a sociedade,
que entrou na composição da so-
ciedade impetrante, é de brasilei-
ros somente, ou é de brasileiros
e estrangeiros que, porventura, te-
nha se' registrado anteriormente
na base de orientação do Minis-
tro que eventualmente estava na
Pasta? Não tive informação dos
autos. Porque, se tivesse informa-
ções, evidentemente eu poderia
chegar até a outras conclusões a
respeito até da própria participa-
ção do estrangeiro na sociedade
brasileira. Mas o processo não res-
ponde a essas indagações.
O Sr. Min. Cândido Lôbo: -
Concluindo, Sr. Presidente, o meu
ponto de vista também foi como
que aguçado pelo fato de a Comi.
tituinte de 1946 não ter querido
se manifestar expressamente. Não
se manifestou sôbre a proibição
das Constituições anteriores a
1934 e 1937, porque nada o im-
pediu que êle dissesse: as auto-
rizações ou concessões, conforme
diz no § 1.0, 153: "As autorizações
ou concessões serão conferidas
exclusivamente a brasileiros ou a
sociedades organizadas no país".
No entanto, êle usou da expres-
são "ou a sociedades organizadas
no país". Não repetiu a expressão
"brasileiros". De modo que deixou
a questão em aberto.
Em princípio, Sr. Presidente, o
meu voto é manifestado dentro
dessa dupla razão de ser: a pes-
soa física não pode, quer pelas
Constituições de 1934, 1937 e
1946. E, por esta, a meu ver, des-
14 - 35883
de que as sociedades sejam orga-
nizadas por brasileiros e estran-
geiros, têm direito à exploração
das Minas. Se por acaso vier a
fraude de transferência dessas so-
ciedades, organizadas a princípio,
também, com estrangeiros, para
que elas passem, depois de orga-
nizadas e obtida autorização para
explorar o minério no Brasil, às
mãos exolusivamente de eSltran-
geiros, aí nada, absolutamente
nada poderão êles obter, porque
surge então a violação da Cons-
tituição que foi feita justamente
nesse detalhe para impedir que
essas minerações fiquem nas mãos
exclusivas dos estrangeiros. Mas,
desde que tenha a participação dos
brasileiros, a intenção do consti-
tuinte é até patriótica, porque se
socorreu como bem disse o Sr.
Min. Djalma da Cunha Mello,
em seu voto, na necessidade do
capital estrangeiro para nos aju-
dar, nos auxiliar. Infelizmente,
nós não temos outros meios se-
não fazer êsse chamamento. Pre-
sentemente, é o que' estamos fa-
zendo, por intermédio do Sr. Mi-
nistro da Fazenda, nos Estados
Unidos, chamando para nos so-
correr o capital estrangeiro.
De modo que, Sr. Presidente,
defiro a segurança, e me aguardo,
porque é bem possível que tudo
isto que esteja dizendo não cor-
responda à verdade jurídica. E
por quê? Porque o Sr. Min. Go-
doy Ilha já declarou que vai pe-
dir vista dos autos. E S. Ex. a,
com o brilhantismo de sempre, é
absolutamente capaz de demover-
-me, dado o profundo conhecimen-
to que tem dos fatos que vêm à
nossa decisão. Como voto antes
dêle, defiro a segurança, porém
 - 202-
aguardando o pronunciamento de
S. Ex. a.
Para melhor esclarecer e funda-o
mentar o meu entendimento,
transcrevo em parte o Parecer do
Consultor-Geral da República,
Dl'. Antônio Gonçalves de Olivei-
ra, com o qual estou de pleno
acôrdo: a Constituição de 1937
orientou-se por uma política de
nacionalização das minas, segun-
do a disposição expressa do seu
art. 144.
Nesse escopo, determinou a
Carta Constitucional que o apro-
veitamento industrial das minas e
das jazidas dependeria de auto-
rização federal, a qual somente
poderia ser concedida "a brasilei-
ros, ou emprêsas constituídas por
acionistas brasileiros". (art. 143,
§ 1.0).
O Código de Minas, Dec . lei
n.o 1.985, de 29 de janeiro de
1940, no art. 6.°, reproduziu êsse
preceito, e determinou no § 2.°:
"No caso, porém, de transmissão
inter vivos ou causa mortis, so-
mente a brasileiros natos é permi-
tida a sucessão."
É certo, porém, que a regra foi
atenuada. O Dec-1ei n.o 6.230, de
29 de janeiro de 1944, contrarian-
do o § 1.0, do art. 143, da Cons-
tituição (êste § 1.0, sem dúvida,
exigia fôsse o capital social cons-
tituído por ações nominativas,
cujos titulares fôssem brasileiros)
facultou às sociedades de minera-
ção, mediante prévia autorização
do Presidente da República, ti-
vessem metade do seu capital for-
mado por ações ao portador, des-
de que a outra metade o fôsse por
ações nominativas, cuja proprieda-
de só poderia caber a pessoas fí-
sicas brasileiras.
Êsse o regime vigorante, de
1937.
Na Constituinte de 1946, hou-
ve forte reação contra êsse nacio-
nalismo, reputado exagerado.
O principio da nacionalização
não conseguiu alçar-se à catego-
ria de ordem constitucional, em-
bora, a propósito, esclarecesse o
Deputado Prado Kelly: "Se hou-
ver interêsse em fazer a naciona-
lização progressiva, a lei ordiná-
ria a determinará".
O Deputado Hermes Lima ex-
plicava a nova orientação de ad-
mitir o capital estrangeiro nas em-
prêsas de mineração. Veja-se, a
propósito, a informação de José
Duarte, na exegese, dos textos
constitucionais, através dos tra-
balhos da Assembléia Constituin-
te: "Hermes Lima explica que a
Subcomissão teve em mira esta-
tuir que as autorizações ou con-
cessões pudessem ser conferidas a
brasileiros ou a emprêsas organi-
zadas no Brasil e que pudessem
participar capitais estrangeiros. Se
a comissão entende que a expres-
são "emprêsas organizadas no Bra-
sil" não é suficiente a êsse esco-
po, o dispositivo, naturalmente,
deve ser modificado" (A Consti-
tuição Brasileira de 1946, vaI. 3.0 ,
pág. 164-5).
Ficou, então, esclarecido que as
emprêsas, mesmo com acionistas
estrangeiros, desde que organiza-
das no Brasil, "passam a ser pes-
soas jurídicas de nacionalidade
brasileira". O que cumpria evitar
- está nos anais - é que socie-
dades com sede no estrangeiro,
cuja direção não pudesse ser fis-
calizada pelas autoridades brasi-
leiras e th/1essem, também, fôro
em outro país, viessem a obter au-
torização ou concessão para ex-
 - 203-
ploração da propriedade prevista
no artigo" (José Duarte, ob. cito
loco cit.).
De acôrdo com êsse pensamen-
to dos legisladores constituintes,
optou-se, então, por critério opos-
to ao da de 1937.
"Não se exigiu que as emprêsas
fôssem constituídas" "por acionis-
tas brasileiros". Eis como ficou re-
digido o § 1.0 do art. 153, na parte
que interessa: "§ 1.0 - As auto-
rizações ou concessões serão con-
feridas exclusivamente a brasilei-
ros ou a sociedades organizadas
no país, assegurada ao proprietá-
rio do solo preferência para a ex·
ploração".
Desta sorte, ficaram revogados
o art. 143, § 1.0, da Carta de 1937,
o art. 6.° do Código de Minas que
reproduzira o preceito daquela
Carta e vedava, no § 2.0, a suces-
são de estrangeiros nas ações das
emprêsas de mineração.
Veja-se neste sentido a con-
clusão de Themístocles Cavalcan-
ti; "Parece-nos de tôda a evidên-
cia que a Constituição vigente mo-
dificou o sistema anterior (Cons-
tituição de 1937, art. 143), que
exigia a nacionalidade brasileira
dos acionistas, voltando ao regi-
me da Constituição de 1934 (ar-
tigo 119)". (A Constituição Fe-
deral Comentada, voI. In, pági-
na 397. No mesmo sentido, Lauro
Lacerda Rocha, Código de Minas,
1954, pág. 59).
A propósito, entende Pontes de
Miranda que a regra jurídica do
art. 143, § 1.0, da Constituição de
1937 (exigência de acionistas bra-
sileiros, exclusivamente) continua
em vigor até que a legislação or-
dinária regule a organização das
sociedades a que se refere o ar-
tigo 153, § 1.0, da Constituição de
1946 (Comentários à Constiteição
de 1946, 2.a ed., vaI. IV, pág. 520).
Neste particular, como assina-
lava Themístocles Cavalcanti, não
assiste razão ao autorizado trata-
dista, pois, como se viu, a Cons-
tituição vigente optou, delibera-
damente, por nova diretriz.
É certo, porém, que a Consti-
tuição fala em concessão a bra-
sileiros e "sociedades organizadas
no país", o que não impede pos-
sa a legislação ordinária, com am-
pla liberdade, estabelecer normas
que reputar convenientes na or-
ganização dessas emprêsas, no es-
copo de defender o patrimônio
nacional, as nossas riquezas de
subsolo, contra grupos econômico.
financeiros organizados em seu in-
terêsse, contrários, porém, aos in-
terêsses nacionais. Em tal escopo,
poderá a legislação ordinária de-
terminaI'\ normas jurídicas sôbre a
direção da sociedade e diminuir
e nulificar mesmo, se necessário,
a participação de acionistas es-
trangeiros, em tais sociedades. Re-
pitamos, aqui, a observação de
Prado Kelly na Assembléia Cons-
tituinte; "Se houver interêsse em
se fazer a nacionalização progres-
siva, a lei ordinária a determi-
nará."
No Parecer da Consultoria-Ge-
ral da República, o que ficou as-
sentado foi a permissão, até que
a lei ordinária disponha em con-
trário, de que nas "sociedades or-
ganizadas no país" figurem acio-
nistas estrangeiros, pois tais socie-
dades, nos têrmos do preceito de
ordem legal, do art. 60 da Lei de
Sociedade por Ações, Dec-lei
n.o 2.627, de 1940, são as "or-
ganizadas na conformidade da lei
brasileira e que tenham no país
a sede de sua administração". A
 - 204-
futura legislação ordinária pode.
rá alterar êsse conceito para as
emprêsas de mineração. Mas, en-
quanto não o fizer, é o conceito
que deve prevalecer, admitindo-
c-se, a de
acionistas estrangeiros.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Após os votos dos
Srs. Mins. Amarílio Benjamin,
Aguiar Dias, Henrique d'Avila e
Djalma da Cunha Mello indefe-
rindo o mandado, e do voto do
Sr. Min. Cândido Lôbo deferin-
do-o, pediu vista dos autos o.
Sr. Min. Godoy Ilha. Presidiu
o julgamento o Sr. Min. Sam-
paio Costa.
c tas pela Indústria e Comércio Ma-
Voto (Vencido)
O Sr. Min. Godoy Ilha: - A
impetrante, Mineração Serra do
Curral S. A ., constituída originà-
riamente sob a forma de socie-
dade por quotas e sob a razão so-
cial de Mineração Serra do Curral
Ltda., com sede em Belo Horizon-
te, Minas Gerais, foi autorizada a
funcionar como emprêsa de mi-
neração pelo Dec. n.o 48.005, de
5 de abril de 1960.
O capital da sociedade, segun-
do o contrato social original, era
de Cr$ 1. 000 . 000 dividido em
mil quotas do valor nominal de
Cr$ 1. 000 . Posterio.rmente, em
18 de julho daquele mesmo ano,
o contrato institucional foi altera~
do, transferida a sede social para
Nova Lima, no mesmo Estado, e
elevado o capital para ........ .
Cr$ 54. 000 . 000, em quotas do
mesmo valor, sendo 53.900 quo-
tas subscritas pela Mannesmann
Mineração S.A., com sede tam-
bém em Nova Lima e autoriza-
da a funcionar como emprêsa de
nlineração pelo Dec. n.o 37.782,
de 22 de agôsto de 1955, e rea-
Hzada integralmen,te por uma
área de 40 ha. sita na Fazenda do
Rodrigo, na Serra do Curral, na-
quele município; por outra gleba
de 22,7 ha. de terras não minera-
lizadas, na mesma Serra do
Curral; por 770 quotas adquiri-
das ao primitivo quotista Otávio
Lima e 230 cedidas pelo quotis-
ta José Magalhães Lima, que se
retiraram da sociedade, e pelos di-
reitos de lavra outorgados pelo
Dec. 7.235, de 28 de abril de
1942, cedidos pelo seu titular, o
dito José Magalhães Lima. As res-
tantes 100 quotas foram subscri-
nex do Brasil S . A. , Sigmund
Weiss, Othon Henry Leonardos,
Cristiano Effenberger, Edwin May
e Alfredo Precht, todos brasileiros
com exceção dos dois últimos, de
nacionalidade alemã.
Por último, por instrumento ar-
quivado na Junta Comercial em
2 de agôsto de 1960, transforma-
ram os quotistas, a emprêsa em
sociedade por ações, sob a mes-
ma denominação e com o mesmo
capital, representada por ações no-
minativas ou ao portador, e elei-
tos diretores os acionistas Sig-
mund Weiss, Othon Henry Leo-
nardos e Edwin May.
Feita esta alteração, requereu a
impetrante, através do Departa-
mento Nacional de Produção Mi-
neral, ao Sr. Ministro das Minas
e Energia a sua aprovação e a
expedição do respectivo decreto
permISSIVO da continuação das
suas atividades.
O pedido, não obstante os pro-
nunciamentos favoráveis dos ór-
gãos daquêle Departamento, foi
 - 205-
indeferido pelo então titular da-
quela pasta, o saudoso e emien-
te brasileiro Gabriel Passos, aco-
lhendo as conclusões de um pare-
cer de sua assessoria jurídica, con-
tra a pretensão da requerente,
considerada em conflito com o
art. 6.° do Código de Minas e se-
quer ajustada às disposições do
Dec . lei 6.230, de 1944.
As mesmas razões são agora in-
vocadas no Parecer do ilustre Con-
sultor Jurídico daquele Ministé-
rio, Dr. João Crisóstomo de Aze-
vedo Guedes, constante de fls. 34
usque 38, arrimando-se, ainda, na
decisão proferida por êste Tribu-
nal no Mandado de Segurança
n.o 29.039, impetrado por Gra-
nimar S . A ., Mármores e Gra-
nitos, que acolheu a tese susten-
tada pela autoridade administra-
tiva.
Com efeito, dispõe o art. 6.° do
Código de Minas: "O direito de
pesquisar ou lavrar só poderá ser
outorgado a brasileiros, pessoas
naturais ou jurídicas, constituídas
estas de sócios ou acionistas bra-
sileiros."
Atendia o Código ao que esti-
pulara a Carta de 1937 que, dis-
pondo sôbre as minas e demais
riquezas do subsolo, estabeleceu
que a autorização. para a sua ex-
ploração do aproveitamento de-
penderia de autorização, que só
seria concedida a brasileiros ou
emprêsas constituídas por acionis-
tas brasileiros, reservada ao pro-
prietário preferência na explora-
ção, ou participação nos lucros
(art. 143 e § 1.0).
Mais tarde, mitigando o rigor do
Código de Minas, baixou o Govêr-
no o Dec.lei n.06.230, estabele-
cendo: "O Presidente da Repúbli-
ca poderá permitir que compa-
nhias destinadas à exploração da
mineração tenham seu capital
constituído em metade por ações
ao portador, desde que a outra
metade o seja por ações nomina-
tivas, cuja propriedade só poderá
caber a pessoas físicas brasilei-
ras.
Mas, à evidência, que tais dis-
disposições legais, tanto a do Có-
digo de Minas como a suso trans-
crita, tornaram-se incompatíveis
com o regime estabelecido pela
Constituição vigente, que tornou
ao sistema do Estatuto de 1934.
Com efeito, estabelece o art. 153
da Constituição de 1946 que o
aproveitamento dos recursos mi-
nerais e de energia hidráulica de-
pende de autorização ou conces-
são federal e que "as autorizações
ou concessões serão conferidas ex-
clusivamente a brasileiros ou a so-
ciedades organizadas no país, asse-
gurada ao proprietário do solo
preferência para a exploração (ar-
tigo 153, § 1.0). Voltou-se ao prin-
cípio estatuído na Constituição de
1934, em cujo art. 119, § 1.0 se
dispunha: "As autorizações ou
concessões serão conferidas exclu-
sivamente a brasileiros ou a em-
prêsas organizadas no Brasil". Ao
passo que a Carta de 1937, sob
cujo império foram expedidos os
dois diplomas legais invocados
pela digna autoridade impetrada,
restringiq a autorização ou conces-
são às pessoas físicas brasileiras
ou às emprêsas constituídas por
acionistas brasileiros.
Mostra José Duarte, na exege-
se dos textos do estatuto vigente
à luz dos trabalhos da Assembléia
Constituinte, que a norma consti-
tucional, qual a de 1934, foi a de
possibilitar a participação do capi-
tal estrangeiro na exploração das
 - 206-
nossas riquezas minerais, mas "o
que cumpria evitar é que socie-
dades com sed€1 no estrangeiro,
cuja direção não pudesse ser fisca-
lizada pelas autoridades brasilei-
ras e tivessem também fôro. em
outro país, viessem a obter auto-
rização ou concessão para a explo-
ração da propriedade prevista no
artigo" (volume 3.°, pág. 164).
E isso acentuou, com novas pa-
lavras, o então Deputado Hermes
Lima, relator da Subcomissão
Constitucional, ao rejeitar tôdas
as emendas oferecidas ao atual
dispositivo: "... a Subcomissão,
ao redigir o dispositivo teve em
mira estatuir que as autorizações
ou concessões pudessem ser confe-
ridas a brasileiros ou emprêsas or-
ganizadas no Brasil, de que pudes-
sem participar capitais estrangei-
ros. Se a comissão entende que a
expressão "emprêsas organizadas
no Brasil" não é suficiente para
assegurar a participação de es-
trangeiros, o dispositivo, natural-
mente, deve ser modificado, por-
que o intuito da Subcomissão
foi, por essa forma, assegurar tal
participação".
Um exacerbado nacionalismo,
tão em voga nos tempos corren-
tes, inspira essa fobia pelo capi-
tal estrangeiro, imprescindível ao
desenvolvimento do país dada a
nossa notória carência de recursos,
o que levou o ilustre Professor
Hermes Lima, insuspeito pelas
suas convicções ideológicas, a afir-
mar no seio daquela Subcomissão:
"Não é paradoxal, Sr. Presidente,
que um socialista confesso esteja
a defender a entrada de capitais
estrangeiros no país? Ê que não
quero estorvar, com medidas no-
civas, o nosso desenvolvimento
dentro do sistema em que esta-
mos vivendo. A exigência não
proporcionaria nenhuma reforma
social."
Ora, a impetrante é uma socie-
dade organizada e quase a totali-
dade . do seu capital foi subscri-
ta pela Mannesman..11 Minera-
ção S. A ., autorizada a funcionar
como emprêsa mineradora. Pelo
art. 60 da Lei das Sociedades Anô-
nimas, "são nacionais as socieda-
des organizadas na conformidade
da lei brasileira e que têm no
país a sede da sua administra-
ção".
Os mais autorizados comenta-
dores da atual Constituição não
dissentem do entendimento sus-
tentado pela impetrante.
Carlos Maximiliano sustenta
que podem participar da emprê-
sa, estrangeiros, porém somente
na qualidadé de componentes de
sociedades organizadas no Brasil.
Observa Themístocles Cavalcanti,
que, "embora a Constituição não
tratasse de nacionalizar as minas,
integrando-as e a sua exploração
no sistema estatal, cuidou, entre-
tanto, de submeter a sua explora-
ção a um proceso de nacionaliza-
ção, pela subordinação dos (;On-
cessionários à nacionalidade bra-
sileira, embora considere que hou-
ve um recuo lamentável em rela-
ção à legislação anterior, redu-
zindo exigências constitucionais
que protegiam as nossas riquezas
contra eventuais prodigalidades le-
gislativas" (Coment. IH, pág. 396
e 397).
O Professor Darcy Azambuja,
catedrático do Direito Constitucio-
nal da Faculdade de Direito de
Pôrto Alegre, em estudo inserto
na Revista Forense, acentua que
"bastaria, por 'certo, êste ligeiro
retrospecto, para demonstrar que
 - 207-
o legislador constituinte de 1946
quis deliberadamente alterar a re-
gra escrita na Carta de 1937, re-
tomando à ostentação tradicional
esposada pela Constituição de
1946".
A postulante ofereceu às fls. 20
o netável . Parecer do insigne
Min. Orozimbo Nonato, que es-
gota o assth~to e conclui que "ju-
ridicamente não pode subsistir o
despacho do eminente Ministro
das Minas e Energia, pois êle,
com a devida vênia, entra em cho-
que com o § 1.0, do art. 153, da
Constituição Federal e se apóia
.em dispositivo caduco, substituído
que foi certamente, pela norma
constitucional citada".
Outros autÜ'rizados pronuncia-
mentos são invocados pela impe-
trante, destacando-se os Pareceres
do então Consultor-Geral da Re-
pública e atual Ministro Gonçal-
ves de Oliveira e do ex-Consultor-
Geral, Antônio Balbino.
Pontes de Miranda é o único a
sustentar que a regra jurídica do
art. 145, § 1.0, da Carta de 1937
(exigência de acionistas brasilei-
TOS, exclusivamente) continua em
vigor até que a legislação ordiná-
ria regule a organização da socie-
dade a que se refere o art. 153,
S 1.0 , da Constituição de 1946,
mas, como assinala Themístocles
Cavalcanti, não assiste razão ao
autorizado tratadista, pois, como
~e viu, a Constituição vigente
optou, deliberadamente, por nova
diretriz.
E tanto é assim que· o fervoro-
·so nacionalista que foi Gabriel
Passos apresentou, em 1961, um
Projeto de Emenda Constitucio-
nal, a fim de impor que 70% das
a~ões das sociedades anônimas de
mineração pertencessem a pessoas
físicas brasileiras. Era o sentimen-
to das irremediáveis conseqüên-
cias do dispositivo vigente.
Argumenta-se, por outro lado,
com a decisão proferida por êste
Tribunal no Mandado de Segu-
rança n. O 29.039, impetrado por
Granimar S. A ., Mármores e Gra-
nitos, e no qual foi sufragada a
tese da autoridade impetrada.
Revela notar, todavia, que essa
decisão vem de ser reformada re~
centemente pelo Co lendo Supremo
Tribunal Federal, repelido o en-
tendimento administrativo por ser
patente o dissídio entre o art. 6.°
do Código de Minas e o § 1.0,
do art. 153, da Constituição
(Recurso de Mandado de Segu-
rança n.o 11.189).
Peço venia ao eminente Rela-
tor e aos que o acompanharem
para, pelas razões expostas, aco-
lher o pedido e conceder a segu-
rança.
Voto
o Sr. Min. Oscar Saraiva: - A
rigor, a discussão pràticamente
está preclusa, em face do pronun-
ciamento do Egrégio Supremo Tri-
bunal Federal, que se pronunciou
especificamente sôbre a matéria
em debate, em decisão contrária
à dêste Tribunal. Não obstante,
peço vênia para pronunciar-me se
não de modo diametralmente con-
trário, mas parcialmente em diver-
gência. Assim diz o art. 153 da
Constituição: "O aproveitamento
dos recursos minerais e de ener-
gia hidráulica depende de autori-
zação ou concessão federal na for-
ma da lei.
§ 1.0 - As autorizações ou con-
cessões serão conferidas exclusiva-
mente a brasileiros ou a emprê-
 - 208-
sas organizadas no país, assegu-
rada ao proprietário do solo pre-
ferência, para a exploração.':'
Não nos esqueçamos porém, da
advertência constante do corpo do
preceito, quando diz "na forma da
Lei". terno.s lei ordinária
vigente e que é posterior ao
Código de Minas: O Dec . lei
n.o 6.230/44. Êsse Dec. iei esta-
tui no seu art. 1.0: "O Presi-
dente da República poderá per-
mitir que companhias destinadas
à exploração da mineração tenham
seu capital constituído em meta-
de por ações ao portador, desde
que a outra metade seja por ações
nominativas, cuja propriedade só
poderá caber a pessoas físicas bra-
sileiras."
Verifica-se, portanto, de um la-
do, que a Constituição cuidou de
resguardar os interêsses nacionais,
permitindo que somente a pessoas
físicas brasileiras fôssem outorga-
das concessões.
O Sr. Min. Godoy Ilha: -Aliás,
êsse decreto infringia abertamen-
te o que estava disposto na Car-
ta de 1937, que estabelecia que
só podiam participar, exclusiva-
mente, acionistas brasileiros.
O Sr. Min. Oscar Saradva: -
Devemos aferir da validade do de-
creto-lei, não em face da Consti-
tuição de 1937, mas em face da
de 1946, que é a vigente.
Mas dizia eu, Sr. Presidente, que
a Constituição cuidou da autoriza-
ção a pessoas físicas brasileiras,
ou a sociedades organizadas no
Brasil, bem entendido, na forma
da lei. Pergunto pois: êsse decre-
to-lei será contrário ou incompa-
)tível com a Constituição? Data
venia, entendo que não, porque
êle atende precisamente ao res-
guardo constitucional. A Consti-
tuição. permitiu que se concedesse
autorização a pessoas físicas bra-
sileiras. Não fêz distinção quanto
a pessoas físicas integrantes das
sociedades constituídas no pais.
Mas poder-se-á argüir - e creio
que foi êsse o argumento do ilus-
tre Relator da matéria neste Tri-
bunal - se a constituição permi-
te, somente a pessoas físicas bra-
sileiras, a obtenção de concessões,
como permitir, a pessoas físicas
estrangeiras, o contrôle absoluto
da sociedade jurídica nacional, ou
seja, precisamente aquilo que a
Constituição veda às pessoas físi-
cas estrangeiras. Assim, por exem-
plo, se dez indivíduos estrangeiros,
vindos ao Brasil, não poderiam,
sem forma societária, e apenas em
uma comunhão material de inte-
rêsses, obter uma concessão; êsses
mesmos dez indivíduos, se se des-
sem ao trabalho de se organizar
em sociedade, anônima ou em so-
ciedade por cotas, poderiam obter
a concessão. Iríamos, pois, chegar
à inocuidade do preceito consti-
tucional. Quanto a isso, não há a
menor dúvida.
Entendo, assim, que a ressalva
"na forma da lei" autorizava que
os cautelosos e justificados propó-
sitos da política econômica, que
inspirou o decreto-lei referido, e
que ainda subsistem, continuam a
atuar, permitindo que a política
de atração de capitais estrangeiros
possa ser seguida sem a perda do
contrôle da emprêsa como estatuÍ-
do naquele decreto-lei de 1944.
Não vejo oportunidade em inda-
gar da questionável constituciona-
lidade do decreto-lei, em face da.
 - 209-

Carta de 1937. A questão seria trangeiros, e de outro reservar

puramente formal, porque a fon-
te legislativa era a mesma e a
Carta de 1937 não mais vigora.
O Sr. Min. Godoy Ilha: - Há
outro detalhe que me impressio-
nou. Foi o é que qua-
se 99% do capit'3.1 brasileiro foi
subscrito pela Mannesmann, Mi-
neração S. A ., emprêsa nacional,
autorizada a funcionar como em-
prêsa de mineração.
O Sr. Min. Oscar Saraiva: -
Aliás, nacional por fôrça de fic-
ção jurídica. Mas sabemos que a
sua direção efetiva e o seu con-
trôle não são nacionais. Nem na
Mannesmann nem em outras
como é notório.
Por êsse decreto-lei, rendo ho-
menagem à sabedoria política do
Presidente Getúlio Vargas, que
soube conciliar, de um lado, a ne-
cessidade de atrair os capitais es-
sempre o contrôle da emprêsa aos
nacionais.
Assim o entendo, rendendo ho-
menagem ao brilho da exposição
do Sr. Min. Godoy Ilha, que se
colocou nu ponto de vista já se-
guido pelo Egrégio Supremo Tri-
bunal Federal, ao qual incumbe,
sem dúvida, a prerrogativa de dar
a última palavra.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Prosseguindo-se no
julgamento, por maioria de votos,
indeferiram o mandado. Os Se-
nhores Mins .. Aguiar Dias, Henri-
que d'Avila, Djalma da Cunha
Mello e Oscar Saraiva votaram
com o Sr. Min. Relator; e o
Sr. Min. Godoy Ilha votou com
o Sr. Min. Cândido Lôbo. Presi-
diu o julgamento o Sr. Min.
Sampaio Costa.

MANDADO DE SEGURANÇA N.O 31.982 - DF.

Relator - O Ex.mo Sr. Min. Aguiar Dias
Requerentes - Manoel Leal de Abreu e outros
Requerido - O Sr. Ministro do Trabalho e da Previdêncill
Social

Acórdão
Eleição sindical. Anulação. Eleição sindical re-
gular não é passível de anulação.

Vistos, relatados e discutidos cursos, em sessão plena, em defe-

êstes autos de Mandado de Segu-
rança n. o 31.982, do Distrito Fe-
deral, impetrante Manoel Leal de
Abreu e outros e impetrado Sr.
Ministro do Trabalho e Previ-
dência Social:
Acorda, por unanimidade de vo-
tos, o Tribunal Federal de Re-
rir o pedido, conforme consta das
notas taquigráficas anexas, as
quais, com o relatório, ficam fa-
zendo parte integrante dêste jul-
gado, apurado nos têrmos de fô.
lhas 60. Custas ex lege.
Tribunal Federal de Recursos,
Distrito Federal, 27 de maio de
 - 210-
1963. - Sampaio Costa, Presi-
del1te; Herique d'Ãvil,a, ;Relator
(art. 81 do R.I.)
Relatório
o Sr. M in. Aguiar Dias: -
Sr. Presidente, IvIanoel de Abreu
e outros pediram êste mandado de
segurança contra o Sr. Ministro
do Trabalho e da Previdência So-
cial alegando o seguinte em rela-
ção aos fatos: "O então Presidente
do Sindicato, Sr. Inaldo de Lima
Rocha, dando cumprimento ao
disposto no art. 3. 0 da Portaria
Ministerial n. o 146, de 18 de outu..
bro de 1957, publicada no Diário
Oficial de 23 de outubro de 1957,
e que hoje regula o processo elei-
toral nas entidades sindicais, con-
vocou, por edital publicado na Ga-
zeta de Notícias de 30 de maio
de 1962, as eleições a serem reali.
zadas nos dias 27, 28 e 29 de ju,
nho de 1962, no Sindicato dos
Trabalhadores nas Indústrias de
Panificação, Confeitaria, de Pro-
dutos de Cacau e Balas e de Tor-
refação e Moagem de Café, do
Estado da Guanabara, marcando
o prazo de 10 dias para o registro
de chapas dos candidatos (doc.
junto n. o 4) .
Os impetrantes organizaram e
registraram na Secretaria da enti-
dade, a chapa que tomou o n. o 1,
sendo igualmente inscrita a outra
chapa de candidatos, que recebeu
o n. O 2, conforme edital inserto em
10 de junho de 1962, no mesmo
jornal, a Gazeta de Notícias (doc.
junto n. O 5), dando a relação das
duas únicas .chapas de candidatos
registrados, e marcando o prazo
de cinco dias para sua impugna-
ção, nos têrmos do § 1.0, do arti-
go 7. 0 , da mencionada Portaria
146, de 18 de outubro de 1957.
Não houve, por parte de qual-
quer associado, nenhuma impug-
nação das candidaturas dos inte-
grantes de ambas as chapas, pros-
seguindo-se normalmente nas de-
mais fases do processo eleitoral,
sendo constituídas nove Mesas
Coletoras para a realização do
pleito. Dadas as pecu1ia~idades
singulares do Sindicato, abrangen-
do a representação profissional de
empregados vinculados a várias
categqrias econômicas, que inte-
gram cêrca de 1. 300 padarias, 80
.confeitarias e 200 fábricas de ba-
las e de torrefação e moagem de
café, e sendo absolutamente im-
praticável a instalação de Mesas
Coletoras fixas, em cada um ou
mesmo em grupos de estabeleci.
mentos para atender aos vários
núcleos de associados-eleitores,
organizou a direção da entidade,
de acôrdo com o disposto no
§ 1.0, do art. 10.0, da mesma Por-
taria Ministerial n. 146, sete me-
sas coletoras itinerantes ou volan-
tes, destinadas a percorrer os lo-
cais de trabalho nas Zonas Centro,
Sul e Norte, e duas Mesas Cole-
toras fixas instaladas na sede do
Sindicato e num dos maiores nú-
cleos de associados da entidade,
a Fábrica Bhering, sita em zona
industrial de maior densidade de
trabalhadores. Assim sempre se
procedeu no Sindicato, em tôdas
as eleições anteriores, estando o
funcionamento das Mesas itine-
rantes previsto no § 1.0, do art.
10. 0 da .citada Portaria Ministe-
rial n. o 146, e sendo medida in-
dispensável para atingir o quo-
rum legal mínimo para a validade
do pleito, sem prejuízo das provi-
 - 211-
ciências acauteladoras que a lei
expressamente prescreve como a
designação dos membros dessas
Mesas Eleitorais pelo Sr. Diretor-
Geral do Departamento Nacional
do Trabalho, de conformidade
com a norma inserta no § 1.0, do
art. 524, da Consolidação das
Leis do Trabalho, na redação da-
da pelo Dec . lei 9.502, de 23 de
julho de 1946. Cumpri~do o re-
ferido preceito, o Sr. DIretor-Ge-
ral do Departamento Nacional
do Trabalho baixou a Portaria
n.o 77, de 25 de junho de 1962,
( doc. junto n.o 6) nomeando os
Presidentes e Mesários das nove
seções eleitorais, escolhidos den-
tre pessoas de absoluta idoneida,
de e isenção, bastando referir que,
na sua maioria, eram presidentes
e dirigentes sindicais de outras ca-
tegorias profissionais.
Após a nomeação dos Mesários
pela mais alta autoridade do De·
partamento Nacional do ~raba­
lho, foi, pela direção da entIdade;
publicado o edital previsto .no
art. 6.0 , alínea f, das Instruçoes
constantes da Port. 146, dando
conhecimento dos locais e horá-
rio de funcionamento das Mesas
Coletoras fixas e volantes, como
consta da publicação feita na Ga'-
zeta d.e Notícias (doc. junto sob
n. o 7). No curso da votação,
que corria normalmente, verifica,
ram as duas chapas concorrentes
que o quorum possIvelmente não
seria atingido, perdendo-se todo o
estafante trabalho, e o que era
de mais, ficaria o Sindicato gra.
vemente sacrificado em suas já
precárias finanças, com a realiza·
ção de nôvo pleito, cujo custeio se
elevaria a montante superior a
Cr$ 600.000,00, quantia certa.
mente elevada considerando-se
que a arrecadação do impôsto sino
dical da entidade no ano anterior
não alcançara Cr$ 2.000.000,00.
Face à situação de iminente e
irreparável prejuízo para a enti.
dade, acordaram, por escrito, amo
bas as chapas concorrentes, em
requerer ao Departamento N acio.
nal do Trabalho a prorrogação do
prazo para a votação, o que en·
contrava amparo na disposição eS-
tatuída no art. 531, § 1.0, da Con-
solidação das Leis do Trabalho,
evitando-se, assim, a perda de to.
do o trabalho e das avultadas des-
pesas feitas. A medida sempre foi
utilizada nos Sindicatos, cujos as-
sociados se encontram €3palhados
em locais de trabalho distanciados
uns dos outros, dificultando a ob.
tencão do quorum, difícil de ser
con~eguido, sem o recurso da prop
rogação que se assenta no dispo.
sistivo legal acima citado. O De.
partamento Nacional do Trabalho
autoriza repetidamente a prorro-
gação com tal propósito, sendo,
aliás, de se notar, que até é permi-
tido o voto por correspondência,
remetido por intermédio dos Cor-
reios prolongando-se a votação
por , 60 dias (art. 13, § 3.°,
Port. 146) em determinadas ca-
tegorias de atividades e profissões
cujo exercício obrigue o afasta-
mento habitual dos associados do
local da sua sede, Ou nos Sindica-
tos de âmbito estadual ou nacio-
nal (art. 17 da Portaria Minis.
terial n. o 146, de 18-10-1957).
Nessas condições, apreciando o
Departamento Nacional do Tra.
balho o requerimento de prorro-
gação do pleito, assinado pelos
candidatos que encabeçavam as
 - 212-
chapas, consoante o art. 5.° da
Portaria 146, deferiu o pedido, nos
têrmos do parecer e despacho da
Divisão de Organização e Assis.
tência Sindical, constantes do do-
cumento n. 8, prosseguindo,assim,
normalmente, ° pleito, sem ne-
nhuma alteração das l'ilesas Elei-
torais, nomeadas pelo Sr. Diretor.
Geral do Departamento Nadonal
do Trabalho.
Terminada a votação foi inicia.
da a apuração pela respectiva Me.
sa, presidida pelo representante do
rvlinistério Público do Trabalho
(art. 524, § 3.° da Consolidação
das Leis do Trabalho), constando
expressamente da respectiva ata
haver sido "a prorrogação devida·
mente autorizada pelo Ministério
do Trabalho e Previdência Social
no Processo 166.695/62" (doc.
n.o 9), ficando consignado o pro.
testo da cabeça da Chapa n.o 2,
contra a votação nas Mesas Itine·
rantes 4, 6 e 8, não tendo sido imo
pugnadas as de n.08 3, 5, 7 e 9,
também itinerantes, como a 2.a
Mesa Coletora.
O inopinado protesto, após a
concordância expressa do opositor
na prorrogação do pleito, era cer-
tamente mali.ciosd, pois se diri-
giu, apenas, contra as seções nas
quais presumivelmente o impug-
nante previa escassa votação para
sua chapa, abstendo-se de contes-
tar a validade da votação naque-
las Mesas Eleitorais onde a vitó-
ria poderia ser-lhe favorável. O
resultado, todavia, foi-lhe de todo
contrário, proclamando o ilustre
representante do Ministério Públi-
co, da Justiça do Trabalho, eleita
a chapa n.o 1, integrada pelos ora
impetrantes que foram a seguir
empossados na Diretoria do Sin-
dicato, para cumprir o mandato
que livremente a maioria dos asso-
ciados lhes conferiu.
Entretanto, decorridos meses de
exercício de administração sindi-
cal, o Sr. Ministro do Trabalho e
Prevídência Social, em despa.cho
publicado no Diário Oficial de
6 de novembro de 1962 (doc.
n.o 2), anulou as eleições pelo
seguinte e único fundamento: "A
utilização de urnas itinerantes sem
o prévio assentimento do candida-
to que encabeçava a chapa oposi-
tora, e por isso mesmo percorreu
os locais de trabalho sem se fazer
acompanhar da aludida chapa,
constitui falha insanável. Assim
sendo, usando das atribuições que
me foram conferidas através da
Portaria Ministerial n.o 117-A, de
11 de abril de 1962, resolvo anu-
lar as eleições realizadas no Sin-
dicato dos Trabalhadores na In.
dústria de Panificação, de Produ-
tos de Cacau e Balas e Torrefação
e Moagem de Café, do Estado da
Guanabara, adotadas as providên-
cias cabíveis para a promoção de
nôvo pleito, de conformidade com
o disposto no art. 36, § 2.°, da
Portaria Ministerial n.o 146, de
1957. Em 12 de outubro de 1962.
Benjamin Eurico Cruz. Diretor-
Geral do Departamento Nacional
do Trabalho."
Cumprindo o despacho ministe-
rial que indubitàvelmente violou o
direito dos impetrantes, a Divisão
de Organização e Assistência Sin-
dical fêz realizar uma assembléia
no Sindicato para escolha de uma
Junta Governativa que o dirija,
até a realização de nôvo pleito,
afastando os requerentes do exer-
cício da Diretoria sindical, com
 - 213
absoluto menoscabo de seus direi-
tos, intimando-os a empossar mes-
ma Junta, em dia e hora fixados
no ofício junto (doc. n. 10). Êsses
os fatos relatados, com simplici,
dade, e que apresentam sem fi,c-
ção ou sofisma a verdade, a pura
verdade, fazendo saltar aos olhos
do eminente julgador ter sido o
ato ministerial um abuso de auto-
ridade. sendo como tal reprimível
pelo remédio heróico do mandado
de segurança, passando-se a de-
monstrar à luz da lei.
O direito dos impetrantes - o
Sr. Ministro do Trabalho baseou
o despacho que anulou as elei.
ções (doc. n.O 2), no fato de que
foram utilizadas no pleito urnas
itinerantes sem o prévio assenti-
mento do candidato que encabe-
çava a chapa opositora.
~ manifesto o engano de S.
Ex. a , bastando para evidenciá-lo
a leitura do d.ocumento n.o 8,
no qual se encontra a prova
de que houve o prévio assenti-
mento do candidato - denomina-
do cabeça de chapa. O assenti-
mento foi dado por escrito, ao
subscrever o mesmo .candidato o
requerimento para a prorrogação
do pleito. Tal assentimento, aliás,
era desnecessário, pois a designa-
ção de tôdas as Mesas Eleitorais é
atribuição expressa do Sr. Dire-
tor-Geral do Departamento Na-
cional do Trabalho, ad instar do
disposto no § 1.0, do art. 524 da
Consolidação das Leis do Traba-
lho, com a nova redação dada pe-
lo Dec . lei 9.502, de 23 de julho
de 1946. O inciso legal a que o
ilustrado Sr. Diretor-Geral do
D . N . T. deu cumprimento, expe-
dindo a Portaria n.O 77, de 25 de
junho de 1962, criando .as Mesas
itinerantes e nomeando-lhes os
seus membros ( doc. n. ° 6), não
subordina a prática dêsse ato pri-
vativo, de sua exclusiva compe-
tência, à anuência de qualquer das
chapas concorrentes. Poderia fa-
zê-lo por simples prudência, ,co-
mo o fêz, acolhendo o pedido fei-
to por ambas as partes para a
prorrogação do prazo para o tér-
mino das eleições, visando atingir
o quorum legal dos votantes, mas
a lei não o obriga a assim proce-
der, pois é prerrogativa sua cons-
tituir e designar as Mesas Eleito-
rais, sem qualquer limitação.
Conforme ensina com a maior
clareza o Prof. Orlando Gomes
(Introdução ao Direito Civil, pá-
gina 347 - ed. 1957), "ato nu-
lo é aquêle praticado em desobe-
diência ao que prescreve a lei, ou
no qual é imperfeita a manifes-
tação da vontade. É o ato que se
pratica com infração de preceito
legal de ordem pública,· podendo
ser, ou totalmente, nulo, quando
contamina o negócio jurídico in-
teiramente, ou parcialmente nulo,
quando se limita a uma das par-
tes das cláusulas".
A Portaria n.o 77, baixada pelo
Sr. Diretor-Geral do Departa-
mento Nadonal do Trabalho de-
signando as Mesas itinerantes
(doc. n.o 6), nada tem de ilegal
ou de nulidade. Ao contrário. As-
senta-se na Lei (art. 524, § 1.0,
da Consolidação das Leis do Tra-
balho), e foi expedida no exercí-
cio de sua atribuiçã;o indecliná-
vel.
Conseqüentemente, o Sr. Mi-
nistro do Trabalho e Previdência
Social, apontando no seu despa-
cho uma falha inexistente no pro-
cesso, pois já fôra antes satisfei-
ta (aliás sem obrigação legal), e
sustentando, sem nenhum funda-
 - 214-
mento, constituir ela uma "falha
insanável", exorbitou de sua auto-
ridade e violou o direito dos im-
petrantes para o exercício do man-
dato sindical, para o qual foram
legitimamente eleitos, após .um
um processo eleitoral no qual fo-
ram cumpridas, com absoluto ri-
gor, tôdas as formalidades regu-
lamentares. O ato abusivo da au-
toridade ministerial violou, além
disso, os arts. 522 e 531 da Con-
solidação das Leis do Trabalho,
sendo ilegalmente despojados os
impetrantes da administração da
associação sindical em .cujo exer-
cício já se encontravam. Não ne-
cessitam os impetrantes de de-
monstração mais ampla de seu di-
reito, tão clara e inconteste é a
sua liquidez, da simples exposi-
ção dos fatos e dos preceitos da
legislação trabalhista que o am-
param.
Prejudicando-os, pois, em direi-
to certo e incontestável, legitima-
mente adquirido, o Sr. Ministro
do Trabalho e Previdência Social
praticou ato ilegal, indubitàvel-
mente sanável por via do Manda-
do de Segurança, de conformida-
de com a Lei 1.533, de 31 de de-
zembro de 1961.
Pelo exposto esperam os supli-
cantes que, pro.cessado na forma
do referido diploma legal e dis-
positivos regimentais aplicáveis à
espécie, notificado o coator e ou-
vido o douto representante do
Ministério Público, seja julgado
procedente ° pedido, requerendo
a medida liminar, face ao interês-
se imediato, nos têrmos do art. 7.°;
lI, da Lei regulamentadora, pois
a Junta Governativa do Sindicato
se apresta a realizar novas elei-
ções, de conformidade com o des~
pacho ministerial, que se apoiou
no art. 36, § n, da Portaria Mi-
nisterial 146, que fixa o prazo de
60 dias para o nôvo pleito.
Em tais condições, o eminente
Ministro a que fôr distribuído o
presente pedido, concedendo a
medida liminar que ora pedem os
impetrantes, evitará sofram dano
irreparável no seu direito líquido
e certo, lhes assegurará, desta for~
ma, completa e salutar distribui-
ção da Justiça."
E acentuam que havia sido
.cumprida aquela formalidade que
o Ministro dá como indispensável,
e cuja ausência teria determinado
a nulidade decantada.
Foram solicitadas informações
à autoridade coatora e para sur-
prêsa minha veio como tal, à gui-
sa de esclarecimentos, um ofício
assinado pelo Dr. Modesto J us-
tino de Oliveira Júnior, Subchefe
do Gabinete. Diz êle: (lê fls. 31).
A Subprocuradoria-Geral a fls. 37
afirma o seguinte: (lê).
É o relatório.
Voto-preliminar
o Sr. M in. Aguiar Dias: - A
preliminar a apreciar é a propos-
ta pela douta Subprocuradoria.
Geral da República, no sentido de
saber se se reitera o pedido de
informações, visto que o que está
nos autos não é de autoridade
competente, ou se trata como não
prestadas as informações, e se jul-
ga o mandado de segurança sem
elas.
O meu voto é no sentido de
prescindir das informações, uma
vez que a autoridade tem obriga-
ção de saber que o Ministro do
Tribunal Federal de Recursos só
se pode dirigir a Ministro do Es-
 - 215-
tado, ou à autoridade interpelada
como coatora.
Voto-mérito
o SE'. M in. Aguiar Dias: - No
mérito concedo o mandado de se·,
gurança.
Argúi-se, contra as eleições, que
não houve assentimento expresso
para utilização de urnas itineran-
tes, entretanto, os documentos de
fls. 8 e 9 atestam que houve
pedido para prorrogação das elei-
ções e utilização das urnas itine-
rantes; assinadas, a primeira cha-
pa, pelo Sr. Manoel, e, a segun-
da, por Francisco Araújo.
Acontece, que quem emitia au-
torização para que assim se pro-
cedesse, foi possivelmente o Dr.
Eurico Cruz, a mesma autoridade
quEOl, depois~ 'anulou as eleições.
Concedo o mandado de segu-
rança à vista dos documentos que
instruem o pedido.
Voto
o Sr. Min. Cunha Vasconcellos:
- De acôrdo. A lei do man-
dado de segurança estabelece uma
sanção para a não prestação de
informações no prazo.
Voto
o Sr. Mim Amarílio Benjamin:
- Eminentes Colegas, tenho, já
em alguns casos, também feito re-
paros sôbre a prática que vem
sendo utilizada na administração,
pelos Srs. Ministros de Estado de
responder a pedidos de informa-
ções dos Tribunais, através de
seus gabinetes.
É verdade que, nos pronuncia-
mentos que tive até agora, tam-
bém tenho salientado que certa-
mente essa prática resulta da si-
tuação especial em que vive o
Brasil com duas capitais: BrasÍ-
lia, Capital oficial, e Rio de Ja-
neiro, no Estado da Guanabara,
onde os Srs. Ministros têm seus
gabinetes para atender às partes,
comparecer a programas de tele-
visão e dar entrevistas aos jor-
nais. De algum modo compreen-
di que a prática reflete até uma
atenção especial aos Tribunais,
isto é, não deixar, nunca, sem res-
posta, os pedidos de informações.
No caso concreto, todavia, fico
sem poder acolher as informações
dadas, também me sinto sem con-
dições para delas prescindir.
O Sr. Min. Relator nos disse,
em alto e bom som, que as in-
formações remetidas, como Se fôs-
sem as informações do mandado
de segurança, confessam o ato
impugnado. A ponderação do
Sr . Subprocurador é relevante.
Então me parece que, possivel-
mente, o Sr. Ministro de Estado
não foi ouvido, o que, de certa
forma, corresponde à realidade,
pois é público e notório que o
Sr. Minastrb de Estado estiava
fora do País, não me constando
que houvesse Ministro interino.
Assim, data venia dos eminen-
tes Colegas, converto o julgamen-
to em diligência para que as in-
formações sejam prestadas no,
prazo da lei.
Voto
o Sr. Min. Oscar Saraiva: -
Sr. Presidente, peço vênia ao
Sr. Min. Márcio Ribeiro para
 - 216-
acompanhar, desde logo, o Sr.
Min. Relator, uma vez que a
matéria, no meu entender, e para
minha convicção, já está exposta
com suficiência, e me permite
proferir voto.. Estou com o Sr.
Min, Relator,
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por maioria de vo-
tos, o Tribunal decidiu dispensar
as informações da autoridade coa-
tora; no mérito, após os votos dos
Srs. Mins. Aguiar Dias, Djalma
da Cunha Mello e Oscar Saraiva
deferindo o mandado, adiou-se o
julgamento por haver pedido vis-
ta dos autos o Sr. Min. Márcio
Ribeiro (Cândido Lôbo). Presi-
diu o julgamento o Sr. Ministro
Sampaio Costa.
Voto
o Sr. M in. Márcio Ribeiro: -
Trata-se de mandado de seguran-
ça contra o despacho do Ministro
que teria anulado uma eleição
sindical.
O ato não era, realmente, do
Ministro, mas foi endossado por
S. Ex. a, como se vê do documen-
to de fls. 23 dos autos.
O único fundamento do despa-
cho anulatório foi que uma das
chapas (a de n.O 2), encabeçada
por uma das correntes em disputa,
não teria aprovado o uso das ur-
nas itinerantes, que são permiti-
das por lei.
Entretanto, êsse fundamento
não é verdadeiro. Verifica-se do
processo ter havido concordância
expressa das duas cabeças de
chapa.
Se, na prorrogação, ambas as
cabeças de chapa se manifesta-
ram sôbre as urnas, realmente não
se pode deixar de concordar com
o voto do Min. Relator, que deu
provimento para validar ou con-
validar a eleição feita.
Pedi adiamento, por ter-me pa-
recido que as informações presta-
das pela suboficial, do Gabinete,
seriam contra a impetração. Mas
não são. Ao contrário. Essas in-
formações que não foram presta-
das pelo Ministro, mas sim por
um sub oficial de Gabinete (o
Dr. Modesto Justino de Olivei-
ra Júnior, a fIs. 31 dos autos)
no sentido de que o ato do
Ministro não podia, realmente,
prevalecer.
Dentro dos autos não existe,
pois, qualquer elemento em con-
trário à opinião do Min. Relator,
de que as eleições devam preva-
lecer, porque foram, legalmente,
e regulamentarmente, realizadas,
com tôdas as garantias possíveis.
Acompanho, como disse, o voto
do Min. Relator.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por unanimidade
de votos, deferiram o pedido. Os
Srs. Mins. Márcio Ribeiro (Cân-
dido Lôbo), Henrique d'Avila,
Godoy Ilha, Oscar Saraiva e Ama-
rítio Benjamin acompanharam o
Sr. Min. Relator. Não compa-
r'eceram, por motivo justificado,
os Srs. Mins. Cunha Vasconcel-
los e Djalma da Cunha Mello.
Presidiu o julgamento o Sr. Min.
Sampaio Costa.
 - 211-

~1ANDADO DE SEGURANÇA N.o 32.128 - DF.

Relator - O Ex. mo Sr. Min. Amarílio Benjamin
Requerente - Lafayette Silveira Martins Rodrigues Pereira
Requerido - Juízo da Fazenda Pública
Acórdão
Mandado de segurança. Concessão na Primeira
Instância de "liminar". Indeferimento do pedido.
Recurso. Conseqüências.
A concessão da liminar na Primeira Instância,
não obstante sentença denegatória, prepondera até
decisão final, em havendo recurso, salvo se tiver
ocorrido suspensão na oportunidade própria. Por
outro lado, o Juiz não pode, a título de interpretar
a sentença, impedir ato nôvo e independente da
Administração, que. fav'oreça ·ao impetrante, nem tão
pouco deve intervir no feito outra autoridade, além
da coatora, exceto quando ocorra substituição ou
sucessão regulares.

Vistos, relatados e discutidos Conselho Universitário da Uni-

êstes autos de Mandado de Se-
gurança n,o 32. 128, do Distrito
Federal, em que são partes as aci-
ma indicadas:
Acorda o Tribunal Federal de
Recursos, em sessão plena, por vo-
to de desempate, em conceder a
ordem, tudo conforme consta do
relatório, voto e resultado do jul-
gamento de fls. retro, que ficam
integrando o presente julgado.
Custas de lei.
Brasília, 29 de julho de 1963.
- Cunha Vasconcellos Filho, Pre-
sidente; Amarílio Benjamin, Re-
lator.
Relatório
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Requer o Dr. Lafayete Silvei-
ra Martins Rodrigues Pereira o
presente mandado de segurança
contra o Dr. Juiz da 2.a Vara da
Fazenda Pública da Guanabara,
que, interpretando a decisão que
proferira, de denegação do man-
dado de segurança, solicitado pe-
lo mesmo impetrante contra o
versidade do Brasil, para manter-
-se na cátedra de Terapêutica Clí-
nica da Faculdade de Medicina,
como regente provisório, assentou,
provocado pelo Diretor da Facul-
dade, que a sentença mencionada
impedia a nomeação de interino,
que o Executivo levara a efeito,
posteriormente, ou a sua entrada
em exercício após a tomada de
posse que se realizara na Reitoria
da Universidade. Ao tomar essa
decisão, o Juiz já havia determi-
nado a remessa dos autos em que
sentenciara a esta Instância, em
virtude de agravo interposto pelo
requerente.
Relator designado, e achando
que havia conexidade entre o pre-
sente mandado e o que fôra re-
querido na Primeira Instân.cia, e
se encontrava no Tribunal, em
grau de recurso, trouxe o caso ao
Plenário, e êste, na sua alta sa-
bedoria, decidiu que o processo
devia permanecer comigo, e que
o podia despachar como julgasse

15 - 35883
 - 218-
de direito. Tal se verificou na ses-
são de 25 de março. Depois,
tomei conhecimento de que o
Sr. Min. Relator do Agravo em
Mandado de Segurança n. o 31.60.7,
indicação do recurso da sentença
que vem sendo alu-
dida, já repelira o impetrante,
quando fôra à sua porta, pedir
remédio contra os atos do Juiz
a que, em acréscimo à sentença,
sob o fundamento de que, como
Relator, nada cabia fazer antes
do julgamento, e de que se tra-
tava de fato nôvo.
Entendendo que não mais me
cabia provocar qualquer discus-
são sôbre a competência e enca-
minhamento do assunto, tomei a
deliberação de processá-lo.
O Dr. Juiz prestou as infor-
mações da lei, com a transcrição
do despacho impugnado.
A Subprocuradoria-Geral da
República oficiou a fls. 36, no
sentido da denegação da segu-
rança.
O Agravo em Mandado de Se-.
gurança n.o 31. 607 ainda está
com a- Subprocuradoria.
Ê~:J relatório.
Voto
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- No caso em foco cabe salientar,
inicialmente, o seguinte:
1 - O agravo de petição, mes-
mo em mandado de segurança,
pois a lei não dispõe em contrá.
rio, tem efeito suspensivo, segun-
do a índole do recurso. O impe-
trante, que obteve o liminar de
suspensão do ato impugnado, com
a interposição do agravo, fica as-
segurado ainda na liminar conce-
dida, até que o Juízo ad quem se
manifeste;
2 - Proferida a sua decisão, e
sustentado o despacho agravado,
não pode o Juiz, a qualquer títu-
lo, diminuir ou acrescer a senten-
ça, já afeta à Segunda Instância;
3 - O mandado de segurança,
embora causa especial, guarda e
observa as regras fundamentais do
processo. A autoridade coutora é
a que foi citada, somente poden-
do verificar-se a sua sucessão ou
substituição com o atendimento
aos princípios legais.
Diante disso,· conclui pela con-
cessão da segurança. Concordo
que o impetrante continuou pro-
tegido pela liminar que obteve;
que o Dr. Juiz excedeu-se nas de-
terminações que tomou, após o ci-
clo processual de sua atuação; e
que o Diretor da Faculdade, seno
do um estranho ao feito, nada po-
dia requerer ou obtemperar; toca-
va-lhe, apenas, na esfera adminis-
trativa, se tanto, ponderar. Não
podia, sob pena de indisciplina,
deixar de cumprir o ato de nomea-
ção, .completado pela posse, de
mais hierarquia.
Observo, finalmente,. que mes-
mo o decreto presidencial fôsse o
remate de medidas anteriores, que
a sentença considerou ou até de-
clarou sem efeito, não caberia
nunca ao Juiz de Primeira Ins-
tância obstar o seu cumprimen-
to. O Tribunal, com o agravo já
interposto e remetido, é que fir-
mará a orientação a tomar. Ou,
então, quem fôsse prejudicado,
promoveria a intervenção judicial
compatível.
Voto
O Sr. Min. Cândido Lôbo: -
Sr. Presidente, pelo que percebi
do relatório, em meu entendi-
 - 219-
mento faço uma distinção, uma di.
ferenciação nítida, entre o que se
diz "posse" e o que se diz "exer-
cício", por isso que o impetrante
tomou posse perante a Reitoria
e quando foi ter exercício na Fa~
cuIda de, o Diretor, ao invés de
dar execução a ,essa posse, ne-
gou-a.
De modo que vemos, no âmbi-
to administrativo um diretor de
uma Faculdade contra seu pró-
prio reitor. Ora, o que influiu no
problema para que o reitor desse
a posse ao impetrante? Foi a no-
meação de S. Exa., o Sr. Presi-
dente da República. Então o rei-
tor cumpre o decreto presidencial
e o Diretor da Faculdade não?
O Sr. Mino Godoy Ilha: -- A
situação é inversa: o Diretor da
Faculdade invocou o decreto pre-
sidencial para não dar a posse.
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
-- ~ão. Invocou a sentença.
O Sr. Min. Godoy Ilha: -- Mas
a sentença denegou a segurança,
e aí não havia o decreto ainda
que foi expedido só depois da sen-
tença. Então o Diretor levantou
a dúvida.
O Sr. Min. Cândido Lôbo:
Mas o decreto faz lei entre as
partes. Administrativamente a
situação ficou resolvida e, além
disso, o exercício, que é o que foi
negado, é uma conseqüência da
posse. Se estivéssemos diante de
uma situação limitada, da negati-
va da Reitoria em dar a posse,
outro seria o meu entendimento,
mas o Relator salientou que a
posse foi deferida, tanto que o in-
teressado tomou posse; nãp lhe
querem dar é o exercício, não
00stante o decreto presidencial
nomeando-o interinamente. ~ão
é uma nomeação efetiva, é inte.
rina, si et in quantum, até quan-
do se faça o concurso no qual êle
entrará como livre-docente, com
as prerrogativas que êsse cargo
lhe dá. De forma que, Sr. Presi-
dente, sem alterar, de forma al-
guma, o que êste Tribunal decidir
no julgamento do A. M . S., voto
com o Relator, pedindo vênia ao
Min. Djalma da Cunha Mello pa.
ra proferir o meu voto.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Após os votos dos
Srs. Mins. Relator, Márcio Ri-
beiro, Henrique d' Á vila e Cândido
Lôbo concedendo a ordem, sus-
pendeu-se o julgamento por ha-
ver pedido vista o Sr. Min. Djal-
ma da Cunha Mello; aguardando
o Sr. Min. Godoy Ilha. Presidiu
o julgamento o Sr. Min. Cunha
Vasconcellos .
Voto
O Sr. Min. Djalma da Cunhà
Mello: -- Parece-me, data venia,
que o Tribunal está incorrendo
em equívoco no julgamento do
presente mandado de segurança.
Na verdade, o que se quer com
a impetração é subverter a lei do
ensino, em matéria essencial, bá·
sica: a rotatividade dos docentes-
livres, ou seja, se a cátedra pos-.
sui um docente-livre, incumbirá ao
mesmo ocupá-la em substituição
ou em caso de vaga, até que seja
provida em definitivo pelos meios
regulares de direito. Se existe
mais de um docente com substi.
tuição, não passará de um ano, a
fim de que se verifique um reve-
 - 220-
zamento, e todos os docentes no~
vos sejam chamados a adquirir,
no exercício da .cátedra, a expe-
riência que êsse exercício pode
conferir.
No caso dos autos, estando au-
sente o catedrático de terapêutica
clínica, foi o impetrante chamado
a exercer a cátedra, em substitui~
ção. Foi chamado a exercer, e
exerceu, per.cebendo os proventos
respectivos. O decreto da sua
nomeação ficou porém nos gabi~
netes presidenciais, à espera de
despacho. Terminado o ano, a
Escola Superior designou outro
docente para a cátedra. Incon-
formado, o impetrante pediu um
writ. O Juiz da Fazenda Pública
desatendeu-o. Ocorre aí que o
Govêrno deu publicidade ao de-
creto da nomeação do impetrante
para livre-docente, correspondente
ao ano de 1960, decreto que não
havia sido publicado no tempo
próprio, servindo isso de base a
que êsse impetrante voltasse a
Juízo. vindicando o exercício da
cátedra, pois que o Executivo o
havia nomeado para tanto. O de~
creto do Executivo tinha que ver
com o período anterior, com o pe-
ríodo em que o impetrante subs~
tituiu regularmente o catedrático.
Não poderia implicar em prorro-
gá-lo na cátedra: primeiro, porque
a lei a que sujeito o próprio Che-
fe. do Govêrno determinava a ro-
tatividade dos docentes. Os tex-
tos dispunham que existindo mais
de um docente a substituiçso de
cada um não poderia passar além
de um ano; segundo, porque a Es-
cola Superior gozava, e goza, de
autonon:ia, não podendo o Presi-
dente da República nomear do.
cente-livre para exercício de cá-
tedra em antagonismo com a in-
dicação procedente dessa mesma
escola. Tenho a esclarecer: o de-
creto de nomeação do impetrante
para uma cátedra interina condi-
zia com o ano de 1960 e com a
da Escola Superior.
Publicado êsse decreto dois anos
mais tarde, não podia ter o pri-
vilégio, o condão de fazer tábula
rasa de autonomia da escola e da
Lei do Ensino. O fato dêsse pro.
fessor que quer-se perpetuar na
cátedra, como se não existisse ou~
tro docente-livre, aparecer na es·
cola sobraçando um decreto do
Presidente da República, deve ser
interpretado à luz da Lei do En-
sino, que determina a rotativida~
de dos docente-livres, e à luz do
texto de lei que atribuiu às esco-
las superiores autonomia nas in~
dicações de substituto.
Por todo o exposto, denego o
writ, cancelada a liminar.
Voto
o Sr. Min. Godoy Ilha: -
Sr. Presidente, as informações
prestadas pelo Juiz esclarecem,
perfeitamente, o que ocorreu.
As informações estão a fôlhas
30/34, dos autos:
Quer dizer: o Juiz limitou-se a
receber uma consulta do Diretor
da Fa.culdade e respondeu: "Não
me consta que essa decisão tenha
sido reformada."
Esta foi a decisão proferida pe-
lo Juiz, da qual foi interposto re~
curso. Portanto. não conheço do
mandado de segurança, porque
êste é impetrado, originàriamente,
contra ato do Diretor da Facul-
dade de Medicina.
 - 221-
Retificação de voto (Vencido)
o Sr.Min Henrique d' Ávila: -
Pela ordem, Sr. Presidente.
Os debates, embora tomem maior
tempo do Tribunal, são sempre
d e s e j á v e i s e esclarecedores.
Quando se iniciou o julgamento
dêste processo pus-me de acôrdo
com o eminente Sr. Min. Rela-
tor. Mas, do que ouvi, no decor-
rer da discussão. .convenci-me de
que incorrera em equívoco, dada
a ausência de qualquer ato capaz
de ser apreciado originàriamente
pelo Tribunal. Em verdade, não
há, evidentemente, fato nôvo. O
Dr. Juiz a quo, executando a sua
decisão, apenas ilustrativam:ente,
aludiu à existência de um decreto,
tardiamente editado, sem qual-
quer r e I a ç ã o com o caso.
Na realidade, o ato que impede
o exercício do impetrante é do
Diretor da Escola. Ora, o dire-
tor SÓ poderia afastá-lo do exer-
cício por fôrça do mandado de se-
gurança requerido ao Dr. Juiz da
Primeira Instância. Não preva-
lecia, por outro. lado, a liminar,
ao .contrário do que sustenta o
Sr. Min. Relator. Estou, neste
ponto, de inteiro acôrdo com o
Sr. Min. Djalma da Cunha Mel.
lo.
Uma vez denegado o writ, a li~
minar, automàticamente desapa-
receu, é cancelada, não mais sub-
siste.
Não havendo ato, portanto, que
autorize a intervenção originária
do Tribunal, não nos cabe apre-
ciar o writ.
Vencido, denegQ.. a impetração
nos têrmos do voto do Sr. Min.
Djalma da Cunha Mello.
Retifico-me, destarte, bendizen-
do a benéfica influência do deba-
te, que é sempre elucidativo.
Voto-desempate
o Sr. Min. Cunha Vasconcellos:
- A questão da incompetên-
cia está vencida; somente dois
Juízes a acolhem: os Srs. Go-
doy Ilha e Henrique d' Ávila. O
próprio Sr. Min. Djalma da
Cunha Mello entende que o Tri-
bunal é competente: conseqüen-
temente, houve empate quanto ao
mérito.
Assim, na conformidade do meu
entendimento, após ter ouvido,
minuciosamente, os debates a res-
peito, data venia, voto com o
Sr. Min. Relator, concedendo a
ordem.
Decisão
Como consta da ata, a de-
Clsao foi a seguinte: Prosse-
guindo-se no julgamento, por voto
de desempate, concederam a or-
dem. Os Srs. Mins. Márcio Ri-
beiro, Cândido Lôbo, e Presidente
desempatando, acompanharam o
Sr. Min. Relator; os Srs. Mins.
Godoy Ilha e Henrique d' A vila
votaram com o Sr. Min. Djalma
da Cunha Melo. O Sr. Min.
Márcio Ribeiro encontra-se pre-
enchendo vaga aberta .com a apo-
sentadoria do Sr. Min. Sampaio
Costa. Não compareceu, por mo-
tivo justificado, o Sr. Min.
Aguiar Dias. Presidiu o julga-
mento o Sr. Min. Cunha Vascon-
ce11os. Impedido o Sr. Min. Oscar
Saraiva.
 - 222-

AGRAVO EM MANDADO DE SEGURANÇA

N,o 32.410 - RS.
Relator - O Ex.mo Sr. Min. Henrique d'Ávila
Agravantes - Germano Duckhorn S. A. e outros
Agravada .- União Federal

Acórdão
Cota de previdência social. Exportação. É de-
vida pelo exportador a cota de previdência social
de 6%.

Vistos, relatados e discutidos "que pelo art. 71 da Lei n.o

êstes autos de Agravo n. O 32.410,
do Est. do Rio Grande do Sul,
em Mandado de Segurança, agra.
vantes Germano Duckhorn S. A.
e outros e agravada União Fe.
deral:
Acorda, por unanimidade, a
Primeira ,Turma do Tribunal Fe-
deral de Recursos, em negar pro-
vimento aos recursos, conforme
consta das notas taquigráficas
anexas, as quais, com o relatório,
ficam fazendo parte integrante
dêste julgado, apurado a fls. 146.
Custas ex lege.
Tribunal Federal de Recursos,
Brasília, 30 de julho de 1963.
Henrique d'Ávila, Presidente e
Relator.
Relatório
o Sr. Min. Henrique d'Ávila: -
Germano Duckhorn S. A. es-
tabelecida em Pôrto Alegre, e
outras emprêsas como litisconsor-
tes, impetraram a presente segu-
rança contra o Departamento Na-
cional de Previdência Social, Di-
retoria do Rio Grande do Sul e
Delegacia Fiscal do Tesouro Na-
cional naquele Estado, alegando:
3.807, foi criada a "quota de pre-
vidência", a qual, nos têrmos do
art. 227 do Decreto n. o 48. 959-A,
de 19 de setembro de 1960, foi
fixada em 6% sôbre o preço dos
transportes. .. de mercadorias;
que no teor dêsse dispositivo ve-
rifica-se que a referida taxa inci.
de sôbre o preço dos transportes,
e deve ser cobrada de quem paga
aquêle preço; que nos despachos
de mercadorias sob as cláusulas
"FOB" e "FAS", a obrigação do
pagamento do preço do transpor-
te recai sôbre o comprador como
é da essência daquelas cláusulas;
que nestas condições, ao vende-
dor, no caso as impetrantes, não
incumbindo o ônus do transporte,
não incumbe, também, o do paga-
mento da taxa de previdência re·
ferida no regulamento citado; que,
entretanto, a autoridade aponta-
da como coatora vem exigindo o
pagamento daquela taxa, com o
que está lesando direito líquido e
certo das impetrantes, amparável
por mandado de segurança, que
requerem seja concedido para que
embarques presentes e futuros,
com aquelas dáusulas, sejam fei-
tos independentemente do paga.
mento da taxa mencionada."
 - 223-
o Dr. Juiz a quo, sentencian-
do de fls. 122/124 denegou a se-
gurança. Irresignadas, agravaram
as impetrantes. O recurso foi mio
nutado, contraminutado, e nesta
Superior Instância a Subprocura-
doria-Geral emitiu o Pa-
recer a fls. 139/140:
"1 - Não merece censura a
Respeitável Sentenca do MM.
Juiz a quo. • unânimemente que a Quota de
2 - A lei expressamente esta-
tui que as Emprêsas de Navega-
ção, nacionais ou estrangeiras, de-
verão sempre cobrar dos usuários
de seus serviços de transporte de
mercadorias, uma taxa de 6% sô-
bre os preços dêsses serviços, a
título de "Quota de Previdência" ..
É o que determina o art. 12 do
Decreto 22.872, de 29-6-33, in-
corporado pela Lei n. o 3.807, de
28-8-60, em seu art. 71 e repro-
duzido pelo Decreto n. o 48. 959-A,
de 19-9-60, que regulamentou a
Lei Orgânica de Previdência So,
daI, que em seu art. 227 dispõe:
"Art. 227 - A contribuição da
União, será constituída:
I - pelo produto das seguintes
taxas cobradas diretamente do
público sob a denominação gené-
rica de "Quota de Previdência" na
forma da legislação específica,
com as majorações determinadas
no art. 3. 0 , letra c, da Lei
n,o 2.250, de 20 de junho de 1954
e no art. 4. 0 da Lei n. o 3.593, de
27 de julho de 1952;
c) 6% (seis por cento) sôbre
os preços dos transportes de pas-
sageiros, mercadorias, animais,
encomendas, valôres e demais re-
ceitas que constituem parcelas de
renda bruta de armazéns, trapi.
ches e outros serviços remunera-
dos das emprêsas nacionais ou es-
trangeiras que explorem ou exe-
cutem os serviços de navegação
marítima, fluvial ou lacustre".
3 - Ainda mais, êsse Egrégio
Tribunal Federal de Recursos,
julgando o Agravo em Mandado
de Segurança n. o 21.260, decidiu
Previdência é devida pelo expor-
tador, conforme Acórdão publica-
do no Diário de Justiça de 4 de
dezembro de 1962, com a seguin-
te ementa: "Quota de Previdên-
cia (Lei n. o 159, Dec . lei n. O
7.833 e Decreto n. o 40.079).
É taxação indireta, a ser arreca-
dada pelas emprêsas que operem
ou executem serviços de navega-
ção e in.cide sôbre o preço de
transporte de mercadorias ou pes-
soas. Nas exportações com frete
e seguro pagos no estrangeiro, há
que ser pago aqui, pelo exporta-
dor.
Dêste modo, é de ser negado
provimento ao recurso ex offício
e ao agravo dos agravantes."
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Henrique d'Avila:-
N ego provimento ao recurso nos
exatos têrmos do Parecer da Sub-
procuradoria-Geral. Afigura-se-me
legal a taxa exigida das impe-
trantes.
Voto
o Sr. Min. Cândido Lôbo: -
estou de pleno acôrdo com V.
Ex.a . Tenho um processo idêntico,
O que percebi, em resumo -
 - 224-

porque é a primeira vez que vou Decisão

manifestar-me sôbre a espécie -
é que o conhecimento na ocasião
em que é extraído tem que ser
entregue à parte; o usuário tem
que pagar. Não se discute mais
nada. De modo que,
é questão alheatória com o com-
prador da mercadoria, e não com
o fisco.
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte; Negou-se provi-
mento ao recurso, unânimente.
Os Srs. Mins Cândido Lôbo e
Amarílio Benjamin votaram com
o Sr. Min. Relator. Presidiu o
julgamento o Sr. Min. Henrique
d'Ávila.

AGHAVO EM MANDADO DE SEGURANÇA

N.O 33.372 - GB.
Relator - O Ex.mo Sr. Min. Godoy Ilha
Recorrente - Juiz da Fazenda Pública, ex oflido
Agravante - IAPFESP
Agravados -- I ves Nina Guterres Soares e outros

Acórdão

Não fazem jus ao enquadramento no cargo de

Procurador os servidores incumbidos de, a título
precário, desempenhar aquelas funções.

Vistos, relatados e discutidos legas, todos servidores do atual

êstes autos de Agravo em Manda-
do de Segurança n.o 33.372, da
Guanabara, em que são partes as
acima indicadas:
Acorda a Segunda Turma do
Tribunal Federal de Recursos, por
unanimidade, em dar provimento,
na forma do relatório e notas ta-
quigráficas precedentes, que ficam
integrando o presente. Custas de
lei.
Brasília, 9 de setembro de 1964.
- Godoy Ilha, Presidente e Re-
lator.
Relatório
o Sr. Min. Godoy Ilha: - O
Dr. Isaac Israel e mais 15 co-
Instituto de Aposentadoria e Peno
sões dos Ferroviários e Emprega-
dos em Serviços Públicos ..... .
(IAPFESP), com assento na Lei
n. o 2.123/53, revogada pela de
n.o 3.414/58, e alegando haverem
exercido funções equiparáveis às
de Procurador do Instituto, corno
o reconhecera, em longo Parecer,
a Procuradoria-Geral da autar-
quia, pediram a sua admissão, co-
mo litisconsortes, nos autos do
mandado de segurança impetrado
por Júlio Pinto Ribeiro e outros,
o que lhes foi sumàriamente inde-
ferido pelo Juiz da 1.a Vara da
Fazenda Póblica do antigo Dis-
trito Federal, sob o fundamento
de que "não havia identidade".
 - 225-
Irresignados, agravaram de ins-
trumento para êste Tribunal, de
que fui Relator e que foi provido
por esta Segunda Turma, para ad·
miti. o pleiteado litisconsórcio,
sob a consideração de que o fun.
damento em que assentava
a pretensão postulada pelos agra-
vantes também assentava na lei
n.o 2. 123, que pretendem ter sido
revigorada pela de n.O 3.414/58,
ocorrendo a circunstância de que
os impetrantes haviam instruído o
seu pedido com o texto do Pare-
cer dado pela Procuradoria-Geral
do Instituto, em que também fôra
examinada a situação dos agra-
vantes (Agravo de Instrumento
n.o 17.718).
Antes de lavrado o acórdão, su-
biram ao Tribunal os autos origi.
nais do mandado de segurança re-
querido pelos impetrantes Júlio
Pinto Ribeiro e outros, com o re-
curso de ofício e o agravo do Ins·
tituto da decisão concessiva do
writ, mantida por esta mesma
Turma, que converteu em diligên-
cia os autos do agravo de instru-
mento, para que o Juiz de Pri-
meira Instância julgasse a situa-
ção dos referidos litisconsortes,
como se tratasse de mandado ori-
ginário, e lhe enviou cópia do in-
teiro teor do acórdão proferido
naquele recurso (Agravo em Man-
dado de Segurança n.o 18.348,
fls. 81/90).
Processou-se, então, o pedido,
sendo ouvida a autoridade impe.
trada, que prestou as informações
constantes de fls. 94/98, em que
esclarece que os litisconsortes
Isaac Rubens Israel, Antônio
Bruzzi de Mendonça, Aldício
Marcial de Carvalho, Aldo Wilott,
Leon Naves Barcelos, Célia Me-
deiros, Rubem de Castro L. Ray-
mundo Pastor e Carlos Pessoa
Guerra Filho, que exerciam de fa-
to as funções de procuradores in.
terinos, haviam sido já atendidos,
o mesmo não acontecendo com os
sete restantes litisconsortes, aos
quais foram atribuídas incumbên-
cias de ordem jurídica que não
conceituam o exercício de qual.
quer das funções previstas na in·
vocada Lei n.o 2. 123-53 .
No mesmo sentido opinou o
ilustrado Procurador Regional da
República, Dr. Carlos Waldemar
Rollemberg, sendo, após, juntas
aos autos pelos interessados, có-
pias de pareceres e decisões admi-
nistrativas relativas à matéria em
debate.
Por fim, sentenciou o Juiz de
fls. 128/129, considerand'O pre-
judicado o pedido com relação
aos impetrantes já atendidos pelo
impetrado, e concedeu a seguran·
ça aos restantes, invocàndo, como
razão de decidir, o julgado por
êste Tribunal no mencionado
Agravo do Instrumento 17.718,
em que se reconheceu identidade
de situação com a dos impetran.
tes originais e do mesmo funda-
mento jurídico da pretensão de
uns e de outros litigantes.
Com o recurso de ofício, veio o
agravo do Instituto, com as ra-
zões de fls. 132 (lê), a que repli-
caram os agravados com as de
fls. 135/137 (lê), arrazoando
também a União a fls. 139, limi-
tando-se a Subprocuradoria-Geral
da República a solidarizar-se com
o agravante.
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Godoy Ilha: - Co-
mo se viu, nove dos impetrantes
 - 226-
tiveram a sua situação regulariza-
da pelo Instituto, porque, segundo
as informações por êste prestadas
ao Juízo, eram Procuradores inte-
rinos e, por isso, foram efetivados
nas respectivas funções. Ficou,
sem objeto, {) mandado com
relação a êles e, neste passo, é de
confirmar-se a decisão ora recor-
rida.
Quanto aos sete restantes, ora
agravados, esclareceram as infor·
mações que, sendo êles servidores
do Instituto, "foram-lhes cometi·
das, esporàdicamente, incumbên·
cias próprias e específicas dos
procuradores, mas, todavia, jamais
exerceram qualquer das funções
de Procurador, a que se refere a
invocada Lei n.O 2.123/53, que
só favoreceu os que, à data, esti-
vessem ocupando "funções de Pro-
curador", e não os que estavam
incumbidos, supletivamente, de
executar tarefas ou serviços pró-
prios de Procurador".
A Lei n.o 2. 123, de 1.0 de de-
zembro de 1953, dispôs, no seu
art. 2.°, verbis: "Os atuais cargos
ou funções de procurador, consul-
tor jurídico, advogado, assistente
jurídico, adjunto de consultor ju-
rídico e assistente de procurador,
serão transformados em cargos de
Procurador e absorvidos na res-
pectiva carreira, feito o enquadra.
mento de seus ocupantes nas ca·
tegorias correspondentes aos pa-
drões em que se encontram".
Induvidoso que essa disposição
legal só favorecia a quantos, na
data do advento do referido di.
ploma, fôssem ocupantes dos car-
gos e funções ali referidos, e não
compreende o exercício de fato
dessas funções, como o demonstrou
o então Consultor-Geral da Repú-
blica, o atual eminente lVIin. Gon-
çalves de Oliveira, ~m Parecer pu_
blicado no Diário Oficial de 26 de
outubro de 1954, pág. 1.738. E
o Egrégio Supremo Tribunal Fe-
deral, confirmando decisão dêste
Tribunal, no julgamento do Re-
curso em Mandado de Segurança
n. 3.506, assentou: "Inteligência
do art. 2.°, da Lei n.o 2. 123, de
1.0 de dezembro de 1953. O le-
gislador empregou os têrmos "car-
gos e funções" no seu sentido téc-
nico, referindo-se a cargos e fun-
ções existentes na forma da lei".
Essa a interpretação hoje vito-
riosa na jurisprudência, em que
pesem numerosas decisões em sen-
tido oposto.
Segundo os documentos que
instruem a inicial, era a seguinte a
situação dêsses litisconsortes: 1.0
- Ives Nina Guterres Soares -
Secretário do Procurador-Geral,
foi designado, em 7 de abril de
1959, para servir também no con-
tencioso daquela Procuradoria-Ge-
ral fls. 16); 2.° - José Romano
Alvim - Lotado na Procuradoria
Regional de São Paulo, desde 1.0
de dezembro de 1955, prestando
serviços valiosos no contencioso,
como responsável pela parte ad-
ministrativa, ao mesmo tempo em
que auxiliava os Procuradores na
parte judicial (fls. 17); 3.° -
Edgar Barreira - Oficial Admi-
nistrativo classe "K", nomeado em
11 de janeiro de 1956, para exer-
cer a função de Encarregado do
Serviço de Secretaria da Procura-
doria-Geral (fls. 18); 4.° - Ro-
berval Rodrigues - Tesoureiro-
-Auxiliar, nomeado, em 24-7-1958,
para responder pelo expediente do
Departamento de Aplicação de
Capitais (fls. 19); 5.° - Juve
Leme da Silveira - Procurador
contratado pela antiga Caixa de
 - 227-

Aposentadoria e Pensões de Ser- Edgard Barreira e Roberval Ro-

viços Públicos para, a título pre- drigues -- foram designados para
cário, prestar serviços à institui- funções meramente administrati-
ção, com a remuneração atual de vas. Os demais, embora lotados
Cr$ 10.000,00, equivalente ao pa. no Contencioso da Procuradoria-
drão "J", encontrando-se em exer- -Geral, não provaram exercer, ao
cido desde 6 de outubro de 1951 tempo de um ou outro daqueles
(fls. 21); 6.° - Canova de Ara- diplomas legais, qualquer das fun-
gão Soares - Servidor do Insti- ções previstas na Lei 2.123.
tuto na Procuradoria-Geral, estan- O ilustrado Julgador de Pri-
do autorizado a receber e retirar meira Instância, para conceder-
de cartório e ~ecretaria de tribu- lhes a segurança, louvou-se na de-
nais autos em que seja parte a cisão proferida por êste Tribunal
autarquia, conforme carta assina- no julgamento do Agravo de Ins-
da, em 30-9-58, pelo Pro.curador- trumento n.O 17.718, que teria re-
-Geral e, segunda carta não auten- conhecido identidade de situações
ticada, datada de 30-6-1954, do . com a dos impetrantes originários
antigo Procurador-Chefe da anti- do mandado, e por ter sido o
ga Caixa de Aposentadoria e Pen- mesmo o fundamento jurídico do
sões dos Ferroviários da Central pedido, para deferir o postulado
do Brasil, ter-Ihe-ia sido cometido, litisconsórcio.
sem prejuízo das funções normais Todavia, como assinalou o ilus-
do seu cargo, o encargo de asses- tre Procurador da República,
sor dos Procuradores, acompa- Dr. Carlos Waldemar Rollem-
nhando no fôro a marcha das berg, no seu pronunciamento de
ações ajuizadas contra a Caixa di- fls. 100/101, não se tratava de
ligenciando no cumprimento de estender os efeitos do julgado,
tôdas as determinações dos Pro- sem fôrça de res judicata, mas de
curadores, prestando-lhes as infor- que fôsse apurada, pelo Juiz de
mações solicitadas; 7.° - Júlio primeiro grau, a existência, em re-
César de Vasconcelos - Tesou- lação a cada um dos litisconsortes,
reiro-Auxiliar, lotado na Procura- da existência ou não do invocado
doria-Geral em 17-3-1959. direito, atendendo-se a que a si-
Como se vê, nenhum dêles exer- tuação de fato era a mesma como
cia, ao advento da Lei n.o 2.123, idêntico o fundamento invocado,
qualquer dos cargos ou funções o que se veio a verificar com a
nela previstos, nem mesmo na da- maioria dos litisconsortes, atendi-
ta da Lei n.o 3.414, de 20 de ju- dos administrativamente.
nho de 1958, que se pretende ter Tenho, assim, como sem apoio
revigorado aquela, quando é cer- legal a decisão recorrid~, n~ par-
to que o art. 22 desta última, te em que concedeu a segurança
vetado mas mantido pelo Con- aos agravados.
gresso, limitou-se a prescrever que É certo que existem nos autos
a citada Lei n.O 2. 123 aplicar-se- manifestações de 'reconhecimento
-ia igualmente às autarquias cria- dos bons serviços por êles presta,
das depois da sua vigência, reve- dos à instituição, e antigos servi,
lando salientar que dois dos litis- dores têm sido preteridos nas va-
consortes acima mencionados - gas decorrentes do Decreto n.o
 - 228-

48.867/60, com o aumento nu- nistração, como se colhe da do-

mérico da carreira de Procurador,
pelo aproveitamento de pessoas
estranhas ao Instituto, mercê do
protecionismo político que impe-
rava na Previdência Sacial.
como funcionários da autar-
quia, estivessem exercendo fun-
ções equivalentes às de Procura-
dor ou a êstes assemelhadas pela
mencionada Lei n. o 2. 123, a so-
lução será a readaptação autori-
zada pelo art. 43 da Lei n. O 3.780,
de Classificação de Cargos, aten-
didos os requisitos do art. 44 do
mesmo diploma.
Ou, então, que o Instituto os
aproveite nas vagas que ocorre-
rem, ou assegure a sua preferên,
cia no provimento delas, propósi,
to já manifestado pela sua admi,
cumentação de fls. 116 e seguin,
teso
Nestes têrmos é que dou provi,
menta aos recursos para tornar
insubsistente a segurança conce,
dida a êstes litisconsortes.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por unanimidade,
deu-se provimento, para cassar a
segurança. Os Srs. Mins. Oscar
Saraiva e Armando Rollemberg
votaram de acôrdo com o Sr.
Min. Relator. Não compareceu o
Sr. Min. Djalma da Cunha Mel-
lo, por motivo justificado. Presi-
diu o julgamento o Sr. Min. Go-
doy Ilha.

AGRAVO EM MANDADO DE SEGURANÇA

N. O 33.450 - GB.
Relator - O Ex.mo Sr. Min. Amarílio Benjamin
Recorrente - Juízo da Fazenda Pública, ex officio
Agravante - IAPI
Agravada - Marisa Külblinger Pereira e outros

Acórdão

Enquadramento provisório. Mandado de segu-

rança. Funções gratificadas. Símbolos doe vencimentos.
O enquadramento provisório, quando não obedece a
dispositivo expresso de lei, fere direito suscetível
de amparo pela via do mandado de segurança. Os
ocupantes de funções gratificadas têm direito aos sím-
bolos ,de vencimentos fixados na Lei n.o 3. 780 de
1960.

Vistos, relatados e discutidos assinalando-se também recurso

êstes autos de Agravo de Petição
n. O 33.450 do Estado da Guana-
bara, em Mandado de Segurança,
agravante IAPI e agravado Ma-
risa Külblinger Pereira e outros,
ex officio:
Acorda a Primeira Turma do
Tribunal Federal de Recursos, em
negar provimento, conforme cons-
ta das notas taquigráficas anexas,
 - 229-
,as quais, com o relatório, ficam
fazendo parte integrante dêste
julgado, apurado às fls. 272.
Custas ex lege.
Tribunal Federal de Recursos,
Distrito Federal, 17 de março de
1964. - Cândido Lóbo, Presi-
dente e Relator (art. 81, do R.I.).
Relatório
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Marisa K61blinger Pereira e
outros impetraram mandado de
segurança contra a direção do
IAPI, :alegando que, segundo a
Resolução n.o 3.886, estão na
mesma progressão ou correlação
das funções gratificadas existen-
tes anteriormente. De modo que,
passando a vigorar as novas fun-
ções gratificadas, o que deveria
haver era um simples ajustamen-
, to na base da correspondência dos
símbolos. Vieram ao processo de-
zenas de servidores, alegando es-
tarem também na mesma relação
de direito. Foram êles admitidos
como litisconsortes. A autoridade
administrativa prestou as devidas
informações e contestou a inter-
venção no feito de alguns dos re-
querentes, uns por não estarem
mais exercendo função gratifica-
da alguma, e outros por estarem
no exercício de função gratifica-
da diferente das que indicaram.
Além disso, o Instituto também
argüiu preliminares que resumi-
damente foram as seguintes: ine-
xistência de ato lesivo ao direi-
to dos impetrantes por parte da
Administração; incompetência do
Juízo, porque o Instituto apenas
deu cumprimento a um decreto
do Poder Executivo, versando a
aplicação prática das novas fun-
ções gratificadas, e por fim, que,
estando em jôgo um decreto do
Executivo, o tribunal competente
seria o Supremo Tribunal Federal.
Ainda em têrmos de preliminar,
o Instituto argumentou que a
classificação das funções gratifi-
cadas, na conformidade da orien-
tação vitoriosa na prática admi-
nistrativa, era provisória e, assim
sendo, somente poderia sofrer re-
clamação, depois que se desse
cumprimento às disposições do
ordenamento legal a respeito.
De meritis, o Instituto se opôs
à pretensão, contraditando que
houvesse correspondência de sÍm-
bolo, como também argüindo que
a correspondência de símbolos
pleiteada quebraria o princípio da
hierarquia. O Instituto também
invoca, em defesa dêsse ponto de
vista, dois dispositivos da Lei
n.o 3.780. Os dispositivos são
os seguintes: Arts. 12 e 82:
"Art. 12 - O Poder Executivo
regulamentará a classificação das
funções gratificadas com base,
entre outros, nos princípios de hie-
rarquia funcional, analogia das
funções, importância, vulto e com-
plexidade das respectivas atribui-
ções.
Parágrafo úmco - Nesta re-
gulamentação, deverá ser previs-
ta também a correlação funda-
mental entre as atribuições do
cargo efetivo de funcionário e da
função gratificada para que for
designado exercer.
Art. 82 - Até que sejam ajus-
tadas ao sistema previsto nesta
lei, ficam mantidas as atuais fun-
ções gratificadas."
O Dr. Juiz, após a tramitação
regular do processo e exclusão de
alguns dos requerentes, concedeu
 - 230-
a segurança para a maioria dê-
les, recorrendo de ofício. O Ins-
tituto também recorreu. Nessa
Superior Instânóa, manifestou-se
a douta Sub procuradoria-Geral da
República.
É o relatório.
Voto (Vencido)
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Realmente o Instituto pondo
as preliminares, como pôs, obri-
ga o Tribunal a considerá-las, por-
que se as preliminares forem acei~
tas realmente não se chegará ao
mérito.
Tenho para mim que, pelo me-
nos. duas das preliminares não
merecem maior aprêço, isto é: a
inexistência de ato ofensivo e a
incompetência do Dr. Juiz de Pri-
meira Instância, por estar em jôgo
decreto sob a assinatura do Se-
nhor Presidente da República,
porque tem prevalecido no Tri-
bunal o entendimento de que a
autoridade coatora é aquela que
cumpre o mandamento geral. Ora,
eE1sa situação está definida noS!
autos. Embora exista decreto a
respeito e o Instituto diga que só
fêz transcrever o decreto, o Ins-
tituto assume a posição de auto-
ridade coatora, porque ao apli-
car o dito decreto no seu quadro,
o Instituto baixou uma resolução.
Essa resolução é incontradoíoria-
mente o ato ofensivo contra o qual
o interessado invoca o poder ju-
risdicional. O Instituto, ainda no
terreno das preliminares, invocou
a proibição de examinar-se o pe-
dido. Por isso que a dassifica-
ção é provisória. É verdade que
se podia anotar esta considera-
ção como uma preliminar, mas,
salvo engano de minha parte, nós
temos, independentemente disso,
considerado esta argumentação no
próprio conjunto com o mérito,
porque, se a classificação provisó-
ria, mesmo sendo provisória, con-
tém ilegalidade, o Judiciário, :não
obstante a sua qualificação pre-
cária, pode intervir. De maneira
que, pelo menos no meu ponto de
vista, acho mais adequado consi-
derarmos êste aspecto em con-
junto com o mérito para, a meu
ver, aplicarmos a lei, como ela
deve ser.
Passando ao mérito, o meu voto
é no sentido de dar provimento
e cassar a segurança. Em primei-
ro lugar, não encontrei nenhuma
ilegalidade na classificação leva-
da a efeito. De maneira que os
interessados, mesmo perdendo a
segurança - se os meus Colegas
me acompanharem - terão, no
próprio sistema em que a admi-
nistração está cumprindo a deter-
minação da Lei 3.780, os remé-
dios adequados para pedirem re-
consideração ou revisão, no sis-
tema que hoje vigora no Brasil.
Se o Poder Executivo, para cum-
prir exatamente a Lei 3.780, tem
que fazer todos êsses levantamen-
tos e, em seguida, propor a exa-
ta classificação ao Congresso, está
fora de dúvida que até na trami-
tação da mensagem, no Congres-
so, os interessados comparecerão
para pleitear seus direitos, atra~
vés de emendas. Nós não temos
organizado, como nos Estados
Unidos, o sistema do lobby. Mas,
no Brasil, de qualquer modo, a
pressão dos interessados hoje é
processo legítimo. Quanto à tese
central do mérito, não estou com
os interessados. Não pode haver
 231 -
correspondência de símbolos en-
tre a Lei 3.780 e as leis que a
precederam. Não pode haver cor~
respondência de símbolo entre coi-
sas que são, não só na estrutura
material, como na justificação,
como nos objetivos, por essas cir-
cunstâncias tôdas, diametralmen-
te opostas ou completamente des-
semelhantes.
Por outro lado, as disposições
da Lei 3.780, que o Instituto in~
vocou, têm pertinência com o caso
e põem em manifesto a desrazão
da impetração. Um dispositivo é
aquêle do art. 12. No art. 12, a
Lei 3.780 manda que o executi-
vo regulamente as funções grati-
ficadas, com base nos pontos da
hierarquia funcional, analogia das
funções, importância, vulto e com-
plexidade das respectivas atribui-
ções. Só êste dispositivo mostra
que não se pudem equiparar as
funções gratificadas antes e levá-
-las à confrontação, para daí di-
zer: símbolo tal é igual ao sím-
bolo qual. O art. 12 resolve em
contrário à pretensão, qualquer
dúvida que puder surgir.
Também o art. 82 não deixa de
dar uma boa contribuição ao in-
deferimento do desejo dos reque-
rentes. Ê que o art. 82 manda que
continuem as funções gratificadas
anteriores até que o poder exe·
cutivo cumpra o art. 12. Por essas
razões, dou provimento e casso
a segurança.
Ê o meu voto.
Voto
o Sr. Min. Aguiar Dias: - Con-
cordo com o Sr. Min. Relator e
rejeito as preliminares. No méri-
to, porém, não estou de acôrdo
com S. Ex. a Em primeiro lugar,
porque no Agravo em Mandado
de Segurança n.o 33.507, julga-
do na sessão de 5 de dezembro
de 1963, a turma, constituída do
IVIin. Henrique d'Ávila, de S. Ex. a
e eu, julgou no sentido da conces-
são do mandado de segurança ri-
gorosamente idêntico ao atual. Em
segundo lugar, porque o fato de
haver possibilidade de decisão na
instância administrativa, não ex-
clui a decisão na instância judiciá-
ria, como o próprio Relator reco-
nhece.
No mais, pelos argumentos da
douta sentença de Primeira Ins-
tância, o ilustre Juiz Jônatas Mi-
lhomen, diz: (lê fls. 255).
A nossa decisão no Agravo
em Mandado de Segurança n.O
395.507, alterou ligeiramente essas
considerações, essas conclusões da
sentença, mas confirmou a con-
cessão de segurança.
Reporto-me ao voto que profe-
ri naquela oportunidade e nego
provimento.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Negou-se provi-
mento, vencido o Sr. Min. Relator.
O Sr. Min. Aguiar Dias votou com
o Sr. Min. Cândido Lôbo. Presi-
diu o julgamento o Sr. Min. Cân-
dido Lôbo. Não compare.ceu, por
motivo justificado, o Sr. Min.
Henrique d'Ávila.
 - 232-

AGRAVO EM MANDADO DE SEGURANÇA

N.o 36.082 - GB.
Relator - O Ex.mo Sr. Min. Oscar Saraiva
Agravante - Hildo Ro.::ha Cirne de Azevedo
Agravada - União Federal
Acórdão
SASSE. Si5.0 necessàriamente seus segurados os
funcionários das Caixas Econômi ias Federais. Preva-
lecem em matéria de limites de idade, pam o reco-
nhecimento dessa condição, as normas gerais da Pre-
vidência Social.
Vistos, relatados e discutidos Agravou o impetrante com a
êstes autos de Agravo n. o 36.082, minuta de fls. 39.
do Estado da Guanabara, em Não houve contraminuta do
Mandado de Segurança, agravante SASSE, e nesta Instância assim
Hildo Rocha Cirne de Azevedo e se pronunciou a Subprocuradoria-
agravada União Federal: Geral da República: (lê).
Acorda, por unanimidade, a Se- É o relatório.
gunda Turma do Tribunal Fe- Voto
deral de Recursos, em dar provi-
mento, conforme consta das notas O Sr. Min. Oscar Saraiva: -
taquigráficas anexas, as quais, com Para situarmos devidamente a hi-
o relatório, ficam fazendo parte pótese jurídica em exame, deve-
integrante dêste julgado, apura- mos, de início, observar que os
do à fls. 55 Custas ex lege. servidores das Caixas Econômicas
Tribunal Federal de Recursos, eram originàriamente segurados do
10 de dezembro de 1963. - IAPB, em cujo Instituto o limi-
Djalma da Cunha Mello, Presi- te para ingresso era o de 50 anos,
dente; Oscar Saraivél, Relator. na conformidade do disposto no
art. 5.°, do Regulamento aprova-
Relatório do pelo Decreto 54, de 12-9-1934.
Buscando regime de privilégio,
O Sr. Min. Oscar Saraiva:
desaconselhado a um só tempo
Hildo Rocha Cirne de Azevedo
pela técnica atuarial e pelo prin-
impetrou segurança contra o Pre-
cípio de igualdade perante a lei,
sidente do SASSE para obter a
obtiveram os servidores dessas
anulação do ato dessa autorida-
Caixas lei que lhes assegurou ins-
de, que tornou sem efeito a ins- tituição própria de previdência, a
crição do impetrante como segu-
de n.o 3.149, de 21-5-1957, e por
rado dessa instituição. esta passaram a ser amparados.
Informações à fls. 13, susten- É forçoso considerar, porém, que
tando a legitimidade do ato. o regime de previdência do país
Falou a Procuradoria da Repú- tende, como em tôdas as nações
blica a fls. 21v. civilizadas, para o princípio da
O Dr. Juiz denegou a seguran- sua universalidade, isto é, ampa-
ça, nos têrmos de sua decisão, a ro previdenciário para todos. Por
fls. 34. isso, a nova lei geral, a Lei Or-
 - 233-
gamca da Previdência Social, Lei
D.O 3.807 de 26-8-1960, esten-
deu seu alcance aos próprios em-
pregadores, e somente para êstes
é que pôs limite de idade para
seu ingresso, de 50 anos, deixan-
do ilimitado o dos empregados, ou
melhor, fixando-lhe apenas o li-
mite mínimo de 14 anos, como
estatuído no seu art. 5.°.
A Lei do SASSE, contudo, não
fixou limite máximo de idade para
a associação obrigatória, de modo
direto, e sOmente pela via indire-
ta da limitação do ingresso no ser-
viço é que o fêz, aos 36 anos.
Mas para os segurados facultati-
vos enfrentou a questão de modo
direto, fixando-o aos 50 anos.
Dizem os arts. 2.° e 3.° dessa
Lei: "Art. 2.° - São associados
obrigatórios do Serviço de Assis-
tência e Seguro Social dos Eco-
nomiários, todos os que, sob qual-
quer forma, exerçam atividade
no Conselho Superior e nas Cai-
xas Econômicas Federais, indepen-
dente da idade e de inspeção de
saúde.
Parágrafo umco - Nenhum
servidor, a partir desta data, po-
derá ser admitido em caráter efe-
tivo nas Caixas Econômicas Fe-
derais, e no Conselho Superior,
sem que prove ter menos de 36
anos de idade e haja sido julga-
do apto em inspeção de saúde efe-
tuada por. uma junta constituída
de médicos da instituição a que
vai servir.
Art. 3.° - Poderão ser admi-
tidos como associados facultativos
do SASSE os diretores do Conse-
lho Superior e das Caixas Eco-
nômicas Federais, bem como fun-
cionários das Caixas Econômicas
16 - 35883
Estaduais, independentemente dos
requisitos de idade e de inspeção
de saúde, desde que fiquem sujei-
tos a um período de carência de
cinco anos, para efeitos de bene-
fícios de aposentadoria e pensão."
Essas incertezas se refletiram
na regulamentação da lei, como se-
ria de esperar. Assim é que o pri-
meiro Regulamento, o Decreto
43.913, de 19-6-58, vedou a ins-
crição, na entidade, de maiores de
36 anos. O Decreto 49.299, de
19-11-60, ampliou o limite para
50 anos, com o que agiu acerta-
damente, pondo q regime especial
do SASSE na conformidade do
regime geral da L.O.P.S. Mas o
Decreto 50.309, de 2 de Março
de 1961, tornou sem efeito o an-
terior, revigorando o regulamento
como aprovado pelo Decreto n.o
43.913-58.
A meu ver, mal-avisadamente
andou o último texto, que não se
mantém à luz da regra geral que
deve prevalecer, que é a Lei Or-
gânica da Previdência Social.
Mas o que se 'iquestiona nos
autos é sôbre a situação do im-
petrante que, admitido como se-
gurado por haver ingressado no
serviço da Caixa Econômica Fe-
deral do Estado de Pernambuco,
sob o regime do Decreto 49.299,
contando na ocasião mais de 36
anos, teve essa condição cassada
em razão de medida geral toma-
da pelo SASSE em atenção aos
têrmos do último' Decreto 50. 309
de 1961.
Já vimos que a Lei do SASSE,
Lei 3.149-57, dispõe que todos os
servidores das Caixas Econômicas
 - 234-

Federais são obrigatoriamente se- rência de cinco anos para os fins

gurados dêsse Instituto, qualquer
que seja sua atividade,.e que o
limite pôsto em matéria de ida-
de diz respeito à admissão ao
serviço dessas Caixas Econômicas,
e só por via indireta se constitui
em limitação ao ingresso, como re-
ferido.
Ora, se qualquer Caixa Eco-
nômica Federal admite servidores
contando mais de 36 anos, isso se
terá dado, ou pelo fato de algum
ato legislativo posterior o permi-
tir, e então o limite de idade para
o ingresso no SASSE não opera,
ou foi ilegal, e o que cabe atacar
é a própria admissão do servidor,
e não o seu ingresso no SASSE,
que é obrigatório em razão da
condição de funcionário da Caixa
em questão. E o máximo que po-
derá fazer o SASSE, ante tal even-
tualidade, será aplicar ao nôvo ser-
vidor, maior de 36 anos, o regi-
me que o art. 3.°, de sua Lei, esta-
tui para os segurados facultativos,
empregados de Caixas Econômicas
Estaduais, "que não tem limite de
idade", mas ficam os empregados
sújeitos a exame médico para seu
ingresso, e a um período de ca-
da aposentadoria e da pensãoo
Face ao exposto, concluo jul-
gando atentatória ao regime de
previdência social brasileiro, como
generalizado pela L.OoP.S., a re-
gra da limitação do ingresso do
segurado obrigatório à idade de
36 anos, e que, quando muito, po-
derá êsse ingresso condicionar-se
às cautelas do art. 3.°, da Lei
n.03.149.
Daí, a meu ver, a inconvemen-
cia e a ilegalidade do restabele-
cimento da limitação pura e sim-
ples, como feita pelo Decreto .. o
50.309-61, flagrantemente contrá-
rio ao princípio geral da univer-
salidade da L. O . P . S., como re-
ferida.
Por isso, dou provimento ao
recurso, para deferir a segurança,
como pedida.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Deu-se provimen-
to. Decisão unânime. Os Srso
Mins. Djalma da Cunha Mello
e Armando Rollemberg votaram
com o Sr. Min. Relator. Presidiu
o julgamento o Sr. Min. Djalma
da Cunha Mello.

MANDADO DE SEGURANÇA N.O 39.326 - SP.

Relator - O Ex. mo Sr. Min. Djalma da Cunha Mello
Requerentes _o Sindicato dos Conferentes de Carga e Descarga
do Pôrto de Santos e Orlando dos Santos
Requerido - Juiz da 2. a Vara da Fazenda Nacional

Acórdão
Mandado de segurança contra execução de Acór-
dão do Tribunal. Denega-se, porque verificado que°
Juiz-executor não incorreu em qualquer excesso.
 - 235-
Vi~tos, relatados e discutidos
êstes autos de Mandado de Se-
gurança n.o 39.326, de São Pau-
lo, em que são partes as acima
indicadas:
Acorda o· Tribunal Federal de
em sessão por
unanimidade, em denegar a segu-
rança, cancelada a liminar, na
forma do relatório, voto e resulta-
do do julgamento de fls. 37-42,
que ficam integrando o presente
julgado. Custas de Lei. .
Brasília, 14 de maio de 1964.-
Henrique d'Ávila, Presidente;
Djalma da Cunha Mello, Rela-
tor.
Relatório
O Sr. Min. Djalma da Cunha
Mello: - Sr. Presidente, o Sindi-
cato dos Conferentes de Carga e
Descarga do Pôrto de Santos e
Orlando dos Santos vieram pedir-
-nos um mandado de segurança
contra despacho do eminente Sr.
Dr. Francis Selwyn Davis, Juiz
de Direito da Vara dos Feitos da
Fazenda Nacional em São Paulo,
transcrito no documento de fls. 12.
Fundamentaram o pedido e
juntaram documentos. Informan-
do a respeito, disse o ilustre Juiz,
referido a fls. 27-30 dos autos:
(lê).
Dada vista dos autos à Subpro-
curadoria da República, falou pela
mesma o Sr. Laerte de Paiva,
apoiado pelo Subprocurador Mário
de Oliveira, sempre dócil a seus
reclamos. Pediu, na mesma, que
o writ fôsse concedido.
É o relatório.
Voto
O Sr. Min. Djalma da Cunha
Mello: - O ato impugnado e
transcrito no documento de fô-
lhas 12 teve um só desígnio, fazer
cumprir Acórdão dêste Tribunal,
no caso dos "bagrinhos", o que
não convinha ao C.G.T., aos inte-
ressados em implantar no Brasil
uma república sindicalista ou coi-
sa pior, se possível, os quais todo
esfôrço têm envidado para que a
decisão referida resulte inoperan-
te. Disse bem o honrado Juiz a
quo às fls. 27-30: "Em 16 de ou-
tubro de 1963 foi comunicado, por
telegrama e por ofício, a êste Juí-
zo, pela Presidência do Egrégio
Tribunal Federal de Recursos,
para a devida execução, que essa
alta Côrte Judiciária houvera
confirmado, através do v. Acór-
dão, exarado nos autos de agravo
em Mandado de Segurança n. o
32 . 138, de São Paulo, a senten-
ça que assegurara aos impetran-
tes, Eduardo Ferrer Negrão e ou-
tros, a possibilidade de trabalho,
em igualdade de condições, com
os demais conferentes habilitados
pela Delegacia do Trabalho Ma-
rítimo, em Santos, e que a tanto
vinham sendo obstados por atos
do Sindicato respectivo e por
omissão no cumprimento do de-
ver, daquele órgão do Ministério
do Trabalho. Em 4 de novembro
de 1963, as duas autoridades im-
petradas, o Presidente do Sindica-
to, Sr. Orlando dos Santos, e o
Delegado do Trabalho Marítimo,
Capitão Oyama de Mattos, foram
cientificados por mandado, cum-
prido por dois oficiais de Justiça,
da decisão do Eg. Tribunal Fe-
deral de Recursos. De início, o
Sr. Delegado do Trabalho Marí-
timo e o Sr. Orlando Santos, ofi-
 - 236-
cialmente, propuseram-se ao cum-
primento do julgado. Entregaram
"cartões de contrôle" aos impe-
trantes; mas não cumpriram o de-
cisório, pois os impetrantes só se-
riam chamados na falta de qual-
quer conferente sindicalizado" A
rigor, assim, nunca teriam direito
ao trabalho, como na verdade não
o tiveram. Daí, em 11 de novem-
bro, apresentarem os prejudicados,
reclamação a êste Juízo. Solicita-
das novas informações das autori-
dades impetradas, o Sr. Orlando
dos Santos informa, em 13 de no-
vembro, que o trabalho estava
sendo distribuído, preferencial-
mente, aos sindicalizados, nos têr-
mos do art. 1.0, do Decreto n.o
34.453, de 4 de novembro de
1953; já o Sr. Delegado do Tra-
balho Marítimo confessa sua inér-
cia e incapacidade, afirmando es-
tar impossibilitado de cumprir o
v. Acôrdo por falta de subordi-
nados e que, na hipótese de che-
gar ao conhecimento do Juízo, por
terceiros (já que a D.T.M. inclu-
sive para fiscalização era comple-
tamente omissal), o desrespeito à
decisão, fôsse pelo Judiciário re-
querida fôrça policial. Em 18
de dezembro de 1963, em aparta-
do, os mesmos impetrantes reque-
reram nôvo mandado de seguran-
ça, no sentido de lhes ser garan-
tida a sindicalização. A medida
foi concedida liminarmente e no
dia seguinte comunicada à auto-
ridade impetrada. Em 14 de ja-
neiro foi a segurança concedida,
definitivamente. Não obstante, até
o presente, não foi cumprida. Em
9 de janeiro de 1964, dada a re-
quisição dêste Juízo, foi posta fôr-
ça policial à disposição do Sr.
Delegado do Trabalho Marítimo)
na medida de que S. s.a enten-
desse necessário. Em 16 de janei-
ro de 1964, por determinação dês-
te Juízo, dois oficiais de Justiça
comprovaram a inexecução do jul-
gado. No mesmo sentido foram
colhidos depoimentos. Em 16 de
janeiro, por despacho dêste Juí-
zo, foi solicitado à D.T.M. que
cumprisse diretamente as funções
que havia delegado aos fiscais do
Sindicato, procedendo aquêle ór-
gão do Ministério do Trabalho à
chamada para o trabalho de to-
dos os conferentes, sindicalizados,
ou não, dentro do sistema tradi-
cional. Em 20 de janeiro, a D.T.M,.
mais uma vez, afirmou-se incapa-
citada de cumprir as determina-
ções do Poder Judiciário. Em 21
de janeiro êste Juízo exarava o
despacho, objeto do presente man-
dado de segurança, e pelo qual,
em síntese, foi determinado : a)
requisição de inquérito policial,
por crimes previstos nos arts.
203 e 330 do Código Penal, e 31,
da Lei n.o 1.802, de 1953, con-
tra o Sr. Orlando dos Santos, Pre-
sidente do Sindicato; b) ofício ao
Ex.mo Sr. Ministro do Trabalho,
solicitando-lhe intervenção no sin-
dicato insurreto e apuração de
responsabilidade, por omissão no
cumprimento de suas obrigações
dos impetrantes da D.T.M.; c)
ofícios aos estabelecimentos ban-
cários, no sentido de não serem
movimentados, sem prévia auto-
rização judicial, os saldos em con-
ta corrente, do Sindicato ou de
seus Diretores; d) ofício às enti-
dades pagadoras, no sentido dos
pagamentos devidos aos Sindica-
tos ou seus conferentes serem de-
positados no Banco do Brasil, à
ordem dêste Juízo; e) ofício. a êsse
 - 237-
Eg. T.F.R., dando-lhe notícia do
deliberado por êste Juízo, para
cumprimento do v. Acórdão. Em
31 de janeiro os impetrantes
Eduardo Ferrer Negrão e outros
pediram que lhes fôsse pago pelo
Sindicato salário médio percebi-
do pelos conferentes sindicaliza-
dos, a partir da data que lhes fôra
concedida liminar para a sindica-
lização, em 20 de dezembro, e
isso por lhes ter sido impedido
o acesso ao trabalho.. Em 3
de fevereiro êste Juízo deferiu
êsse pedido, com fundamento no
art. 922, do Código de Processo
Civil, autorizando, outrossim, o
Banco do Brasil a efetuar os pa-
gamentos do mês de janeiro, dos
conferentes sindicalizados e que
não integram a diretoria do Sin-
dicato. Nessas condições, nenhum
direito e muito menos líquido e
certo, foi ferido por êste Juízo.
Apenas foi dado cumprimento ao
v. Acôrdão dêste Eg. Tribunal, de
forma pacífica e de maneira a
evitar a verdadeira burla ao jul-
gado, pela ousadia de uns e a cri-
minosa complacência das autori-
dades administrativas. Não tem
direito líquido e certo o Sindicato
impetrante pela simples razão de
que não pode invocar a tutela da
lei, aquêle que, acintosamente,
contra ela se opõe. Aliás, a me-
dida determinada por êsse Juízo
está expressamente prevista em
lei, no art. 922, do Cé:!igo de Pro-
cesso Civil, e que dispõe "que o
pagamento das prestações venci-
das poderá a requerimento ou
ex officio, ser ordenado pelo Juiz,
mediante seqüestro judicial de
bens ou rendimentos do devedor".
A aplicação do art. 922, da lei
processual, tem perfeita aplicação
na espécie, em que se discute o
direito do salário, pelo trabalha-
dor, prestação que, inegàvelmen-
te, tem caráter alimentício. De-
mais, no caso, trata-se de defesa
da própria soberania do Poder Ju-
diciário. A ação judiciária civil não
se exaure com a violeta provi-
dência de ordem policial, com es-
cândalo público, de instauração de
processo criminal contra as auto-
ridades administrativas, que se
obstinam em não cumprir a sen-
tença judicial. É preciso que tam-
bém no âmbito civil seja comple-
tada a execução, com integral re-
paração do direito lesionado, atra-
vés da adjudicação a cada um do
que é seu. Evidentemente, não po-
dem ficar os Magistrados, da mais
humilde categoria, dependentes do
arbítrio das autoridades adminis-
trativas, de qualquer escalão, para
o cumprimento de suas decisões.
Uma sentença judicial só poderá
ter sua execução obstada através
da via recursal, por manifestação
da Instância Superior; nunca pe-
la prepotência dos eventuais de-
tentores do mando administrativo.
Valem aqui, com a devida vênia,
as palavras imortais de Von Ihe-
ring:"A espada sem a balança
é a fôrça brutal, a balança sem
a espada é o direito impotente".
Se os Juízes, além da fôrça moral
de suas decisões, não tiverem o
poder de coação para vê-las cum-
pridas, mesmo através de seus ofi-
ciais, em breve tempo estará o Po-
der Judiciário relegado a uma po-
sição secundária, dentro da divi-
são dos Podêres. E terão perdido
os cidadãos seu derradeiro alen-
to, pois como dizia Rui, "a espe-
rança nos Juízes é a última espe-
rança."
Denego. o writ.
 - 238-

Decisão raiva, Amarílio Benjamin e Ar-

Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por unanimidade,
denegou-se a segurança, cancela-
da a liminar. Os Srs. Mins. Cân-
dido Godoy Ilha, Oscar Sa-
mando Rollemberg votaram com o
Relator. Não compareceu por mo-
tivo justificado o Sr. Min. Henri-
que d' Ávila. Presidiu o julgamen-
to o Sr. Min. Cunha Vasconcellos.

MANDADO DE SEGURANÇA N.O 44.905 - DF.

Relator - O Ex. mo Sr. Min. Antônio Neder
Requerente - Mário de Oliveira
Requerido - Tribunal Federal de Recursos

Acórdão

Tribunal Federal de Recursos. Para a regulari-

dade do quorum de suas deliberações administrativas,
basta a presença de cinco de seus Juízes, inclusive
o presidente, que tem direito a voto, e que formam
a maioria de seus membros.
Desrespeito ao Tribunal. Os tribunais têm como
de sua competência regimental, no regimento escrito
ou. nas soluções do que no texto é omisso, e como
uma de suas prerrogativas essenciais, a do resguardo
do seu decôro e do seu bom funcionamento, o poder
de excluir de seu seio, representante do Ministério
Público que venha a perturbá-los e trazer-lhes desar-
monia .
. Art. 36 da Constituiçãú. A harmonia dos Püdê-
res de que trata essa norma, refere-se ao Poder Exe-
cutivo, no que concerne às suas relações com os de-
mais podêres, não apenas em seu cume, ao Presi-
dente da República; mas, diz respeito a todos os
órgãos e membros da Administração Pública, espe-
cialmente aos exercentes de cargos de chefia ou co-
missão, nestes incluído o Subprocurador-Geral da
República.

Vistos, relatados e discutidos integrando o presente julgado.

êstes autos de Mandado de Se-
gurança n. o 44.905, do Distrito
Federal, em que são partes as aci-
ma indicadas:
Acorda o Tribunal Federal de
Recursos, em sessão plena, por
maioria de votos, em denegar a
ordem, na forma das notas ta qui-
gráficas precedentes, que ficam
Custas de lei.
,Tribunal Federal de Recursos,
Distrito Federal, 24 de novembro
de 1964. - Cunha Vasconcel-
los Filho, Presidente; Henrique
d'Ãvila, Relator designado para o
Acórdão.
O Sr. Min. Antônio Neder: - O
Sr. Dr. Mário de Oliveira, brasilei-
 - 239-
1'0,casado, 1.0 Subprocurador-Ge-
Ia1 da República, residente e do--
miciliadonesta Capital, fundado
no art. 141, § 24, da Constituição
Federal, requer mandado de segu-
rança contra o Egrégio Tribunal
Federal de Recursos.
O pedido e seus fundamentos
estão escritos na petição inicial,
que é do teor seguinte: "Egrégio
Tribunal Federal de Recursos:
Dr. Mário de Oliveira, brasi-
leiro, casado, 1.0 Subprocurador-
-Geral da República, residente e
domiciliado nesta Capital à Su-
perquadra 206, Bloco 3, apto. 106;
vem, por seu advogado infra-as-
sinado, com fundamento no artigo
141, § 24 da Constituição Fe-
deral, combinado ,com o art. 1.0
da Lei 1. 533, de 1957, impetrar
mandado de segurança contra êste
Egrégio Tribunal Federal de Re-
cursos, que em decisão adminis-
trativa impediu-o de exercer, jun.
to ao mesmo, suas altas funções
pelos motivos a seguir expostos:
Legitimidade de parte
1. O Egrégio Tribunal acaba
de proibir, ou para usar da expres-
são do Sr. Min. Cunha Mello,
acaba de "expulsar" o Dr. 1.0
Subprocurador-Geral da Repúbli-
ca do Egrégio Tribunal, impedin-
do-o de exercer junto ao mesmo
suas funções, proibindo, em conse-
qüência, o Protocolo de receber
as petições da União por êle assi-
nadas;
2. Tal decisão atinge, de for-
mas diferentes, a União e seu re-
presentante. A União por ter sido
atingida em seu poder de nomear
e de ver respeitada sua nomeação.
O Dr. Mário de Oliveira, por ver
atingidos seus direitos pessoais de-
correntes do decreto de nomea-
ção;
3. Portanto, contra a respeitá.
vel decisão pode insurgir-se, iso-
ladamente, nos limites em que
cada um foi atingido, mandante e
mandatário. A União para o fim
de compelir o Egrégio Tribunal
a respeitar a nomeação feita no
uso de prerrogativa constitucio-
nal. O Dr. Mário de Oliveira,
como qualquer particular sujeito
de direitos, com o objetivo de re-
querer ao Egrégio Tribunal o res-
peito a seus direitos pessoais den-
tre os quais se inclui, se não a
posse, o pleno exercício de suas
funções junto ao mesmo;
4. Por conseguinte, cada um
dêles, separadamente, tem legíti-
mo interêsse econômico e moral
para pleitear o que julgar a bem
de seus respectivos direitos;
5. Assim, embora o Egrégio
Tribunal não receba as petições
da União assinadas pelo represen-
tante, não pode, porém, por aquê.
le fundamento, deixar de conhe.
cer das ações por êle intentadas,
em seu próprio nome, reivindican-
do direito que é todo seu.
De meritis
6. O representante, como é pú.
blico e notório, é o 1.0 Subpro-
curador-Geral da República, caro
go para o qual foi nomeado pelo
Excelentíssimo Senhor Presidente
da República por Decreto. de
4-5-962, decreto êste até esta data
não revogado. Assim, tem direito
de continuar no pleno exercício de
suas funções sujeito sàmente às
restrições que a lei lhe impõe;
7. Neste sentido, há mais de 2
anos, vem representando a União
 - 240-
perante êste Egrégio Tribunal
junto ao qual funciona, tomando
em benefício do Estado tôdas as
I71edidas judiciais e administrati·
vas que a lei lhe assegura ou
obriga;
8. Sucede que, como sempre
faz, ao dirigir-se à sessão ordiná-
ria de 20-7-64, viu-se proibido de
tomar parte na mesma porque o
Egrégio Tribunal comunicou-lhe
que, em reunião administrativa,
resolvera declará-lo impedido de
exercer suas funções junto ao
mesmo, porque o Egrégio Tribunal
com êle se incompatibilizou. Neste
sentido não mais o recebe em suas
sessões, não ouve sua palavra, não
admite as petições da União por
êle assinadas;
9. Da aludida decisão o Egré-
gio Tribunal Federal de Recursos
deu a mais ampla publicidade.
Chegou mesmo, um de seus mais
ilustres representantes, a convo-
car a seu gabinete, o que chamou
de "imprensa escrita e falada" pa-
ra encarecer a necessidade da di.
vulgação;
10. Não bastante, permitiu ou
determinou, que sua secretária
enviasse nota ao O Globo dando
o que entendia ser a exata versão
dos fatos, renovando ataques e
injúrias ao Ministério Público;
11. A seguir, na sessão de 24
de julho o Sr. Min. Djalma da
Cunha Mello disse, com a apro-
vação do Sr. Min. Godoy Ilha,
que a sessão se faria sem a pre-
sença do representante do PodeI
Público porque ... os Procura-
dores da União que aqui havia,
foram expulsos por nós" (Jornal
do Brasil de 26-7-1964);
12. Finalmente, o eminente
Sr. Min. Henrique d'Ãvila en-
viou duas cartas para serem lidas
na Câmara e no Senado repetin.
do ataques à Subprocuradoria-Ge-
ral da República;
13 . Não. se pode. dizer, diante
de tais fatos, seja a Subprocura-
daria a interessada em armar es-
cândalos.
Desnecessária demonstração
de fôrça
14. Não passou despercebida a
desnecessária manifestação de fôr-
ça que o Egrégio Tribunal fêz ao
Govêrno ao expulsar o seu repre-
sentante do Tribunal. Tais mani-
festações parecem não se coadu-
nar com a austeridade a que se
devem impor os Tribunais. Pelo
respeito que o Govêrno tem ao
Judiciário, de que deu provas ine-
quívocas, bastava o Tribunal de-
monstrar o seu desagrado ao Pro-
curador para que o órgão compe-
tente examinasse, com isenção, o
incidente;
15. Tão pouco importa exami-
nar os motivos que levaram o
Egrégio Tribunal a assim proce-
der, embora seja público e notó-
rio ter-se agastado com o fato de
haverem os Procuradores da Re-
pública denunciado os Srs. Mins.
Cunha Mello e Cândido Lôbo, de
improbidade, ao primeiro dos
quais, aliás, emprestou expressiva
solidariedade, no n.o 9 da sua de-
cisão.
Invasão de podêres
16. A respeitável decisão é ma-
nifestamente ilegal, arbitrária, to-
mada com evidente abuso de po-
der pois lei alguma reconhece ao
 - 241-
Egrégio Tribunal o direito de
proibir a qualquer advogado de
nêle funcionar. Muito menos lhe
é dado impor tal proibição ao ad-
vogado da União, representante
do Ministério Público;
17. Tal é só, e
exclusivamente, do Excelentíssimo
Senhor Presidente da República.
Só a S. Ex. a a Constituição outor-
gou o poder de nomear, afastar ou
demitir o advogado da União, bem
como os demais funcionários pú-
blicos;
18. Portanto, tendo o Egrégio
Tribunal decretado seu afasta-
mento, por fôrça do impedimento
estabelecido, com tal ato, eviden-
temente invadiu terreno próprio
do Executivo, tornando-se, assim,
nulo.
Harmonia não é submissão
19. Tanto o Egrégio Tribunal
reconhece, data venia, o êrro em
que incorreu que mudou inteira-
mente de orientação, procurando
nôvo suporte jurídico para co-
onestar a decisão. Já não fala
mais na figura jurídica do impe-
dimento. Refere-se, agorª" à pos-
sibilidade de afastar o represen-
tante da União, do Egrégio Tribu-
nal, porque seria persona non gra-
ta por não manter com êle boas
relações. Quem o autorizaria a
assim proceder seria o princípio
da "harmonia" que deve reinar
entre os Podêres nos têrmos do
art. 36 da Constituição. A "har-
monia" permitiria ao Egrégio Tri-
bunal recusar o Procurador no-
meado pelo Executivo;
20. O conceito que o Egrégio
Tribunal tem do que seja "har-
monia" é bastante curioso. Para
êle, harmonia não é a igualdade,
a paridade, o nivelamento dos Po-
dêres. Mas sim a suprema.cia, a
preeminência, de um sôbre os de-
mais. Em última análise a hege-
monia do Egrégio Tribunal sôbre
o Chefe do Executivo. Faz lem-
brar a "igualdade", em relação a
Roma, dos povos compreendidos
na pax romana, que significava no
entanto a própria submissão de
todos ao Poder Central ...
21. Data venia, o dispositivo
constitucional foi muito mal in-
vocado: é uma construção força-
da. Não só porque do prisma ju-
rídico constitucional não tem a
conceituação que lhe empresta o
Egrégio Tribunal, como também
por ser inteiramente inapli.cável
aos fatos em questão.
Harmonia : conceito
constitucional
22. Está claro que para chegar
à conclusão a que chegou, o Egré-
gio Tribunal entendeu a "harmo-
nia" na sua acepção corriqueira de
relações de camaradagem, de ami-
zade, entre pessoas, esquecendo-se
de que a Lei Magna não empre-
gou-a naquele sentido vulgar. Ao
contrário, deu-lhe conceituação
jurídica própria ligando-a ao pro-
blema da independência entre os
Podêres;
23. A harmonia entre os podê-
res prevista na Constituição não
depende da amizade ou das boas
relações, que possam manter os
representantes dos mesmos. Não
está sujeita, por isso mesmo, ao
entendimento pessoal às idiossin-
crasias, aos humores, de cada um.
É preceito de natureza adjetiva
 - 242
ligado às relações entre os podê-
res, consubstanciado nos "freios e
contrapesos" estabelecidos pela
Constituição. São concessões fi-
xadas objetivamente na Carta,
que um Poder faz a outro, de atri.
que normalmente seriam
suas. Isto, a fim de que reunidos
possam chegar ao fim comum, o
que não seria possível se cada um
dêles quisesse levar a extremos a
competência que aquela lhe ou-
torgou. Como se vê, a harmonia
diz respeito, está ligada, à própria
matéria da competência dos Po-
dêres, para que uns não vivam a
disputar a dos outros nas zonas
em que pudessem ocorrer dúvi-
das;
24 . Estas concessões são os
cheks and balances, ou seja, den-
tre outros, através do judicial con-
traI - dos atos do Executivo e do
Legislativo. Através das :t4estri-
ções que o último impõe ao~ dois
primeiros. Através do julgamen-
tõ dos Juízes da Suprema Côrte,
por órgão do Legislativo;
25. Ê o que ensina o ilustre
Barbalho: "em vez, pois, de po-
dêres rivais e vivendo em conflito,
a Constituição os estatui harmô-
nicos, devendo cada um respeitar
a esfera de atribuições dos outros
e exercer as próprias, de modo que
nunca dê embaraços, mas dê fa-
cilidade e coadjuvação sirvam às
dos demais, colaborando todos,
assim, a bem da comunhão. Pa-
ra obter isso, usou a Constituição
de alguns expedientes e combina-
ções, interessando, fazendo pene-
trar de certo modo, a ação de uns
no movimento funcional dos ou-
tros podêres" .
A Constituição não
prevê pena
26. Além de não ter o signifi-
cado pretendido pelo Egrégio Tri_
bunal não podia êle punir o ad-
vogado da União, pois o princí-
pio da harmonia não re.conhece a
nenhum dos podêres o direito de
impor pena aos outros, quando
um dêles violasse a referida dis-
posição;
27. A Constituição, no art. 36,
não prevê pena alguma. Portan-
to, não pode ser aplicada;
28. O máximo que o Egrégio
Tribunal poderia fazer era levar
o fato ao conhecimento do Egré-
gio Supremo Tribunal Federal,
cúpula do Poder Judiciário, para
que julgasse se o Poder Executi-
vo está sendo desarmonioso com
aquêle órgão do Judiciário.
Os Podêres é que devem
ser harmônicos
29. Mas não pararam aí os
equívocos, aliás gritantes, do Egré-
gio Tribunal. Não lhe era dado
também apegar-se ao preceito,
para decidir a disputa pessoal de
seus Juízes com o Dr. Mário de
Oliveira;
30. A Lei Suprema, pelos mo-
tivos assinalados, só se interessa
pela independência ou harmonia
dos "podêre.s". Os podêres é que
constituem o seu objeto. Portan-
to, os podêres, não as pessoas fí-
sicas de seus ocasionais represen-
tantes, é que hão de ser harmôni-
cos;
31. Ora, no .caso, não há ne-
nhuma desarmonia entre os Podê-
res Executivo e Judiciário. Nem
 - 243
mesmo suas cúpulas foram envol·
vidas. No máximo, haveria uma
secundaríssima questão de anti-
patia de funcionários de um Po-
der em relação a funcionário de
outro Poder. Resumir-se-ia, assim
as de boas ma-
neiras, de bom convívio entre as
pessoas em causa. A elas, por
conseguinte, caberia resolvê-las
com os meios que a lei prevê;
32. Quanto ao aspecto funcio-
nal não tem a menor importân-
cia a antipatia do Juiz pelo advo-
gado pois o exercício das funções
não depende da ,simpatia do Ma-
gistrado mas tão-sômente da sua
dignidade no julgar. A despeito
dela, o advogado continuará a re-
querer. E o Juiz com a obrigação
de re.conhecer-Ihe o direito se o
tiver;
33. A menos que se cometes-
se a injúria de alegar, o que só
para argumentar se afigura, de
que por não simpatizar com o ad-
vogado, passasse o Juiz a preju-
dicar a parte por aquêle represen·
tada. Neste caso, porém, apenas,
salientaria o mau Juiz para o qual
o direito é secundário. Importan-
tes eram as suas simpatias pes-
soais. Assim do mesmo modo que,
condenava por inimizades, deveria
favorecer por amizade;
34. Finalmente, para demons-
trar a total in aplicabilidade do
dispositivo, basta dizer que, se em
nome da harmonia entre os Podê-
res pudesse o Egrégio Tribunal
impugnar o representante do Exe.
cutivo, forçoso seria admitir tam-
bém que com o mesmo fundamen-
to pudesse êste recusar Juízes da-
quele quando não o agradasse. O
absurdo de tal solução dispensa
comentários.
Decisãp administrativa com
efeito judicial
35 . Analisemos, agora, as ra-
zões anteriores do Egrégio Tribu-
nal que afastaram o representan-
te do exercício de suas funções;
36. Como se viu, o Egrégio
Tribunal, de ofício, em sessão ad-
ministrativa secreta, sem dar di-
reito de defesa, declarou impedi-
do de funcionar junto àquele Tri-
bunal, em todos os processos ju-
diciais, o representante da União.
Determinou, ainda, a paralisação
dos feitos judiciais, em que devia
intervir;
37. Em última análise: o
Egrégio Tribunal aplicou aos pro-
cessos judiciais a decisão adminis-
trativa. O que seria mera sanção
disciplinar transformou em sessão
judicial-processual. Terminou por
punir com a paralisação dos fei-
tos, não só o Procurador da União,
mas as próprias partes e seus ad-
vogados;
38. Não é preciso demonstrar
pois se herlent de trouver ensem·
ble o verdadeiro despautério de
mandar aplicar a processos judi-
CIaIS, decisões administrativas.
Não é também necessário apon-
tar o despropósito de impedir o
prosseguimento dos feitos, não
por motivos processuais, mas por
questões que seriam de falta de
boas maneiras, ou até de desres-
peito, para as quais há remédio es-
pecífico, indo até ao processo cri-
minal.
Decisões juridicamente
inexistentes
39. Abone-se, porém, tudo isto,
e já era mais do que suficiente
 - 244-
para acarretar a mais absoluta
ineficácia da decisão. Analise-se
apenas, em seu aspecto formal. E
isto bastará para demonstrar não
ter ela existência jurídica por es~
tar eivada de irremovíveis vícios
rle forma e de fundo. aOS
vÍCios de forma, por desrespeitar
os prin.cípios informativos do pro-
cesso, decidindo: a) sem figura
de juízo; b) sem provocação da
parte; c) sem haver caso judicial
específico;
40. No que respeita aos vícios
de fundo, por decretar: a) impe-
dimento sem observar processo
determinado em lei; b) impedi-
mento às avessas; c) nova figura
processual de impedimento por
incompatibilidade.
Faltou a "figura de Juízo"
41. Conforme o próprio Tribu~
nal confessa, sua deliberação foi
tomada em reunião, meramente
administrativa, secreta. E não
através de ato Judicial, público;
42. É elementar que o processo
se desenvolve através de atos ju-
diciais (art. 5.° do C.P.C.). Só
os assim proferidos compõem a
"figura de Juízo" capaz de obrigar
às partes. Como assinala Pontes
de Miranda: ''Todos os atos que
tenham de ser praticados em juí-
zo, isto é, sob jurisdição do fun-
cionário do Estado a que se cha-
ma juíz, ainda que êle não tome
parte na feitura ou prática, estão
sujeitos às regras do Livro I, Tí-
tulo 11" (Coment. voI. 1, fls. 154);
43 . Quanto às decisões dos
Tribunais, o ato judicial compre-
ende a sua reunião em sessão pú.
blica, com o quorum exigido em
lei, na sala de audiência, na pre~
sença dos procuradores das par-
tes, estabelecido o contraditório,
apreciando sOmente o feito que
lhe fôr submetido. É isto que ín-
tegra a "figura" de Juízo;
44. Como adverte o Mestre:
a portas fechadas, just!-
l,-a obscura. Justiça como todos
os atos da vida pública, pois que
a todos interessa, supõe liberda-
de, reflexão, crítica, decisão livre.
A publicidade, como a liberda-
de, nasceu da experiência huma·
na de que a revolução do homem
se fêz nas assembléias primitivas,
quando e onde nasceram a dis-
cussão e, depois, a reflexão; e
da crítica que aponta a decadên-
cia de todos os povos em que o
elemento inquisitorial dominou"
(VoI. 11, fls. 274/5);
45. Portanto, a decisão admi~
nistrativa, tomada de forma se-
creta, fora do recinto apropriado,
sem a presença dos interessados,
sem contraditório, e ainda sem
quorum pode representar uma
de.cisão doutrinária, filosófica, so-
cial do Tribunal, jamais, porém,
poderá ser considerada decisão
judicial capaz de obrigar aos pro-
cessos judiciais, pois tomada sem
"figura de Juízo" por inexistir ato
judicial;
46. Processualmente, inexiste
tal decisão;
47. Nem se diga ser o impedi-
mento de natureza administrativa,
pelo que poderia ser tomado em
sessão administrativa. Não só
porque não tem êle tal natureza,
pois está sujeito à contenciosida-
de, como prescreve, aliás, o Regi-
mento do próprio Tribunal, por~
que ainda que a tivesse, êste só
poderia ser decretado em ato ju.
dicial. É o que ocorre, por exem-
 - 245-
pIo, com os inventários e parti-
lhas que a despeito de terem ,ca·
ráter administrativo são processa-
dos com forma e figura de JuízO;
ou seja, em ato judicial.
Falta
48. Ainda que se admitisse,
para argumentar, pudesse tal de-
cisão ser assim tomada, ainda ai
não poderia produzir efeito por
ter sido adotado com falta de
quorum;
49. O Regimento Interno es-
tabelece, no art. 56, que o Tri-
bunal Pleno funcionará com a
presença de, pelo menos, seis Mi·
nistros desimpedidos. No entan·
to, para atingir aquêle número, fo-
ram computados os votos de dois
Juízes impedidos, os Mins. Cân-
dido Lôbo e Cunha Mello, ou se-
ja, exatamente os pivots da cri-
se, aquêles contra os quais foi ofe·
recida denúncia por improbidade.
Decisão sem provocação
da parte
50. Não bastasse decidir sem
ato judicial, o seu quorum, deci-
diu também o Egrégio Tribunal,
de ofício, sem que houvesse sido
provocado por parte interessada.
Isto ao reunir-se, sem que nin-
guém o pedisse, para decretar (j
impedimento do eminente Pro-
curador. Dêste modo, desrespei-
tou o princípio informativo, cons-
tante do art. 4.° do C.P.C. de
que "o pronunciar-se sôbre o que
não constitua objeto do pedido,
nem considerar exceções não pro-
postas para as quais seja por lei
reclamada a iniciativa das partes;"
51. Sendo o impedimento uma
exceção para a qual aliás é recla-
mada a iniciativa da parte, evi-
dentemente não podia o Tribunal
decret4-1a de ofício.
Inexistência do caso .concreto
52. Neste diapasão, foi a pon-
to de decidir sem que E'xistisse um
processo judicial, uns autos se-
quer onde pudesse decretar o im-
pedimento. Foi ainda mais longe
clecretando-o na forma g~nérica
para todo e qualquer caso em que
a União devesse intervir, quando
é sabido serem os impedimentos
diferentes da suspeição, de natu-
reza estrita, se obrigando em ca-
da caso no qual fôr suscitado;
53. Com todos êstes vícios,
data venia, com todos êstes erros,
está claro que a decisão não tem
existência Jurídica. Não pode al-
cançar os processos judiciais.
Inexistência de processo
determinado em lei
54. Admite-se, para debater,
fôsse uma decisão judicial tomada
em ato judicial público, etc. Nes-
te caso, seria nula por não ter
respeitado o processo determina-
do em lei para decretação do im-
pedimento: a prévia defesa do in-
diciado.
Impedimento às avessas
55. De tudo o que fêz o Egré-
gio Tribunal, o mais curioso tal-
vez tenha sido decretar impedi-
mento às avessas;
56. A lei, ao estabelecer os im-
pedimentos, nestes compreendidos
a suspeição, procurou, em última
análise, evitar a parcialidade da
decisão, no que respeita ao objeto
do litígio. E a pardalidade da de-
 - 246-
Clsao, evidentemente, só pode ser
imputada a quem fôr proferi-la:
isto é, ao Juiz;
57. Excepcionalmente, porém,
em relação às partes, o represen-
tante do Ministério Público po-
derá ser por elas acoimado de
suspeito, por poder ajudá-las 011
prejudicá-las ao alcance do ob-
jeto do litígio;
58. Portanto, na relação entre
o Procurador e Q. Juiz, o primeiro
pode alegar a suspeição do segun-
do, pois êste é quem poderá pre-
judicá-lo com a decisão, não lhe
entregando o objeto do litígio.
Mas não tem nexo o Juiz, por
conta própria, afirmar o impedi-
mento de Procurador, pois que
êste nada irá decidir contra êle,
pela simples razão de não pre-
tender o Juiz o recebimento do
objeto do litígio. Falta-lhe, incon-
testàvelmente, qualicj.ade e legíti-
mo interêsse para tanto;
59. Ora, decretando o Tribu-
nal o impedimento do Procura-
dor porque com êle estaria o Tri-
bunal agastado, evidentemente
inverteu a situação. Estabeleceu
na verdade um impedimento às
avessas. Inexistente, portanto.
Nova figura processual
60. Ficou demonstrado que os
Tribunais podem decretar a sus-
peição do Procurador em relação
à parte. Mas não tem qualidade
para tomar iniciativa, nem para
decretá-la em relação ao próprio
Tribunal;
61. Conceda-se, porém, que o
Tribunal houvesse decretado o
impedimento genérico, por incom-
patibilidade, em vista da provoca-
ção da parte. Ainda assim desca-
bida a decisão, por três motivos:
a.) por não ter a parte legítima
interêsse na disputa direta entre
o Procurador e o Tribunal; b) por
inexistir em nosso direito proces-
sual a figura do impedimento pOI'
questão de boas maneiras, dis.ci-
plinar, ml criminal; c) por ine-
xistir, igualmente, o impedimento
genérico para exercer sua profis-
são ao Tribunal;
62. Ainda não há acôrdo na
doutrina no sentido de saber se,
em relação aos Juízes, a suspeição
tratada no art. 185 do C.P .C.
compreende também os impedi-
mentos, por serem êsses normal.
mente dados pelas leis de organi-
zação judiciária. Quanto aos
membros do Ministério Público,
não ocorre dúvida só poderem
estar sujeitos, e isto em relação
às partes, aos princípios que re-
gem as suspeições, conforme, aliás,
dispõe o mesmo Código no art.
189;
63. Dito artigo estabelece se-
rem os membros do Ministério
Público suspeitos de parcialidade
em relação às partes por: a) pa-
rentescos; b) amizade íntima ou
inimizade capital; c) interêsse
dêle ou de seus parentes em tran-
sação em que intervenha alguma
das partes;
64. Como se vê, nenhum prevê
o "impedimento por incompatibi-
lidade" por não manter o Pro-
curador o "necessário respeito" ao
Tribunal e a cada um de seus
Membros. E não prevê, porque
tal fato não constitui matéria de
impedimento que está ligado, co-
mo se demonstrou, à suspeita de
parcialidade. É matéria tipica-
mente de boas maneiras, discipli.
nar ou criminal, sujeita a sanções
complementares diversas;
 247 -
65. Se o Egrégio Tribunal en-
tende que o Procurador agiu de
forma desatenciosa, desrespeitosa,
injuriosa ou caluniosa, proceda
contra êle na forma da lei. Use
dos remédios que a lei concede.
Isto é, casse-lhe a palavra quan-
do falar em têrmos impróprios.
Represente ao Procurador-Geral
para que êste aplique sanções dis-
ciplinares, nos caso.s de desrespei-
tos. Processe-o criminalmente,
quando o injuriar ou caluniar;
66. O que o Egrégio Tribunal,
data venia, não pode, é decretar o
seu impedimento por aquêles mo-
tivos, pois a lei não o permite.
Livre exercício da profissão
67. Igualmente não era dado.
estabelecer proibição genérica pa-
ra funcionar junto ao Tribunal,
pois como tal ato estava criando
restrição ao livre exerClClO da
profissão, vedada pelo art. 141;
§ 14 da Constituição, sobretudo
sem que lhe fôsse assegurado o
direito de defesa.
Os fundamentos invocados
68. Finalmente, não foi mais
feliz o Egrégio Tribunal nos fun-
damentos encontrados para de-
cretar o impedimento "por in-
compatibilidade". As leis invoca-
das nada têm a ver com o caso;
69. Alega que a União não po-
deria ter publicado na íntegra a
petição de recurso extraordinário,
pois o Dec.Iei 1.705, de 1959, só
permitiria a publicação dos resu-
mos de pareceres;
70. Ora, a lei invocada foi pu-
blicada durante a guerra em vista
da dificuldade na obtenção de pa-
pel de imprensa em que nos en-
contrávamos. :É o que dizem seus
próprios: "Considerando as difi-
culdades relativas à aquisição de
papel de imprensa, em virtude da
situação internacional; Conside-
rando que se impõe uniformizar
as publicações oficiais,
De,creta:"
71. O Egrégio Tribunal porém
transformou a exceção em regra.
E a simples norma, em proibição;
72. Insinuou também, embora
de forma tímida, o que curiosa-
mente foi depois repelido na Or-
dem dos Advogados: que os mem-
bros do Ministério Público esta-
riam sujeitos também às reco-
mendações e proibições daquele
órgão de classe;
73. A melhor resposta que se
poderia oferecer já foi dada pela
própria Ordem ao reconhecer, na
sessão de 24 do corrente, não es-
tarem os membros do Ministério
Público sujeitos às suas sanções
ou às disposições que o regem.
Norma adjetiva transforma-
da em substantiva
74. Data venia, de tôdas as
leis aplicadas, talvez a que tenha
sido mais impr.opriamente foi
aquela em que procurou apoio pa-
ra decretar impedimento. O Tri-
bunal não se baseou no art. 185
do C.P.C., ou, por analogia, co-
mo determina êste, no art. 213
do Regimento Interno. Mas, sim,
no art 23 dêste último;
75. Ora, dito dispositivo jamais
poderia ser invocado como funda-
mento para a decretação do im-
pedimento, pela simples razão de
não contituir norma substantiva.
É simples regra adjetiva para
atingi-la;
 - 248-
76. Por isso mesmo, não diz em
que casos ocorre o impedimento
do Procurador. Pela mesma ra·
zão não prevê a incompatibilida-
de como forma de impedimento.
Logo, não podia servir de supor-
te para a decisão;
77. Face ao exposto, estando
suficientemente demonstrado ha-
ver o Egrégio Tribunal, sem lei
que o autorizasse, arbitràriamente,
portanto, com evidente abuso de
poder, violado o direito líquido e
certo do suplicante de continuar
representando a União junto ao
Egrégio Tribunal Federal de Re-
cursos, em todos os atos decor··
rentes da sua nomeação para o
cargo de 1.0 Subprocurador-Geral
da República, espera o Dr. Má-
rio ele Oliveira seja concedido o
writ para o fim de declarar a ine-
xistência, ou ter como inválida a
decisão aludida, restabelecido,
assim, em todos os seus efeitos o
stato quo ante.
A informação do Sr. Presidente
do Tribunal Federal de Recursos,
o eminente Min. Vasco Henrique
d' Ávila, que na oportunidade
substituía o eminente Sr. Min.
Cunha Vasconcellos, então licen-
ciado, encontra-se nas peças das
fls. 26/29, que vão a seguir trans-
critos:
"Ofício de fls. 26:
Em atenção ao solicitado no
Ofício n.o 460, de 26 de agôsto
último, passo às mãos de V. Ex. a ,
a fim de instruir o julgamento do
Mandado de Segurança 44. 905,
cópia autêntica extraída da Ata
da 19.a Sessão de Julgamento rea-
lizada pelo Tribunal Pleno, em 20
de julho do corrente ano, na qual
V. Ex. a encontrará elementos ne-
cessários ao esclarecimento do as-
sunto.
Outrossim, anexo ao presente
ofício às págs. 2.320 e 2.322 do
Diário da Justiça de 14 de julho
do corrente ano, onde se encon-
tram as razões de recurso extra-
ordinário interposto pela Subpro-
cw-adoria-Geral da República nos
autos do Mandado de Segurança
n.O 27.224, razões essas que pro-
vocaram a resolução tomada por
êste Tribunal na sessão acima alu-
dida.
Expresso a V. Ex. a, na oportu-
nidade, a segurança de minha ele-
vada estima e distinta considera-
ção.
Cópia da Ata (fls. 27/29):
Cópia Autêntica da 19.a Sessão
Ordinária, em 20 de julho de 1964
Poder Judiciário - Tribuni8-1
Federal de Re.cursos - Tribunal
Pleno
Ata da 19.a Sessão Ordinária, em
20 de julho de 1964.
Presidência do E~mo Sr. Mi-
nistro Henrique d'Ávila
Subprocurador-Geral da Repú-
blica, o Ex.mo Sr. Dr. Mário de
Oliveira
Secretário: o Sr. Bel. Fernan-
do da Silva Almeida. Às treze
horas, presentes os Ex.mos Srs.
Mins. Djalma da Cunha Mello,
Cândido Lôbo, Godoy Ilha, Os-
car Saraiva, Armando Rollem-
berg e Hugo Auler, êste último
ocupante temporário da vaga
ocorrida com a aposentadoria do
Sr. Min. Aguiar Dias, foi aberta
a Sessão. Foi lida e aprovada a
Ata da Sessão anterior.
O Sr. Min. Henrique d' Ávila
(Em exercício da Presidência): -
O Tribunal acabou de decidir, em
 - 249-
Sessão Administrativa, que o Dr.
Subprocurador-Geral da Repúbli-
ca está impedido de funcionar pe-
rante esta Côrte, nos têrmos do
ofício que vai ser lido pelo Sr. Se-
cretário, par;:!. constar da ata dos
trabalhos: (O Sr. Secretário pro-
cede à leitura da Ata) .
Em face da deliberação do
Tribunal, lamento informar ao
Dr. 1.0 Subprocurador-Geral da
República que o Tribunal passa-
rá a decidir apenas os casos de
suspensão de segurança, que são
urgentes, e os casos em que a
Sub procuradoria-Geral da Repú-
blica não devia intervir.
Ofício n. o 80-GP
Brasília, D. F. Em, '" de ju-
lho de 1964.
Sr. Procurador-Geral da Re-
pública:
1. Como é do conhecimento
de V. Ex. a , e de notoriedade pú-
blica, pelo alarde e pela escanda-
losa divulgação com que foi o fato
precedido, o Sr. 1.0 Subprocura-
dor-Geral da República, e outros
Procuradores seus subordinados,
com exercício neste Tribunal, di-
rigiram denúncia à Comissão Ge-
ral de Investigações, contra os
Ex.mos Srs. Mins. Djalma Ta-
vares da Cunha Mello e Cândido
Mesquita da Cunha Lôbo.
2. Êste fato foi objeto, por par-
te do Tribunal, dos reparos, e do
pedido de providências, presente
o Excelentíssimo Senhor Presi-
dente da República, nos têrmos
de oficio da Presidência do Tri-
bunal, do qual foi dado conheci-
mento a Vossa Excelência.
3. Cumpria, assim, aos acusa-
dores, e por sua própria condição
de membros do Ministério Públi-
co Federal, aguardar que a Co-
17 - 35883
missão referida se pronunciasse,
sem outras manifestações, em
atenção ao resguardo do decôro
do Tribunal junto ao qual ser-
vem.
4. Assim, não sucedeu, contu-
do, e já por outras vêzes poste-
riores, buscaram os acusadores a
Imprensa, para a reafirmação de
suas denúncia.
5. Mas essa atitude de acinto-
so desrespeito culminou com a
inserção no Diário da Justiça. de
14 do corrente (páginas ..... .
2320/2322), das razões de inter;.
posição do recurso extraordinário,
nos autos do Mandado de Segu-
rança n. O 27.224, em que se con-
tém, ao invés de argumentos ju-
rídicos próprios ao apoio do re-
curso, a repetição por traslado
literal, dos motivos que entende-
ram constituir fundamentos para
a denúncia atrás referida, no que
respeita ao Ex.mo Sr. Min. Djalma
Tavares da Cunha Mello, prolator
do Acórdão recorrido, P. que en-
cerram o maIS injurioso con-
teúdo.
6. Observe-se que a decisão re-
corrida foi unânime, e é originá-
ria do Tribunal, em sua plenitu-
de.
O Decreto-lei D.o 1. 705/1939,
art. 1.0, lII, "veda" a inserção no
órgão oficial, da íntegra de razões
ou pareceres, e dos quais será pu-
blicado apenas o resumo. E o
Estatuto dos Funcionários Públi-
cos Civis da União proíbe, de
modo expresso, ao funcionário:
(art. 195): I -Referir-se de mo-
do depreciativo em informação,
parecer ou despacho, às autorida-
des e a atos da administração pú-
blica, podendo, porém, em traba-
lho assinado, criticá-lo do ponto
 - 250-
de vista doutrinário ou da organi-
zação do serviço;
8. Também a Lei que rege a
advocacia, o Estatuto da Ordem
dos Advogados do Brasil, pres-
creve entre os deveres do advoga-
do (art. 87): IX - Velar pela
dignidade da Magistratura, .tra-
tando as autoridades e funcioná-
rios com respeito e independên-
cia. Os membros do Ministério
Público não se acham imunes a
tais proibições e re,comendações, e
antes, devem observá-las mais ri-
gorosamente, em sua condição de
advogados da União, e por lhes
ser aplicável o Estatuto dos Fun-
cionários Públicos Civis (art. 19
da Lei Orgânica do Ministério PÚ-
blico da União).
9. Mas a remessa do texto a
publicar se fêz à Imprensa Na~
cional, necessàriamente, a n t e s
mesmo da apresentação do recur-
so a despacho do Presidente do
Tribunal, somente ocorrido na
tarde do mesmo dia 14 de julho.
10. O que se verifica, portanto,
é que transviados da linha de res-
peito ao Tribunal e aos seus Mem-
bros, os mencionados representan-
tes do Ministério Público Fe-
deral, chefiados pelo Dr. 1.0
Subprocurador-Geral da Repúbli.
ca, dedicam-se antes a uma cam·
panha de denegrimento da repu-
tação de alguns dêsses Membros,
sem atender sequer, à necessida,
de imperativa de aguardar o pro~
nunciamento do órgão investiga-
dor a que se dirigiram, trazendo
para autos em curso nesta Ins-
tância, os próprios têrmos da de.
núncia ainda não considerada.
11. Pelos motivos argüidos, o
Tribunal tem o Dr. 1.0 Subpro-
curador-Geral como incompatibi-
lizado para continuar a exercer,
perante êle, as funções de repre-
sentantes da União, por não man-
ter, em seu exercício, o necessá·
rio respeito que deve ter para com
êsse órgão colegiado, e para cada
um de seus Membros, individual,
mente, .como já foi comunicado
verbalmente a Vossa Excelência
e ao Ex.mo Sr. Ministro da J us-
tiça.
12. Nessa conformidade, o Tri-
bunal, apoiado nos têrmos do
art. 23 do seu Regimento, consi-
derou impedido de nêle continuar
a funcionar, o 1.0 Subprocurador-
.Geral da República, e de prefe-
rência à designação aí autorizada,
vem solicitar a indicação de outro
membro do Ministério Público
Federal capacitado, e que possa,
desimpedidamente, desobrigar-se
dos encargos da La Subprocura-
doria-Geral da República. Para
que não fique a União privada de
representante é defensor nos fei-
tos que correm perante o Tribu-
nal, resolveu êste, ainda, fazer so-
breestar o respe.ctivo andamento,
inclusive deixando de realizar os
julgamentos em que deva neces-
sàriamente intervir dito represen.
tante. Encarecendo, pois, a urgên-
cia da providência, valho-me da
oportunidade para reiterar a Vos-
sa Excelência os protestos da mi-
nha mais alta estima e considera.
ção. Yasco Henrique d' Avila
Vice-Presidente no exercício da
Presidência".
Nas fls. 33/35 encontra-se ó
pedido de concessão liminar da
medida plejteada, pedido êsse que
não foi objeto de consideração do
Sr. Min. Hugo Auler, que en-
tão fun.cionava de Relator dêste
processo na qualidade de Juiz
convocado.
 - 251-
Êsse pedido tem a seguinte re-
dação:
Excelentís~imo Senhor Minis-
tro Hugo Auler
Digníssimo Relator do Manda-
do de Segurança n.o 44.905.
Mário de Oliveira, 10° Subpro-
curador-·GeraI da República, por
seu mandatário judicial constituí-
do, infra-assinado, vem, respeito-
samente, expor e, afinal, requerer
a Vossa Excelência o seguinte:
I - Em conseqüência do "im-
pedimento" decretado em sessão
administrativa e, data venia, sem
quorum legal, pelo Egrégio Tri-
bunal Federal de Recursos, con·
tra o funcionário titular da refe-
rida 1.a Subprocuradoria-Geral,
bacharel Mário de Oliveira, fi-
cou êste, desde o dia 20 de julho
último, impqssibilitado de exer-
cer as funções precípuas de seu
cargo, notadamente a defesa ju-
dicial dos altos interêsses da União
Federal e da Fazenda Nacional,
nos múltiplos e variados proces-
sos levados ao conhecimento do
mesmo Egrégio Tribunal, seja di-
retamente, ou como instância ad
quem, em que a União e sua Fa-
zenda são partes ou interessadas,
funcionando como autora, ré, as-
sistente ou opoente;
II - Por fôrça daquele ato,
sem nenhum apoio em lei, como
dp.monstrado, à evidência, na ini-
cial da impetração do Mandado
de Segurança em causa, permane-
cem paralisados, sem qualquer
andamento processual, todos os
efeitos em que dita União e sua
Fazenda são direta ou indireta-
mente interessadas ex vi legis,
inclusive, portanto, e também, as
causas das ou contra as Autar-
quias Federais, tudo com gerais
e incalculáveis preJUlZOS, para as
partes, litigantes, inclusive os par.
ticulares, e todos forçados a aguar-
dar solução ao impasse decorren.
te daquele esdrúxulo "impedi-
mento", extra legis, decretado pe-
lo Egrégio Tribunal;
IH - Assinale-se, por oportu-
no, que a decretação de tão suÍ
generis "impedimento.", sem qual-
quer razão de ser, data venia, te-
ria tido como causa um suposto
desrespeito ao Egrégio Tribunal
ou uma difamação contra o mes-
mo Colegiado, SUpOSlçoes essas
que não encontram apoio nem
comprovação na fundamentação
do Recurso Extraordinário mani-
festado no Mandado de Seguran-
ça n.O 27.224, cujas razões proto-
coladas na Seção con.lpetente, do
mesmo Tribunal, em data de 13
de julho (carimbo do Protocolo),
só tiveram publicidade no Diário
da Justiça do dia seguinte, 14 do
mesmo mês;
IV - Data venia, a falta de ba-
se para tal suposição está paten-
te dos próprios têrmos de vários
itens daquela interposição recur-
sal, como seja, entre outros, os da
ns. 7, 8, 9, 10, 25, 30-A, 35, 49,
52, 67, nos quais se ressalva e ex-
clui, a cada passo, a responsabili-
dade do Egrégio Tribunal, na
concessão do writ de que se recor-
ria, visto que o mesmo Colegia-
do fôra induzido em êrro, pelo
Sr. Min. Relator respectivo;
V - Em nenhum item daque-
la interposição recursal foi usada
qualquer expressão menos respei-
tosa e acatadora ao Egrégio Tri-
bunal, nem em qualquer passa-
gem foi feita qualquer crítica ao
mesmo Colegiado. Ao contrário.
O que sempre foi tido em vist~
 - 252-
e que sempre objetivou a 1.9. Sub-
procuradoria-Geral da República,
em quaisquer casos, quando for-
çada no cumprimento de seu de.
ver funcional de advogada da lei
e fiscal de sua execução, a assi··
nalar ou a verberar
menos ortodoxos de Juízes, foi o
elevado conceito público, que de·
ve merecer e em que deve ser ti-
do o Egrégio Tribunal de Recur-
sos, pela sua elevada expressão na
ordem judiciária da República.
E por assim agir, não merece e
não pode ser acusada de desres-
peito; antes, muito ao invés;
VI - Ressalte-se, por fim, que
aquela própria publicação, do Re-
curso Extraordinário em causa,
resultou da necessidade de levar
ao conhecimento público a ex-
pressão exata da verdade, retifi-
cando-se, assim, a notícia dos fa-
tos, uma vez que, em anterior pu-
blicação, inserta no Diário da
Justiça de 29 de junho de 1964,
pags. 2.078, os mesmos tinham
sido adulterados, induzindo em
êrro a opinião pública. Apenas
isso;
VII - Em face, pois, do ex-
posto, impõe-se, evidentemente,
no interêsse público, a adoção de
imediata medida legal, contorna~
dora daquele impasse, de modo a
possibilitar, a um tempo, o fun-
cionamento regular do Egrégio
Tribunal Federal de Recursos e o
exercício funcional do Dr. Má-
rio de Oliveira, como titular da
1.9. Subprocuradoria-Geral da Re-
pública, cessando, assim, o impe-
dimento decretado, medida essa
que é, necessàriamente, a urgente
e imediata concessão da medida
liminar da segurança pleiteada,
como facultada pelo art. 7. 0 , in-
ciso lI, da Lei n.o 1.533, de 31
de dezembro de 1951, não altera-
da ou atingida, in. casu, pelo dis-
posto no art. 5. 0 , da recente Lei
n. o 4.348, de 26 de junho do cor-
rente ano."
O Ministério Público, na pes-
soa do 1.0 Subprocurador-Geral da
República, o ilustre Dr. Oscar
Corrêa Pina, oficiou nas fls. 37/38.
Seu parecer é o seguinte:
"1. A segurança foi impetrada
contra decisão do Egrégio Tribu-
nal Federal de Recursos, ui
does. de fls. 19 e 27/9, que, na
sessão ordinária de 20 de julho,
considerou o impetrante impedi-
do por incompatibilidade, de nêle
continuaI' a funcionar como 1.0
Subprocurador-Geral da Repúbli-
ca, cargo para o qual fôra nomea-
do por decreto de 4 de maio de
1962;
2. Se o impetrante adotou ati-
tude de acintoso desrespeito ao
Tribunal Federal de Recursos,
incompatibilizando-se com os seus
ilustres membros, segundo se ale-
gou, nem por isso, data venia, po-
dia o Egrégio Tribunal considerá-
10 impedido, de, perante êle, con-
tinuar a exercer o cargo para o
qual nomeara o Senhor Presiden-
te da República, único juiz da
conveniência do seu afastamento;
3. Os casos de impedimento
estão expressos em lei, não se in-
cluindo entre êles a hipótese de
que se cogita nestes autos;
4. Assiste, pois, ao impetrante,
o direit(l incontestável, líquido e
certo, de exercer, sem restrições,
perante o Egrégio Tribunal Fe-
deral de Recursos, o cargo de 1.0
Subprocurador-Geral da Repú-
blica;
 - 253
5. Por outro lado, a decisão
impugnada foi tomada sem ob-
servância do quorum regimental,
em face do impedimento dos
ilustres Mim. Cândido Lôbo e
Djalma da Cunha J\l[ell0, contra
os quais o impetrante oferecera
denúncia por
6. Opino, pois, pela concessão
da segurança, nos têrmos do pe-
dido",
É o relatório, Sr. Presidente.
Voto
O Sr. Min. Antônio Neder: -
A matéria que constitui objeto da
controvérsia é a que diz respeito
com a resolução dêste Tribunal
que deu por impedido de funci().,
nar no seu cargo o Sr. Dr. Mário
de Oliveira, 1.0 Subprocurador-
Geral da República, representante
da União neste Pretória,
A resolução se acha copiada nos
autos.
Nesse ato, o Tribunal, então
composto dos Srs. Mins. Henri-
que d' Ávila, Cunha Mello, Cândi-
do Lôbo, Godoy Ilha, Oscar Sa-
raiva, Armando Rollemberg e Hu-
go Auler, êste como Juiz convo-
cado p a r a, temporàriamente,
ocupar a vaga decorrente da apo-
sentadoria do Sr. Min. Aguiar
Dias, presente o impetrante,
Dr. Mário de Oliveira, 1.0 Sub-
procurador-Geral da República,
nesse ato, o Tribunal, fundado em
que o impetrante o desrespeitou
acintosamente, decidiu considerá·
-10 impedido de continuar funcio-
nando no seu cargo.
Antes do mais, é de se dizer
que o art. 56 do Regimento In-
terno do Tribunal Federal de Re-
cursos expressa que o Tribuna]
Pleno funcionará com a presen-
ça de, pelo menos, seis Ministros
desimpedidos, inclusive o Presi-
dente.
No caso agora apreciado, como
se vê da ata copiada nas fls. ., ..
27/59, compuseram o Tribunal os
Srs. Mins . Henrique d' Á vila,
Cunha Mello, Cândido Lôbo, Go~
doy Ilha, Oscar Saraiva, Armando
Rollemberg e Hugo Auler, ao todo
sete, visto que o Presidente, Sr.
Min. Cunha Vasconcellos, e o
Sr. Min. Amarílio Benjamin se
encontravam licenciados.
Dado, porém que se achavam
impedidos os Srs. Mins. Cunha
Mello e Cândido Lôbo, isso por
fôrça do que expressa o art. 185,
IH, do C.P.C., combinado com
o art. 26, I, letra a, do Regimen-
to Interno, ficou o Tribunal com-
posto de cinco Juízes, os Srs.
Mins. Henrique d' Ávila, Godoy
Ilha, Oscar Saraiva, Armando Rol-
lemberg e Hugo Auler, ou seja,
um número inferior ao exigido no
Regimento para formar o quorum
necessário ao seu funcionamento.
Por outro lado, é de se reco·
nhecer que o art. 32 do Regimen.
to Interno expressa que o Juiz
convocado não terá voto quando
se proceder à deliberação sôbre
questões de ordem administrativa
ou de economia interna do Tri-
bunal. E no caso aqui apreciado,
que diz respeito com uma ques-
tão de ordem administrativa, o
Sr. Dr. Hugo Auler, Desembar-
gador convocado do Tribunal de
Justiça do Distrito Federal, para
ocupar temporàriamente a vaga
do Sr. Min. Aguiar Dias, tomou
parte e votou na sessão em que se
praticou o ato impugnado, tal co-
mo se verifica na ata acima refe·
rida.
 - 254-
Por um fundamento e outro, d
Egrégio Tribunal Federal de Re-
cursos, na sessão em que tomou
a resolução mencionada, não ti·
nha o quorum regimental para de.
liberar, isto é, não se achava com·
posto para deliberar ou julgar de
maneira juridicamente válida,
visto que não contava com a pre-
sença de, pelo menos, seis Minis-
tros desimpedidos. Vale dizer que,
no momento, não tinha como
exer.citar a sua jurisdição. Seu
ato não podia, .como não pode,
produzir efeitos.
Tanto assim é, que o consagra-
do Pontes de Miranda oferece, a
propósito, a seguinte lição: "Se
na composição do tribunal não
entrarem tantos juízes quantos
eram por lei exigidos, ou no jul-
gamento tomou parte quem era
impedido, há rescindibilidade da
sentença, ali por infração de lei
e, aqui, com fundamento no arti-
go 798, I, a" (Comentários, 2.a
edição, 1960, vol. X, nota 6, pág.
178).
Aliás, um Acórdão do Tribunal
de Apelação de S. Paulo, de 30
de abril de 1946, contém o mes-
mo p-ntendimento (Revista dos
Tribunais, 165/240).
Prosseguindo, contudo, para
aprp.ciar o mérito da resolução,
deve o julgador, no caso, fixar a
natureza jurídica do impedimento
previsto no art. 23 do Regimento
Interno do Tribunal, por ser êsse
o dispositivo com que se fundou o
ato impugnado pelo impetrante.
Essa norma expressa que, nos
casos de impedimento ou suspei-
ção do. Subprocurador-Geral da
República, o Presidente do Tribu~
nal designará um dos Procurado-
res da República no Distrito Fe-
deral para substituí-lo no processo.
Vê-se que, nessa norma, não se
define o impedimento.
Refere-se ela à hipótese de se
verificar o impedimento do Sub-
procurador-Geral, para funcionar
em determinado processo e diz
como se faz a substitutição dêle
nêsse caso.
Entretanto, que impedimento é
êsse? Qual a sua natureza jurí-
dica?
Pontes de Miranda ensina, a
propósito do Juiz, que o impedi-
mento é conceito de lei de orga-
nização judiciária, isto é, de di-
reito judiciário material, e não de
processo, e acrescenta que os im-
pedimentos são os fixados pela lei
do juiz (Comentários, 2.a edição,
1960, voI. X, pág. 178, nota 6).
Ora, se o impedimento é con-
ceito de direito judiciário mate-
rial, a conclusão que se impõe é
a de que, no tocante a qualquer
autoridade do Ministério Público,
os impedimentos são os definidos
pela lei dessa autoridade, isto é,
a lei de organização do Ministério
Público.
Aliás, um autor hoje muito ci-
tado, José Frederico Marques, en-
sina essa mesma lição ao expres-
sar que os casos de impedimento
do Ministério Público devem ser
definidos nas leis de organização
judiciária (Instituições, 2.a edi-
ção, voI. lI, n.o 372).
Prosseguindo, então, nessa or-
dem de considerações, cabe per-
guntar-se: a norma do art. 23,
do Regimento Interno do Tribu-
nal Federal de Recursos, que dis-
põe sôbre o procedimento da
substituição do Subprocurador-
 - 255-
Geral da República nos casos de
impedimento ou suspeição, é nor-
ma de direito judiciário material?
Noutras palavras, é norma de or-
ganização judiciária? Evidente-
mente, não! Primeiro, porque nes-
sa norma não Se define o impedi,
mento. Ela· apenas se refere ao
impedimento para dispor sôbre
como proceder à substituição do
Subprocurador-Geral impedido;
segundo, ela não contém, nem po-
dia conter, qualquer parcela de
direito judiciário material, e, se
contivesse, evidentemente seria
inconstitucional, porque a matéria
de organização judiciária é maté.
ria que só pode ser objeto de lei
votada pelo Poder Legislativo,
mediante iniciativa do órgão com-
petente, segundo a Constituição,
como, por exemplo, no caso pre-
visto no seu art. 98, quanto ao
número dos Ministros do Supre.
mo Tribunal Federal; no seu
art. 10.5, quanto à criação de ou-
tros Tribunais Federais de Re-
cursos; no seu art. 113, quanto ao
número dos Juízes dos tribunais
eleitorais, etc; terceiro, porque
constitui matéria pacífica na dou-
trina e jurisprudência que as nor_
mas regimentais não podem pre-
valecer contra a lei. salvo nos ca-
sos expressamente fixados nos
arts. 97, n, e 124, caput, da Cons-
tituição Federal.
Vale, a propósito, relembrar a
lição de Edmundo Lins na Côrte
Suprema: "O Regimento Interno
de um Tribunal é um conjunto de
normas concernentes ao seu fun-
cionamento, polícia e ordem dos
trabalhos, bem como à organiza-
ção de sua Secretaria, com a de-
finição das atribuições, direitos e
deveres dos empregados."
E esclarece: "Tudo o que pode,
de qualquer modo, concernir às
disposições que determinam os
princípios aplicáveis a cada rela-
ção jurídica (direito substantivo),
ou modo por que devemos recla-
mar a aplicação dessas mesmas
disposições (direito adjetivo), já
é da alçada privativa de outro po-
der, o Legislativo, e, conseqüente-
mente, não podem constituir ob·
jeto de regimento interno, mesmo
porque seu efeito se não restringe
ao interior do Tribunal, mas se
amplia a todo o exterior da na-
ção" (Revista do Supremo Tri-
bunal Federal, vol. 32, págs. 223/
224) .
É de se afirmar, pois, que, no
caso, o art. 23 do Regimento In-
terno do Tribunal de Recursos
não dispõe sôbre o impedimento
do Subprocurador-Geral da Re-
pública, nem podia dispor sôbre
êsse impedimento, senão que se
refere apenas ao impedimento pa-
ra regular a substituição da men-
cionada autoridade.
Sem dúvida, assim é, assim de-
ve ser.
Porque o impedimento, quer do
Juiz, quer do Procurador, diz
respeito com a proibição "parcial"
para dizer o direito, isto é, para
exercer a jurisdição ou atribui-
ção.
É causa excludente da jurisdi-
ção ou atribuição.
Dado que a jurisdição ou atri-
buição advém necessàriamente da
lei, certo é que a sua exclusão, to-
tal ou parcial, há de emanar tam-
bém da lei.
Porque só a lei pode conferir
jurisdição ou atribuição; só a lei
pode determinar a sua proibição
total ou parcial.
 256 -

o princípio básico é o de que Ao demais, o Subprocurador.-

ao funcionário se confere tôda a -Geral da República não se acha
atribuição que fôr compatível com no campo da jurisdição adminis-
o seu cargo. Só por exceção se trativa do Tribunal Federal de
derroga o princípio. Recursos. Não é funcionário do
O impedimento, que é uma das Tribunal. Não é subordinado ao
causas ou excludentes Tribunal.
da jurisdição ou atribuição, cons- Se ofendeu o Tribunal, ou dois
titui matéria derrogadora do di- ilustres Juízes do Tribunal, e se
reito comum, e, portanto, merece a ofensa constitui crime, o caso
ser nefinida como sendo de exce- é de ser levado à Justiça Crimi-
ção ou direito e'ltrito. nal. Se a ofensa constitui ilícito
Tanto assim é que o C. P . C. administrativo, só a autoridade ad-
só aponta os casos de impedimen- ministrativa competente poderá
to de maneira expressa e casuísta. aplicar-lhe pena.
Também o C.P.P. adota o O caso dos autos é que, na ver-
mesmo critério. dade, o Tribunal, exercitando ju-
E o Regimento Interno do Tri- risdição que a lei não lhe outor-
bunal só se refere ao impedi- ga, exorbitou, data venia, de suas
atribuições ou jurisdição.
mento do Subprocurador-Geral no
art. 23, e assim mesmo· para o E declarando o impedimento
efeito de dispor a respeito da subs- do impetrante, na verdade o pu-
tituição dêsse funcionário, como niu com a pena de "suspensão" do
exercício do seu cargo.
acima ficou dito. Refere-se ao
impedimento, mas não o define, o Essa pena, contudo, só poderia
que importa em concluir que, no ser aplicada por outra autorida-
caso, o impedimento é o comum de, que não o Tribunal.
de direito, definido nas normas de Ê que o Subprocurador-Geral
direito judiciário material. da República é membro do Mi-
nistério Público da União.
Assim sendo, é de se afirmar
que o impedimento não se cria O Ministério Público não é ór-
por meio de interpretação analó- gão do Poder Judiciário. A Cons-
gica. tituição não o menciona no art 94.
No caso concreto não se indica Embora funcione ao lado do
qualquer disposição legal que de- Tribunal, a êle não se acha su-
clare impedido o Subprocurador- bordinado.
-Geral da República que ofenda Assim sendo, o Subprocurador
o Tribunal ou qualquer dos seus está sujeito à polícia judiciária
Juízes. enquanto se encontrar no recin-
Em não havendo essa norma, to do Tribunal ou nas suas de-
estou em que não se pode, data pendências. Está sujeito ao po-
venia, considerar impedido o Sub- liciamento do Tribunal se ofender
procurador, como se o impedi- as normas que lhe impõem con-
mento fôsse o comum de direito, tinência de conduta e palavras.
previsto e definido nas leis de or- Se, entretanto, fora do Tribunal,
ganização judiciária. em escrito que publicou leviana-
 - 257-
mente, ofendeu a austeridade ou
respeito do Tribunal, ou de seus
Juízes, ou algum dos seus Juízes,
de duas uma: a) ou a conduta do
SubprocuradoT configura crime, e
nesse caso o ofendido que o de-
nuncie ao Juízo competente; b)
ou a sua conduta constitui íHcito
administrativo, e nesse caso o
Presidente do Tribunal deve co-
municar o fato à autoridade com-
petente para lhe aplicar a pena
merecida.
Só não pode o Tribunal, a meu
ver, é ultrapassar os limites da
sua jurisdição, e aplicar ao Sub-
procurador, sob a rubrica de im-
pedimento, a pena disciplinar de
suspensão, que é prevista no ar-
tigo 201, UI, do Estatuto dos
Funcionários Públicos da União,
e que s.ó pode ser cominada por
quem de direito, segundo as nor-
mas do art. 210 dessa lei.
Porque o Ministério Público
não integra o Poder Judiciário,
não se acha na esfera dos seus
órgãos, mesmo administrativa-
mente.
É que o Ministério Público, na
sugestiva expressão de Giuseppe
Sabatini, é um órgão do Estado,
com êle se confunde e, como ou-
tros órgãos estatais, "vive e se
movimenta na pessoa jurídica do
Estado, com autonomia de von-
tade, de objetivo e de podêres".
Ou, como se expressa o feste-
jado Pontes de Miranda: "Órgão,
por si, do interêsse público de que
as leis e mais normas se .cumpram"
(Com. à Consto de 1946, vaI. IlI,
pág. 351).
Portanto, visto que o Ministé-
rio Público não integra o Poder
Judiciário, que a êle não se acha
subordinado, e que, conseqüente-
mente, o Subprocurador-Geral da
República, agente do Ministério
Público, não se acha subordinado
ao Tribunal Federal de Recursos,
evidente é a conclusão de que o
Tribunal Federal de Recursos
não tem como aplicar ao Subpro-
curador a pena do "impedimento"
para significar a de "suspensão",
visto que essa só lhe pode ser
aplicada por seu superior, que é o
Procurador-Geral da República.
Dir-se-á que, no caso, terá ocor-
rido ofensa ao princípio da har-
monia dos Podêres, expresso no
art. 36 da Constituição Federal.
Talvez uma hermenêutica de
sentido amplo vislumbre no ato
do Subprocurador, que é o agen-
te do Estado, algo de ofensivo à
harmonia que a Constituição im-
põe como clima de convivência e
respeito dos três Podêres do Es-
tado.
O Subprocurador, agente de um
dos órgãos autônomos do Estado,
teria ofendido ou desrespeitado o
Tribunal, que é órgão do Judi-
ciário, quebrando, -assim, a har-
monia que antes reinava; teria,
enfim, procedido de modo incom-
patível com a dignidade do cargo.
Tendo para mim, contudo, que
essa hermenêutica não tem .cabi-
mento no caso aqui apreciado,
porque a norma do art. 36 refe-
rido, no tocante à harmonia, só
será desrespeitada mediante ação
criminosa, e esta só poderá ser
uma das previstas na Lei n.O
1. 079, de 10 de abril de 1950,
que define os crimes de responsa-
bilidade, e essa lei não prevê co-
mo agente dêsse tipo de crime o
Subprocurador-Geral da Repú-
blica, e sim o Procurador-Geral
da República, como Se vê do seu
 - 258-
art. 40, em nenhuma de cujas
disposições, aliás, se menciona a
ofensa à mencionada norma.
Portanto, dado que o Subpro-
curador não se acha mencionado
no rol dos que a lei define como
agentes do crime de responsabili-
dade, não há como considerá-lo
um dos que sejam capazes de
ofender o princípio da harmonia
dos Podêres. Nem mesmo o Pro-
curador-Geral.
Porque o princípio da harmonia
dos Podêres só poderá ser ofendi-
do ou desrespeitado por quem se
encontre a chefiar ou comandar
qualquer dos Podêres, tanto que
a lei acima referida só se refere
às ações criminosas dêsse tipo,
praticadas pelo Presidente da Re-
pública e Ministros de Estado,
Governadores e Secretários, isto é,
as autoridades de ,comando do Po-
der Executivo na União e nos Es-
tados, posteriormente incluídos os
Prefeitos, como se vê da Lei
n.O 3.528, de 3-1-59.
Estou, pois, em que o Tribunal
praticou ato que não podia pra-
ticar. Exorbitou de sua jurisdi-
ção. O ato é abusivo, data venia.
Concedo a segurança.
É o meu voto.
Voto
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Quatro anos já se passaram que
chegamos ao Tribunal Federal de
Recursos. Do primeiro dia até
hoje, pusemos ao seu serviço a ex-
periência que colhemos nas prin-
cipais atividades da nossa vida,
desde a juventude, a partir de
1927, reporter forense, solicitador
acadêmico, pretor, advogado, pro-
fessor secundário, deputado em
duas legislaturas, secretário de
Estado, professor de Escola Su-
perior e Desembargador, por cin-
co anos, do Tribunal de Justiça
da Bahia, onde na adolescência,
ao mesmo tempo em que colhía-
mos as notas dos jornais do nos-
so trabalho, aprendemos a crer no
Direito, na majestade da Justiça
e no respeito ao Juiz maior ain-
da quando, além de justo e incor-
ruptível é bom como o foi Filinto
Bastos, nosso mestre e amigo.
Trouxemos conosco também o
entusiasmo e o espírito de luta
que nos têm conservado a alma
jovem e os ideais superiores da
vida, como se, às portas da velhi-
ce, tivéssemos ainda algum fu-
turo. Com a ajuda de Deus e dos
nossQS esforços, felizmente cada
vez mais nos identificamos com
o Tribunal Federal de Recursos.
Fizemos amigos entre os Srs. Mi-
nistros e funcionários, gozamos de
bom conceito perante as partes.
TiVf~mos a satisfação de vencer o
atraso de processos acumulados,
mais de mil, que estavam sôbre
nosga banca, e julgamos mais de
três ou quatro mil, acima dêles;
despachamos todos os processos
de revisão. Nessa vivência foi
que sentimos melhor as necessi-
dades do Tribunal, e nos torna-
mos paladinos de uma reforma,
para melhor servir. No plano na-
cional temos pensado como pode-
remos justificar noutra oportuni-
dade, em modificação total do sis-
tema, para atender às novas con-
dições da vida brasileira, onde as
maiores crises são o crescimento
populacional, o progresso e a
avalancha das questões forenses.
Parece-nos que o nôvo esquema
ficaria bem assim: Conselho
 - 259
Superior da Magistratura, sob
a presidência do Presidente do
Supremo Tribunal, como órgão
de disciplina e coordenação;
Supremo Tribunal Federal, com
jurisdiçãp especial e exclusiva
sôbre questões em tôrno da
Constituição Federal, inclusive o
poder da avocação ou do cer-
tiorari americano; conflitos de ju-
risdição e de podêres e causas cí-
veis, se criminais especificadas,
como nas hipóteses atuais do ar.
tigo 10 1 - I, letras a a k; quatro
Tribunais Federais de Recursos:
1 - Guanabara, Estado do Rio
e Espírito Santo, 2 - São Paulo,
Paraná, Santa Catarina e Rio
Grande do Sul, 3 - Brasília, Mi.
nas Gerais, Goiás, Mato Grosso,
Maranhão, Pará, Amazonas e Ter-
ritório e 4 - Bahia até Ceará,
com jurisdição em grau de recur-
so sôbre o interêsse e o direito
federal, através de recursos ordi.
nários e extraordinários, na forma
da lei; Tribunal Federal de Re.
cursos para manter a uniformi-
dade do direito federal; Juízes fe·
derais nos Estados ou regiões; e
caráter normativo às decisões unâ·
nimes ou reiteradas dos tribunais
superiores, que passarem em jul.
gado ou não tiverem sofrido ação
rescisória. Dentro dessas linhas
é possível um século de boa dis.
tribuição de justiça na esfera fe.
deral. Não pensamos em despe-
sas porque os serviços são essen-
ciais, e não concebemos mesmo
restrições, vez que a Nação, ape-
sar das dificuldades, dá vida larga
aos Podêres Executivo e Legisla-
tivo, inclusive aos seus membros.
Nos limites precisos do Tribu-
nal Federal de Recursos é um
ponto menor a alteração, e en-
quanto a grande mudança não
vier. No nosso Tribunal sentimos
logo que o volume de trabalho é
tão grande que ultrapassa a ca-
pacidade de qualquer Juiz e im-
pede, em muitos casos, o julr;a-
mento esclarecido. Só com esfôr-
ço se pode fazer um voto mais es-
tudado, refletido ou trabalhado.
É inevitável a tendência de uni-
formizar as questões ou levar-se
tudo à "pauta", sem demora, e
votar-se pela confirmação da sen-
tença, "por seus próprios funda-
mentos", ou, ao revés, com apoio
na "jurisprudência reiterada" .
Não deixa de ser normal que isso
aconteça. Se, humanamente, o
Juiz pode atender, por ano, a 200
processos variados, mais 300 de
assuntos repetidos, e 150 revisões,
num total de 650 mais, não obs-
tante, enfrenta o duplo, o triplo, o
acima disso, como nos aconte.ceu
em 1962, a de se ver que é neces-
sário espírito de sacrifício inco-
mum para se dar conta das tare-
fas indispensáveis; ao menos, pa·
ra que, de nós, não se diga, como
se diz das repartições públicas e
da tramitação legislativa, que os
processos à espera de remate po·
dem cobrir, e a ainda sobrar, o
território nacional, malgrado a
preciosa colaboração de assisten.
tes, assessôres e outros auxiliares
que fazem quase tudo, ao contrá-
rio do que ocorre no trabalho
forense em que o Juiz bem ou
mal tem que construir sua sen-
tença ou voto, anulando inteira-
mente tempo útil para as manifes-
tações representativas e sociais
que hoje dominam a vida pública.
Reparamos mais que as grandes
dificuldades ou talvez deficiências
 - 260-
desta Côrte, devido a tanto pro-
cesso e tanto julgamento, um
atrás do outro, repousam na fal·
ta de comando, pelo Juiz, dos re-
cursos que lhe sãp distribuídos,
principalmente nas diligências ou
de ordens e na feitura
e publicação de acórdãos; e no
excessivo retardamento nos pa-
receres da Subprocuradoria. Pro-
pusemos, então, como remédio a
êsses males, uma nova organiza-
ção dos serviços da secretaria do
Tribunal, com o intento de elimi-
nar as dispersões, criar centros au-
tônomos de propulsão, dar respon-
sabilidade e sentido de vigilância
a todo o setor que lidar com os
autos e proporcionar um sistema
de pronta verificação do estado
Ou destino do processo; e, quanto
à Subprocuradoria, apresentamos
uma disciplina racional e realísti-
ca da formalidade da vista. Nõ
momento, o Tribunal concedeu
prioridade ao estudo de nossa~
propostas, independentemente de
pretensiosas sugestões de quem
não conhece as contingências de
trabalho, ou serve a algum despei-
to, ou vive, por estar na moda, a
fútil pressão das novidades.
Constatamos com pesar que os
grandes advogados pouco fre-
qüentam o nosso Pretório, nem
nos dispensam maior aprêço. É
verdade que Brasília, pelo silêncio
e pela configuração de limbo que
baixa sôbre todos nós, sem cons-
ciência de ,coletividade, é a maior
responsável pelo distanciamento.
Todavia, caUSa espécie que na
crise que nos envolve, um só ad-
vogado tenha levantado a voz, pe-
10 menos em nome de uma tré-
gua, ou pausa, para reexame de
posições, dado a interêsse sobre-
tudo dos nobres patronos das que-
relas em ter restituída à sua nor-
malidade a Casa que sempre in-
vocam, que tudo faz para lhes
facilitar as atribuições e manter a
confiança. Na Bahia, a Ordem
que, além de orientar a classe,
exerce verdadeira liderança espio
ritual, no seio da comunidade, te-
ria sem qualquer transigência com
infrações, tomado a iniciativa de
uma fórmula que desse justa pro-
porção aos acontecimentos e não
prejudicasse o fôro. Outra ausên-
cia Ou afastamento de nós, que se
nota, é o da imprensa. Quase na-
da informa, e às vêzes informa er_
rado ou de acôrdo com a versão
maldosa de um interêsse contra-
riado, que surpreende a boa-fé do
jornalista. O grande público não
sabe que êste Tribunal é o que
mais trabalha pelos interêsse ge-
rais. Ninguém pode-se vangloriar
de que aqui, por ser poderoso e
rico ou dispensar cortesias, vem
buscar facilidades. Asseguramos o
direito legítimo dos particulares e
estamos escorraçando dos aero-
portos, das alfândegas, de tôdas as
estradas, a rêde das importações
ilegais, entre tantas e tantas me-
didas de grande alcance. Temos
exercido, através da suspensão das
liminares e sentenças mandamen-
tais, a polícia dos pagamentos in-
continenti, de tal volume e tal
ponto, que não fôra o contrôle se-
letivo do Tribunal, o Tesouro e
os Institutos já teriam ido à ban-
carrota. A falta de noticiário re-
gular é tão palpitante que já al-
 - 261-
vitramos aos nossos pares siste-
ma próprios de divulgação. Sem
publi.cidade não há vida. O gran.
de Ruy escreveu certa feita: a
imprensa é a vista da nação.
Por fôrça das circunstâncias,
entramos em relação com a Sub-
procuradoria e os seus auxiliares,
muitos dos quais, a maioria, tal.
vez, homens novos, em fase de
evidente adestramento profissio-
nal, embora alguns com indicações
estacadas de vitorioso futuro. Tu-
do corria no tom cordial e respei~
toso. Eis, porém, que certas im·
portações irregulares e dois ou
três casos mesclados de naciona.
1ismo que tudo abalava neste
País, há um ou dois anos, nubla.
ram o céu sereno, com sinais de
tempestade próxima, à vista do
mais simples gajeiro. Alguns Juí.
zes acudiram logo às reticências
e acusações, malgrado a .falta de
enderêço pessoal, para restabele-
cer, com serenidade, no front a
seu cargo, as linhas reais da con-
trovérsia. De nossa parte, ao se-
guirmos em junho, para Salvador,
em gôzo de licença da qual desis-
timos, aliás, com um mês e dez
dias ainda por desfrutar, escreve-
mos uma carta ao Sr. Min. Pre-
sidente, com a nossa opinião sô-
bre os acontecimentos em marcha,
inclusive concordando com a apu-
ração legal de qualquer impu-
tação ;3.0 Tribunal, Ministros ou
funcionário, convictos que sempre
estivemos de que a nossa função
não permite a menor dúvida em
qualquer aspecto, até na vida par,
ticular, como decorre do requisi.
to de reputação ilibada que nos
consagrou a as,censão.
Em nossa ausência os fatos se
precipitaram e nos trouxeram até
a presente assentada. Quando em
Salvador tomamos conhecimento
de que os Procuradores da Repú-
blica haviam apresentado denún.
cia à C. G . T. contra os Srs. Mi.
nistros Cândido Lôbo e Cunha
Mello, nosso primeiro pensamento
foi desejar-lhes bom êxito, não só
por êles, pela consideração que
sempre nos mereceram, como
também pela instituição a que
pertencemos, e cujo bom conceito
tanto depende dos nossos pró-
prios valôres morais e intelectuais.
Não lhes emprestamos, nem nos
foi pedida a nossa solidariedade,
ou defendemos a que o Tribuna]
lhas desse em nome da nossa co-
letividade, ou, liminarmente, pro-
videnciasse o trancamento dos in.
quéritos partindo do princípio da
inviolabilidade do Poder Judiciá-
rio ou da pessoa do Juiz. A isso
nos poupamos, por compreender-
mos e pensarmos que a nossa fôr-
ça reside na isenção, e é incompa·
tível com qualquer temor ou res-
guardo que diga respeito à ordem
moral. Com o evoluir do episódio
ficamos ainda bem impressionados
tom a firmeza dos ilustres Minis-
tros argüidos que acorreram pron_
ta e corajosamente à defesa, aon·
de foram chamados, aceitando,
sem discutir, o fôro extraordinário,
quando, em verdade, sem ofensa
à revolução, que, a 31 de março,
como o dilúvio das alvoradas, nos
estremeceu de esperanças, pode-
riam invocar o fôro especial que
a Constituição de 46, mantida nes-
sa parte, lhes assegurava, mesmo
para aplicação das sanções extre-
 - 262
mas do não conseguirmos atinar
a razão de os doutôres Procurado~
res haverem saltado todos os
graus da hierarquia e se exposto
à censura das autoridades supe-
riores, para com a denúncia re.
ferida criarem um para
o Govêrno.
A visão comum da administra-
ção pública e da política, bem
assim o bom senso, não podem
deixar de admitir que, surgida a
negra hipótese de prevaricação de
componentes de um tribunal su-
perior, preci3amente o árbitro ju-
risdicional dos interêsses da
União, o homem de govêrno teria
que refletir demoradamente sôbre
a atitude a tomar, perguntando a
si mesmo ou a seus conselheiros,
os que fôssem mais lúcidos e pon-
derados: a acusação se justifica?
Repousa em indícios, conjecturas,
Ou existe prova concreta? Mesmo
sendo verdadeira é possível afas-
tar-se o elemento pernicioso, sem
sacrificar-se ou expor-se a institui-
ção e os outros titulares. Que
assim não se fêz está provada pe-
la queixa e pessoas dos queixo-
sos. Embora o direito de repre-
sentação seja amplo e livre, o ci-
dadão que pertence a um sistema
funcional não pode usá-lo a seu
talante. Tem que fazê-lo pelos
canais competentes. Como se pro-
cedeu, feriu-se a sensibilidade de
todos Os Juízes, pôs-se em risco
o Tribunal Federal, tão profunda-
mente que a própria secretaria
sofre o rebôjo da ingrata borras-
ca, e distinguiu os querelantes
com a intrepidez de haverem fe-
rido as origens do Ministério PÚ-
blico.
Nos apontamentos sôbre o pro-
cesso criminal brasileiro, o Mar-
quês de São Vicente, o célebre
Pimenta Bueno, escreveu em
1849: "É por isso que as soci~
dades modernas tem organizado
o ministério público como uma
instituição indispensável para a
boa administração da justiça, e
mormente criminal; instituição
que de um lado evita a impunida-
de, e de outro expele dos tribu-
nais as paixões a vingança pessoal,
o rancor e substitui êsses maús
princípios pela imparcialidade e
pela justiça pública" (obra citada,
págs. 107 e 108, 4.a edição. Li-
vraria Clássica Editôra Lis-
boa) .
Não ficaram os Srs. Procura-
dores na violação de sua estrutu-
ra hierárquica, nem na violenta
paixão imprimiram à inicial, que
nada desculpa. Foi-lhe fácil che-
gar, .como desdobramento conse-
qüente, à virulência do recurso
extraordinário que constitui um
verdadeiro corpo de delito e a pu-
blicação do razoado, antes de des-
pacho, com infração das normas
regulamentares e da deontologia
profissional. Foi em face disso
que, apoderado de profunda emo-
ção, o Tribunal Federal, sentindo-
se injustamente lesado no seu
pundonor e respeitabilidade, rea-
giu com a decretação do impedi-
mento do Sr. Dr. Subprocurador,
e da suspensão de relações com
a Subprocuradoria, atos que cons-
tituem o objeto da impugnação do
Mandado de Segurança. Positiva-
da abertamente uma situação de
incompatibllidade pessoal e en-
trevisto, sem rebuços, um ambien-
 - 263-

te que podia descambar para vias os impedimentos, sob o ponto de

de fato e desordens no próprio re- vista processual, estão ligados a
cinto da Côrte, o Govêrno. ainda relações de determinado tipo en-
assim, não interveio, quando, na tre as partes, Juiz, Procurador, ad-
defesa das instituições, tinha de vogado e servidores, ou a situa-
interpor a fôrça da autoridade pa- ções em que o titular a ser impe-
ra, não obstante o inquérito con- dido tenha estado, antes, relativa-
tra dois Juízes, a Cárte de Justi. mente· à causa judicanda. Quan-
ça funcionasse tranqüilamente e do acontece um embargo dessa
os indiciados recebessem dos natureza, o Código de Processo
acusadores o tratamento a que os Civil recomenda o seguimento da
réus comuns têm direito. Bastava ação, com a suspensão do argüi-
que um Procurador estranho aos do durante a instrução e julga-
incidentes passasse a acompanhar mento do incidente - arts. 189 e
o inquérito e assumisse a Subpro- 128. O Código de Processo Penal,
curadoria ou substituísse, provi- sem destoar dêsses critérios, é
soriamente, o Dl'. Subprocurador; mais explícito nos pormenores da
as águas encapeladas do desen- ocorrência - arts. 112 e 258. O
tendimento iriam baixando, pela Regimento Interno trata do assun-
ordem natural das coisas, e as in- to, mas sem detalhes, e também
dagações se teriam concluído com condicionado ao caso concreto -
regularidade, sem guerra de ner- arts. 23 e 19, n.O 30. Não há,
vos, atoardam, doestos. Nada se portanto, um impedimento, que
tendo feito para remediar choque implique na suspensão geral, das
tão profundo, nem obtido resul- atividades ou do funcionário. De
tado as tentativas de solução alta cabeça fria, o Tribunal, ao certo,
que foram recentemente encami- teria mandado riscar as expres-
nhadas e das quais tivemos a hon· sões ofensivas no arrazoado ou re-
ra de participar, sem intransigên- cusá-lo por não estar em têrmos;
cias e na compreensão de que le. poderia ainda submeter a proces-
vávamos o Tribunal, não à Ca- so de injúria ° autor da publica-
nossa ou às fôrças caudinas, mas ção; representar ao Ministro da
à retomada de seu mister de jul- Justiça para as providências a
gar e à iregularização dos inte- seu alcance; requisitar fôrça pa-
rêsses alheios que esperam há me- ra policiar os corredores, seções e
ses a oportunidade de parecer do o recinto, prevenindo qualquer
representante da União e do Mi- perturbação da ordem; autorizar
nistério Público nesta Instância, a a fiscalização pessoal contra o
questão há de ser olhada, tão-só, porte de armas nas dependências
pelo lado jurídico. Não é preciso da Casa; e se preparar até para
maior estudo para se entender o um flagrante de desacato, se a
gesto do Tribunal. tanto chegasse o intuito ofensivo,
O Tribunal é quem sabe que bem como para o enquadramento,
não lhe assiste o direito de re- do agressor, na mesma oportuni-
cusar qualquer Procurador e que dade, na lei de segurança, que
 - 264-
protege a pessoa do Juiz e a rea-
lização das audiências das Côrtes
de Justiça.
Na ocasião, o Tribunal agiu pe-
la forma reclamada em legítimo
assomo de seus brios. Foi um mal
necessário no momento e de tan-
ta conveniência que evitou, com
as paixões acesas como estavam,
dramas imprevisíveis.
Agora, tudo vai assegurando,
mesmo lentamente. Os dados ofe-
recidos contra os Srs. Mins. Cân-
dido Lôbo e Cunha Mello não de-
ram lugar a que os severos juízes
da resolução pudessem condená-
-los, o que se traduziu, claramen-
te, em absolvição. Mesmo, po-
rém, que a Procuradoria-Geral
encampe, ainda agora, qualquer
propósito de nova investigação e
levantamento de provas, o Supre-
mo Tribunal, fôro adequado, com
a sinceridade e proficiência de
seus Juízes, é garantia bastante
contra qualquer· precipitação, des_
conhecimento de causa ou injus-
tiça. A Constituição de 1964 foi
restaurada na amplitude dos di-
reitos fundamentais e garantias
específicas. E os próprios Drs.
Procuradores hão de haver re-
fletido que bem poderiam ter le-
vado avante o cumprimento de
todos Os seus deveres, sem sacri-
fício tão grande da vida forense
em que se integram. A bem dizer,
desaparecida como está a razão
do impedimento, na forma em
que se revela o Mandado de Se-
gurança, está prejudicado. Sa-
bendo, porém, que os Drs. Pro-
curadores querem um julgamento,
não nos furtamos a sentenciar.
De nossa parte, votamos para que
se conceda a segurança, a fim de
que o Dr. Subprocurador possa
retornar ao desempenho de suas
atribuições, livre de qualquer im-
pecilho. Invocamos, porém, a
compreensão e a responsabilidade
dos Drs. Procuradores. Fazemos,
igualmente, um apêlo aos Ex.mos
Srs. Drs. Oswaldo Trigueiros, Pro-
curador-Geral da República; Dr.
Mílton Campos, Ministro da Jus-
tiça, e Marechal Castelo. Branco,
Presidente da República, para
que não se ausentem da nova
fase que o Tribunal Federal de
Recursos, cujos serviços à Na-
ção:são bem expreSsivos, vai
partilhar com os Srs. Procurado-
res; fiquem S. Ex.as com a sen-
sibilidade e espírito público que
Os distinguem, atentos a que o
equilíbrio não se rompa outra vez,
& prestigiem a nossa autoridade e
consideração como instrumentos
do Poder Judiciário, pois, de cons-
ciência, estamos certos pelo esfôr-
ço diuturno que empregamos, de
merecê-las. Valha-nos por fim, o
que Calamandrei esculpiu: "Para
achar a pureza do Tribunal é pre-
ciso que lá se entre com a alma
pura" (Êles os Juízes, nossos Ad-
vogados - Tradução portuguêsa
de Ary dos Santos - 1940).
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte:
Depois dos votos dos Srs. Mi-
nistros Relator e Amarílio Benja-
min concedendo a ordem, pediu
vista o Sr. Min. Henrique d'Ávi-
la, aguardando os Srs. Mins. Go-
doy Ilha, Oscar Saraiva e Arman-
do Rollemberg. Não compareceu,
 - 265-
por motivo justificado, o Sr. Min.
Djalma da Cunha Mello. Presi-
diu o julgamento o Sr. Min.
Cunha Vasconcellos.
Voto
o Sr. Min. d'Ávila:-
Preliminarmente, e para melhor
elucidação da matéria sub judi-
ce, torna-se necessário recapitular,
com fidelidade, a exação, os fatos
que determinaram a prática do ato
malsinado.
Em meados de junho do cor-
rente ano, o impetrante, na quali-
dade de Subprocurador-Geral da
República, e mais seis de seus au-
xiliares, houveram por bem de-
nunciar ao Excelentíssimo Senhor
Presidente da República, incur-
sos no art. 7.° do Ato Institucio-
nal, como réus de improbidade
administrativa, os Srs. Mins .
Djalma da Cunha Mello e Cândi-
do Lôbo. E o fizeram com prévia
e ampla divulgação pela impren-
sa e pelo rádio, sem os resguar-
dos e precauções indispensáveis à
garantia do bom nome do Tribu-
nal e da reputação dos próprios
Magistrados incriminados, caso
viessem êles a ser havidos como
isentos de .culpa e pena, como afi-
nal aconteceu.
Embora profundamente sensi-
bilizados com essa insólita e desa-
brida atitude, limitamo-nos a pe-
dir, abrindo mão da jurisdição de
que desfrutavam os denunciados,
por ofício de 25 de junho, ao Ex-
celentíssimo Senhor Presidente da
República, a apuração completa e
cabal dos fatos referidos, por Co-
missão Investigadora de alto ní-
vel moral e profissional, como se
18 - 35883
fazia necessário, em assunto de
tamanha gravidade. Cônscios de
que, em princípio, exerciam os de-
nunciantes direito que não lhes
poderia recusar, e de promover a
responsabilidade de Juízes que,
em seu entender, desserviam o
cargo.e os altos interêsses da Jus-
tiça - continuamos a dispensar
ao impetrante e a seus auxiliares
o mesmo trato urbano e .cordial
costumeiro, característico de nos-
sas relações com a Subprocurado-
ria.
:Êsse clima de bom entendi-
mento, contudo, veio a ser com-
prometido, decorrido quase um
mês, ou seja, precisamente a 14
de julho do corrente ano, com ofe-
recimento por parte do impetran-
te, com a assinatura de quase to-
dos Os seus auxiliares, das razões
do recurso extraordinário inter-
posto no Mandado de Segurança
n.O 27.224, publicado na íntegra,
e por antecipação no Diário da
Justiça. :Êste arrazoado é do .co-
nhecimento geral, e caracteriza-se
por virulência de linguagem inu-
sitada e desconhecida dos anais
forenses. Escalpela e esvurma a
vida pública e particular do
Sr. Min. Cunha Mello, repro-
duzindo tópicos da denúncia ofe-
recida, e desborda em invectivas
e objurgatórias contra o próprio
Tribunal. Essa grave infração às
normas da ética forense não se
mostrava acessível ao corretivo
normal, que seria o cancelamento
pela Presidênoia das expressões
violentas e menos respeitosas. E
não se mostrava, porque ditas ra-
zões, antes mesmo de apresenta-
das ao Tribunal, e oferecidas ao
 - 266-
despacho de seu Presidente, já ha-
viam sido previamente divulga-
das. Não nos restava, ante a ex-
travagante e inédita feição. assu-
mida pelo caso, senão a providên-
cia que adotamos, em salvaguar-
da da dignidade e decôro do Tri-
bunal. Se se tratasse de simples
advogados, apelaríamos para a
disciplina da Ordem, que por cer-
to providenciaria, de imediato,
suspensão dos faltosos do exercí-
cio profissional. Mas, tratando-se
de Procuradores, agentes do Po-
der Executivo, se pedíssemos, pu-
ra e simplesmente, o seu afasta-
mento, a quem de direito, quan-
do, na expectativa, correríamos o
risco de ver a indispensável pro-
vidência protelada, com despres-
tígio e amesquinhamento de nos-
sas altas prerrogativas, com pre-
juízo para a boa ordem de nos-
sos serviços, e perigo para a har-
monia que deve permanentemen-
te reinar entre os Podêres da Re-
pública.
Expostos singelamente os fatos,
passemos ao deslinde da contro-
vérsia.
Argúi-se, preliminarmente, que
o Tribunal, ao decretar o impedi-
mento do impetrante, deliberou
sem o quorum necessário, porque
suspeitos seriam dois de seus Juí-
zes que participariam da votação,
e indevida se entremostra a inter-
venção do Presidente com voto
quantitativo.
Em primeiro lugar cumpre
acentuar que a referida delibera-
ção foi tomada, como convinha em
sessão administrativa, dada a na-
tureza da matéria, de índole emi-
nentemente interna e disciplinar.
E, em tais reuntoes, por fôrça de
disposição regimental, o Presiden-
te, além de tomar parte na vota-
ção, é o primeiro a fazê-lo, por
motivos óbvios, entre os quais
avulta a responsabilidade que lhe
cabe na manutenção da ordem e
disciplina de nossos trabalhos.
Por outro lado, convém recor-
dar que o verdadeiro libelo que
se contém nas razões que acon-
selharam o advento do ato incri-
minado visou o Tribunal, e, in-
dividualmente, apenas o Sr. Min.
Cunha Mello. Nêle não se faz
referência à conduta do Sr. Min.
Cândido Lôbo. Conseqüentemen-
te, não há porque invocar a sus-
peição dêsse último Magistrado.
Só o primeiro estava em causa;
só êste, portanto, pode ser havido
como suspeito.
Assim sendo, o Tribunal, ao
contrário do que afirma, delibe-
rou, à unanimidade, com o quo-
rum regulamentar. Releva, por
outro lado, salientar que o emi-
nente Sr. Desembargador Hugo
Auler, então convocado, não inte-
grou o quorum, nem participou
da votação.
É irrelevante, por isso, a preju-
dicial de nulidade do ato, porque
adotado por número insuficiente
de Juízes.
O regime democrático ianque,
que adotamos como paradigma,
em regra, naquilo que êle encer-
ra de menos recomendável, aga-
salhou desde suas remotas origens,
instrumento pronto e adequado à
garantia do exercício e decôro do
Poder Judiciário, o do Contempt
Oi Court, que assegura sua inte-
gridade, mediante a punição cri-
 - 267-
minaI e imediata de seus possíveis
agressores. N ossos irmãos da
grande República Americana do
Norte foram buscar subsídios pa-
ra assim agir nas origens do di-
reito consuetudinário nos postula-
dos da Common Law que invarià-
velmente conspiram no sentido de
atribuir ao Judiciário, indepen-
dentemente de lei escrita, o poder
inato e inerente, de assegurar, pe-
los meios que lhe parecem ade-
quados, o respeito e a considera-
ção que lhe são devidos no exer-
cício de suas relevantes prerroga-
tivas. O police of power é pró-
prio e exercitável, aliás, por qual-
quer órgão da administração pú-
blica em geral. E as leis não po-
dem e nem devem baixar a minú-
cias para regular suas últimas
conseqüências. Se as providências
adotadas, em defesa da ordem e
da disciplina internas, não se des-
convizinharem abertamente da
lei, devem ser havidas como legí-
timas e ne~essárias.
Não vale, por outro lado, dizer
que sendo os Procuradores da
República agentes de confiança
do Executivo, e colaboradores
imediatos do Judiciário, não po-
dem nem devem sofrer o pêso de
nossa ação disciplinar quando se
revelem infensos à boa convivên-
cia profissional e recalcitrantes e
reincidentes no que toca ao res-
peito que nos é devido. Se assim
não acontecesse, o que seria do
sábio e avisado princípio da har-
monia e independência dos Podê-
res, assegurados pelo art. 36 da
Constituição Federal.
Se ao advogado oficial da
União Federal se permitissem
maiores e mais inconvenientes
franquias, do que as asseguradas
normalmente aos advogados em
geral e até mesmo a faculdade in-
compreensível de tumultuar e, de
agredir sem revide imediato nos-
sos Juízes, estaríamos descobrin-
do o flanco aos inimigos confessa-
dos do regime e cooperação pa-
ra o amesquinhamento e subver-
são de nossas instituições demo-
cráticas, das quais é o Judiciário
o guardião indormido e o susten-
táculo inegável.
Aluído em suas próprias bases,
inerme e desarmado, êste proemi-
nente Poder e suporte do regime
desabaria como um castelo de
cartas, e com êle todo o esquema
constitucional destinado a assegu-
rar as garantias dos cidadãos e a
incolumidade de nossas institui-
ções. Nem se diga que a êste Tri-
bunal caberia defender-se da in-
vestida, lançando mão dos meios
clássicos e tradicionais assegura-
dos pela lei penal aos particulares
em geral e às autoridades públi-
cas, o procedimento criminal por
calúnia, injúria, ou desacato. Tal
providência, sem dúvida admissí-
vel, em princípio, só operaria a
longo prazo. Além de não solu-
ciopar de pronto o conflito, talvez,
o agravasse. Essa contra-indicada
terapêutica, pela lentidão e tar-
dança ;de seus efeitos, conduzir-
-nos-ia à ataraxia profunda. ou à
caquexia irreparável.
Operaria sem resultados provei-
tosos; acudiria com atraso, tal co-
mo os decantados cavalLeiros de
Offenbach.
Ê de. perguntar-se, por último,
qual a lei escrita que desautoriza
 - 268-
a medida por nós adotada, no
exercício legítimo de nossas prer-
rogativas, na defesa da boa ordem
dos serviços a nosso cargo. Não
a enxerguei referida no arrazoa-
do do impetrante.
O Tribunal no
uso de atribuição que lhe é i.ne-
rente e indeclinável, apenas, a
consignar a impossibilidade de
conviver em harmonia com o im-
petrante; e, conseqüentemente, no
afã de assegurar segurança e a
continuidade da defesa dos altos
interêsses públicos confiados ao
seu estudo e decisão, pediu a
quem de direito a indicação de
um nôvo patrono da União, capaz
de restabelecer o .clima de urba-
nidade e entendimento, indispen-
sável ao eficaz e proveitoso exer-
cício de suas atividades.
Sem apoio em lei ou suporte
regulamentar, não há como cogi-
tar de direito líquido e certo, am-
parável por mandado de segu-
rança.
Por isso, e data venia do emi-
nente Relator, indefiro o pedido,
Sr. Presidente. . ao contrário do afirmado, não há
Voto
o Sr. Min. Godoy Ilha: - Sr.
Presidente, data venia do Sr. Min.
Relator, também subscrevo intei-
ramente o magnífico voto que
acaba de proferir o Sr. Mio..
Henrique d'Ávila, cujos funda-
mentos aáoto para S. Ex. a inde-
ferir a segurança.
Voto
o Sr. Min. Oscar Saraiva: -
Sr. Presidente. O Ex.mo Sr. Min.
Henrique d'Ávila já reduziu a
seus exatos têrmos, e já as re·
futou ql1antl1m satis, as obje-
ções concernentes aos aspectos re-
gimentais, sôbre a pretendida in-
suficiência do quorum do Tribu-
nal, na sua deliberação adminis-
trativa declaratória do impedi-
mento que ora se dis.cute. Tam-
bém aS. Ex. a peço vênia par1;l
integrar em meu voto o seu, e
para servir de tema e de funda-
mento a exata e segura exposi-
ção, e a conceituação da matéria
sub judiee, tal como constante da
carta dirigida por S. Ex.a ao emi-
nente Senador Eurico Rezende, e
por êsse ilustre parlamentar lida
no Senado da República, em con-
testação ao que no Congresso fôra
comentado ao propósito do Sr.
Subprocurador-Geral.
São os seguintes os têrmos des-
sa exposição: "Tendo em atenção
comentários feitos na Câmara dos
Deputados, a propósito do afasta-
mento do 1.° Subprocurador-Ge-
ral da República, dos trabalhos do
Tribunal, cumpre esclarecer que,
intervenção indébita do Judi.ciá-
rio, em matéria da competência
do Executivo, mas, ao contrário,
inteira observância da norma
contida no art. 38 da Constitui-
ção, e do estatuído no regimento
interno do Tribunal. Assim é que
nos autos de Mandado de Segu-
rança n.O 27.224, em que houve
decisão unânime do Tribunal Ple-
no, contrária à Fazenda, ofereceu
a Subprocuradoria-Geral da Re-
pública recurso extraordinário
subscrito pelo mencionado 1.°
Subprocurador e, em demasia, por
 - 269-
vários outros Procuradores em
exercício nesse órgão. Em tal re-
curso, porém) ao invés de se ater
o advogado da União à argumen-
tação jurídica, conducente a sua
cachola e provimento, resvalou
para o terreno das e por parte daqueles que com êles
agressões pessoais ao Min. Rela-
tor do processo. Mas não se li.
mitou a interpor o apêlo extremo
fora dos têrmos admissíveis. Sem
necessidade, e contrariando reco-
mendação de lei, foi o inteiro teor
do recurso publicado no Diário da
Justiça de 14 do corrente, antes
de sua necessária apresentação ao
Presidente do Tribunal. E a úni-
ca explicação possível para essa
prática, aberrante do processo ju-
diciário, está em que visava a
mesma frustrar a função corre_
gedora do Tribunal, ao expurgo
de injúrias aos Juízes ou a ter-
ceiros . A prévia publicação do
teor do recurso tornou, portanto,
impossível o exercício útil dessa
atribuição à essência do poder de
polícia do Tribunal.
Semelhante procedimento, se
originário de advogado, em defe-
sa de interêsse particular - con-
tinua o Ministro - teria enseja-
do o cancelamento das expressões
injuriosas, que seriam riscadas dos
autos, e ainda a aplicação de san-
ções disciplinares ao infrator, pe-
la Ordem dos Advogados, até
mesmo a de suspensão de seus
exercícios profissionais. Os Pro-
curadores da República não se
acham imunes à observância das
regras do código de ética profis-
sional, e também lhes é aplicável
o Estatuto dos Funcionários PÚ-
blicos Civis da União, que, de mo-
do expresso, impõe ao servidor
atitude de respeito condizente
com a boa ordem de serviço pú-
blico. E tanto ou mais do que
quaisquer outros ;'lrgãos adminis-
trativos, os do Poder Judiciário
são credores do mesmo respeito,
tratam. Não é possível, dêsse mo-
do, que em contravenção ao man-
damento constitucional da har-
monia dos podêres, permita-se a
representante da União, perante o
Tribunal Federal de Recursos,
atitudes ofensivas ao decôro do
Tribunal. E se é certo que êsse
funcionário é da confiança do Po-
der. Executivo, não é menos cer-
to que, considerando persona non
grata pelo Tribunal, possa conti-
nuar a ter assento entre seus
membros.
Aí estão, em suas linhas mes-
tras, e em seus exatos fundamen-
tos, as razões e os arrimos cons-
titucionais que levaram êste Tri-
bunal a declarar persona non gra-
ta em seus trabalhos, e a excluí-
-10 de seu Colégio, o Sr. 1.0 Sub-
procurador-Geral da República,
que se permitira aos atos de
afrontosa indisciplina e de intole-
rável desrespeito mencionados,
forçando o Tribunal, a bem do
resguardo da sua própria dignida-
de, e para a preservação de sua
responsabilidade, a essa atitude
extrema sem precedentes nos
anais judiciários do país.
E acentuamos essa ausência de
precedentes, e o imprevisto da si-
tuação, de que não cuidam espe-
cificamente os autores que em
nossas letras jurídicas versaram
sôbre o Poder Judiciário, pelo fa-
to mesmo da discrepância dêsses
atos, com a atitude costumeira e
 - 270-
tradicional do respeito e cordial-
lidade dos representantes do Mi-
nistério Público, em exercidos nos
Tribunais Superiores do país.
Barbalho, contudo, na profundeza
de seus Comentários Clássicos, à
;o~lsiJ;tuiçã;o de 1891, ao tratar da
designação do Procurador-Geral
da República junto ao Supremo
Tribunal Federal, e justificando
o texto do § 2.° do art. 58, dêsse
Diploma, ponderou: "Aí se é li-
mitado o círculo da escolha,
acham-se as maiores competên-
cias, afeitas ao conhecimento dos
assuntos que aquêle funcionário
tem de tratar e promover, e o
fato de fazer êle parte da mesma
corporação, embora em caráter di-
verso, não deixa de ser vantajoso,
dominando nela todos boa inteli-
gência e harmonia, o mesmo es-
pírito e firmando-se entre quanto
aos fins que têm em vista, como
partes de uma mesma coletivi-
dade."
Eis aí, acentuada, a boa harmo-
nia que entre Juízes e Procura-
dores deve reinar, como mem-
bros da mesma coletividade, em-
bora situados em planos diversos.
E como a manif~stação mais óbvia
dessa harmonia, deve, necessària-
mente, reinar com inteira recipro-
cidade o respeito, como elemen-
to fundamental a boa ordem da
Justiça. Podemos, sem exagêro,
acrescentar as três prerrogativas
com que a Constituição assegura
o livre e pleno exercício do Poder
Judiciário. A vitaliciedade, a ina-
movibilidade e a irredutibilidade
de seus membros, uma outra que
nelas se acha implícita, a da res-
peitabilidade dos Juízes, que não
tolera ofensa ou restrições, como
não as tolera as outras três. E de
tal modo essencial é êsse requi-
sito, inerente à própria função de
declarar a lei, que dela não fêz
menção o nosso legislador, nem
cuidaram expressamente até ago-
ra os regimentos no que COl1cerne
aos membros do Ministério PÚ-
blico, porque faz parte da própria
existência dos tribunais. Falando
da aplicação do contempt of
court a pena do desrespeito aos
tribunais, que tão justificadamen-
te vigora ao Direito anglo-saxôni-
co, na Grã-Bretanha e nos Esta-
dos Unidos, países dos mais de-
mocráticos do mundo, e referin-
do-se a sua existência como po-
der inerente aos tribunais superio_
res, diz Oswald (On contempt,
3): "Nas côrtes superiores o po-
der de punir por desrespeito, é
inerente a sua constituição, e con-
temporâneo da origem dessas ins-
tituições que sempre existiu".
É nota a verbete da Enciclo-
pédia. Britânica, onde êsse autor é
referido, que "the object of the
discipline enforced by the court
by proceedings for contempt of
court, is not now, if it ever wa\S', to
vindica te the personal dignity of
the judiges or to protect them
{rom inroIt, as individuaIs, but to
vindica te the personaI dignity of
vindica te the dignity and autho-
rity of the court itseIf" (V01. VI,
pág. 334, edição de 1959): "A fi-
nalidade dessa disciplina importa
pela Côrte, com o processo por
desrespeito, não é agora, se anteg
pudesse ter sido, vindicar a dig-
nidade pessoal dos juízes e res-
guardá-los de insultos como indi-
víduos, mas vindicar a dignidade
e a autoridade da própria côrte".
 - 271-
Contudo, e tal como nessa sá-
bia lição se proclama, é ,certo que
os tribunais têm como de sua
competência regimental, no regi-
mento escrito ou nas soluções do
que no texto escrito é omissão, e
como uma de suas prerrogativas
essenciais, a do rt;sguardo ao seu
decôro e ao seu bom funciona-
mento, e o poder de rejeitar o seu
convívio, de expelir de seu meio,
advogado ou representante do Po_
der Executivo, que, investido das
altas funções de participar de
seus trabalhos, venha perturbá-
los e trazer-lhes a desarmonia. E,
para que se não diga que êsse ato
viria infringir a lei do Ministério
Público, que não o prevê, vale-
mo-nos da lição do eminente e
saudoso Min. Costa Manso, quan-
do, cogitando da possível invasão
das prerrogativas regimentais dos
tribunais, adverte-nos de que "o
Supremo Tribunal, entretanto, ja-
mais deixou de reconsiderar in-
vestido da função de regular os
seus próprios trabalhos, pondo
mesmo de parte, resolutamente,
disposições de leis que foram além
da competência do Congresso.
Entre nós, nun.ca se duvidou, na
República, de que o Tribunal ti-
vesse tal competência."
(M. Costa Manso, o Processo
na Segunda Instância, vol. I,
pág. 69).
Também outro eminente antigo
:Ministro da Suprema Côrte, Má-
rio Guimarães, no mesmo sentido
observou que os Tribunais "no
gôzo de sua autonomia, podem le-
gislar sôbre a organização de seus
trabalhos, pois que essa é matéria
tegimental" (Mário Guimarães, O
Juiz, pág. 176).
E é de data recente a repulsa
do Egrégio Supremo Tribunal Fe.
deral, e a dêsse Tribunal, às leis
reguladoras do exercício de advo~
cacia autorizativas da fala de ad.
vogados após o relatório da causa
e o voto do Relator.
Também não se diga que o Tri-
bunal praticou ato ao arbítrio,
passivo de correição pela medida
de segurança. No exercício de fa-
culdade regimental, na disciplina
dos seus trabalhos e na preserva-
ção do próprio decôro, o Tribunal
não in.cidiu na prática de ato ar-
bitrário, mas no exercício de prer-
rogativa discricionária, inerente ao
seu poder de auto-regulação e au-
todefesa. Discricionariedade não
significa, de modo algum "ativida-
de arbitrária" acentua Cino Vitta
(Diriito Amnistrativo, 1949, voI.
I, págs. 303/304), e Bartolomé
A. Fiorini, escreve, a propósito,
essa exata lição: "A discriciona-
riedade não pode ser uma mani-
festação caprichosa da vontade do
administrador; deve ser a reali-
zação de um processo jurídico
com função definida. Isto afasta
a discricionariedade do reino do
acaso e do capricho do adminis-
trador, localizando-a nos quadros
do Direito. A arbitrariedade e o
interêsse pessoal são substituídos
por uma atividade jurídica ten~
dente a ditar atos eficazes que
correspondem a valôres perma-
nentes da Justiça (Primeira Dis-
cricionalidad en la Administracion
Pública, 1952, pág. 29).
O ato do impedimento ao Sub-
procurador desrespeitoso, corres-
ponde a uma ação em tudo re-
vestida de valor permanente e es-
 - 272-
sencial ao bom funcionamento
dêste ou de qualquer outro Tri.
bunal. Não foi, pois, ato de
excusado ou censurável arbítrio,
mas ato discricionário de imperio.
sa necessidade.
Também não se diga que a har-
monia dos Podêres de que cogita
o art. 36, da Constituição, reÍere-
-se apenas ao cumes dêsses Podê-
res. Se o Poder Executivo tem
seu representante máximo no Pre.
sidente da República, seu exercí-
cio se desenvolve de alto a baixo,
em tôda a esfera da Administra-
ção Pública, e os cargos e funções
exercidos em comissão guardam
mais que quaisquer outros, o heg-
num especificum da delegação
imediata, tanto que sua investi·
dura se faz em confiança, vale di..
zer ao nuto do Presidente da Re-
pública. De sorte que aquilo que
a Constituição exige do titular
máxima, é exigível, a fortiori, dos
exercentes menores, dos Minis-
tros de Estado, e de todos os ti-
tulares de cargos de chefia ou de
comissão, os quais pressupõem,
como ocorre com o exercício da
Subprocuradoria-Geral da Repú-
blica neste Tribunal, a confiança
direta do Presidente da Repúbli.
ca. Daí, porque, declarando-o
persona non grata ao seu convívio,
o Tribunal pediu ao Ex.mo Pro-
curador-Geral da República, alta
autoridade a quem o funcionário
em questão está subordinado, sua
pronta substituição. Não o demi~
tiu, não o puniu, não o suspendeu.
Declarou apenas, como implícito
em seus podêres regimentais, sua
presença e seu exercício no Tribu-
nal incompatíveis com o decôro
dêste órgão e de continuação im-
possível, por isso mesmo. Note-se
que a Constituição arts. 103 e
105 e art. 125 e seguintes - não
cuida dêsse funcionário na repre·
sentação da União junto ao Tri-
bunal, de sorte que não pode e
não deve o exercício de uma fun·
ção oriunda de lei ordinária, criar
óbices e levantar obstáculos ao
funcionamento normal de órgão
constitucional da República.
Impunha-se, pois, como ainda
se impõe, que o Poder Executivo
dê substituto ao delegado de sua
confiança, e ao seu representante
incompatível, pois, até agora, está
privado o Tribunal de uma re-
presentação que a lei ordinária
prevê e corre a falha à conta do
próprio Executivo, e sob sua res-
ponsabilidade, desde que solicita-
da como o foi, de imediato, pelo
Tribunal, a substituição devida.
Finalmente, não se queira en·
tender como quebra da harmonia,
apenas a prática de atos crimino-
sos, previstos na Lei n.O 1.079, de
10 de abril de 1950. Como bem
acentuou o Ex.mo Sr. Min. Neder,
esta se refere ao Sr. Procurador-
Geral da República, e o Subpro..l
curador-Geral, funcionário de me·
nor escala e que como já vimos,
não figura nos quadros constitu-
cionais, não poderia por isso, fi-
gurar nesse texto legislativo, que
somente cuida dos agentes do Po-
der Executivo cogitados nominal·
mente pela Constituição. Seus
crimes são aquêles previstos na le-
gislação ordinária, eis que nessa
legislação ordinária é que estão
previstas suas funções. Mas para
que se perturbe a boa ordem do
II'ribunal e para que se atente
contra o seu decôro, não é neces-
 - 273-

sário que se pratiquem crimes o órgão judicial que os tolere e

funcionais ou. outros; não há neq
cessidade que se configure agres-
são física ou desacato. Estamos,
aí, na distinção clássica entre o i1í~
cito penal e as infrações de natu-
reza administrativa, sendo que
elas, se não podem conduzir o
faltoso à prisão, podem, contudo,
e devem, afastá-lo de suas fun-
ções. E, como vimos, se estas são
exercidas no Tribunal, e em con-
junto com as suas próprias, tem
o Tribunal, não só o direito, a
prerrogativa de afastá~lo, como o
dever de o fazer. Daí porque seu
ato, contra o qual se dirige a pre-
sente segurança, não foi ato de ar~
bítrio, passível de correição, mas
ato de justa e necessária discri·
ção regimental, destinado ao res-
guardo de sua respeitabiíidade, de
seu decôro, e da boa ordem de
seus serviços. Se de atos seme-
lhantes não se puderem resguar~
dar os Tribunais, melhor será que
se lhes cerrem as portas, pois não
será digno de suas altas funções,
passivamente admita. Nessa con-
formidade, meu voto é para de-
negar a segurança.
Voto
o Sr. Mio. Armando Rollem-
berg: - Denego a segurança, com
arrimo nos brilhantes votos pro-
feridos pelos Srs. Mins. Henri~
que d'Á vila e Oscar Saraiva, aos
quais entendo que não há o que
acrescentar.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Prosseguindo-se no
julgamento a decisão foi a seguin~
te: denegou~se a ordem, vencidos
os Srs. Mins. Relator e Amarí~
lio Benjamin. Os Srs. Mins.
Cândido Lôbo e Djalma da Cunha
Mello não votaram por não terem
assistido ao relatório. Presidiu o
julgamento o Sr. Min. Cunha
Vasconcellos.

RECLAMAÇÃO N.O 92 - GB.

Relator - O Ex.mo Sr. Min. Armando Rollemberg
Reclamante - Ministério Público
Reclamado - Dr. Juiz da 9.a Vara Criminal

Acórdão
Carta rogatória: não possibilitando a legislação
estrangeira o seu cumprimento, nos casos em que
a Justiça Pública é a única interessada, é de se apli~
car o art. 363 do Código de Processo Penal.

Vistos, relatados e discutidos ês~ Acorda o Tribunal Federal de

tes autos de Reclamação n.O 92, do Recursos, em sessão plena, por
Estado da Guanabara, em que são unanimidade, em julgar proceden~
partes as acima indicadas: te a reclamação, nos têrmos do
 - 274-
voto do Sr. Min. Relator, tudo
conforme consta das notas taqui$
gráficas precedentes, que ficam fa-
zendo parte integrante do presen-
te julgado. Custas de lei.
Brasília, 28 de setembro de
1964. - d' Ávila, Presi~
dente; Armando Rollemberé" Re-
lator.
Relatório
o Sr. Min. Armando Rollem-
berg: - O Promotor Raul de
Araújo Jorge encaminhou ao
Ex.mo Sr. Desembargador Vice-
Presidente do Tribunal de Jus-
tiça do Estado da Guanabara,
reclamação contra despacho exa-
rado pelo Juiz da 9.a Vara Cri-
minal daquele Estado, no proces-
so crime a que respondem Antô-
nio Caldeira Vitral e outros, re-
latando e sustentando o seguinte:
"Em 12 de maio de 1961, perante
o Juízo de Direito da 9.a Vara
Criminal, foi oferecida denúncia
contra os seguintes réus: Antônio
Caldeira Vitral, Antônio Augusto
Andrada Coelho, Francis Sinclair
de Souza Dantas Forbes, Rômulo
Barroso Feito, Manoel Jansen Fer-
reira Sobrinho, José Mendes de
Souza, Airton José Severo Bon-
fim, Jorge dos Santos Filho, Zol-
tan J uscovic J ustin, Hélio Cardo-
so Gomes e Almir Lo Giudice.
Todos por estelionato (fraude
cambial), falsificação e corrupção
ativa e passiva.
Trata-se de processo oriundo de
rumoroso inquérito do chamado
"contrabando do café", ou melhor,
de embarques de café sem cober-
tura cambial. Fraude gigantesca
em que os réus, uns mais, e ou-
tros menos, se locupletaram, em
prejuízo do Estado, com cêl'ca de
Cr$ 300.000.000. Para atingir
êsse objetivo, praticaram tôda uma
série de falsificações, subornaram
funcionários do Instituto Brasilei-
ro do Café, e não hesitaram ante
qualquer obstáculo.
Após o oferecimento da denún-
cia, surgiu, desde logo, o proble·,
ma da citação de um dos réus.
do cidadão americano Zoltan Jus-
covic Justin. Estava êle denuncia-
do por crime inafiançável, e resi-
dia em Nova Iorque, com enderê-
ço certo. Para êstes casos a lei
é clara, taxativa e ordenatória:
art. 367 do Código de Processo
Penal - a citação de réu denun-
ciado por crime inafiançável, em
lugar sabido, será feita por carta
rogatória.
Não havia outra alternativa.
Por outro lado, sabia o Minis-
tério Público, como por todos é
sabido, que a Justiça americana
não cumpre rogatórias citatórias,
isto é, não reconhece o direito d@
prevenir jurisdição. Para usar ex-
pressão processualística america-
na, não admitem que uma Justi-
ça estrangeira possa serve with
process a um dos seus nacionais.
Quando muito, admitem a toma-
da de depoimento. o que passa a
ser um afidavit.
Assim, começou o Ministério
Público por requerer que se ofi-
ciasse ao Ministério das Relações
Exteriores, indagando da viabili-
dade do cumprimento de cartas
rogatórias por parte da Justiça
americana (certidões anexas),
Surpreendentemente foi remetido
o parecer de fls. 1.195, onde aquê-
le Ministério, entre outras coisas,
disse o seguinte: "êste Ministério
tem encaminhado àquele país di-
 - 275-
versas cartas rogatórias, civis e
criminais, expedidas pelas Justiças
dos estados e do D.P., e tem sido,
em geral (?), cumpridas".
Ante a clareza do ordenamen-
to legal (art. 367 do C. Proces~
80 Pena}), ante a inforrnação do
Ministério do Exterior, não res-
tava ao M.P. outra alternativa se-
não requerer a citação do réu Zol-
tan Juscovic Justin por carta ro w Consulados não podem encami-
gatória. Fazia-o, porém, com a cer-
teza de que não seria cumprida,
mas obrigado a fazê-lo para pre-
venir vício de citação, que redun-
daria em futura anulação de todo
o processado.
Pelo despacho de fls. 1.202, de
8 de setembro de 1961, foi de·
terminado o envio da carta roga-
tória. Atente-se para a data: há
quase um ano. Passavam-se os
meses, e ante sucessivos ofícios
solicitando informações sôbre o
destino da rogatória pingavam
vagas informações de que tinha
sido encaminhada à nossa repre-
sentação diplomática nos E. U . A.
Finalmente, chegou, por ofício
de 4 de julho de 1962, fls. 1.257,
informação direta do Consulado-
Geral do Brasil em Nova Iorque,
informação oficial da impossibili-
dade do cumprimento da rogatória.
Salienta-se que não se trata de um
parecer, como o de fls. 1.195,
muito erudito, muito verboso, mas
totalmente afastado. da realidade.
Trata-se, como já foi dito, de in-
formação oficial da única reparti-
ção brasileira sediada em Nova
Iorque que poderia encaminhar e
fazer cumprir a rogatória. E
qual é a informação de nosso
'consulado? É a seguinte: "Com
referência ao ofício DI] /SC/P.
34.496-61 n.o 17.775, de 13 de no-
vembro de 1961, relativo à carta
rogatória expedida pela Justiça
do Brasil à dos E. U . A ., para
citação de Zoltan Justin, tenho a
honra de informar-lhe que, segun-
do comunicação do Consulado-
Geral do Brasil em Nova Iorque,
e de acôrdo com o sistema jurí-
dico vigente naquele Estado, os
nhar cartas rogatórias" (fls. 1.257).
Diga-se de passagem da estra-
nheza do M.P. de que um ofício
de novembro de 1961 só tenha
sido respondido pelo nosso Con-
sulado em julho de 1962, e isto
pertinente a assunto da mais alta
relevância. Oito meses para in-
formar que o Consulado não pode
encaminhar rogatórias.
Diante dessa informação do
consulado, não restando qualquer
outra medida a ser tomada para
o cumprimento efetivo da rogató-
ria, havendo nos autos a confir w
mação oficial daquilo que é do cO w
nhecimento de todos, fato notório,
tendo se esgotados todos os re-
cursos possíveis para citar-se o réu
Zoltan Justin por rogatória, a fô-
lhas 1.259, o M.P. requereu fôs-
se o mesmo réu citado por edi-
tais, ante a impossibilidade de fa-
zê-lo de outra maneira. Funda-
mentou seu pedido baseado no
art. 363, n.O I, in, do Código do
Processo Penal. Por ter ficado de-
monstrada a inacessibilidade, por
fôrça maior, do local em que se
encontra o réu. Inacessibilidade
decorrente da impossibilidade con-
fessada pelo nosso Consulado de
encaminhar cartas rogatórias. Ina-
cessibilidade decorrente do não
cumprimento pela Justiça ameri-
 - 276-
cana de cartas rogatórias citató-
rias. Esta interpretação do cri.té-
rio de inacessibilidade não é nos-
sa. Comentando o art. 363 do Có-
digo de Processo Penal diz Edu-
ardo EspíndoIa, a fls. 561, volu-
me UI: "São as
das no n.o I do art. 363, em exa··
me, referindo ser inacessível, em
virtude de epidemia, de guerra ou
por outro motivo de fôrça maior,
o lugar em que estiver o réu. A
essa situação se equipara a em
que o Juiz estrangeiro recusa o
cumprimento da rogatória, alegan-
do que a sua lei não o autoriza
a tanto; o lugar torna-se, destar-
te, inacessível".
No caso em tela, duplamente
inacessível: não cumprimento por
parte da Justiça Americana, e im-
possibilidade de encaminhamento
da mesma, confessada pelo nosso
Consulado em Nova Iorque.
Pelo despacho de fls. 1.262 foi
indeferido o pedido do M.P.
Desejando reclamar do despa-
cho de fls. 1.262, o M.P. reque-
reu, tempestivamente, sua recon-
sideração a fls. 1.264, tendo o
MM. Dr. Juiz, a fls. 1.267 v., man-
tido a sua decisão (certidões ane-
xas).
É êste, pois, o objetivo da }Jre-
sente reclamação. Pleitear a re-
forma do despacho de fls. 1.262,
mantido a fls. 1.267 v., devendo
ser deferida a promoção de fô-
lhas 1. 259 e 1. 264.
Além dos motivos longamente
expostos pelo M.P., é de se salien-
tar a situação anômala e intole-
rável em que se encontra êste pro-
cesso, paralisado há quase um ano.
Delito dos mais graves foi come-
tido por um grupo de exportado~
res de café, não hesitando em
subornar, falsificar documentos,
tudo com o objetivo, que foi al-
cançado, de se locupletarem com
Cr$ 300.000.000, que deveriam,
por lei, ser entregues ao Esta-
do . Pois bem, continuam impu-
nes, o processo paralisado, em fase
de interrogatório, e tudo porque
uma rogatória não é cumprida.
Discute-se em tôrno de um fato
que era notório e sabido por to-
dos, e que agora teve confirma-
ção oficiaL Sabia-se que a justi-
ça americana não cumpre rogató-
rias citatórias. Sabia-se mas não
havia, nos autos, notícia oficial
disto. Pois bem: o Consulado Bra-
sileiro em Nova Iorque admite
sua impotência. Pergunta-se: que
mais se espera se nada mais há a
esperar?
Assim sendo, espera o M.P. a
reforma do despacho reclamado,
devendo o réu Zoltan Juscovic
Justin ser citado por editais, na
forma da lei, dado a inacessibili-
dade do local em que se encon-
tra, prosseguindo-se no processo
como de direito, com o que se
fará Justiça".
A inicial foi instruída com vá-
rias certidões de peças do proces-
so crime, e uma vez recebido e
distribuída foram solicitadas in-
formações a respeito à autorida-
de reclamada, que as prestou nos
seguintes têrmos: "Realmente, em
processo ajuizado nesta 9.a Vara,
indeferi, como alega o ilustrado
Dr. Promotor ora reclamante, a
citação edital de réu domiciliado
nos Estados Unidos da América
do Norte, onde seu enderêço é co-
nhecido.
Para o caso de haver por bem
a Egrégia Câmara conhecer do pe-
 - 277-
dido (lesados pelo crime denun-
ciado são o Instituto Brasileiro do
Café e a :Fazenda Federal) te-
nho para mim que não foi desa-
certado o indeferimento de que se
reclama. Consoante o parecer, a
que alude, aliás, o ilustre recla-
mante, firmado pelo eminente
Consultor Jurídico do Ministério
das Relações Exteriores, Profes-
sor Haroldo VaUadão (transcrito
a fls. 7/9), a citação pessoal é
perfeitamente viável, sendo neces-
sário apenas haver quem, no lu-
gar do cumprimento da rogató-
ria, tome as providências neces-
sárias, inclusive as de ordem fi-
nanceira (fls. 7v). E o bilhete ver-
bal, transcrito a fôlhas 10 v., em
que se esteia o reclamante, in-
formativo de não poderem os Con-
sulados, no Estado de Nova Ior-
que, "encaminhar rogatórias, dire-
tamente, às autoridades judiciá-
rias, tornando-se indispensável a
indicação da parte responsável
pelas providências necessárias",
não atesta a impossibilidade ale-
gada pelo M.P., mas bem ao in-
vés, a viabilidade do cumprimen-
to da rogatória, providenciada por
qualquer pessoa estranha ao Con-
sulado Brasileiro.
E absurdo me pareceu, data
venia, que, para dispensar o M.P.
de resolver a dificuldade, mas não
impossibilidade, da indicação de
alguém que acompanhe o cumpri-
mento da rogatória (e que não se
percebe porque haverá de ser, ex-
clusivamente, o Consulado), se
passasse a considerar inacessível
um lugar que não o é.
A Egrégia Câmara, não obstante,
dirá o direito. Aproveito a oportu-
nidade para reiterar a V. Ex. a os
meus protestos de elevada consi.
deração" .
Com vista do processo, a Pro-
curadoria-Geral da Justiça no Es-
tado da Guanabara ofereceu lon-
go parecer, onde se lê: "Há real-
mente um impasse em detrimen-
to dos altos fins e do próprio pres-
tígio da Justiça Criminal, que não
pode nem deve deixar de ser exer-
citada em caso algum. Máxime
num crime de tanta repercussão
e alarme nacional.
A lição de Espínola Filho, em
que. se arrima fundamentalmente
o reclamante, não se ajusta per-
feitamente à hipótese. A solução
alvitrada pelo ilustre comentador
do nosso Código Processual Penal
está dada em favor da citação-
edital com base no art. 363, nú-
mero I, isto é, inacessibilidade do
local onde o réu se encontra,
quando "o país deprecado negar
cumprimento à rogatória regular-
mente expedida, sob o fundamen-
to de que as suas leis não se fa-
çam citações ou notificações, or-
denadas por autoridades estran-
geiras" (Cód. Proc. Penal Brasi-
leiro, voI. 30, pág. 443, ed. 1942).
In casu, porém, quaestio tem
feição um pouco diferente. Não há
recusa de cumprimento, pela Jus-
tiça Norte-Americana, do cumpri-
mento da rogatória já expedida.
O que ali se exige é o cumprimen-
to de uma formalidade própria do
sistema judiciário dêsse país. E
neste ponto estão acordes o pare-
cer do eminente Consultor Jurí~
dica do Ministério das Relações
Exteriores, Prof. Haroldo Vala-
dão (fls. 7 v.), e a comunicação
do Consulado-Geral do Brasil em
Nova Iorque (fls. 10 v.).
Refere o parecer que o cum-
primento é e tem sido possível:
 - 278-
"exige, porém, que a carta pre-
catória indique a pessoa que no
lugar do respectivo cumprimento
tome as providências necessárias,
inclusive ;as de ordem financei-
ra" (sic fls. 7 v. cit.).
Do me81110 rnodo, informa o
Consulado-Geral do Brasil em
Nova Iorque que "de acôrdo com
o sistema jurídico vigente naque-
le Estado os Consulados não po-
dem encaminhar rogatórias, dire-
tamente, às autoridades judiciá-
rias, tornando-se indispensável a
indicação da parte responsável pe-
las providências necessárias" (in
expressis verbis, fls. 10 v.).
A precatória é exeqüível. Para
ser cumprida, porém, há que ser
atendida uma condição formal: a
indicação de uma pessoa respon-
sável. Afigura-<se-nos que em se
tratando de interêsse público e na-
cional relevante, em que está em
jôgo a própria ação da Justiça
Brasileira, incumbe ao Ministério
da Justiça, por via do Ministério
das Relações Exteriores, indicar
qual essa pessoa responsável, em
Nova Iorque, pelo processamento
dessa rogatória. Se temos, nos Es-
tados Unidos, representação diplo-
mática para tratar dos interêsses
superiores do Brasil, e entre ês-
tes sobreleva o da sua Justiça, en-
quadrada num dos três podêres
da nossa ainda Democracia, não
será difícil nem impossível indi-
car alguém ali residente ex officio
para atender a essa exigência, aliás
de somenos importância. Por si-
nal, há nos Estados Unidos mui-
tos e muitos funcionários com pol-
pudos vencimentos e vantagens em
áureos dólares, que poderiam ser
designados para êsse serviço pú-
blico.
Afigura-se-nos que, entrementes,
para não retardar mais a ação pe-
nal contra os réus residentes no
Brasil, deve o Dr. Promotor re-
querer e o Df. Juiz deferir o des-
membramento do processo, a fim
de que, com a separação da ação
contra o réu residente nos Esta-
dos Unidos, possa o processo ter
seguimento independente quan-
to aos residentes no Brasil, em
número de dez, aliás.
Com essa providência, adotada
em vários outros casos, ter-se-á
satisfeito o Dr. Promotor recla-
mante e o Dr. Juiz reclamante. E
a Justiça, sobrepairando a ques-
tiúnculas formais, estará exerci-
tando-se presente, ativa e dinâmi-
ca como convém aos seus fins exis-
tenciais e ao seu próprio prestí-
gio.
Finalmente, com nôvo ofício, em
têrmos, aos Ministros da Justiça
e das Relações Exteriores, se há
de, certamente, encontrar algum
funcionário brasileiro em função
pública em Nova Iorque apto
para a prestação de tão relevan-
te serviço público. Até mesmo,
pessoal e nominalmente, algum
funcionário da Embaixada ou do
Consulado do Brasil poderá ser
indicado para êsse serviço de in-
terêsse relevante do Brasil, por-
que da sua Justiça".
Presentes os autos à 3.a Câmara
Criminal do Tribunal de Justiça,
decidiu esta, por unanimidade, não
conhecer da reclamação, por se-
rem lesados pelo crime o I.B.C. e
a Fazenda Federal, determinando
a remessa do processo a esta
Côrte.
É o relatório.
 - 279-
Voto
o Sr. Mino Armando Rollem-
berg: - Quer do parecer do ilus-
tre Prof. Haroldo Vala dão, Con-
sultor Jurídico do Ministério das
Relações Exteriores, quer da in-
fonnação prestada pelo Consula-
do-Geral do Brasil em Nova Ior-
que, resultou esclarecido não ser
possível o encaminhamento dire-
to da rogatória pelo Consulado
do Brasil, sendo indispensável a
indicação, nos Estados Unidos, de
pessoa que assuma a responsabi-
lidade pelo respectivo cumprimen-
to, e adote as providências ne-
cessárias, inclusive as de ordem
financeira.
O que cumpre examinar, por-
tanto, é a viabilidade de tal pro-
cedimento, no caso concreto,
quando o interêsse é da Justiça
Pública, frente à legislação bra-
sileira que regula a espécie.
O art. 783 do Cód. de Proc. Pe-
nal estabelece que "as cartas ro-
gatórias serão, pelo respectivo
Juiz, remetidas ao Ministério da
Justiça, a fim de ser pedido o seu
cumprimento, por via diplomáti-
ca, às autoridades estrangeiras
competentes".
Somente se prevê, portanto, a
hipótese do processamento atra-
vés da via diplomática, isto é, de
Govêrno para Govêrno. Para
acudir situações como a do caso
sob apreciação, quando se tratar
de rogatória em cujo cumprimen-
to tenha interêsse qualquer par-
ticular, será possível admitir-se
indique êste pessoa residente no
país onde deverá ser cumprida, e
que se responsabilizará pelas pro-
vidências necessárias. Quando, po-
rém, o interessado fôr a Justiça
Pública, não vemos como se pos-
sa extravasar da simples via di-
plomática, para, como entende o
MM. Juiz no despacho reclama-
do indicar-se pessoa que possa
acompanhar o cumprimento da
rogatória e assumir, particular-
mente, a responsabilidade corres-
pondente.
Tenho assim em que, do con-
fronto da nossa legislação com o
sistema adotado nos Estados Uni-
dos, que não ratificaram a con-
venção do Direito Internacional
Privado de Havana (Código Bus-
tamante), resulta impossível o
cumprimento de rogatória nos ca-
sos em que a única interessada
seja a Justiça Pública Brasileira,
impossibilidade esta que torna
inacessível, por motivo de fôrça
maior, o lugar em que se encon-
tra o réu, embora conhecido o res-
pectivo enderêço.
A solução está, portanto, na
aplicação da regra do art. 363 do
Cód. de Proc. Penal, isto é, a ci-
tação por edital, como pretende
o reclamante.
Por assim entender, defiro a re-
clamação, para que se promova
a citação por edital do denuncia-
do Zoltan Juscovic Justin.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: À unanimidade,
julgou-se procedente a reclama-
ção, nos têrmos do voto do Sr.
Min. Relator. Os Srs. Mins.
Hugo Auler, Cândido Lôbo, Oscar
Saraiva e Amarílio Benjamin vo-
taram com o Sr. Min. Relator.
O Sr. Min. Hugo Auler encon-
 - 280-

tra-se como ocupante temporário concellos, e os Srs. Mins. Djalma

da vaga ocorrida com a aposenta- da Cunha Mello e Godoy Ilha,
doria do Sr. Min. Aguiar Dias. por motivo justificado. Presidiu o
Não ccmpareceu, por se encontrar julgamento o Sr. Min. Henrique
licenciado, o Sr. Min. Cunha Vas- d'Ávila.

RECURSO DE REVISTA N.O 533

(Na Apelação Cível n. o 6.432 - SP.)
Relator - O Ex.mo Sr. Min. Djalma da Cunha Mello
Revisor - O Ex. mo Sr. Min. Cândido Lôbo
Recorrente - Indústrias Químicas Brasileiras Duperial S. A.,
atualmente Dupont do Brasil S. A., Indústrias Químicas
Recorrida - Fazenda N acionai

Acórdão
Impôsto do sêlo. Não incide slôbre fiança admi-
nistrativa para interposição de recurso.

Vistos, relatados e discutidos ês- cidiu na Apelação Cível n.O 4.205,

tes autos de Recurso de Revista
n.o 533, em que são partes as aci-
ma indicadas:
Acorda o Tribunal Federal de
Recursos, em sessão plena, por
unanimidade, preliminarmente, em
conhecer da revista; de meritis, em
dar-lhe provimento, por maioria,
na forma do relatório, votos e re-
sultado do julgamento de fôlhas
28/37, que ficam integrando o
presente julgado. Custas de lei.
Brasília, 12 de agôsto de 1963.
- Henrique d'Ávila, Presidente;
Djalma da Cunha Mello, Relator.
Relatório
o Sr. Min. Djalma da Cunha
Mello: - Quer-se a reforma do
Acórdão proferido pela Primeira
Turma, na Apelação Cível n.O
6.432, de São Paulo, nos têr-
mos do que a Segunda Turma de-
do antigo Distrito Federal.
Na Apelação Cível n.o 6.432,
a Primeira Turma, por unanimi-
dade, entendeu que a fiança pres·
tada administrativamente para in-
terposição de recurso estava sujei..
ta a impôsto do sêlo, e a Segun-
da Turma, na Apelação Cível
n.O 4.205, achou que dito con-
trato, desde que celebrado com
a União, não tinha que pagar imo
pôsto do sêlo.
Na petição de interposição da
revista se alega: (lê) .
A Subprocuradoria opinou con-
tra a revista.
É o relatório.
Voto
o Sr. Min. Djalma da Cunha
Mello: - Nego pro.vimento aos re-
cursos. A entidade paraestatal re·
 - 281-
presenta o resultado de uma des-
centralização administrativa por
serviço. O órgão descentralizado
conserva a relevância do órgão de
que desmembrado; conserva os
privilégios, as isenções, continua
no de estatal
precípua, e permanece sob con-
trôle da Presidência da Repúbli-
ca e de uma das Secretarias de Es-
tado. Quando o § 5.°, do art. 15,
da Lei Maior, fala em União, Es-
tados-membros e Municípios, cla-
ro, seguro, insofismável, abrange
os serviços públicos federais, esta-
duais e municipais descentraliza-
dos, as autarquias.
Êste Tribunal tem tido enten-
dimento contrário ao exposto, mas
o Supremo Tribunal, ao que pen-
so, vem reformando os Acórdãos
correlatos, e com tôda razão.
Face a êsse ponto de vista co-
nheço do recurso, e para provê-lo.
Voto
o Sr. Min. Cândido Lôbo: -
Sr. Presidente. Diz o Acórdão re-
corrido em sua ementa: "Repeti-
ção do indébito. O sêlo de fiança
prestada administrativamente para
interpor recurso ao Conselho de
Contribuintes não está incluído na
isenção do art. 15, § 5.°, da Cons-
tituição Federal".
Diz a ementa do Acórdão di-
vergente (Ap. Cív. n.o 4.205):
"Impâsto de sêlo. Fiança. Sendo
embora a fiança um contrato uni-
lateral, há que se admitir a isen-
ção de sêlo, sempre que um dos
contratantes fôr a União, os Es-
tados ou os Municípios, ex vi do
disposto no art. 15, n.o VI, da
Constituição Federal".
19 - 35883
o Acórdão divergente é da la-
vra do eminente Min, Henrique
d' Ávila, que disse em sua susten-
tação, aos 10 de julho de 1953:
"O têrmo de fiança de fls. que o
apelado foi. compelido a promover
para que pudesse vàlidamente re-
correr na órbita administrativa,
constitui, sem dúvida algunla, o
contrato de fiança previsto no
art. 1.481, do Cód. Civil, no qual
uma pessoa se obriga por outra,
para com seus credores, a satis-
fazer a obrigação, caso o devedor
não a cumpra. Ê certo que êsse
contrato se reveste de caráter uni-
lateral, porque nêle só ao fiador
é que se atribuem obrigações.
Mas, como todo contrato, exige
êle, também, o concurso de von-
tades entre credor e fiador. Por-
tanto, não é lícito afirmar, como
se pretende, que a União é res
inter alias, porque nada tenha com
o referido pacto, cujas partes in-
tervenientes deveriam ser apenas,
fiador e devedor. Nada disso. O
credor, no caso a União, é pars
magna na convenção. E o sendo,
como necessàriamente o é, não
pode subtrair-se ao imperativo de-
corrente do art. 15, § 5.°, da Cons-
tituição Federal, que isenta do
impôsto de sêlo os atos jurídicos,
ou seus instrumentos, quando nê-
les ela intervier como parte in-
teressada. Ê bem de ver, portan-
to, que com o advento dêsse man-
damento constitucional, quedou
fora de curso o malsinado art.
51, do Dec.lei n.o 4.655, de 1942,
que autorizava a arrecadação do
tributo reclamado."
Foi nesses têrmos que o Min.
Ávila colocou a questão, e a meu
ver colocou bem, por isso que
não se trata de autarquia, e sim
de contrato feito com a União,
 - 282
vale dizer, um têrmo de fiança
prestada admini::;trativamente para
que a parte possa recorrer para
o Conselho de Contribuintes, sa-
tisfazendo, assim, a condição im-
posta pela lei, sem a qual não tem
seguimento o recurso. O objetivo
da fiança é assegurar a solvência
do devedor, mas êste não figura
no ato senão para indicação do
objeto da fiança. Essa a interpre-
tação verdadeira que deve ser
dada ao art. 1.484, combinado
com o que dispõe o art. 1.481,
do Código Civil.
Não está em causa propriamen-
te ser ou não unilateral o contra-
to de fiança, desde que ela só
obriga o fiador, que é o garante
da transação em suas conseqüên-
cias, mas sim o fiador conjunta-
mente com o credor, cuja figura
não pode ser arredada do proble-
ma, deixando isolada a posição
do fiador, a fim de caracterizar
o contrato como unilateral. Não.
Também a tanto não chega o meu
entendimento, data venia dos que
pensam de modo contrário. Por
isso mesmo o ilustre Min. Ávila,
no Acórdão a que já fiz referên-
cia expressa neste voto, diss~ e
ao meu ver disse com tôda pro-
priedade e adequação jurídica, e
até jurisprudencial, que (verbis):
"É certo que êsse contrato se re-
veste de caráter unilateral, por-
que nêle só ao fiador é que se
atribuem obrigações. Mas, como
todo contrato, exige êle, também,
o concurso de vontades entre cre-
dor e fiador. Portanto, não é lícito
afirmar, como se pretende, que a
a União é res inter alios."
Ao contrário, a União., credora
que é no contrato, exerce uma
função que pode ser classificada,
como foi no citado Acórdão
do Min. Ávila, classificada de
ma,gna pars na convenção em
causa.
A questão, portanto, se deslo-
ca, a meu ver, para situar a con-
trovérsia apenas no sentido de
saber se na fiança em causa à
União compete somente verificar
a idoneidade do fiador e a fisca-
lizar os atos constitutivos da ga-
rantia, e nada mais do que isso.
Data venia, não pensamos assim,
eis que a função da União não
é somente essa que a tornaria ex-
clusivamente burocrática e inex-
pressiva. A União entra também
com a sua parte volitiva, isto é,
o concurso da sua vontade acei-
tando o fiador e a fiança presta-
da por êle, o que torna aquela
discutida unilateralidade um tan-
to duvidosa, eis que uma coisa
nesse contrato de fiança está per-
feitamente nítida, qual a de que
é preciso considerar que sem a
vontade da União aceitando o
fiador, o contrato não se consu-
maria.
E no conflito das duas leis dú-
vida não pode haver de que a
Constituição Federal é a suprema
lex, e por isso absorve e domina
qualquer outra, que na espécie é
a lei do sêlo, Dec. n.o 4.655, de
3 de setembro de 1942.
Obrigar o fiador a pagar sê 10
no contrato de fiança com a pró-
pria União, é, além disso que aca-
bamos de sustentar, ferir o que
está expressamente determinado
no art. 15, § 5.° da Constituição,
quando ressalva: "Não se compre-
endem nas disposições do n.o VI,
os atos jurídicos ou os seus ins-
trumentos, quando forem partes a
União, os Estados ou os Municí-
 - 283-
pios, ou quando incluídos n9. com-
petência tributária estabelecida
nos arts. 19 e 29".
É óbvio que ninguém se arris-
caria a dizer que a fiança não é
um ato jurídico perfeito, não é um
contrato, Dizer-se que é um ato
puramente administrativo é ir
além da marca, como pondera o
douto Orozimbo Nonato.
Eis as razões, Sr. Presidente,
que me levam a ficar com o Acór-
dão divergente da lavra do emi-
nente Min. Ávila, aceitando a
tese da isenção na fiança presta-
da, cujo contrato reconheço não
estar sujeito a sêlo federal.
Conheço e dou provimento.
Voto (Vencido)
O Sr. Min. Márcio Ribeiro:
Sr. Presidente, data venia, nego
provimento ao recurso. Entendo
que o art. 15, n.o VI, da Constitui-
ção, não veda a imposição. à mes-
ma entidade de direito público. O
que êsse dispositivo pretende é
evitar a tributação em relação a
outras entidades. O princípio que
informa o artigo é o mesmo do
art. 31, referente à imunidade re-
cíproca das três entidades de di-
reito público. O sêlo federal po-
derá ser cobrado sempre que es-
tiver presente a União. Não ca-
berá, entretanto, no mesmo caso,
a cobrança de sêlo estadual ou
municipal.
Voto em sentido oposto, pelos
fundamentos que expedi várias vê-
zes em julgamentos sôbre o as-
sunto, notadamente no Agravo
em Mandado de Segurança n.°
24.256, nestes têrmos: ''Dou pro-
vimento aos recursos para cas-
sar a segurança.
Quero, porém, definir novamen-
te a minha posição na matéria,
talvez mais freqüente neste Tri-
bunal.
É que sempre admiti a imuni-
dade das autarquias por fôrça do
art. 31, n.o V, letra a, da Consti-
tuição, e apenas por não me pa-
recerclaro o intuito do legislador
ao estabelecer no art. 15, § 5.°,
uma imunidade cujo âmbito pa-
rece compreendido dentro daque-
la, entendia que essa imunidade
do art. 15, § 5.°, fôsse restrita às
três entidades de direito público
maiores.
Relendo doutrina e jurispru-
dência sôbre o assunto, conven-
ci-me de que o motivo único que
deu origem às duas imunidades
foi garantir o princípio. da imu-
nidade recíproca. Por isto mesmo
não haveria motivo de estender
uma às autarquias e a outra não.
Mas, na verdade, em tal maté-
ria não há que distinguir entre
administração direta ou indireta
do Estado. As duas imunidades
abrangem, evidentemente, as au-
tarquias, e os que com ela contra-
tem.
Por outro lado, entretanto, se
o que está em jôgo é, apenas, a
garantia da imunidade recíproca,
a Constituição não proíbe a União
de tributar a si mesma as suas au-
tarquias ou as partes que com elas
contratarem.
E, na complexidade da organi-
zação estatal de hoje, pode haver
conveniência e sabedoria nessa ta-
xação.
O árbitro dessa conveniência é
o legislador ordinário.
Não havia, no caso, pois, moti-
vo para a isenção" .
É o meu voto.
 - 284-

Decisão cedo (Aguiar Dias) acompanha-

Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Preliminarmente
conheceu-se da revista, à unanimi-
dade; de meritis deu-se-lhe provi-
mento, por maioria de votos, ven~
cido o Sr. Min. Márcio Ribeiro
(Henrique d'Ávila). Na prelimi-
nar os Srs. Mins. Cândido Lôbo,
Godoy Ilha, Armando Rollemberg,
Márcio Ribeiro e Raimundo Ma-
ram o Sr. Min. Relator; no méri-
to os Srs. Mins. Cândido Lôbo,
Godoy Ilha, Armando Rollemberg
e Raimundo Macedo votaram com
o Sr. Min. Relator. Presidiu o
julgamento o Sr. Min. Henrique
d' Avila. Não compareceram, por
motivo justificado, os Ex.mos Srs.
Mins. Oscar Saraiva e Amarílio
Benjamin.

RECURSO DE REVISTA N.O 605 - SP.

(Na Apelação Cível N,o 10.057)
Relator - O Ex.mo Sr. Min. Amarílio Benjamin
Revisor - O Ex.mo Sr. Min. Armando Rollemberg
Recorrente - Linhas Corrente S. A. (Cia. Brasileira de Li-
nhas para Coser)
Recorrida - União Federal
Acórdão
Recurso de Revista. Tempestividade. Deferi-
mento . Caso de irregularidade sanada espontânea-
mente pelo contribuinte.
Ao examinar o recurso de revista o Tribunal
pode apurar sua tempestiwdade através da Secre-
taria.
Conhecido o recurso, dada a realidade da diver-
gência, deve-se deferir a pretensão do devedor, em
matéria tributária, que, cometendo embora a irregu-
laridade, fêz saná-la, de motu proprio, antes da ação
fiscal.

Vistos, relatados e discutidos Relatório

êstes autos de Recurso de Revis-
ta n.o 605, de São Paulo, em que
são partes as acima indicadas:
Acorda o Tribunal Federal de
Recursos, em sessão plena, por
unanimidade, em dar provimento,
conforme consta do relatório, vo-
tos e resultado do julgamento de
fls. retro, que ficam integrando o
presente julgado. Custas de lei.
Brasília, 10 de maio de 1965.-
Cunha Vasconcellos Filho, Presi-
dente; Amarílio Benjamin, Relator.
o Sr. Min. Amarilio Benjamin:
- Linhas Corrente S. A., não
se conformando com o Acórdão
proferido pela Primeira Turma
nos autos da Apelação Cível
n. o 10.057, que julgou improce-
dente ação da recorrente relativa
à infração da lei do impôsto de
consumo, interpôs recurso de re-
vista, apresentando como Acórdão
divergente o prolatado na Apela-
ção Cível n. o 4.551.
 - 285-
Recorrente e recorrida indica-
ram as peças a trasladar e apre-
sentaram razões.
É o relatório.
VotO-preliminar
o Sr. l\llin. Amarilio Benjamin:
- Louvo, em primeiro lugar, o
alto propósito e espírito de libe-
ralidade que preside a proposta do
Sr. Min. Revisor. No entanto, não
acompanho S. Ex. a , para o que lhe
peço as devidas vênias. Tenho
para mim que o art. 854, do Có-
digo de Processo Civil, não per-
mite senão a orientação que pri-
meiramente foi adotada por êste
Tribunal: "Art. 854 - O recurso
de revista será interposto perante
o presidente do Tribunal, nos dez
dias seguintes ao da publicação
do acórdão, em petição fundamen-
tada e instruída com certidão da
decisão divergente ou com a indi-
cação do número e página do re-
pertório de jurisprudência que a
houver publicado.
O recorrente indicará logo as
peças do processo que considerar
necessárias, a fim de serem tras-
ladadas no prazo de 15 dias."
Oponho-me à conversão do jul-
gamento em diligência.
Voto-preliminar
o Sr. Min. Armando Rollem-
berg: - Sr. Presidente, como
acentuou o Min. Relator, na as-
sentada anterior tive oportunida-
de de acompanhar S. Ex. a em voto
através do qual não se conheceu
do recurso de revista por não es-
tar documentada no processo a
tempestividade do mesmo.
Entretanto, atendendo à cir-
cunstância de que o processo ora
submetido a julgamento, deu en-
trada neste Tribunal em 18 de no-
vembro de 1960, há quase cinco
anos portanto, parece-me justo
que, ao invés de não se conhecer
da Revista, se baixe o processo
em diligência para que a Secreta-
ria certifique a data da publica-
ção do Acórdão a fim de se cons-
tatar a tempestividade, ou não, da
interposição do recurso.
Voto-preliminar (Vencido)
O Sr. Min. Antônio Neder:
Data venia do Sr. Min. Rollem-
berg, entendo que oprocessamen-
to da Revista não admite essa di-
ligência, porque o· art. 854, do
C.P.C., expressa que a petição do
recurso deve ser instruída com
certidão da decisão divergente.
Essa instrução deve ser feita pelo
recorrente. A Justiça é que, data
venia, não pode promovê-la.
Voto-preliminar
O Sr. Min. Hugo AuJer: - Te-
nho para mini que o recurso de
revista foi interposto tempestiva-
mente, porque, se não fôra, o
Sr. Min. Presidente dêste Tribu-
nal não o teria admitido liminar-
mente. Segundo pude depreender
do relatório, houve uma omissão
da Secretaria ao deixar de certi-
ficar a data da publicação do
Acórdão.
Nestas condições, acompanho o
Sr. Min. Revisor, para que o jul-
gamento seja convertido em dili-
gência a fim de que a Secretaria
certifique a data da publicação do
aresto.
Voto (Vencido)
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Na Apelação Cível n.O 10.057
 - 286-
foi prolatado o Acórdão recorri-
do, com apoio no voto do Relator,
Min. Henrique. d'Avila, o qual
subscreveu a sentença de Primei-
ra Instância julgando improceden-
te a ação de repetição de in-
débito proposta peÍa autora con-
tra a União para obter devolução
de quantia que pagara, incluindo
a multa, sem indagação do dolo
ou culpa.
Já o Acórdão indicado como
padrão sustenta precisamente o
contrário (Acórdão na Apelação
Cível n.o 4.551, da lavra do
Sr. Min. Abner Vasconcellos,
acompanhado pelo Sr. Min. Revi-
sor e Min. Cândido Lôbo). Pos-
ta assim a matéria, em verdade
seria de se conhecer do recurso;
não obstante proponho que o Ple-
nário não conheça da revista, por
isso que, sendo encargo, segundo
o Código de Processo, do recor-
rente, comprovar a tempestivida-
dade do recurso, essa, na hipótese
vertente, não se acha esclarecida.
O recurso foi interposto a 18 de
novembro de 1960, e o Acórdão
documentado no traslado se refere
a julgamento proferido a 3 de de-
zembro de 1959, sem que se te-
nha feito prova de sua publica-
ção.
Fiel a êste entendimento, já rei-
terado pelo Tribunal em· várias
oportunidades, inclusive nas ses-
sões anteriores, com a atual com-
posição, entendo que a revista não
merece ser conhecida.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Por maioria de vo-
tos, o Tribunal converteu o julga-
mento em diligência,. para que a
Secretaria certifique em que data
foi publicado o Acórdão na Ape-
lação Cível n.o 10.057, de São
Paulo, vencidos os Srs. Mins .
Relator e Antônio N eder . Os
Srs. Mins. Hugo Auler e Djalma
da Cunha Meno votaram com o
Sr. Min. Revisor. O Sr. Min. Hugo
Auler encontra-se como ocupante
temporário da vaga ocorrida com
a aposentadoria do Sr. Min. Cân-
dido Lôbo. Não compareceram,
por motivo justificado, os Srs .
Mins. Henrique d'Ávila, Godoy
Ilha e Oscar Saraiva Presidiu o
julgamento o Sr. Min. Cunha Vas-
conce11os.
Voto-preliminar
O Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Sr. Ministros, realmente, em
22 de março do corrente ano,
trouxe a julgamento ° presente
Recurso de Revista de n.O 605.
Fiz ° relatório e, salvo engano,
cheguei à enunciação de meu voto,
em virtude do qual propus à Casa
que não conhecesse do recurso por
não estar comprovada a tem-
pestividade. Em seguida o Sr.
Min. Armando Rollemberg, repor-
tando-se a manifestações do Tri-
bunal em casos mais ou menos se-
melhantes, revelou tendência de
retificar-se, e dentro disso propôs
a diligência de que dá notícia a
minuta. O Tribunal, então, por
proposta de S. Ex.a, determinou
que de ofício se verificasse a data
de publicação do Acórdão recorri-
do. A Secretaria cumpriu esta de-
terminação, conforme certidão que
passo a ler: "Certifico, em cumpri-
mento ao decidido pelo Tribunal
Pleno, em sessão de 22 do cor-
rente mês, que o Acórdão da Ape-
 - 287-
lação Cível n.o 10.057, de São
Paulo, foi publicado no "Diário da
Justiça" do dia 7 de novembro de
1960".
Pôsto ° assunto, em face dessa
certidão, verifica-se que o recurso
de revista foi interposto dentro do
prazo legal,· pelo que meu voto é
para que se conheça, passando-se,
portanto, ao julgamento do mé-
rito.
Voto-mérito
o Sr. Min. Amarílio Benjamin:
- Manifestando-me sôbre o mé-
rito não posso deixar de recapitu-
lar a matéria que está em causa,
para fixar com segurança a tese
sob a consideração do Tribunal.
O Acórdão recorrido na Apelação
Cível n.o 10.057 negou provimen-
to ao recurso, confirmando a sen-
tença do Dl'. Juiz, que atendeu
pela procedência da ação, à co-
brança de multa de impôsto do
consumo recolhido pela Compa-
nhia Bmsileira de Linhas para Co-
ser, com atraso de 48 horas. O
tributo deveria ser recolhido sá-
bado, e somente o foi na segun-
da-feira seguinte, havendo a re-
partição recebido a importância
sem qualquer impugnação, isto é,
quando a interessada pagou ainda
não havia nenhuma previdência
fiscal. Esta é a decisão recorrida.
O Acórdão proferido. na Apelação
Cível n.O 4.551 firmou a tese con-
trária. A lei fiscal deve ser inter-
pretada com lógica, compreensão
e espírito de justiça. E' a própria
lei, a do impôsto de consumo, apli-
cada no caso, que assim dispõe.
Há dispositivo expresso.
Com êsses esclarecimentos es-
tamos todos em condições de vo-
tar o mérito. O meu voto é no sen-
tido de deferir a revista, acolhen-
do as razões da recorrente no sen-
tido de que a multa não deve ser
cobrada, uma vez que não ocor-
reu, na hipótese, dolo ou culpa.
Segundo apurei nos autos, êsse pe-
queno atraso resultou de ato invo-
luntário consistente na falta de
compra oportuna de selos para a
quantidade de mercadorias no seu
total, nem sempre previsível ime-
diatamente. Admito que qualquer
contribuinte, por imprevisão co-
mum ou êrro de cálculo, deixe de
adquirir a selagem completa, que,
a meu ver, foi o que aconteceu na
hipótese.
Cabe ressaltar, finalmente, que
partiu da recorrente a providên-
cia de antecipar-se a qualquer ini-
ciativa do Fisco, pois que, na se-
gunda-feira imediata, compareceu
à repartição e pagou o tributo, sem
que houvesse impugnação.
Voto
o Sr. Min. Armando Rollem-
berg: - Entendo que, uma vez
configurado o ilícito fiscal, está o
contribuinte sujeito à aplicação de
multa, dado o caráter reparatório
desta, mesmo que, antes de inicia-
da ação fiscal, regularize a si-
tuação.
Tal princípio, entretanto, sofre
temperamentos ditados pela le-
gislação relativa aos diversos tri-
butos.
Assim, no que toca ao impôsto
de consumo, se o contribuinte, fora
das hipóteses a que alude o pa-
rágmfo único do art. 200, procura
espontâneamente a repartição ar-
recadadora para sanar a irregula-
ridade, poderá ser atendido den-
tro de dez dias.
 - 288-
À época em que o recorrente
praticou a infração, que deu mar-
gem à penalidade contra· a qual
se insurge, a legislação admitia,
entretanto, a faculdade de, sem
prazo ou prévia audiência da auto-
ridade sanar o I;on-
tribuinte a irregularidade, quando,
no parágrafo único do art. 195, da
C.L.C. dispunha: "Também não
haverá procedimento fiscal por
motivo de contravenção sanada
por ocasião da visita fiscal."
Assim, não posso deixar de aten-
der ao recorrente, pois, embora
não aceite o acêrto da tese espo-
sada pelo Acórdão padrão, onde
se entendeu aplicável o favor da
disposição do art. 195, após revo-
gado, tenho que não há como re-
jeitá-la em relação ao recorrente
que nêle se apoiou, desde o pri-
meiro momento, e que sanou a ir-
regularidade ainda na vigência da
aludida fzgra.
Dou provimento ao recurso.
Decisão
Como consta da ata, a decisão
foi a seguinte: Prosseguindo-se no
julgamento, preliminarmente, e
por unanimidade de votos, conhe-
ceu-se do recurso e, de meritis,
deu-se-lhe provimento, pela mes-
ma votação. Os Srs. Mins. Arman-
do Rollemberg, Antônio Neder,
Hugo Auler, Godoy Ilha e Oscar
Saraiva votaram com o Sr. Min.
Relator. O Sr. Min. Hugo Au-
ler encontra-se como ocupante
temporário da vaga ocorrida com
a aposentadoria do Sr. Min. Cân-
dido Lôbo. Não compareceram,
por motivo justificado, os Srs.
Mins. Henrique d'Ávila e Djalma
da Cunha Mello. Presidiu o julga-
mento o Sr. Min. Cunha Vascon-
cellos.
 - 289-
POSSE
DO EXl\fO. .SR. MINISTRO ANTÔNIO NEDER
ATA DA SESSÃO EXTRAORDINÁRIA
REALIZADA NO DIA 27 DE OUTUBRO DE 1964
PRESIDÊNCIA DO EX.'"o SR. MINISTRO JOSÉ THOMAZ Dk CUNHA
VASCONCELLOS FILHO
SECRETÁRIO: SR. JOÃO PEREIRA DE AGUIAR JÚNIOR
Às quatorze horas, com a pre-
sença dos Ex.mos Srs. Mins. Hen-
rique d'Ãvila, Djalma da Cunha
Mello, Cândido Lôbo, Godoy Ilha,
Oscar Saraiva, Amarílio Benjamin
e Armando Rollemberg, foi aber-
ta a Sessão.
O Ex.IDO Sr. Ministro Presidente
convidou os Ex.mos Srs. Milton
Campos, Ministro da Justiça e Ne-
gócios Interiores, General José
Nogueira Paes, Comandante da
l1.a Região Militar, Osvaldo Tri-
gueiro, Procurador-Geral da Re-
pública e Desembargador Márcio
Ribeiro, Presidente do Tribunal de
Justiça do Distrito Federal, para
participarem da Mesa. A seguir,
o Ex.mo Sr. Ministro Presidente,
após agradecer a presençl:j de al-
tas autoridades civis e militares,
dos Podêres Executivo, Legisla-
tivo e Judiciário, declarou que
a primeira parte da Sessão ti-
nha por finalidade dar posse ao
nôvo Ministro do Tribunal, o
Ex.mo Sr. Desembargador Antô-
nic:> Neder. Designou, então, os
Ex.mos Srs. Ministros Henrique
d'A vila, Vice-Presidente do Tribu-
nal e Armando Rollemberg para
conduzirem ao recinto da Sessão
o Ex.mo Sr. Ministro Antônio Ne-
der, o qual assinou o respectivo
têrmo de posse e prestou o com-
promisso legal. O Ex.mo Sr. Minis-
tro Presidente, em seguida, decla-
rando encerrada a primeira parte
da Sessão, convidou os presentes
a se dirigirem ao Salão Nobre,
onde seria prestada uma homena-
gem ao Ex. mo Sr. Ministro Antô-
nio Neder.
Na ocasião, usou da palavra, em
nome do Tribunal, o Ex. mo Sr.
Ministro Presidente José Thomaz
da Cunha Vasconcellos Filho, dan-
do as boas vindas ao homena-
geado.
A seguir falou, representando a
Ordem dos Advogados do Brasil,
Seção do Distrito Federal, o Dou-
tor José Hercílio Curado FleurY1
ex-colega de turma do nôvo Mi-
nistro, que ressaltou as qualida-
des de S. Ex.a e recordou o con-
vívio dos bancos acadêmicos.
Representando seus Colegas do
Tribunal de Justiça do Rio de Ja-
neiro, ao oferecer ao Ex.mo Sr.
Ministro Antônio Neder as vestes
talares, assim se pronunciou o
Ex.mo Sr. Desembargador Cum-
plido Sant' Ana:
"Senhor Ministro Antônio Ne-
der:
Pretor, Juiz de Direito, Desem-
bargador, Magistrado de carreira,
enfim, tendes, Sr. Min. Antônio
Neder, o hábito da toga, e sabeis
perfeitamente o que ela significa.
Não é ela apenas a túnica envol-
tória do corpo de quem exerce as
funções judicantes, tanto no juízo
singular como nos tribunais, senão
ainda neste indicativo de alta no-
 - 290-
breza, qual a de distribuir justiça
a quantos pleiteam o reconheci-
mento de um direito. Sua côr não
sei porque não continuou sendo
a purpúrea, que dizia da dignida-
de dos cônsules romanos e de ou-
tros magistrados. Se me :não es-
capa a perspicácia, foi o orgulho
dos soberanos que a fêz privati-
va dêles, porque de púrpura eram
antigamente as vestimentas régias.
Mas que maior realeza há sôbre
a terra que a dos juízes, quando,
no desempenho de suas atribui-
ções, relegam a segundo plano o
teor da própria personalidade para
se apresentarem apenas como a
encarnação da lei, da norma es-
crita, que a todos iguala para,
assim, dignificar a todos?
Ao manifestar-vos as despedi-
das do Tribunal de Justiça do Es-
tado do Rio de Janeiro, na última
sessão das Câmaras Reunidas a
que compareceis como desembar-
gador, tive oportunidade de dizer
que a Magistratura era o vosso
destino. Realmente, nascestes com
os sinais indicativos dela, quais
sejam o equilíbrio, o gôsto pelo
justo, o exato conhecimento âo
Direito, a indissimu1ada obediên-
cia à Lei. Por isso, como magis-
trado (e, aqui, presto meu solene
depoimento) nunca vos afastas-
tes um só milímetro da estrada
que traçastes para o curso da vos-
sa vida. Vida exemplar. A com-
postura, tão necessária ao homem
público, sempre vos foi apanágio
e, devido a isso, vos tornastes mo-
dêlo a ser copiado por quantos
queiram fazer-se respeitados pelos
que devam ser julgados.
A verdade é que juízes não se
improvisam. A arte de julgar é das
mais difíceis e exige de quem a
pretenda exercitar o concurso de
predicados que se não conseguem
só porque se alcançou a função
julgadora. A sabedoria nem sem-
pre se recolhe dos livros. Mais fà-
cilmente se a encontra na prudên-
cia, no viver discreto e na medi-
tação. Pelo silêncio falam os san-
tos e Deus. Para ser Juiz é pre-
ciso saber unir êste e aquêles.
Coisas são que se contradizem
a prudência e o heroísmo, a reco-
lhida meditação e o arroubo, o
propósito de bem julgar e a von-
tade de conseguir a fama fácil, o
proceder humilde e o querer in-
timidar com a ameaça de violên-
cia.
Sempre fôstes o juiz ideal, por-
que humilde, prudente, discreto,
inimigo das glórias fáceis e dos
arroubos perturbadores e farfa-
lhantes. Por isso, representais o
tipo. ideal do Juiz ideal. Sois se-
reno e sábio.
Estamos certos de que conti-
nuareis a ser o que sempre fôstes,
Sr. Ministro Antônio Neder. E
para que exerçais as vossas fun-
ções, emprestando-lhes a dignida-
de e a majestade que sempre lhes
emprestastes, aqui estão as vestes
que usareis e que os vossos ami-
gos se alegram de vos ofertar.
Conservai-a com a mesma a1ta-
naria com que conservastes quan-
tas soubestes vestir, digna e hon-
radamente, e sêde feliz."
Finalmente; agradecendo as ho-
menagens que lhe foram tributa-
das, discursou o empossado, o
Ex. mo Sr. Ministro Antônio Neder:
"Minhas Senhoras e meus Se-
nhores:
A investidura no cargo de Mi-
nistro do Tribunal Federal de Re-
cursos é, por si só, das mais hon-
rosas e dignificantes.
 -- 291
Quando, porém, ela decorre de
indicação e nomeação de dois ho-
mens eminen tes, austeros e avisa-
dos, o notável Presidente Castelo
Branco e o emérito Ministro Míl-
ton Campos, que são amigos da
Justiça, inda mais avulta a sua im-
portância. .
Ê grave, pois, a situação em que
me encontro nesta hora, quando
me vejo submetido ao exame dos
circunstantes, que por certo pre-
tendem vislumbrar neste humilde
juiz aquêles atributos que noutros
magistrados justificariam a esco-
lha.
Tanto mais grave é esta situa-
ção quanto é certo que a tarefa
de julgar, por ser das mais difí-
ceis, só deveria ser cometida aos
doutos.
Porque o ju1gar, antes do mais,
impõe ao juiz o dever de revelar
o direito numa norma concebida
para regular casos que ao legisla-
dor ocorreram no momento da sua
formulação, casos êsses que, na
crua realidade, são diferentes na
forma e substância, porque nasci-
dos na vida, que é móvel e pro-
gressiva.
E também porque, ao interpre-
tar a norma para no seu texto re-
velar o direito, a maior virtude
do julgador é a de sobrepor-se a
si mesmo, às suas próprias defi-
ciências, aos seus humores e pre-
conceitos, às suas naturais e por
vêzes imperceptíveis resistências
a uma idéia, a fim de que, na in-
teligência que houver de empres-
tar à lei, não a transforme em ins-
trumento de parar a sociedade, ou
a vida, como se a lei fôsse um gol-
pe de freio no movimento.
Assim, o juiz há de reunir atri-
butos os mais raros para a natu-
reza humana que jaz na sua pes~
soa e às vêzes o domina: há de
ser, como diria o nosso Mathias
Ayres, "prudente e severo, infle-
xível sem arrogância, reto sem as·
pereza, modesto sem desprêzo,
constante sem obstinação".
Há de ser austero. e humilde.
Austero diante dos jurisdiciona-
dos, austero diante dos postulan-
tes, austero diante dos subordina-
dos, e, sobretudo, austero diante
de si mesmo. Humilde no coração
e pela desambição.
Porque, em sendo austero e hu-
milde, ao juiz sobrará a única au-
toridade que o dignifica: a autori-
dade moral do homem intrlnseca-
mente superior e respeitável.
Tais atributos devem comandar
o comportamento do magistrado
em qualquer tempo, mas nos dias
que correm devem constituir a tô-
nica da sua atuação.
Sem dúvida, é em tempo como
êste nosso que o juiz é chamado
a mobilizar todos os seus atribu-
tos pessoais.
Com efeito, em nossos dias,
quando o fenômeno da <1scensão
das massas complica a vida social,
impondo ao Estado deveres novos
de intervenção na vida privada,
cometimento êsse que só se pode
executar com clarividência e cau·
tela nem sempre encontradas no
homem de massa, o papel do juiz
inda mais se agrava, avultando-
-se no cotidiano da vida forense,
porque é a êle que se defere, na
emergência, a missão, a nobre mis-
são de restabelecer o equilíbrio
eventualmente rompido pela atua-
ção quase sempre abusiva do ho-
mem de massa, que, dominado de
emulação contra as elites, preten-
de comandar o Estado, não como
instrumento do progresso social,
 - 292-
mas .de dominação vingativa, que
ao fmal destruirá os valôres tão
penosamente incorporados :na ci-
vilização.
Só então cresce o juiz para
transformar-se num quase super-
homem.
Só então terá êle como viver a
sentença que expressa que "tudo
que é jurídico aspira a ser político,
bem como tudo que é político
pressupõe e reclama o que é ju-
rídico".
É quando lhe é dado meditar
na advertência de um dos grandes
espírit~s do nosso tempo, que
assim a formulou: "Quando eu era
magistrado, levava muito a sério
meu cargo, como aliás os cargos
que tenho assumido. Mas de al-
gum recanto do meu espírito sur-
gla por vezes uma estranha im-
• A ' vida.
pressão: não estaria eu apenas re-
presentando o papel de juiz no
teatro da vida? Cada vez que tive
de condenar um homem à morte,
pedia secretamente a sua alma que
me perdoass"!: era o meu papel e
não a minha vontade que profe-
ria a sentença. Sentia-me como Pi-
latos e desejaria lavar minhas
mãos pelo sangue derramado, ain-
da que fôsse o sangue de um cri-
minoso. Só o homem perfeito pode
jogar a pedra no pecador. E êsse
homem não existe."
Eis a substância da mensagem
que trago nesta hora grave e so-
lene da minha vida de humilde
juiz que ascende a um dos mais
altos tribunais do Brasil, por fôr'-
ça tão-somente do seu amor à
Justiça: ser juiz e não apenas fa-
zer o papel de juiz no teatro dá
Tenho dito."
 RELATÓRIO

Apresentado pelo Presidente, Ministro José Thomaz

da Cunha Vasconcellos Filho, referente às atividades
do Tribunal durante o ano de 1964
 Senhores Ministros,
Por imposição regimental, cum-
pro o dever de apresentar a
V. Ex. as relatório de nossas ativida-
des no decorrer do ano de 1964.
Esta Presidência, como de seu
feitio e nos moldes de entendimen-
to manifestado em relatórios ante-
teriores, se restringirá a uma ex-
posição dos fatos ocorridos, de
maneira racional e objetiva, fican-
do a apreciação dos mesmos cir-
cunscrita, como de praxe, ao âmbi-
to meramente jurídico e funcional.
Instruído que se encontra com
todos os dados estatísticos impres-
cindíveis à sua complementação,
evidencia um resultado que en-
tusiasma e edifica pela revelação
da existência de um esfôrço sem-
pre crescente e que nunca esmo-
rece - nem mesmo diante dos
imponderáveis e dos obstáculos
mais sérios, por vêzes quase in-
transponíveis.
Ressalto nesta oportunidade,
com o merecido destaque e a de-
vida gratidão, a atuação de quan-
tos conosco colaboraram, direta ou
indiretamente, contribuindo, com
dedicação e solidariedade, para
que esta Casa pudesse realizar,
ainda uma vez, seu destino alto
e grandioso, qual seja o de inter-
pretar e fazer cumprir as leis, de-
finir o direito, restabelecer a Jus-
tiça e defender o império das ga-
rantias constitucionais relativas ao
exercício pleno da liberdade e à
intangibilidade das prerrogativas
asseguradas pela Lei Maior.
Antes de iniciar a parte expo-
sitiva dêste relatório, é de meu de-
ver registrar os fatos que mais se
destacaram por sua íntima relação
com a própria natureza do Tribu-
nal e imediata repercussão em nos-
sa vida funcional. Refiro-me, em
primeiro lugar, ao afastamento de
dois de nossos mais ilustres e des-
tacados Colegas - os Ex.mos Srs.
Mins. José de Aguiar Dias e
Cândido Mesquita da Cunha Lô-
bo. Perdeu esta Casa de Justiça,
com o afastamento do Ex.mo Sr.
Ministro Aguiar Dias, uma cola-
boração ímpar de valor inestimá-
vel; e a lembrança de sua pre-
sença entre nós tornou-se defini-
tiva, por imposição das qualida-
des do Juiz e do valor do jurista
por êsse nobre Colega sempre re-
velados.
No relatório do ano de 1963,
quando focalizei as providências
para que se concretizasse a publi-
cação da Revista do Tribunal Fe-
deral de Recursos, deixei expres-
sa uma referência especial àquele
ilustre Magistrado, a cuja direção
fôra a Revista então confiada. E
ainda hoje, ao me referir ao seu
afastamento, como fato ligado à
própria vida do 'Thibunal, permi-
to-me evocar, com emoção, aque-
las palavras, que numa homena-
gem respeitosa, quero relembrar
e transcrever: "O nome de S. Ex.a
é o penhor e a garantia de empre-
endimento de tão alta envergadu-
ra. Basta pronunciá-lo, com a de-
vida reverência. Desnecessário se
torna enumerar suas altas quali-
dades, pois que já se fizeram há
 - 295-
muito conhecidas e solidificadas
no conceito de quantos o admi-
ram e respeitam como jurista de
raros méritos e cultura realmen-
te invulgar." Em conseqüência do
afastamento de S. Ex.a, passou a
integrar o corpo de Juizes desta
Casa o Ex. mo Sr. Ministro Antô-
nio Neder, cuja projeção como ju-
rista de reconhecidos méritos
constitui sua melhor bagagem e
mais valiosa credencial.
A aposentadoria do Ex.mo Sr.
Ministro Cândido Lôbo, que atin-
giu a idade limite fixada pela
Constituição para o exercício da
Magistratura, feriu fundo a sensi-
bilidade de quantos com êle con-
viviam nesta Casa. Ao encerrar a
solenidade de sua despedida, na
sessão plenária especialmente con-
vocada para êsse fim, tive opor-
tunidade de pronunciar algumas
palavras que sintetizavam o sen-
timento que a todos dominava. E
aqui as repito, com real e sincera
saudade: "Senhores Ministros, esta
sala está pejada de emoção. Um
ambiente de infinita tristeza nos
penetra n'alma. Em nossos cora-
ções pairam sensações de angús-
tia. Esta perturbação tôda surge
de um pensamento: Cândido
Lôbo, que se vai da nossa convi-
vência. Esta perturbação nos trou-
xe a alegria de fazer com que o
Egrégio Tribunal, neste momento,
se reencontre a si próprio. Aqui
estamos experimentando, através
de um sentimento, tôda a solida-
riedade que nos momentos supre-
mos não falha e manifesta-se em
tôda a sua veemência."
Ê de meu dever salientar ain-
da, eis que se trata de aconteci-
mento que repercutiu diretamen-
te em nossas atividades adminis-
trativas e judicantes - que êste
Tribunal, tomando conhecimento,
através de noticiário veiculado
pela imprensa, de denúncia fei-
ta ao Excelentíssimo Senhor Pre-
sidente Castello Branco, contra
dois de seus membros, encaminhou
ao Chefe do Govêrno, em 25 de
junho de 1964, um pedido de pro-
vidências, em representação aSSIm
redigida:
"Senhor Presidente.
Em data de hoje, a imprensa
falada e escrita noticiou denún-
cia que teria sido presente a Vos-
sa Excelência, por membros inte-
grantes da Subprocuradoria-Geral
da República, que funciona junto
a êste Tribunal, contra dois de
seus Juízes, os Ex.mos Srs. Minis-
tros Djalma Tavares da Cunha
Mello e Cândido Mesquita da
Cunha Lôbo, sob argüição de fa-
tos que se teriam passado no Tri-
bunal, e que, pela sua gravidade,
torná-los-iam incursos nas comi-
nações do § 1.0 do Art. 7.° do
Ato Institucional, por se caracte-
rizarem como atos ofensivos à pro-
bidade da administração.
Estranham os membros do Tri-
bunal que, sem o resguardo que
seria necessário em circunstância
semelhante, tal· denúncia tenha
vindo a público, pela via de im-
prensa escrita e falada, quando, se
exata, somente depois de apurada
sua veracidade, é que o assunto
deveria ser objeto de noticiário, a
fim de que se poupasse escândalo
desnecessário e sempre prejudi-
cial à Justiça. Também estranha
o Tribunal que servidores subor-
dinados à alta autoridade do Pro-
curador-Geral da República, não
se tenham dirigido ao mesmo,
 - 296-
como autoridade competente para
semelhante denúncia.
De qualquer forma, o que cum-
pre agora é a apuração urgente
e rigorosa dos fatos denunciados,
para que a responsabilização de
quem incorrido em ou
de quem haja, infundadamente,
pretendido lançar descrédito sôbre
os membros do Poder Judiciário.
Solicita, por isso, o Tribunal, a
Vossa Excelência, que se sirva de
instituir comissão integrada por
pessoas do mais alto nível de
reputação nos meios jurídicos do
país, para a devida apuração da
denúncia referida, pôsto que, com
essa prov~dência, atender-se-á, a
um só tempo, à necessidade urgen-
tee imperiosa da indagação serena
e imparcial dos fatos denunciados,
como ainda ficarão resguardados
o prestígio e o nome do Poder Ju-
diciário, imperativos indeclináveis
da ordem democrática."
Posteriormente, na sessão ple-
nária de 20 de julho de 1964, ten-
do-se agravado a campanha ini-
ciada pela Subprocuradoria-Geral
da República, e em virtude de
fato superveniente - irregulari-
dade processual ~ com infrigência
de dispositivos legais expressos -
houve por bem o Tribunal tornar
público que, em sessão adminis-
trativa que acabava de realizar
naquela mesma data, decidira de-
clarar impedido de funcionar, pe-
rante esta Côrte, o Ex.mo Sr. Dr.
1.0 Subprocurador-Geral da Repú-
blica, pelas razões constantes do
ofício mandado inserir em ata e
cuja transcrição se segue: "Ofício
n.° 80~GP - Brasília, DF. - Em
20 de julho de 1964.
Senhor Procurador-Geral da Re-
pública.
Como é do conhecimento de
V. Ex.a, e de notoriedade pública,
pelv alarde e pela escandalosa di.
vulgação com que foi o fato pre-
cedido, o Sr. L° Subprocurador-
Geral da República, e outros Pro-
curadores, seus subordinados, com
exercício neste Tribunal, dirigiram
denúncia à Comissão-Geral de In-
vestigações, contra os Ex.mos Srs.
Ministros Djalma Tavares da
Cunha Mello e Cândido Mesquita
da Cunha Lôbo;
2. - ltsse fato foi objeto, por
parte do Tribunal, dos reparos e
do pedido de providências presen-
te ao Excelentíssimo Senhor Pre-
sidente da República, nos têrmos
do ofício da Presidência do Tri-
bunal, do qual foi dado conheci-
mento a Vossa Excelência.
3. Cumpria, assim, aos
acusadores, e por sua própria con-
dição de membros do Ministério
Público Federal, aguardar que a
Comissão referida se pronuncias-
se, sem outras manifestações, em
atenção ao resguardo do decôro
do Tribunal junto ao qual ser-
vem;
4. - Assim não sucedeu, con-
tudo, e já por outras vêzes pos-
teriores, buscaram os acusadores
a Imprensa, para a reafirmação de
suas denúncias;
5. - Mas essa atitude de acin-
toso desrespeito culminou com a
inserção, no "Diário da Justiça" de
14 do corrente (páginas 2.320;
2.322), das razões de interposi-
ção do recurso extraordinário, nos
autos do Mandado de Seguran-
ça n.O 27.224, em que se contém,
ao invés de argumentos jurídicos
próprios ao apoio do recurso, a re-
petição, por traslado literal, dos
motivos que entenderam consti-
 - 297-
tuir fundamentos para a denúncia
atrás referida, no que respeita ao
Ex.IDO Sr. l'lIhnistro Djalma Tava-
res da Cunha Mello, prolator do
Acórdão reco~Tido, e que encerram
o mais injurioso conteúdo.
6. - Observe-se que a decisão
recorrida foi unânime e é originá-
ria do Tribunal, em sua pleni-
tude;
7. - O Decreto-lei n. O 1.705/
1939, art. 1.0 , lU, veda a in-
serção no órgão oficial, da Ínte-
gra de razões ou pareceres, e dos
quais será publicado apenas o re-
sumo. E o Estatuto dos Funcioná-
rios Públicos Civis da União proí-
be, de modo expresso, ao funcio-
nário (art. 195): I - Referir-
-se de modo depreciativo em in-
formações, parecer ou despacho,
às autoridades e a atos da admi-
nistração pública, podendo, porém,
em trabalho assinado, criticá-los
do ponto de vista doutrinário ou
da organização do serviço;
8. - Também a Lei que rege
a advocacia, o Estatuto da Or-
dem dos Advogados do Brasil,
prescreve entre os deveres do ad-
vogado (art. 87): IX - Velar
pela dignidade da Magistratura,
tratando as autoridades e funcio-
nários com respeito e independên-
cia... - Os membros do Minis-
tério Público não se acham imu-
nes a tais proibições e recomen-
dações, e antes, devem observá-
-las mais rigorosamente, em sua
condição de advogados da União,
e por lhes ser aplicável o Estatu-
to dos Funcionários Públicos Ci-
vis (art. 19 da Lei Orgânica do
Ministério Público da União);
9. - Mas a remessa do texto
a publicar se fêz à Imprensa
Nacional, necessà:riamente, antes
mesmo da apresentação do recur-
20 - 35883
so a despacho do Presidente do
Tribunal, somente ocorrido na
tarde do mesmo dia 14 de julho;
10. - O que se verifica, por-
tanto, é que, transviados da linha
de respeito ao Tribunal e aos
seus Membros, os mencionados re-
presentantes do Mi.nistério Públi-
co Federal, chefiados pelo Dr.
1. 0 Subprocurador-Geral da Repú-
blica, dedicam-se antes a uma
campanha de denegrimento da
reputação de alguns dêsses Mem-
bros, sem atender sequer à neces-
sidade imperativa de aguardar o
pronunciamento do órgão investi-
gador, a que já se dirigiram, tra-
zendo para autos em curso nesta
Instância os próprios têrmos da
denúncia ainda não considerada;
11. - Pelos motivos argüidos,
o Tribunal tem o Dr. 1.° Subpro-
curador-Geral da República como
incompatibilizado para continuar
a exercer, perante êle, as funções
de representante da União, por
não manter, em seu exercício, o
necessário respeito que deve ter
para com êsse órgão colegiado, e
para cada 'um de seus membros,
individualmente, como já foi co-
municado verbalmente a V. Ex.a
e ao Ex.mo Sr. Min. da Justiça;
12. - Nessa conformidade, o
Tribunal, apoiado nos têrmos do
art. 23 do seu Regimento, consi.,.
derou impedido de nêle continuar
a funcionar o 1.0 Subprocurador-
Geral da República, e de referên-
cia à designação aí autorizada,
vem solicitar a indicação de ou-
tro membro do Ministério Públi-
co Federal capacitado, e que pos-
sa, desimpedidamente, desobri-
gar-se dos encargos da La Sub-
procuradoria-Geral da República.
Para que não fique, a União pri-
vada de representante e defensor
 - 298-
nos feitos que correm perante o
Tribunal, resolveu êste, ainda, fa-
zer sobrestar o respectivo anda-
mento, inclusive deixando de rea-
lizar os julgamentos em que deva
necessàriamente intervir dito re-
presentante. Encarecendo, pois, a
urgência da providência, valho-me
da oportunidade para reiterar a
Vossa Excelência os protestos da
minha mais alta estima e consi-
deração.
a) Vasco Henrique d'Avila
Vice-Presidente no exercício da
Presidência".
Em data de 10 de outubro de
1964, por não haver como pro-
vados os fatos objetos da referi-
da denúncia, exarou o Excelentís-
simo Senhor Presidente Castello
Branco, nos autos do inquérito res-
pectivo, despacho com o qual en-
caminhou ditos autos a êste Tri-
bunal. Cumprindo a determinação
ali contida, designei uma Comis-
são especial constituída dos Ex.mos
Srs. Mins. Henrique d' Ávila, Go-
doy Ilha e Oscar Saraiva, à qual
foram os aludidos autos presentes
para as providências de direito.
Na sessão administrativa de 17 de
novembro de 1964, foi lido, na
íntegra, o relatório. elaborado pela
douta Comissão, nos seguintes têr-
mos;
"Senhor Presidente:
Em anexo segue o relatório da
Comissão de Ministros do Tribu-
nal, que Vossa Excelência de-
signou, para se pronunciar sô-
bre os papéis que constituem
os autos de processo. de inves-
tigação sumária, levada a efei-
to na Comissão-Geral de Inves-
tigações (C. G . I .) contra dois
Membros dêste Tribunal. Acen-
tuamos que tais papéis vieram re-
metidos em caráter sigiloso, e por
isso mesmo, assim se devem con-
servar, com os resguardos neces-
sários em seu arquivamento. Ob-
servamos também, que os papéis
se compõem de 9 (nove) pastas,
das quais a 8.a tem suas fôlhas fi-
nais soltas, numeradas até 436
(quatrocentos e trinta e seis), e
seguidas de um têrmo de conclu-
são sem numeração, ao qual
acrescentamos um ofício remetido
por Vossa Excelência.
Brasília, 13 de novembro de
1964.
a) Ministro Vasco Henrique
d J Avila, Ministro Américo Godoy
Ilha; Ministro Oscar Saraiva.
Ofício n.O ... Brasília - Em
... de novembro de 1964.
Senhor Presidente:
Houve V. Ex.a por bem designar
os abaixo assinados, Juízes dêste
Tribunal, para, em comissão, su-
gerirem o que lhes parecesse mais
acertado no concernente aos pa-
péis remetidos em caráter sigi-
loso a V. Ex. a pelo Ex.mo Sr.
Almirante R. Rm. Paulo. Bo-
SlS10, Presidente da Comissão-
Geral de Investigações, e que
constituem os autos do processo
de investigação sumária levada a
efeito contra dois Juízes dêste Tri-
bunal;
2. Cumpre recordar que, divul-
l2:ada com largo escândalo públi-
co, pela imprensa escrita e fala-
da, a notícia de denúncia contra
dois de seus Membros pelos Pro-
curadores da República Mário d~
Oliveira, êste no exercício da
1.a Subprocuradoria-Geral, Sílvio
Fiorêncio, Gildo Corrêa Ferraz,
Sérgio Ribeiro da Costa, Geral-
do Fontelles e Laert de Paiva,
reuniu-se êste Tribunal e resolveu
 - 299-
encaminhar ao Excelentíssimo Se-
nhor Presidente. da República. ofí·
cio nos tênnos seguintes:
"Ofício n.o 62-GP - Brasília,
DF. - Em 25 de junho de 1964.
Senhor Presidente:
Em data de hoje, a itTlpren-
sa falada e escrita, noticiou de-
núncia que teria sido presente a
Vossa Excelência, por membros
integrantes da Sub procuradoria-
Geral da República, que funciona
junto a êste Tribunal, contra dois
de seus Juízes, os Ex.mos Srs.
Ministros Djalma Tavares da
Cunha Mello e Cândido Mesquita
da Cunha Lôbo, sob argüição de
fatos que se teriam passado no
Tribunal, o que, pela sua gravida-
de, torná-los-iam incursos nas co·
minações do § 1.0 do art. 7.° do
Ato Institucional, por se caracte.
rizarem como atos ofensivos à
probidade da Administração.
Estranham os Membros do Tn-
bunal que, sem o resguardo que
seria necessário em circunstâncias
semelhantes, tal denúncia tenha
vindo a público, pela via de im-
prensa escrita e falada, quando,
se exata, sàmente depois de rigo-
rosamente apurada sua veracida-
de, é que o assunto deveria ser
objeto de noticiário, a fim de que
se poupasse escândalo desneces-
sário e sempre prejudicial à Jus-
tiça. Também estranha o Tribu-
nal que servidores subordinados
à alta autoridade do Procurador-
Geral da República, não se te-
nham dirigido ao mesmo, como
competente para semelhante de-
núncia.
De qualquer forma, o que cum-
pre agora é a apuração urgente
e rigorosa dos fatos denunciados,
para a responsabilização de quem
haja incorrido em faltas, ou de
quem haja infundadamente, pre-
tendido lançar descrédito sôbre os
membros do Poder Judiciário.
Solicita, por isso, o Tribunal,
a Vossa Excelência, que se sirva
de instituir Comissão integrada
por pessoas do mais alto nível de
reputação, nos meios jurídicos do
país, para a devida apuração da
denúncia referida, pâsto que, com
essa providência, atender-se-á, a
um só tempo, à necessidade ur-
gente e imperiosa da indagação
serena e imparcial dos fatos de-
nunciados, como ainda ficarão res-
guardados o prestígio e o bom
nome do Poder Judiciário, impe-
rativos indeclináveis da ordem de-
mocrática.
Em nome do Tribunal, renovo
a Vossa Excelência, os protestos
de minha mais alta estima e pro-
funda consideração".
a). Vasco Henrique d'Avila -
Vice-Presidente, no impedimento
ocasional do Presidente;
3. - Já agora, com desfêcho
das providências sugeridas, vie-
ram remetidos ao Tribunal os pa-
péis integrantes dos autos de in-
vestigações sumárias, em cuja con-
clusão declararam os seus mem-
bros componentes, sem embargos
das advertências que entenderam
de fazer, que diante do alegado
ep)rovado não se sentiam êles
em condições de sugerir fôsse apli-
cada .aos denunciados quaisquer
das penas previstas no art. 7.°
do Ato Institucional;
4. - Desde logo, e como acen-
tuado por V. Ex. a no ato de re-
messa, não veio em anexo o des-
pacho presidencial a que se refe-
re o ofício da autoridade em ques-
tão, e da pesquisa levada a efei-
 - 300-
to não encontramos a êssepropó-
sito qualquer texto de publicação
oficial, não obstante a ampla di-
vulgação dada pela imprensa, a
despacho que teria sido proferido;
5. - É de se inferir; porém,
que, as
inquisitoriais levadas a efeito, e
sem que nelas fôssem incrimina-
dos os Juízes acusados, se preten-
desse o Poder Executivo prosse-
guir nas acusações dos Procurado-
res referidos, já então na via cons-
titucional normal, ter-se-ia por
certo dirigido ao Egrégio Supre-
mo Tribunal ~ederal, único ór-
gão competente, nos têrmos do
art. 101, I, b, da Constituição, para
proceder contra Juízes de um Tri-
bunal Federal Superior;
6. - Por outro lado, não po-
dem merecer qualquer considera-
ção por parte dêste Tribunal as
referências desprimorosas, e as
opiniões que constam do relatório
da Comissão investigatória, inclu-
sive no concernente aos serviços
de sua Secretaria. O encargo da
Comissão, nos precisos têrmos do
art. 7.° do Ato Institucional,
achava-se circunscrito à investiga-
ção das acusações argüidas con-
tra os dois Ministros denunciados,
sem que estivesse investida de au-
toridade constitucional, ou legal,
para atribuir-se condição de ór-
gão corregedor do Tribunal, e até
mesmo de simples autoridade cí-
vica, eis que tirante o seu ilustre
presidente respeitável Oficial-Ge-
neral do Exército, reformado, mas
leigo em assuntos judiciários, os
dois bacharéis que a integraram,
são cidadãos totalmente desconhe-
cidos na vida jurídica do país, e
sem o exercício presente, ou pas-
sado, no âmbito nacional, de fun-
ções, atribuições ou cargos públi.
cos de nível superior, que os cre-
denciasse aos pronunciamentos
que se permitiram, à margem das
denúncias formuladas e fora da
competência determinada pelos
encargos investigatórios que lhes
foram cometidos;
7 - Somente a indicação con-
creta de fato irregular verificado,
ou a incriminação nominal de ser-
vidores de sua Secretaria, justifi-
caria a atenção do Tribunal para
as medidas corregedoras que ain-
da devesse tomar, além das que
já adotou, ao propósito dos fatos
de que dão notícia os papéis em
exame. Não lhe cumpre, portanto,
descer de sua posição de órgão
superior do Poder Judiciário da
União, sujeito, unicamente, em
seus atos, ao Juízo do Egrégio Su-
premo Tribunal Federal, para re-
pelir os impertinentes conceitos e
juízos dos bacharéis signatários do
relatório, riem adotar, em sua
atenção, providências que de sua
iniciativa o Tribunal já ordenou;
8. - E: a conclusão necessária
a que chegaram os abaixo-assi-
n:addS, é a de que os assuntos
versados nos papéis examinados
não devem ser objeto de conhe-
cimento do Tribunal porque: 1)
no que respeita às denúncias ir-
rogadas aos dois de seus Juízes,
caberia ao Egrégio Supremo Tri-
bunal Federal apreciá-las na es-
fera da normalidade constitucio-
nal; mas, levada a denúncia ao
órgão de exceção prevista no
art. 7.° do Ato Institucional, en-
tendeu êste, sem embargo das pró-
prias tergiversações, que em face
do alegado e provado não se sen-
tir em condições de sugerir fôs-
sem aplicadas quaisquer das pe-
nas previstas no art. 7.° do Ato
Institucional; 2) porque, no que
 - 301-
toca aos seus serviços, e à com-
posição do Tribunal, era o órgão
inquisitorial ora extinto carente de
competência ou autoridade para
emitir os juízos a que se permi-
tiu;
9,
como já esteja extinto e se tenha
dissolvido, por fôrça mesmo do
transcurso do período de seu fun-
cionamento, o órgão de exceção
remetente, resta a solução do ar-
quivamento dos papéis, neste Tri-
bunal, cabendo apenas, como pro-
vidência necessária ao resguardo
do Poder Judiciário, dar conheci-
mento da conclusão da Comissão
investigatória, bem como desta
providência do Tribunal e dos mo-
tivos que a fundamentaram, ao
Egrégio Supremo Tribunal Fe-
deral e ao Ex.mo Sr. Dr. Procura-
dor-Geral da República.
Com o presente, restituímos a
V. Ex. a os papéis que constituem
os autos de investigação a que aci-
ma fizemos referência, e que fo-
ram encaminhados por V. Ex.a ao
nosso exame.
a) Ministro Vasco Henrique
d' Ávila; Ministro Américo Godoy
Ilha; Ministro Oscar Saraiva".
Por unanimidade de votos, na
sessão administrativa de 23 de no-
vembro de 1964, foi aprovado o
citado relatório, alterando-se sua
conclusão, para o efeito de deixar
de determinar o arquivamento,
porque em relação aos Ministros
falecia competência ao Tribunal
para conhecer e deliberar a res-
peito e não haver indicação de
procedimento contra funcionário"
(pág. 572 do Diário da Justiça
de 30-3-1965). " ser considerados absolvidos, des-
"O Ex.mo Sr. Ministro Amarílio
Benjamin: - Nos limites do pra-
zo que nos foi dado e sem que os
autos saíssem do Tribunal, con-
forme o critério adotado, tivemos
oportunidade, apenas, de lê-los sal-
teadamente".
Do exame que fizemos, pareceu-
e -nos que a remessa ao Tribunal,
do processo em causa, objetivou,
antes de mais nada, comunicação
formal e solene dos acontecimen-
tos, para que, dêles inteirado, pro-
videnciasse como melhor enten-
desse. Em verdade, os fatos que
constituiram o motivo determi-
nante do inquérito, que a C.G.I.
procedeu, não podem deixar de in-
teressar ao Tribunal, como se de-
preende da mais simples enume-
ração: acusação de crimes, faltas
funcionais e conduta irregular de
titulares da Casa, de envolta, na
versão do relatório, com deficiên-
cias ou defeitos no funcionamen-
to da Secretaria. Não resta dúvi-
da, pois, que se trata de matéria
relevante, pouco importando o ins-
trumento de sua apresentação.
De certo, ao Tribunal Federal
de Recursos não cabe julgar os
seus Juízes. Mas o exato é que
não se possa ausentar das argüi-
ções que se levantem contra os
mesmos, para determinar o que
esteja ao seu alcance, estabele-
cendo medidas que evitem ou cor-
rijam omissões ou intervenções in-
débitas nos processos, e alteração
da rotina da Secretaria, ou che-
gando até à apuração de dados
necesssários à prova de crimes e
subseqüente remessa dos resulta-
dos, ao órgão competente, para
nos processar e julgar. Sob o as-
pecto criminal, os Juízes desta
Côrte, que foram acusados, devem
de que a severa, C.G.I. não encon-
trou provas bastantes para propor
 - 302-
as sanções do Ato Institucional.
Quanto ao mais, se, no sentido pu-
ramente formal, poder·-se~ia dizer
nada existir, para providenciar, a
verdade é que a nós Juízes não
assiste o direito de fechar os olhos
ou os ouvidos a algo, por mais
simples, que nos diga respeito, 8.
nós ou ao nosso juízo, diretamen-
te ou não. À Magistratura toca o
supremo sacrifício: o Juiz deve ser
justo, bom e honesto; não pode
descuidar-se das aparências, para
não dar o menor apoio à malda-
de humana e tem que possuir ain-
da coragem para, sejam quais fo-
ram as circunstâncias, externar a
sua opinião ou mudar de pensa-
mento, absolutamente convicto do
direito de, a serviço da justiça, não
responder penalmente pela inter-
pretação que dê aos textos e aos
fatos. Teremos, portanto, que fixar
algum rumo.
Apresentam-se também à nos-
sa objetiva os conceitos desprimo-
rosos, dos nossos serviços, atribuí-
veis aos ilustres bacharéis que in-
tegraram a investigação especial.
Tais increpações carecem de fun-
damento e partem de fonte de-
sautorizada, pois a Comissão não
foi incumbida de cogitar do rea-
parelhamento judiciário. Demons-
tram, igualmente, total desconhe-
cimento das contingências que nos
cercam. Quando ao tempo da ins-
talação da nova capital, na febril
azáfama do que se chamou a "ar-
rancada para o planalto" o Tribu-
nal foi alojado em quatro anda-
res de um prédio, dêsses de vidro,
da Esplanada dos Ministérios, sem
quaisquer funcionalidade e segu-
rança. Tudo é improviso ou apro-
veitamento. Uma pequena caixa
forte, não se possui. Por isso é que
estamos diligenciando, na modés-
tia das verbas orçamentárias, que
nos são concedidas, a construção
do nosso edifício, nas condições
que as nossas tarefas reclamam.
Sem, porém, esperar consecução
tão vultosa, o Tribunal, por obser-
vação e cuidados próprios, vem,
de algum tempo, encaminhando
ou selecionando várias fórmulas
regimentais e orgânicas que per-
mitam, logo, mais rapidez, maior
responsabilidade e melhor verifi-
cação do statu quo, no que se re-
fere à tramitação e contrôle dos
processos. É bem de ver, contudo,
que muita sugestão de real mere-
cimento está ligada à reforma do
Poder Judiciário, que, sendo o Po-
der que menos tem falhado na Re-
pública, precisa, não obstante, de
remodelação e de novos instru-
mentos, para a vida atual, uma
época terrível de crise, como to-
dos os pensadores acentuam.
Outro elemento a se considerar
na apreciação dos serviços do Tri-
bunal é que, no fôro, tem que ha-
ver boa-fé de todos que partici-
pam de suas atividades - J uÍ-
zes ou Ministros, procuradores-
oficiais e advogados, servidores e
estranhos. Não há, nem nunca
houve, fiscalização que baste,
quando alguém se decide ao ex-
travio de autos, à supressa, adul-
teração ou inutilização de peças,
ou até ao incêndio dos cartórios
e palácios judiciais. N essas mal-
versações, como as crônicas de-
põem, o juiz, que perde o contato
com o processo, mal o despacha,
é o menos responsável pelos cla-
morosos atentados. Fora isso, sà-
mente, o processo deveria morrer
aqui. No entanto, como já acen-
tuamos, o interêsse de qualquer
juiz é que nenhuma dúvida paire
sôbre sua pessoa e conduta fun-
 - 303-
donaI. Ora, não sendo o Tribunal
Federal de Recursos o órgão com-
petente para processar e julgar
os seus Ministros, qualquer deter-
minação sua que finalize a inves-
tigação, será mal interpretada, tan-
to mais as paixões subli-
nham o tema em exame, como em
nenhum outro caso. Os eminentes
Colegas que a Presidência desig-
nou para estudar o assunto senti-
ram o problema. Ao certo, des-
sa ponderação é que proveio a
idéia de oficiar-se ao Supremo e
ao Procurador-Geral, informando
o que se decidira. Porque tam-
bém atentos a essa particularida-
de é que divergimos da propos-
ta de arquivamento e de nossa
vez sugerimos a remessa dos au-
tos ao Supremo Tribunal Federal,
para que a última palavra seja
sua ou, então, que nos ofícios pro-
postos, excluída qualquer delibe-
ração nossa, se declare à Côrte
Suprema e ao Dr. Procurador-Ge-
ral, que o processo, malgrado aqui
os autos, aguardam a manifesta-
-ção conclusiva, dentro das respec-
tivas atribuições, que julgarem
,conveniente.
É o que pensamos, data venia".
O Ex.mo Sr. Ministro Presidente:
- É oportuno ressaltar que êste
Tribunal, por sua própria nature-
za de órgão colegiado superior in-
tegrante de um dos três Podêres
da República, foi, é e será, sem-
pre, uno, indivisível e soberano
em seus pronunciamentos, mani-
festando-se, em tôdas as oportu-
nidades, com desassombro, impar-
cialidade e equilíbrio, sem quais-
quer limitações ou restrições à sua
atividade precípua de julgar e de-
cidir.
As divergências doutrinárias
,entre seus membros - exteriori-
zadas, com vigor e entusiasmo, em
calorosos e ardentes debates -
nunca lhe quebraram a unidade
ou feriram a inteireza, pois que
sempre foram recebidas com ma-
nifestações positivas de um esfôr-
ço comum, incansável e ininter-
rupto, na pesquisa dos elementos
indispensáveis à formação das
convicções necessárias à definição
do direito, à defesa da liberdade
e à asseguração plena da Justiça.
Devo declarar, finalmente, que,
tendo permanecido afastado do
exercício da Presidência desta
Casa, por imposição médica, no
período de 14 de julho a 2
de outubro de 1964, comuniquei
a V. Ex. as , no momento em
que retornei ao vosso convívio,
minha disposição inabalável de
renunciar a tão alta dignidade,
pelo receio de não poder aten-
der às exigências da investidura,
em razão da precariedade de meu
estado de saúde.
Entretanto, a reação da unani-
midade de meus pares, na sessão
administrativa realizada na tarde
do mesmo dia da sessão plenária
em que tornei público aquela de-
terminação impediu o êxito de
minha iniciativa. E a medida de
caráter meramenteadministrati.
vo - que eu julgava prudente e
necessária - não chegou, assim, a
ser efetivada. Reitero, nesta opor-
tunidade, os agradecimentos então
manifestados pelo apoio que rece-
bi de todos os meus eminentes Co-
legas.
A esta altura, prevaleço-me do
ensejo para reafirmar aos meus
Colegas, ilustres componentes dês-
te Sodalício, que, não obstante es-
tar de consciência absolutamente
tranqüila quanto ao exato e inte-
gral, intransigente e tanto quanto
 - 304-
possível completo cumprimento
dos meus deveres - não só fun-
cionais, estritamente entendidos,
como os de estima, respeito e aprê-
ço que devo a um por um de meus
ilustres pares - não obstante, re-
trazer consciência de
tudo isso e sentir palpitar no co-
ração um grande amor por esta
Casa e pela função que há 33 anos
absorve tôda a minha atividade,
não terei dúvida em repetir a ati-
tude anteriormente referida, caso
se renovem as razões de então.
ATIVIDADE JUDICIÁRIA
Durante o ano de 1964 deram
entrada no Protocolo-Geral da Se-
cretaria 12.940 processos, incluí-
dos neste total 2.346 pedidos de
suspensão de medidas liminares
ou sentenças, proferidas em man-
dados de segurança. Quero decla-
rar - chamando a atenção de
V. Ex.as para o detalhe bastante
expressivo - que estas cifras re-
presentam o maior número até
hoje registrado, desde a data da
instalação do Tribunal.
Devidamente respeitadas e cum-
pridas as formalidades legais ade-
quadas, ou seja, em audiências pú-
blicas ordinárias e extraordinárias,
foram distribuídos 11. 812 feitos,
de diversas naturezas.
Apesar da providência de cará-
ter excepcional adotada, pelo Tri-
bunal, relativamente ao impedi-
mento do Dr. 1.0 Subprocurador-
Geral da República - providên-
cia que teve como conseqüência
lógica a paralisação do recebimen-
to de autos vindos da Subprocura-
doria com os pareceres e recur-
sos respectivos - o total de jul-
gamentos atingiu ao número con-
siderável de 9.311 decisões, assim
distribuídas: 2.395, do Tribunal
Pleno; 2.807, da Primeira Turma
e 4.109, da Segunda Turma.
Analisando-se, com rigor e obje-
tividade, a produção do ano de
1964, comparada com a de 1963,
verifica-se que o decréscimo foi
insignificante, considerada a re-
percussão da medidá de caráter
administrativo, já mencionada, que
sustou o recebimento, pelo Proto-
colo-Geral da Secretaria, de quais-
quer processos vindos da Subpro-
curadoria-Geral da República.
Levando-se em consideração
êsse esclarecimento necessário à
exata compreensão dos dados aci-
ma referidos, conclui-se que a pro-
dução se realizou em escala as-
cendente, podendo o Tribunal de-
la se orgulhar, dando-lhe o mere-
cido destaque.
No que concerne à publicação
de acórdãos, conseguimos atingir
a um total nunca superado ou se-
quer aproximado: as estatísticas
revelam 15.457 acórdãos publi-
cados.
Ressalto, aqui, os esclarecimen-
tos constantes do relatório do ano
de 1963, que deixaram claro ha-
ver esta mesma Presidência ado-
tado medidas de pronta execução,
e longo alcance, as quais, tão logo
postas em prática, revelaram o
acêrto das providências e possibi-
litaram um alto índice de produ-
tividade. Relembro assim, com
justa e natural satisfação, que esta
Presidência, fazendo convergir,
para o gabinete de V. Ex. as , o
contrôle direto e a responsabili-
dade imediata no referente a rela-
tórios, revisão das notas taquigrá-
ficas e à elaboração do trabalho
dactilográfico respectivo, ensejou
ao Tribunal, oportunidade de con-
seguir no ano de 1964, comparad<>
 - 305-
com o de 1963, uma diferença
para mais de 2.642 acórdãos, e
presteza nunca atingida, na publi-
cação das decisões e dos acórdãos.
É ilustrativo, a êsse propósito,
lembrar o que se conseguiu no
de Dactilografia. Anterior·
mente à providência referida, mi-
lhares de votos e notas taquigrá-
ficas aguardavam, nas respectivas
prateleiras, o ensejo de adquirir
forma definitiva para inclusão nos
autos, com posterior lavratura e
publicação dos acórdãos. Em al-
guns casos - não poucos - ve-,
rificava-se uma delonga de mui-
tos meses e mesmo mais de ano.
Hoje, com gáudio, para nós, se
apura que aquêle Serviço, segun-
do informação oficial de seu Di-
retor, está rigorosamente em dia,
já agora entregue à extração de
traslados para a formação de agra-
vos de instrumento, recursos de
revista e outros. Entretanto, nada
de extraordinário se realizou. Ali-
viando o Serviço de Dactilogra-
fia dos processos julgados desde
setembro de 1963, ensejou-se-
-lhe se entregasse, exclusivamen-
te, ao acervo do ano antedor. E
o serviço de extração de trasla-
dos, também enormemente atra-
sado, pois que estava afeto às Se-
ções respectivas, Apelações e Re-
cursos - que, dada a grande so-
ma de outros processos em curso
dêles não conseguia desvencilhar-
-se a tempo - foi deslocado para
o Serviço de Dactilografia, onde
se desenvolve com presteza e exa-
tidão.
A fim de atender às exigências
dessa reorganização, fui, é verda-
de, levado a admitir um pequeno
número de servidores contratados,
notadamente datilógrafos. No re-
crutamento dos mesmos servido-
res, recorri, como invariàvelmen-
te sempre o fiz, à colaboração de
meus Colegas, concretizada em in-
dicações pessoais com o melhor
resultado, sempre adstrito, rigoro-
samente, às disponibilidades orça-
mentárias - o que, indiscrepan-
temente, se verificou em todos os
setores do Tribunal. E é com pra-
zer que ressalto que dentre tais
servidores encontra, hoje, o Tribu-
nal alguns dos melhores elemen-
tos de sua Secretaria e entre
êstes, afirmou-o, contam-se, em
maioria, vários dos indicados por
V. Ex. as
Por outro lado, devo registrar,
como acontecimento de realce em
nossas atividades judicantes, que,
enquanto foram proferidos julga-
mentos num total de 9.311, os
acórdãos publicados atingiram à
cifra, considerável, de 15.457. A
diferença para mais de 6.146, ex-
traída dêsses dados comparativos,
é digna de especial: menção e me-
recido destaque em favor dos
acórdãos publicados. Todos êsses
elementos revelam, incontestàvel-
mente, o clima de harmonia, com-
preensão e trabalho reinante no
Tribunal Federal de Recursos,
bem como o ritmo sempre cres-
cente e o alto nível de sua produ-
ção.
A Presidência recebeu para des-
pacho sete recursos ordinários,
tendo sido admitidos seis e dene-
gado um. Foram, também, sub-
metidos à apreciação da Presidên-
cia 1.043 recursos extraordiná-
rios, dos quais 468 foram admiti-
dos e 575 denegados. Em cumpri-
mento a dispositivo regimental ex-
presso, foram proferidos despachos
que puseram têrmo a 597 proces-
sos, em virtude de deserções de-
 - 306-
ereta das por falta de preparo no
prazo legal.
À conta da verba orçamentária,
foram expedidas 75 ordens de pa-
gamento, num total de ........ .
Cr$284.816.689 e 66, precató-
rias tramitaram por esta
durante o ano de 1964.
ATIVIDADE
ADMINISTRATIVA
Reporto-me, com natural satis-
fação, às afirmativas feitas em
tôrno do ambiente de disciplina,
união e cordialidade que propi-
ciou ao Tribunal mais uma de-
monstração de sua eficiência no
tocante aos trabalhos executados
pelos diferentes setores da Secre-
taria.
Os dados estatísticos, que ilus-
tram e completam êste relatório,
confirmam o grande volume de
autos que tramitou pelos diversos
Serviços, pois que os trabalhos da
Secretaria se desenvolvem na pro-
porção direta do próprio Tribu-
nal, que depende da colaboração
de seus servidores para tornar efe-
tiva a sua produção.
Como medida de justiça, devo
consignar, louvando o esfôrço dos
servidores, em geral, que essa co-
laboração constitui elemento cha-
ve do êxito de tôdas as nossas rea-
lizações; e, no ano de 1964, foi ela
expressiva, relevante e digna das
mais elogiosas referências.
Para enfrentar as dificuldades
decorrentes da sobrecarga de tra-
balho, ocasionada pela produção
record de V. Ex.as , procurei do-
tar a Secretaria de mais al-
guns elementos em número que
se revelou como ~ecessário e im-
prescindível, mas o fiz de manei-
ra restrita - admitindo, em sua
maioria, elementos indicados por
meus eminentes Colegas - rigoro-
samente dentro de nossas possibi-
lidades e respeitadas as disponibi-
lidades orçamentárias, como já fi-
cou acentuado.
Restabeleceu-se o sistema de
ponto, observadas normas especí-
ficas relativamente ao seu funcio-
namento, sob contrôle direto de
cada Diretor de Serviço e subor-
dinação imediata do Diretor-Geral
da Secretaria. Passou êste, igual-
mente, a responder pela extração
de certidões, as quais, sem exce-
ção, só serão fornecidas mediante
requerimento escrito dos interes-
sados, pelo mesmo Diretor-Geral
prévia e devidamente assinado e
despachado.
De referência aos problemas di-
retamente ligados à movimentação
de pessoal, adotou o Tribunal pro-
vidências oportunas e necessárias,
através do deferimento de várias
pleiteações. Assim, a pedido dos
interessados e instruídos os pro-
cessos respectivos com os docu-
mentos indispensáveis e essen-
dais, foram concedidas e efetivas
duas permutas definitivas de fun-
cionários do Quadro da Secreta-
ria com dois outros de órgãos se-
diados no Estado da Guanaba-
ra: um do Tribunal Regional
do Trabalho e outro da Corre-
gedoria do ,Tribunal de Justiça
daquele Estado. A fim de pos-
sibilitar uma das aludidas per-
mutas, o Tribunal, fundado em
parecer específico elaborado pelo
DASP em oportunidade semelhan-
te, deliberou conceder, a pedido,
transformação, por decesso, de um
cargo de Diretor de Serviço, de
provimento efetivo de acôrdo com
a organização do Tribunal, em
 - 307-
outro da classe final da carreira
de Oficial. Em decorrência, foi
possível a efetivação, como Dire-
tor de Serviço, de funcionário que
vinha desempenhando, interina-
mente, essas funções. Foi também
deferida a readmissão de um ex-
funcionário concursado do Quadro
da Secretaria, subordinando-se a
execução da providência à verifi-
cação da vaga a ser preenchida,
na forma do art. 63, do Estatuto
dos Funcionários Públicos Civis
da União. Na conformidade do
art. 178, item 3.°, do mesmo Es-
tatuto, foram aposentados me-
diante prova de incapacidade fí-
sica, quatro funcionários, sendo 1
Ajudante de Porteiro, 2 Auxilia-
res de Portaria e 1 Eletricista. Fo-
ram ainda aposentados, por tem-
po de serviço, 1 Taquígrafo e o
Diretor-Geral da Secretaria.
O Tribunal, pela unanimidade
de seus Juízes, na sessão adminis-
trativa realizada em 17 de novem-
bro de 1964, lastimou o afasta-
mento do Sr. João Pereira de
Aguiar Júnior, Diretor-Geral da
Secretaria, pelos relevantes, no-
bres e leais serviços que lhe pres-
tou durante sua permanência nos
cargos que desempenhou. Ainda
no tocante a pessoal, na sessão
Administrativa de 11 de setem-
bro de 1964, determinou o Tribu-
nal o levantamento geral dos fun-
cionários da Secretaria, para orga-
nização de projeto a ser enviado
ao Congtresso Naci:onal, discipli-
nando o assunto, tendo sido de-
signados os Ex.mos Srs. Ministros
Oscar Saraiva, Amarílio Benjamin
e Armando Rollemberg para, jun-
tamente com o Presidente da
Casa, providenciar o cumprimen-
to daquela determinação. Por ou-
tro lado, na sessão administrati-
va de 29 de setembro de 1964,
foi constituída uma Comissão in-
tegrada por todos os Diretores da
Secretaria para, no prazo de 45
dias, formular projeto de reorgani-
zação dos diferentes Serviços, ten-
do em vista o roteiro de trabalho
e os princípios diretores da refor-
ma a se efetuar.
Objetivando dar melhor aten-
dimento às pretensões do Setor
de Enfermagem, diretamente li-
gado à saúde e bem-estar dos fun-
cionários, bem como dos Ex.mos
Srs. Ministros, conseguiu esta
Presidência autorização. do Tri-
bunal para aquisição de uma ca-
mioneta a fim de atender à res-
pectiva assistência domiciliar.
Não poderia encerrar estas con-
siderações sôbre nossas atividades
administrativas no decorrer do
ano de 1964, sem fazer uma re-
ferência especial à "TFR-Jurispru-
dência", Revista do Tribunal Fe-
deral de Recursos. Na sessão ad-
ministrativa realizada em 21 de
maio, V. Ex.as aprovaram, com
aplausos e por unanimidade, a in-
dicação feita, por esta Presidência,
do nome do Ex.mo Sr. Ministro
Armando Rollemberg para o car-
go de Direto.r da Revista do Tri-
bunal, lugar considerado vago com
o afastamento de nosso nobre e
eminente Colega, o Ex.mo Sr. Mi-
nistro Aguiar Dias. A realidade
que é hoje a Revista do Tribunal
Federal de Recursos, interessando
a todos os setores de atividade ju-
diciária e cultura jurídica dOi Bra-
sil, que a procuram com insistên-
cia e o máximo interêsse está a
demonstrar a segurança das mãos
e o superior critério daqueles a
quem sua feitura foi em boa hora
entregue.
 - 308-
É com prazer que deixo consig-
nada, neste relatório, referência
expressa aos visitantes ilustres
que, com sua presença, honraram
o Tribunal Federal de Recursos
durante o ano de 1964: Ex.mo Sr.
Doutor Mílton Campos, DD. Mi-
nistro da Justiça e Negócios Inte-
riores; General Riograndino Kruel,
Chefe do Departamento Federal
de Segurança Pública; Dr. Plínio
Cantanhede, Prefeito do Distrito
Federal; Dr. Adroaldo Mesquita
da Costa, Consultor-Geral da Re-
pública; Desembargador Oscar
Tenório, Presidente do Tribunal
Regional Eleitoral do Estado da
Guanabara e Dr. José Luiz Pinto
Coelho de Oliveira, Presidente da
NOVACAP.
Quero assinalar, ainda, a reelei-
ção de S. Ex.a o Sr. Ministro
Henrique d' Ávila, nosso prezado
Colega e Vice-Presidente desta
Casa, para completar, como Juiz
efetivo, a composição do Tribunal
Superior Eleitoral.
Êste relatório resultou de um
trabalho meticuloso e honesto no
sentido de apresentar, a V. Ex."'
um resumo, tanto quanto possí-
vel circunstanciado mas objeti-
vo, de nossas atividades no de-
correr do ano de 1964. Para
fins de consulta, cotejo e escla-
vai instruído. de to-
dos os dados estatísticos que com-
provam as afirmativas feitas. Ten-
do procurado demonstrar, de ma-
neira incontestável, que a produ-
ção dêste Tribunal, durante o ano
de 1964, merece especial destaque
por se haver verificado em esca-
la ascendente comparada com a
dos anos anteriores, sinto a tran~
qüilidade de consciência que só
nos pode vir do cumprimento exa-
to de todos os nossos deveres.
Apresento aos ilustres Colegas,
a cuja colaboração foram possí-
veis os notáveis resultados acen-
tuados, os agradecimentos muito
sinceros e as saudações mais cor-
diais da Presidência.
Brasília, 15 de março de 1965.
a) José Thomaz da Cunha Vas-
concellos Filho - Presidente.
 o
PROCED:Il:NCIA DOS FEITOS EM NÚMERO DE 12 940 ENTRADOS NO TRIBUNAL FEDERAL DE RECURSOS
EM 1964

Ape- Con- Exce- Mando Re- Re- Re- Sus-

Ape- I I Ações Ilações Cartas Cartas flitos ções Habeas Sego visões cursos cursos Reela- pensões
ORIGEM lapõ~s Agravos ~esci- Cr.i- Testem. Precato de de Corpus Agravo Cri- Cri- de Repres. de I Total
mações
CIVeIS BOrlaS ml" Ju- Sus- em mi~ nU- Re- Segu-
uais risdo peil'ão Mand. nais nais vista rança
, - - - , - - - , - - - - , - - - , - - - , - - - , - - - , - - - , .___ ,____ ,___ •___ ._.--.·_--j----I----!-·~._-

Amazonas ....... , ...... 1 42 156 199

Alagoas ................ 7 15 9 7 38
Bahia ..... o........... 14 16 10 42 8 91
Ceará ........ .... ..... 8 12 90 11 121
Distrito Federal.. ...... 86 17 158 21 301
Espírito Santo ........ o 13 11 36 7 67
Goiás .................. 8 12 12 32
Guanabara ....... ". ". 702 157 26 38 8 2.198 485 3.619
Maranhão............. 10 1 2 76 15 104
M ato Grosso ........... 9 17 27 54 107
Minas Gerais..... ... , . 248 194 496 82 1.029
Pará .................. 7 7 31 683 730 CN
Paraná ................ 15 19 348 37 421 O
\O
Paraíba ................ 10 13 4 12 30 69
P~rn~mbuco ............ 37 31 8 39 116
Plaul ........... , ... ". 1 3 25 43 75
Rio de Janeiro ......... 33 38 4 180 15 271
Rio Grande do Norte .. 11 17 5 33 39 105
Rio Grande do Sul. ... 140 67 12 4 285 6 522
Santa Catarina ......... 63 10 87 9 169
Sergipe ................ 5 16 21
São Paulo ............. 194 528 17 15 2 14 3.361 599 4.733
Acre ..................
Territ6rio do Amapá.. o
Território do Guaporé ..
Território do Rio Branco
Territ6rio Federal de
FerI\aI\do de No.ronha
•_ _ _ •_ _ _ •_ _ _ •_ _ _ •_ _ _ •_ _ _ •_ _ _ •____ •_ _ _ •_ _ _ •_ _ _ •_ _ _ •_ _ _ . - - - . - _ - . -_ _ 0 - - - -

TOTAL .......... . 1. 617 I 1.190 57 66 5 6 55 I 7.572 15 2.346 I 12.940

Tribunal Federal de Recursos, em 15 de março de 1965

a) Fíancisco Soares de Maura
Diretor-Geral da Secretaria
 PROCESSOS JULGADOS PELO TRIBUNAL PLENO DURANTE O ANO DE 1964

Ag.
do Mat.
ESTATÍSTICA Ag. art. 4.° Emb. Mat. Const./
TRIBUNAL PLENO Rec. Ex- do Sus- da Man- Emb. Emb. Emb. Ag. Re- Const./ Agravo Re- I Con- Re-
SESSÕES REALIZADAS Ra- de tensão art. 45 pensão Lei dado na no Ação Man- curso Man- de pre- Re- flito visão
beas Ra- Ra- do de 4.348 de Ape- Agravo Res- dado de dado Man- sen-I oh· de Cri-
~~?~~i~~N ÁR:ls = 18 Cor- beas beas Reg. Segn- 64- em Segu- lação de cisó~ de Re- de dado ta- ma- Jur\s- mi- Total
TOTAL = 2.395 pus Cor- Cor- In- rança Sus- rança Cível Pe- ria Segu- vista Segu- de ção ~ãG dição nal
ANO = 1964 pus pus terno pensão tição rança rança Segn-
de rança
Segu-
rança
1 - - I - - I_ _ I _ _ I _ _ I _ _ I _ _ I _ _ I _ _ I _ _ I _ _ ' _ _ ' _ _ ' _ _ I _ _ l _ _ ~I. _ _ 1_ _ • _ _ __

Ministro Cunha Vasconcellos............... 1.207 1.215

Ministro Renrique d' Ávila .... , ............ 4 9 496 4 12 28 569
Ministro Djalma da Cunha Mello .......... 8 2 4 10 69 2 13 1 I 5 125

Ministro Cândido M. C. Lôbo ............. 10 2 16 42 13 86

Ministro Godoy. Ilha ...................... 4 12 56 2 21 110

Ministro Oscar Saraiva .................... 11 6 13 50 13 100

....f.i.>O
Ministro Amarilio Benjamin ................ 3 10 8 2 2 35

Ministro Armando Rollemberg ............. 3 15 51 - I 14 96

Ministro Antônio Neder ................... 2

Ministro Aguiar Dias ...................... - I 2

Ministro Hugo Auler ...................... 7 16

Ministro Márcio Ribeiro ................... 2 5

Ministro Raimundo Macedo ................ 12 16
Ministro Colombo Cerqueira ...............

Ministro Colombo de Sousa ........... , ... , I - I- I - I - I - I - I - I 7 7

1 - - 1 - - 1 - - - - 1 - - 1 - - 1 - - 1 - - 1 - - 1 - - 1 - - 1 - - ' - - ' - - , · _ - , - - , - - , - - - ,_ _ • _ _ _ _

TOTAL ............................. . 77 31 12 11.703 97 I 327 11 3 2 89 2 12 4 I 2.395

a) Francisco Soare8 de Moura

Diretor-Geral da Secretaria
 PROCESSOS JULGADOS PELA 1.8 TURMA DURANTE O ANO DE 1964

ESTATíSTICA Revo.
_ 1.. TURMA Ape- Re- Ag. Emb. Emb. Emb. Emb. Ag. gação
SESSOES, REALIZADAS: lação cursp Mand. Agravo Agravo Ape- DeeIa- DeeIa- DeeIa- DeeIa- Instru- Carta Desis-
I de
ORDINARIAS: ;- 59 Cri- Cri- de de de lação ração! raçãol raçãof raÇão! mento! Testem tências Medida I Total
EXTRAORDINARIAS: - 4 mi- mi- Segu- Petição Instru- Cível Ag. Ag. Ag. Ag. Ag. mUnhá-1 Romo- de
TOTAL JULGADO: - 2.807 nal nal rança menta Cível Petição Man- Instru- Man- vel logadas Segu-
ANO - 1964 dado mento dado rança
Ministro Henrique d'Ávila ... " ..... ,., ... ) - - - , - - - , - - - , - - - , - - - , - - - , - - - , - - - - , - - - - , - - - , - - - , - - - , - - - , - - - , - - -
529 50 4 69 665
Ministro Cândido Lôbo .................. . :I 615 116 4 89 2 4 837
Ministro Amarilio Benjamin .............. . 608 46 3 53 2 1
I 721

Ministro Aguiar Di................. , ., .. . 76 13 90

w
Ministro Hugo Auler ............•...... , . 365 2 2 373 ....
.....
Ministro Raimundo Macedo .............. . 31 25 56
Ministro Colombo de Sousa .............. . 5 11
Ministro Colombo Cerqueira ...... , " .... . 49 50
Ministro Márcio Ribeiro ...... " ......... .
Ministro Sousa Neto .................... . 2

----------------}---,---,---,---,---,---,---,---,---,---,---,---,---,---,---
TOTAL ............................ . 10 2.282 227 12 244 13 2 2.807

Brasília, D.F. 15 de março de 1965

Ca) Francisco Soares de Moura
Diretor-Geral d. Secretaria
 PROCESSOS JULGADOS PELA 2. a TURMA DURANTE O ANO DE 1964

ESTATíSTICA
2." TURMA Agravo Ag. Emb. Emb. Emb.
SESSÕES, REALIZADAS: em Agravo Agravo Carta Instru- Decia- Decla- Decla-
ORDINARIAS:,73 Apelação Recurso Mandado de de Apelação Testemu- mentof raçãof raçãof raçãof Total
EXTRAORDINARIAS: 6 Criminal Criminal de Petição Instru- Cível nhóvel Ag. Ag. Ag. AP.
TOTAL J'ULGADO: 4.109 Segu- mento Man- de Man- Cível
ANO - 1964 rança dado Petição dado
---- ---- ---- - - - ---- ---- ---- - - - ---- - - - - - - - - ----
Ministro J. T. Cunha Vasconcellos Filho .. " . - - - - - - - - - 1 - 1

Ministro Dialma Tavares da Cunha Mello ... 5 - 572 57 2 120 - 1 - 1 1 759

4 785 178 3 303 1 1 1 1. 280 ,)

Ministro Americo Godoy Ilha" .. " " .. " " . 1 - w
Ministro Oscar Saraiva ... " " " ....... " ... 6 2 569 119 2 169 - - 3 4 874
....
- ""
Ministro Armando Rollemberg ............ , .. 5 1 676 165 6 203 2 - - 3 1 1.062

Ministro Márcio Ribeiro" ... " " " " ....... 1 1 18 1 - 108 - - - - - 129

Ministro Sooos Neto ............ " ......... - - - - - 4 - - - - - 4

---- ---- ---- ---- ---- - - - - - - - - - - - ---- - - - - - - - - - -

TOTAL ... " ................. " .. " ... 21 5 2 620 520 13 907 3 1 1 11 7 4.109

-~-- ~---
- _ .. _ - - --- - --

Brasília, D.F. 15 de março de 1965

Ca) ~ Francisco Soares de Moura
Diretor-Geral da Secretaria
íNDICE ANALÍTICO
 -Á-
ABONO
Páginas
Abono de 20% da Lei 3826/60, Artigo 7.°. Ilegal sua incor-
poração aos vencimentos. Ag. Mand. S·eg. 31. 531-DF . 195

ABONO
Concedido pela Lei 3531, de 19-1-59 se inclui para efeito do
cálculo da totalidade percebida, tendo em vista a garantia de
remuneração não inferior ao salário mínimo. Ap. CíVBl 16.750-GB. 59

AÇÕES
Propriedade dos desdobramentos acionanos. Constituem aces-
sórios dos títulos principais, pertencendo pois ao mesmo pro-
priBtário. Ap. Cível 19. 517-GB. ........................ 106

ACUMULAÇÕES DE CARGOS
Antes de 1937. Situação do militar. Aplicação do art. 24 da
Constituição de 1946. Ap. Cível 7.036 (Embargos) - DF ... 15

-B-
BENS DE NACIONALIDADE DESCONHECIDA
Arrecadação. Não podiam vàlidamente ser arrecadados para re-
parações de guerra'. Ap. Cível 19. 517-GB. . ............ . 106

-c-
CARGO DE CHEFIA
Equivalência com função gratificada de chefia, principalmente
se as atribuições e responsabilidade se equivalem. Apelação
CÍvBl 14. 892/SC. . ...................................... . 27

CARGO EM COMISSÃO
Quando de caráter permanente, deve ser assegurada a percepção
dos vencimentos ao servidor afastado, até seu aproveitamento
em cargo equivalente, se contar mais de dez anos ininterruptos
no cargo. Ap. Cível 14.892-SC....................... .. 27

CARTA ROGATÓRIA
Aplica-se o art. 363, do C. P . C. nos casos em que a legislação
estrangeira não possibilita o seu cumprimento. Reclamação 92-GB. 273

CITAÇÃO
A falta de citação somente é suprida pelo comparecimento do réu
quando êste se dá de f.orma regular. Ap. Cível n.o 19.41l-MT. 101
 - 316 --

CLÁUSULA DEL CREDERE o

Páginas

Impôsto do Sêloo Apelação CíveL 13 o910-SP. 22

CLÁUSULA REBUS SIC ST ANTIBUS

Empreitada de obras públicas. Quando se configura a aplicação.
Apelação Cível 18, 492-GB. ., .. o o ...•. o . o o o o . o o o . o o o o .. o o . o 79

COISA JULGADA
Não é a aeden adio senão o aeden questio o que constitui coisa
julgada o Ap. Cível 13. 992-GB. o o........... o... o o o o o o . o o o . 25

COMPETÊNCIA
Ação movida pela Petrobrás o Competência recursal do Tribunal
Federação de Recursos o Desapropriação indireta o Ap o Cível
18.327·BAo o o o o. o o. o o. o o o o . o o o.. o o.. o' o .. o o o o .... o . o. o o. 75

CONCURSO
Sustação ou suspensão pelo Ministro do Trabalho de concurso
para cargo de conferente de carga e descarga o Impossibilidade.
Mand o Seg. 29. 869-DFo o o o o o o o o o o . o o o . o o o o . o o o o o . o o o o.... 164

CONFERENTES DE CARGA E DESCARGA

Competindo aos Conselhos das Delegacias do Trabalho Marítimo
o preenchimento de cargos de conferentes de cargas e descargas,
não pode o Ministro do Trabalho sustar o concurso realizado.
Mand o Segurança 29 o869-DFo o o o o o o. o o o o o o o o o o o o o o o o o o o o.. o 164

-D-
DANOS DE GUERRA
Satisfação declarada pelo Decreto 51. 993 de 1963 o Apelação
Cível 19. 517-GBo o' o o o o o o o o o o o o o oo o o o o o. o o o o o o o o o o o o o o o o o. 106

DECISÕES ADMINISTRATIVAS

Exigência do quorum de cinco Ministros titulares, inclusive o

Presidente, que tem direito a voto. Mando de Segurança 440905-DF. 238

DECLARAÇÕES PRESTADAS NA POLÍCIA

Embora retratada em juízo, fazem prova de autoria, desde que
corroborados por outros elementos do processo o Apelação Cri-
minal 1 o046-SP. o. o o o o o o o o o o o o o oo o o o o o o . o ...... o ......... . 112

DESAPROPRIAÇÃO
Indireta o Fixação do valor do bem que dela foi objeto e do
período de sua ocupação. Apo Cível 18.327-BA. . o o o o o o o o o o. 75

DIREITO DE PREFERÊNCIA
Usufrutuário. Só pode exercer o direito à subscrição dos aumen-
tos de capital quando o proprietário haja renunciado expressa-
mente ao privilégio o Ap. Cível 19 o517 -GBo . o o o.. o o o o o o o o o . 106
 - 317-

-E-
ELEIÇÃO SINDICAL
Páginas
Anulação. Quando regular não é passível de anulação. Mand.
Segurança 31. 982-DF ........................... , ........ . 209

EMBARGOS DE DECLARAÇÃO
Cabimento. Quando procedem. Ação rescisória. Procedência
quando o resultado do julgado foi no sentido de receber os
embargos infringentes. Apelação Cível 16.159-GB. (Embargo
de Declaração) .......................................... . 48

EMPREITADA
Obras públicas. Cláusula rebus sic stantibus. Condições em que
se configura. Ap. Cível 18.492-GB. . ...................... . 79

EMPRÊSAS DE MINERAÇÃO

Sócios estrangeiros. A Constituição não encampa a proibição in-

cisiva do direito anterior mas, é certo que se impõe lei regula-
mentadora da proporcionalidade de capital estrangeiro. Mand.
Segurança 31. 58 l-DF..................................... . 197

EMPRÉSTIMO BANCÁRIO
Da promessa de mútuo não decorre dir·eito à outorga de con-
trato. Ag. Mand. Segurança 31. 260-GB .................... . 179

ENQUADRAMENTO
Cargo de procurador. Servidores incumbidos de, a título pre-
cário, desempenhar aquelas funções, não fazem jus ao enquadra-
mento. Ag. Mand. Segurança 33.372-GB.................. . 224

ENQUADRAMENTO PROVISÓRIO
Mandado de Segurança. Funções gratificadas. Símbolos de venci-
mentos. Ag. Mand. Segurança 33. 450-GB ................. . 228

ENQUADRAMENTO' PROVISÓRIO

Não há direito líquido e certo a tutelar, tratando-se de classifi-

cação provisória. Ag. Mand. Seg. 29. 988-GB. . ............ . 175

ESCREVENTE

Aposentadoria com os benefícios e as vantagens a que fazem jus

os tabeliães de notas. Improcedência. Ap. Cível 15.531-GB. . . 34

ESTAMPILHAS FALSIFICADAS

Acão criminosa. Condenacão. Constitui crime o uso de estam-

pÜhas falsificadas. Ap. Criminal 1. 051-PI. ............... . 115

ESTATíSTICA

Procedência dos feitos entrados no Tribunal no ano de 1964 .. 307

 - 318-

ESTATÍSTICA
Páginas

Processos julgados pela l.a Turma durante o ano de 1964 ..... . 309

ESTATÍSTICA

Processos julgados pela 2.a Turma durante o ano de 1964 ..... . 310

ESTATÍSTICA
Processos julgados pelo Tribunal Pleno durante o ano de 1964 .. 308

ESTRANGEIROS

Emprêsas de Mineração. Sócios. A Constituição não encam-

pou a proibição do direito anterior mas, se impõe a lei regula-
mentadora da proporcionalidade do capital. Mandado de Segu-
rança 31. 581-DF ........................................ . 197

EMPRÉSTIMO DE ACÓRDÃO DO TRIBUNAL

Mandado de Segurança. Denegação por inexistência de excesso

do juiz-executor. Mand. Seg. 39. 326-SP. . ................ . 234

EXECUTIVO FISCAL

Nulidade. Fiscalização cabível. A ação própria para anulação de

sentença final ou despacho que decide logo o mérito dada reve-
lia do réu, é ação rescisória. Ap. Cível 16.159-GB (Embargos) 41

EXPORTAÇÃO

Cota de previdência social. É devida pelo exportador na base

de 6%. Ag. Mand. Segurança 32.41O-RS. . .............. . 222

EXTRANUMERÁRIO

Estabilidade. Funções de natureza transitória. Não foram abran-

gidas pela lei de estabilidade. Ap. Cível n.O 15. 783-GB. .... 40

-F-
FIANÇA ADMINISTRATIVA

Impôsto do sêlo. Não incide sôbre fiança administrativa para inter-

posição de recurso. Rec. Revista 533 (Na Ap. Cível 6.432-SP.) 280

FUNCIONÁRIO PÚBLICO

Abono. A garantia de vencimentos não inferiores ao salário

mínimo compreende a totalidade da remuneração percebida.
Ap. Cível 16. 750-GB. . ................................ . 59

FUNCIONÁRIO PÚBLICO

Enquadramento provisório. Não há direito líquido e certo a tu-

telar, tratando-s·e de enquadramento prov,isório. Ag. Mand.
Segurança 29. 988-GB. . ................................. . 175
 - 319-

FUNÇÕES GRATIFICADAS
Páginas
Enquadramento provisório. Malldado de Segurança. Símbolos
de vencimentos. Ag. Mand. Segurança 33. 450-GB. 228

-G-
DE NÍVEL UNIVERSITÁRIO
Abono de 20% da Lei 3826/60, art. 7.0. Sua incorporação aos
vencimentos. Ilegal a incorporação da gratificação de nível uni-
versitário e do abono. Ag. Mand. Sego 31. 531-DF. . . . . . . . . 195

-H-
HABEAS CORPUS
Condenado o paciente e prêso em vhtude da mesma condenação,
inexiste ilegalidade a coibir. H. Corpus 1.266-DF. . ........ . 118

HARMONIA DOS PODÊRES

Art. 36 da Constituição. Diz respeito não só ao aplce dos po-
dêres, mas a todos os órgãos e membros da administração pú-
blica. Mand. Segurança 44. 905-DF. . ...................... . 238

HORÁRIO DE TRABALHO
Regime de 43 horas semanais. Aos Tesoureiros e Tesour,eiros-
Auxiliares não se aplica art. 5.° da Lei 2.188. Apelação Cí-
vel 16. 245-GB. . ....................................... . 53

-1-
IMPÔSTO DE LUCRO EXTRAORDINÁRIO
Ainda que de emergência o Dacreto-Lei 6224, promulgada sem
prazo certo, só perde a validade quando ab-rogado. Ag. Peti-
ção 15. 831-MG. . ....................................... . 1

IMPÔSTO DE RENDA
Invernista . Ê de se considerar o valor do gado magro ao ser
comprado. Ag. Petição 22. 208-SP. . ..................... . 11

IMPÔSTO DO SÊLO
Cláusula deZ credere gera garantia que sujeita o contrato de
consignação ao tributo. Ap. Cível 13.910-SP.............. . 22

IMPÔSTO DO SÊLO
Não incide sôbre fiança administrativ,a para interposição de
recurso. Rec. Revista 533 (Na Ap. Cível n.O 6.432-SP.) . . . . . 280
INALIENABILIDADE
Operações imobiliárias com os institutos. Deve ser entendida
como mera garantia a favor dos institutos, e na permanente
restrição à propriedade. Ap. Cível 17.461-GB.............. . 61
 - 320-

INCORPORAÇÃO DE VANTAGENS
Páginas
Ilegal a incorporação aos vencimentos de funcionários da gra-
tificação de nível universitário e do abono da Lei 3826/60,
art. 7.°, Ag. Mand. Sego 31. 531-DF. ....... . ......... . 195

INFORMAÇÕES
Em Habeas Corpus a inexistênda das informações não faz pre.
sunção :!e coação, salvo quando se prova que a autoridade
agiu deliberadamente. Rec. H. Corpus 1. 298-PA. ............ 126

INVERNISTA
Impôsto de Renda. É de se considerar o valor do gado magro,
ao ser comprado. Ag. Petição 22. 208-SP. . ................. . 11

-L-
LITISCONSORTE
Terceiro. São figuras distintas. O Recurso do despacho que
nega intervenção do litisconsorte e o Agravo no auto do pro-
cesso. Ag. Instrumento 17. 286-RS. . ..................... . 5

-M-
MANDADO DE SEGURANÇA

Coisa julgada. Se a decisão apreci9i o mérito, produz coisa jul-

gada. Ap. Cível 13. 992-GB. . ........................... . 25

MANDADO DE SEGURANÇA
Concessão na Primeira Instância de "liminar". Indeferimento
do pedido. Recurso. Conseqüências. Mand. Seg. 32. 128-DF. 217

MANDADO DE SEGURANÇA
Recurso. Ineficácia da liminar concedida após a denegação do
mandado a qual não se mantém na fase do recurso. Mand.
Segurança 31.493-DF. . ................................. . 189

MEDIDA LIMINAR
Mandado de Segurança. Concessão na Primeira Instância.
Indeferimento do pedido. Recurso. Conseqüências. Mandado
de Segurança 32. 128-DF. 217

MEDIDA LIMINAR

Segue a sorte da sentença final. Subsistirá se fôr concedida afi-

nal a segurança, sendo cassada se denegado o writ. Mand.
Segurança 31. 493-DF. . ................................. . 189

MILITAR DA RESERVA
Pena disciplinar. Está subordinado às normas de que trata o Re-
gulamento Disciplinar do Exército e da Marinha. Mand. Se-
gurança 28. 609-DF. . ................................... . 141
 - 321-

-0-
OPERAÇÕES IMOBILIÁRIAS COM INSTITUTOS
Páginas
A cláusula de inalienabilidade é mera garantia a favor dos ins-
titutos, e não uma restrição permanente ao direito de proprie-
dade. Ap. Cível 17.461-GB............................. . 61

-p-
PENA DISCIPLINAR

Militar da reserva. Está sujeito ao Regulamento Disciplinar

das respectivas corporações. Mand. Seg. 28. 609-DF. . ..... 141

PETROBRÁS

Competência recursal do T. F . R . em ação movida pela Petro-

brás. Desapropriação indireta. Ap. Cível 18.327-BA....... . 75
POSSE DO EXMO. SR. MINISTRO ANTÔNIO NEDER ....... . 289

PRERROGATIVAS DOS TRIBUNAIS

Poder de excluir representante do Ministério Público do seu

seio, harmonia dos Podêres. Desrespeito ao Tribunal. Mand.
Segurança 44. 90S-DF. ................................... 238

PREVIDÊNCIA SOCIAL

Exportação. A cota de previdência é devida pelo exportador

na base de 6%. Ag. Mand. Segurança 32.410-RS . . . . . . . . . 222

PREVIDÊNCIA SOCIAL

Operações imobiliárias. CláUlsula de inalienabilidade. Ap.

Cível 17.461-GB. ., ..................................... . 61

PREVIDÊNCIA SOCIAL

SASSE. Funcionários das Cxs. Econômicas Federais. Limites

de idade para o seguro obrigatório. Inexistência. Ag. Mand.
Segurança 36. 082-GB. . ................................. . 232

PROCURADOR
Enquadramento. Não fazem jus ao enquadramento no cargo de
procurador os servidores incumbidos de, a título precário, de-
sempenhar aquelas funções. Ag. Mand. Sego 33.372-GB. .... 224

PROMESSA DE MÚTUO
Empréstimo bancário. Da promessa de mútuo não decorre direito
à outorga de contrato. Ag. Mand. Sego 31. 260-GB .......... . 179

PROMESSA DE COMPRA E VENDA

Escritura definithna ou adjudicação compulsória. Legitimidade.
Ap. Cível 16. 730-R] ................................... . 55
 - 322-

PROMOÇÃO DE MILITAR
Páginas
A única autoridade competente para decretar pl'Omoção de mi-
litar. Mand. Segurança 31. 328-DF. . ..................... . 183

PROPRIEDADE

Desdobramentos ,acionários. As ações novas, resultantes de desdo-

bramentos, são acessórios dos títulos. Ap. Cível n.o 19.517-GB. 106

-Q-
QUORUM
Deliberações administrativas. Exigência da presença de cinco
dos Membros, inclusive o presidente, com direito a voto. Mand.
Segurança 44. 905-DF. . ............ ,.,., .... ,............ 238

-R-
RECURSO

O recurso cabível do despacho que nega intervenção do litiscon-

sorte no agravo no auto do processo. Ag. Instrumento 17.286-RS. 5

RECURSO DE REVISTA

Tempestividade. Deferimento. Caso de irregularidade sanada

espontâneamente pelo contribuinte. Recurso Revista 605. (Na
Ap. Cível n.O 10.057-SP.) .......................... , .. , .. . 284

RELATÓRIO DA PRESIDÊNCIA

Apresentado pelo Presidente Ministro José Thomaz da Cunha

Vasconcellos Filho, referente às atividades do Tribunal durante
o ano de 1964 ............. ,........................... 293

REGISTRO DE NOME COMERCIAL

Ação de nulidade de registro. Os nomes comercIaIs que se re-

vestem de índole profissional podem ser usados por terceiros
sem empecilho legal. Ap. Cível 17. 889-GB. . .............. . 67

RETRO CES SÁO

Impossível retrocessão quando ocorre modificação parcial no

destino do imóvel desapropriado. Ap. Cível 18. 089-GB. 70

-8-
SASSE

Funcionários das Cxs. Econômicas Federais. São segurados obri-

gatórios do SASSE. Ag. Mand. Sego 36.082-GB. .......... 232
 - 323-

SERVIDOR AUTÁRQUICO
Páginas
Enquadram.ento. Exercício de comlssao além do cargo efetivo.
Inexistência de pressupostos legais e ocorrência de parte pres-
crita. Ap. Cível 15. 599-BA. . ........................... . 38

SERVIDORES DA FAZENDA

Integrantes do quadro do Ministério da Fàzenda nos Estados-

Membros. Limites da co-participação na arrecadação POi" meio
de percentagem. Ag. Mand. Seg. 29. 208-RS. . .......... . 157

SÍMBOLOS DE VENCIMENTOS

Ocupantes de funções gratificadas têm direito aos símbolos de ven-

cimentos fixados na Lei 3780/60. Ag. Mand. de Sego 33.450-GB. 228

SOCIEDADES DE FINANCIAMENTO E INVESTIMENTO

Estão sujeitas ao pagamento da taxa de fiscalização bancária.

Ag. Mand. Segurança 27. 592-SP. . ...................... . 139

SUMOC

Instrução 202/60. Não compete à Sumoc estabelecer, por resolu-

ções, privilégios e exclusividades no que toca ao transporte de merca-
dorias para o exterior. Ag. Mandado de S·egurança 23. 574-SP. 135

-T-
TAXA DE FISCALIZAÇÃO BANCÁRIA

Sociedades de inv·estimento e financiamento estão sujeitas ao paga-

mento de taxa. Ag. Mand. Sego 27.592-SP ................ . 139

TEMPESTIVIDADE

Recurso de Revista. Deferimento. Caso de irregularidade sanada

espontâneamente pelo contribuinte. Roecurso Revista 605. (Na
Ap. Cível n.o 10.057-SP.). .............................. 284

-u-
USUFRUTO

Sentença que reconhece a extinção do usufruto tem efeitos de-

claratórios e não constitutivos. Ap. Cível 19. 517-GB. . . . . . . 106

-v-
VETO

Não é de se considerar como ·emenda à lei a reJelçao do veto

parcial e sua publicação. Ag. Petição 19. 986-PE. . ........ . 9