INVERSO DO NUS DA PROVA REGRA PROCESSUAL OU DE JULGAMENTO

CDC. INVERSO. NUS. PROVA. MOMENTO. 19.06.2007 O recorrido adquiriu uma garrafa de refrigerante em um posto de gasolina de uma cidade interiorana. Sucede que, ao abrila, seu olho foi atingido violentamente pela tampinha, o que lhe causou a perda quase total da viso desse olho e o impediu de ser promovido em sua carreira de policial militar. Por isso, pediu, em juzo, indenizao dos danos moral e material, ao indicar o fabricante local daquela marca de refrigerante como ru. O juzo singular julgou improcedentes os pedidos sob o fundamento de que, em apertada sntese, no provara o autor que o ru era o fabricante do refrigerante causador do acidente. Porm, o Tribunal a quo deu provimento apelao do ora recorrido ao fundamento de que cabia sociedade demonstrar que no fabricava ou distribua tal refrigerante naquela regio, o que faz entender que invertera o nus da prova no segundo grau de jurisdio. Diante disso, no REsp, o fabricante alegava, dentre outras, a violao do art. 6, VIII, do CDC, ao afirmar que a inverso do nus da prova regra de instruo processual e no de julgamento, razo pela qual o Tribunal a quo no poderia t-la aplicado ao julgar a apelao. Ao iniciar-se o julgamento neste Superior Tribunal, o Min. Castro Filho, valendo-se de precedentes, conheceu e deu provimento ao recurso, ao entender que essa inverso realmente regra de instruo e determinou o retorno dos autos para que o juzo se pronunciasse a respeito do direito do recorrente de fazer a prova. Por sua vez, a Min. Nancy Andrighi, em seu voto-vista, valendo-se da lio de vrios doutrinadores, inclusive estrangeiros, posicionou-se no sentido inverso, o de que a regra do art.. 6, VIII, do CDC de julgamento. Aludiu que, aps o oferecimento e a valorao da prova produzida na fase instrutria, o juiz, diante do conjunto probatrio, se ainda em dvida para julgar a demanda, pode determinar a inverso em favor do consumidor, pois no h que se falar em surpresa ao fornecedor, visto que esse tem cincia de que, em tese, haver a inverso, alm do que ele quem dispe do material tcnico do produto, certo que o consumidor a parte vulnervel da relao e litigante eventual. O Min. Ari Pargendler, em seu voto-vista, acompanhou integralmente a divergncia ao no conhecer do especial. J o Min. Carlos Alberto Menezes Direito, apesar de entender que a inverso deve dar-se quando da produo da prova, acompanhou a divergncia apenas quanto ao resultado, ao fundamento de que o acrdo destacara tratar-se de responsabilidade objetiva. Assim, entendeu que a hiptese de aplicao do art. 14 do CDC, de inverso legal, e, incumbida a recorrente de provar a excludente de sua responsabilidade, no cuidou de prov-la. Ao concluir o julgamento, o Min. Humberto Gomes de Barros, em seu voto-vista, acompanhou o Min. Relator. Ao final, conclui-se que a tese quanto inverso ou no do nus ainda pende de definio na Turma. Precedente citado: REsp 241.831-RJ, DJ 3/2/2003. REsp 422.778-SP, Rel. originrio Min. Castro Filho, Rel. para acrdo Min. Nancy Andrighi, julgado em 19/6/2007 : REsp 422778 UF: SP REGISTRO: 2002/0032388-0 RECURSO ESPECIAL AUTUAO : 04/04/2002 RECORRENTE : SPAIPA S/A - INDSTRIA BRASILEIRA DE BEBIDAS RECORRIDO : FRANCISCO FERRAZ CALDAS FILHO RELATOR(A) : Min. CASTRO FILHO - TERCEIRA TURMA ASSUNTO : Civil - Responsabilidade Civil - Indenizao - Trabalho - Acidente LOCALIZAO : Entrada em COORDENADORIA DA TERCEIRA TURMA em 20/06/2007 FASE ATUAL : 20/06/2007 PROCESSO RECEBIDO DO GABINETE DO(A) MINISTRO(A) RELATOR(A) ACRDO: Recurso especial. Civil e processual civil. Responsabilidade civil. Indenizao por danos materiais e compensao por danos morais. PROCESSO

Causa de pedir. Cegueira causada por tampa de refrigerante quando da abertura da garrafa. Procedente. Obrigao subjetiva de indenizar. Smula 7/STJ. Prova de fato negativo. Superao. Possibilidade de prova de afirmativa ou fato contrrio. inverso do nus da prova em favor do consumidor. regra de julgamento. Doutrina e jurisprudncia. arts. 159 do CC/1916, 333, I, do CPC e 6., VIII, do CDC. - Se o Tribunal a quo entende presentes os trs requisitos ensejadores da obrigao subjetiva de indenizar, quais sejam: (i) o ato ilcito, (ii) o dano experimentado pela vtima e (iii) o nexo de causalidade entre o dano sofrido e a conduta ilcita; a alegao de violao ao art. 159 do CC/1916 (atual art. 186 do CC) esbarra no bice da Smula n. 7 deste STJ. - Tanto a doutrina como a jurisprudncia superaram a complexa construo do direito antigo acerca da prova dos fatos negativos, razo pela qual a afirmao dogmtica de que o fato negativo nunca se prova inexata, pois h hipteses em que uma alegao negativa traz, inerente, uma afirmativa que pode ser provada. Desse modo, sempre que for possvel provar uma afirmativa ou um fato contrrio quele deduzido pela outra parte, tem-se como superada a alegao de prova negativa, ou impossvel. - Conforme posicionamento dominante da doutrina e da jurisprudncia, a inverso do nus da prova, prevista no inc. VIII, do art. 6. do CDC regra de julgamento. Vencidos os Ministros Castro Filho e Humberto Gomes de Barros, que entenderam que a inverso do nus da prova deve ocorrer no momento da dilao probatria. Recurso especial no conhecido. (REsp 422778/SP, Rel. Ministro CASTRO FILHO, Rel. p/ Acrdo Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 19.06.2007, DJ 27.08.2007 p. 220) COMO REGRA DE PROCEDIMENTO: RECURSO ESPECIAL. CDC. APLICABILIDADE S INSTITUIES FINANCEIRAS. ENUNCIADO N. 297 DA SMULA DO STJ. INVERSO DO NUS DA PROVA (ART. 6, INCISO VIII, DO CDC). MOMENTO PROCESSUAL. FASE INSTRUTRIA. POSSIBILIDADE. 1. H muito se consolidou nesta Corte Superior o entendimento quanto aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor s instituies financeiras (enunciado n. 297 da Smula do STJ) e, por conseguinte, da possibilidade de inverso do nus da prova, nos termos do inciso VIII do artigo 6 da lei consumerista. 2. O Tribunal de origem determinou, porm, que a inverso fosse apreciada somente na sentena, porquanto consubstanciaria verdadeira "regra de julgamento". 3. Mesmo que controverso o tema, dvida no h quanto ao cabimento da inverso do nus da prova ainda na fase instrutria - momento, alis, logicamente mais adequado do que na sentena, na medida em que no impe qualquer surpresa s partes litigantes -, posicionamento que vem sendo adotado por este Superior Tribunal, conforme precedentes. 4. Recurso especial parcialmente conhecido e, no ponto, provido. (REsp 662608/SP, Rel. Ministro HLIO QUAGLIA BARBOSA, QUARTA TURMA, julgado em 12.12.2006, DJ 05.02.2007 p. 242)

INVERSAO DO ONUS DA PROVA E NUS ECONMICO

PROCESSO CIVIL - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - INVERSO DO NUS DA PROVA - CUSTEIO DA PROVA DETERMINADA PELO JUZO, COM ADESO DO AUTOR AO PUGNAR PELA REDUO DA VERBA HONORRIA - INTERPRETAO DOS ARTS. 19 E 33 DO CPC, BEM COMO 6, VIII, DO CDC - RECURSO ESPECIAL CONHECIDO E PROVIDO. - Acerca da inverso dos nus da prova e das despesas para custe-la quando verificada a relao de consumo, prevalece, no mbito da Segunda Seo desta Corte Superior de Justia que os efeitos da inverso do nus da

prova no possui a fora de "obrigar a parte contrria a arcar com as custas da prova requerida pelo consumidor" (cf. Resp n 816.524-MG, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, DJ de 08/11/2006). - No caso em comento a prova foi determinada pelo magistrado, de ofcio, de modo que cabe ao autor o seu adiantamento, nos precisos termos dos artigos 19 e 33 do Cdigo de Processo Civil. Esses preceitos estabelecem que a remunerao do perito ser paga pelo autor quando determinada a prova pericial de ofcio pelo juiz. Trilhando o mesmo modo de pensar confira-se o Resp 894.628-SP, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ de 02/02/2007 e Resp n 45.208-SP, Rel. Min. Cludio Santos, DJ de 26/2/1996. - Recurso especial conhecido e provido para reconhecer que cabe ao autor da demanda o pagamento da prova pericial. (REsp 845.601/SP, Rel. Ministro HLIO QUAGLIA BARBOSA, QUARTA TURMA, julgado em 06.03.2007, DJ 02.04.2007 p. 290) RECURSO ESPECIAL N 894.628 - SP (2006/0229372-8) RELATOR : MINISTRO HUMBERTO GOMES DE BARROS RECORRENTE : CREDICARD S/A ADMINISTRADORA DE CARTES DE CRDITO ADVOGADO : CLEUZA ANNA COBEIN E OUTROS RECORRIDO: JOS CARLOS PEREIRA DA CUNHA ADVOGADO: MARIZA RODRIGUES MALHEIROS E OUTROS DECISO Recurso especial desafia acrdo resumido nesta ementa: "PERCIA CONTBIL - Dispensa - Inadmissibilidade - alegao de ocorrncia de capitalizao de juro e cobrana de ndices excessivos aos juros e encargos - Pontos que precisam ser esclarecidos por perito, pois envolvem questes que se relacionam com matemtica financeira. PROVA - Custeio - Percia contbil - Prova determinada pelo juiz - Responsabilidade pelo pagamento dos honorrios provisrios do perito da autora - Inteligncia dos arts. 19 e 33 do CPC - Se os extratos carecem de simples clculos aritmticos, evidente que a determinao da percia resulta de atos de direo do processo, para melhor formar a convico do juiz, no tendo sido provocada diretamente pelo ru. Recurso desprovido." (fl. 126). A recorrente queixa-se de ofensa aos Arts. 19, 33 e 333, I, do CPC. Aponta divergncia jurisprudencial. Sustenta que o acrdo foi omisso quanto aos temas apontados nos embargos. Insurge-se contra a inverso do nus da prova. Alega, em resumo, que: a) a inverso do nus da prova no significa a inverso do seu custeio, devendo ficar a cargo da parte que a requereu o pagamento da percia; b) a inverso do nus da prova foi equivocada porque no se est diante de circunstncias de aplicao do art. 6, VIII, do CDC, no porqu no seja aplicvel o CDC ao caso em tela, mas sim porque no esto presentes os requisitos para a inverso do nus da prova." (fl. 136); c) o recorrido no impugnou especificamente nenhuma irregularidade no contrato, sendo incabvel a percia. Contra-razes s fls. 163/168. Recurso admitido na origem (fls. 170/171). DECIDO: Os argumentos da ora recorrente - notadamente de que a ora recorrida no preenche os requisitos para inverso do nus da prova - esbarram na Smula 7. A propsito: "(...) A inverso do nus da prova, condicionada verossimilhana da alegao e hipossuficincia do consumidor, ao critrio do juiz, implica reexame de prova, inviabilizado pela Smula 7" (REsp 195.031/HUMBERTO). "(...) A hiptese prevista no Art. 6, VIII, do CDC no importa em inverso do nus de pagar a prova. No entanto, o STJ j proclamou que quando determinado pelo juiz cabe ao autor arcar com o pagamento dos honorrios periciais. Confira-se: "II - Cabe a quem requereu a percia, ou ao autor, se determinada pelo Juiz, efetuar o pagamento dos honorrios do perito, certo que o vencido reembolsar, a final, o vencedor." (REsp 203.920/ZVEITER).

Embargos de reteno. Honorrios do perito. nus. I. Os honorrios do perito devem ser pagos pelo autor quando a percia solicitada por ele prprio, por ambas as partes ou determinada de ofcio pelo juiz (art. 33 do CPC). II. Recurso especial no conhecido. (REsp n 45208/SP/ CLUDIO SANTOS) "Despesas processuais - Pericia. Cabe a quem requereu a pericia, ou ao autor, se determinada pelo juiz, efetuar o pagamento dos honorrios do perito. O vencido reembolsara, a final, o Vencedor."(REsp 4069/ EDUARDO). Ressalto que, a parte a quem incumbir provar determinado fato tem a opo de produzir ou no a prova determinada pelo juzo. Se optar por no o fazer, arcar com as conseqncias processuais de tal conduta. Nesse sentido: "(...) O deferimento da inverso do nus da prova no tem o efeito de obrigar o fornecedor a arcar com os honorrios periciais da prova tcnica requerida pelo consumidor. No entanto, sofre as conseqncias processuais advindas de sua no produo (...)". (REsp 729.02). Nego seguimento ao recurso especial. Braslia (DF), 18 de dezembro de 2006. MINISTRO HUMBERTO GOMES DE BARROS Relator

Sistema Financeiro da Habitao. Reajustamento das prestaes. Inverso do nus da prova. Custeio da percia. Precedentes da Corte. 1. A necessidade da prova pericial afirmada pelo acrdo tem fundamento na medida em que se torna necessrio aferir se est sendo cumprida a equivalncia salarial, diante da afirmao da contestao de que vem sendo respeitada. 2. Na linha da jurisprudncia da Corte, a inverso do nus da prova, deferida nos termos do art. 6, VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor, no significa transferir para a parte r o nus do pagamento dos honorrios do perito, embora deva arcar com as conseqncias de sua no-produo. 3. Recurso especial conhecido e provido, em parte. (REsp 651.632/BA, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 27.03.2007, DJ 25.06.2007 p. 232)

RECURSO ESPECIAL - PROCESSUAL CIVIL - REVISIONAL DE CONTRATO BANCRIO - INCIDNCIA DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - INVERSO DO NUS DA PROVA - CRITRIO DO JUIZ - MATRIA FTICOPROBATRIA - SMULA 7-STJ - PERCIA CONTBIL - NO OBRIGATORIEDADE DE PAGAMENTO DOS HONORRIOS - RECURSO PROVIDO EM PARTE. 1 - Em primeiro plano, resta consolidado, nesta Corte, atravs da Smula 297, que CDC aplicvel s instituies financeiras. 2 - Por outro lado, em se tratando de produo de provas, a inverso, em caso de relao de consumo, no automtica, cabendo ao magistrado a apreciao dos aspectos de verossimilhana da alegao do consumidor ou de sua hipossuficincia, conforme estabelece o art. 6, VIII, do referido diploma legal. Configurados tais requisitos, rever tal apreciao invivel em face da Smula 07. 3 - Todavia, a determinao expressa de imediato pagamento dos honorrios periciais est em desarmonia com a jurisprudncia desta Corte Superior de Justia, j que a inverso do nus da prova no obriga a parte contrria a arcar com as custas da prova requerida pelo consumidor, acarretando, to somente, as conseqncias processuais advindas de sua no produo. 4 - Recurso conhecido em parte e, nesta parte, provido para, to somente, afastar a imposio obrigatria de imediato pagamento dos honorrios periciais, mantendo-se, entretanto, a inverso do nus da prova. (REsp 774.564/SP, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUARTA TURMA, julgado em 21.09.2006, DJ 09.10.2006 p. 309)