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Curso CEAP PROCESSO CIVIL Aula 21 Prof.

Marco Antnio PGE/PGM 23/09/2011

Efeitos dos embargos de declarao Os embargos de declarao no possuem efeito devolutivo, como defende Barbosa Moreira. Efeito devolutivo o efeito de transferncia da matria impugnada ao rgo julgador do recurso. Os embargos de declarao fazem com que a matria impugnada neles seja reexaminada pelo prprio rgo prolator da deciso. Ou seja, eles no transferem matria para outro rgo. Encontramos nos embargos de declarao o efeito regressivo, ou seja, o efeito de possibilitar o reexame da deciso pelo prprio rgo prolator. Ento, os embargos de declarao so casos de recurso em que no tem efeito devolutivo, mas apenas regressivo, diferente, por exemplo, do agravo, que possui os dois efeitos. Embargos de declarao possuem efeitos translativos, quando julgados, permitem que haja a apreciao de questo de ordem pblica de ofcio pelo magistrado. Afinal, questo de ordem pblica so questes em que h um dever jurdico de apreciao. Quando os embargos provocaram uma nova apreciao de alguma questo pelo rgo prolator da deciso, permitem que ele eventualmente conhea de questes de ordem pblica. Um efeito que gera polmica o efeito suspensivo, ou seja, o efeito de sustar a eficcia da deciso recorrida. Os embargos de declarao possuem efeito suspensivo? 1 Corrente Barbosa Moreira, Marinoni Os embargos de declarao possuem efeito suspensivo, porque os embargos so recurso que objetivam o esclarecimento ou a integrao de uma deciso, portanto, se a parte necessita de uma integrao ou esclarecimento pode ser que a parte no tenha condies de cumprir a deciso, porque ela precisa exatamente da integrao e esclarecimento. O efeito suspensivo atuaria como forma de proteo boa-f do embargante, uma vez que a pessoa est embargando para esclarecer a deciso, dessa forma, pode ser que a parte no tenha condies de cumprir sem esse esclarecimento. 2 Corrente Flvio Cheim Jorge Defende que os embargos de declarao podem ou no ter efeito suspensivo, vai depender do outro recurso cabvel em face da deciso. Em regra, h pelo menos dois recursos cabveis em face das decises em geral: os embargos de declarao para esclarecer a deciso e algum outro recurso para anul-la ou reform-la. Por exemplo, das decises interlocutrias, h os embargos para esclarec-las e o agravo para reform-las ou anul-las; nas sentenas, h os embargos para esclarecer e

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apelao para anular ou reformar. possvel que encontremos excees, por exemplo, deciso do colegiado do STF, s caber recurso de embargos de declarao. Seguindo essa segunda corrente, para sabermos se h efeito suspensivo para os embargos, temos que olhar se o outro recurso cabvel em face da deciso tem efeito suspensivo ou no. Se por exemplo esse recurso no tiver efeito suspensivo decorrente da lei, os embargos no tem efeito suspensivo. Mas, se o outro recurso tiver efeito suspensivo, os embargos tero efeito suspensivo. Ex: sentena, caber recurso de embargos e apelao. Se a apelao se enquadrar em alguns dos casos em que a lei d efeito suspensivo, os embargos teriam efeito suspensivo. Ex: os incisos do art. 520 prev que a apelao em alguns casos no ter efeito suspensivo, se a sentena se enquadrar em alguns desses casos dos incisos, os embargos tambm no tero efeito suspensivo, por exemplo, sentena que decide o processo cautelar, a apelao no ter efeito suspensivo, os embargos tambm no teriam. Essa questo do efeito suspensivo importante, porque imagine que a deciso imps obrigao sob pena de multa, preciso que analisemos se os embargos tem ou no efeito suspensivo para ver se a multa est incidindo ou no enquanto os embargos esto sendo processados e julgados. Os embargos de declarao possuem efeito interruptivo do prazo (art. 508), significa que os embargos de declarao interrompem o prazo para outros recursos por qualquer das partes. Os embargos buscam integrao, esclarecimento de deciso, logo, uma vez interpostos, interrompem prazos para outros recursos, porque o prazo para outros recursos s voltar a correr quando tivermos a intimao da deciso dos embargos. At porque, com a deciso dos embargos, pode ser que para alguma das partes, j no haja mais sentido em recorrer, pode ser que a deciso dos embargos j a satisfaa com aquele esclarecimento ou integrao. Por isso que os embargos interrompem o prazo para outros recursos. Interrupo de prazo uma paralizao do prazo que faz com que quando este volte a correr no futuro, volte a correr do zero. Ressalte-se que o art. 538 prev que a interrupo incidir para ambas as partes, j que a deciso dos embargos pode acabar com eventual inconformismo de qualquer uma das partes. Pode ser que a deciso j satisfaa eventual inconformismo do prprio adversrio do embargante. Quanto ao efeito interruptivo, deve ser chamada a ateno de um detalhe que o prprio STJ j anotou. O art. 538 fala de interrupo de prazo para outros recursos, ou seja, os embargos no interrompem o prazo para todo e qualquer recurso, mas apenas para outros recursos, que no os embargos de declarao.

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Por exemplo, imagine que haja um acrdo de apelao. O apelante ofertou embargos de declarao. Ao fazer isso, interrompeu para o apelado o prazo, por exemplo, para recurso especial, porque s depois da intimao da deciso dos embargos que o apelado deve avaliar se ainda tem interesse ou no em fazer recurso especial. S que, se o apelado quiser fazer embargos de declarao, o prazo no interrompe em decorrncia dos embargos do apelante, porque o art. 538 faz com que haja interrupo de prazo apenas para outros recursos. Se o apelado quiser embargar, dever faz-lo no mesmo prazo que o apelante tem para que os dois embargos sejam at decididos juntos. Vai haver uma nica deciso que vai esclarecer a deciso embargada quanto aos pontos levantados pelos dois embargantes. Apelante: Embargos de Declarao
Acrdo

Apelado: Recurso Especial

Registre-se que esse efeito interruptivo do prazo nos leva aquele problema estudado na teoria geral dos recursos na Smula 418 do STJ. De acordo com essa smula, se for ofertado um recurso especial na pendncia dos embargos de declarao, preciso que aps a intimao da deciso dos embargos a parte ratifique o seu recurso especial. No exemplo citado, o apelante fez embargos de declarao e o apelado recurso especial. Se o apelado fez o recurso especial na pendncia dos embargos do apelante, preciso que o apelado ratifique o seu recurso especial aps a intimao da deciso dos embargos, j que, com a interposio dos embargos, ocorreu a interrupo do prazo para outros recursos. Quando foi interposto o recurso especial no estava em curso o prazo recursal, logo, a parte tem que ratificar o seu recurso especial at porque pode ser que os prprios embargos j tenham solucionado alguma questo, retirando o interesse do apelado no recurso especial. Finalmente, tem-se o efeito modificativo. Significa que os embargos podem modificar a deciso embargada. O efeito modificativo admissvel para os embargos de declarao? Essa dvida surge porque sabemos que os embargos de declarao tem uma finalidade de esclarecer, de integrar deciso. Ocorre que, a jurisprudncia do STJ e do TJ/RJ tranqila no sentido de que os embargos de declarao podem sir possuir efeito modificativo, ou seja, podem modificar a deciso. S que essa modificao tem que ser conseqncia de algumas das hipteses de cabimento dos embargos. Os embargos no podem ser utilizados como uma via para discutir a justia da deciso, eles devem busca esclarecer a deciso, diante de uma

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omisso, obscuridade e contradio e a soluo da omisso, obscuridade e contradio pode levar a uma modificao da deciso. Ex: pedido de uma demanda foi procedente. O ru ofertou embargos de declarao da sentena de procedncia porque alegou na sua contestao a preliminar de prescrio que no foi enfrentada pelo juiz. O juiz, ao analisar os embargos, falou que tinha havido omisso verificando que, de fato, havia uma prescrio, resolvendo o mrito com base no art. 269, IV. Quando o juiz trocou a procedncia por um reconhecimento de prescrio, ele alterou totalmente a sentena trazendo outra soluo totalmente diferente da causa. Ou seja, o juiz modificou a deciso dentro de uma das hipteses de acolhimento dos embargos, o que no seria possvel era modificar a deciso por meras razes de verificao de injustia da deciso. O que a jurisprudncia exige nessa situao? Em regra, os embargos de declarao no possuem a exigncia de contra-razes, j que, em regra, eles buscam apenas esclarecer uma deciso. No entanto, se o tribunal verificar que o recurso pode ter uma conseqncia modificativa, a jurisprudncia entende que deve ser dado contraditrio ao embargado. Questo interessante: Quem tem competncia para apreciar os embargos de declarao o prprio rgo prolator da deciso embargada. Se tivermos diante de um acrdo de tribunal (deciso colegiada), quem ter competncia para julgar os embargos ser o rgo colegiado prolator da deciso. Barbosa Moreira traz posio nesse sentido, dizendo que os embargos de declarao de acrdo no podem ser decididos monocraticamente por relator de recurso ou relator da ao de competncia originria do tribunal, uma vez que o esclarecimento de uma deciso do colegiado, devendo o prprio colegiado esclarec-la. Como fundamento para isso o Barbosa Moreira traz o art. 537 que prev que os embargos de declarao sero levados em mesa para julgamento, ou seja, significa que os embargos so levados pelo relator do recurso ou relator da ao de competncia originria do tribunal para sesso de julgamento do colegiado. Logo, por fora desse artigo no possvel ter julgamento monocrtico dos embargos de declarao se eles so de um acrdo. Ano passado o STJ, em sede de recurso repetitivo, acabou por analisar essa questo e entendeu que os embargos de declarao de acrdo podem ser julgados monocraticamente pelo relator. (Informativo n 437) o STJ entendeu que deve ser aplicado o art. 557 que prev regra geral de julgamento monocrtico de recursos dentro das hipteses previstas no dispositivo. O art. 557 prev que dentro das hipteses nele previstas pode haver negativa de seguimento a recursos ou provimento monocrtico de recursos. Logo, entendeu o STJ que se trata de regra geral tambm aplicvel aos

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embargos. Se os embargos se enquadrarem no dispositivo, eles estaro sujeitos ao julgamento monocrtico. Multa pelos embargos de declarao protelatrios Os embargos so um recurso para esclarecimento de deciso, na prtica, viu-se que, muitas vezes, eles poderiam ser utilizados com uma finalidade maligna por quem est usando. A pessoa poderia estar utilizando esse recurso no para verdadeiramente esclarecer a deciso, mas sim para protelar o encerramento do processo. Se a pessoa utiliza dos embargos indevidamente para protelar o encerramento do processo, ela est abusando do seu direito de recorrer, assim sendo, o art. 538 traz uma punio por esse exerccio abusivo de recorrer: imposio de multa de at 1% do valor da causa sobre o embargante. Se o embargante reiterar os embargos, essa multa poder ser majorada at 10% do valor da causa. O recolhimento dessa multa de 10%, caso haja novamente embargos com finalidade protelatria, ser condio para admisso de outros recursos. Ex: apelante embargou de declarao e tomou multa de 1%; resolveu fazer novos embargos declaratrios e tomou multa de 10%, nesse caso, para que ele faa recurso especial ter de recolher a multa de 10%, caso contrrio, seu recurso no ser admitido. Essa multa de at 10% que deve ser recolhida uma exigncia que se aplica sobre a Fazenda Pblica? O STJ possui diversos precedentes sobre o tema no sentido de que no se aplica a exigncia de recolhimento da multa para que a Fazenda Pblica oferte outros recursos. O motivo dado pelo STJ o art. 1-A da Lei 9494, que prev que a Fazenda Pblica no est sujeita a depsito prvio recursal, assim, j que a Fazenda no est sujeita a depsito prvio recursal, ela tambm no estaria sujeita a pagamento de multa para recorrer, pois a sistemtica seria a mesma da exigncia de um depsito prvio. Embargos protelatrios interrompem o prazo para outros recursos? Sim, na verdade, os embargos s no interrompem prazo para outros recursos quando forem inadmitidos por intempestividade, pois houve precluso temporal e no houve como ter um impedimento da precluso da deciso. Ressalte-se que, em regra geral, os embargos interrompem o prazo para outros recursos, ainda que no sejam admitidos, uma vez que, recursos, ainda que no admitidos, vo produzir em regra geral efeitos at a deciso da inadmisso.

4.4. Recurso Especial e Recurso Extraordinrio

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So recursos que integram o gnero dos recursos extraordinrios, ou seja, so recursos que visam a tutela de direito objetivo. So aqueles recursos que visam analisar violao ao ordenamento jurdico. O objetivo imediato desses recursos no discutir direitos subjetivos das partes, ainda que a parte indiretamente queira defender direito subjetivo, mas analisar violao ou no ao ordenamento jurdico. Esses recursos especiais e extraordinrios que so extrados dos Arts. 102, III e 105, III da CRFB vo trazer algumas caractersticas comuns, at porque o objetivo deles a tutela de direitos objetivos. So encontradas caractersticas comuns, apesar do recurso especial buscar analisar suposta violao a norma federal, enquanto que o extraordinrio busca analisar suposta violao CRFB. Caractersticas comuns:
o So recursos de efeito devolutivo restrito;

O objetivo desses recursos a anlise de suposta violao a uma norma jurdica, assim sendo, no possvel por meio desses recursos discutir matria ftica. O efeito devolutivo fica limitado a anlise de questes de direito. A Smula 7 do STJ prev que no possvel recurso especial para simples reexame de provas. Ou seja, a razo de ser dessa smula que no possvel atravs de recurso especial ficar rediscutindo fatos e, portanto, no pode haver recurso especial para discutir provas que tero como objeto as alegaes de fato. Ento, em regra, como as alegaes de fato que esto sujeitas a prova, isso significa que os fatos no podem ser examinados nessa instncia especial. O objetivo desses recursos apenas a anlise de violao norma jurdica. Contudo, isso no significa que esses recursos no possam analisar a qualificao jurdica dos fatos. O STJ admite que haja o reexame da qualificao jurdica dos fatos, ou seja, o enquadramento do fato no mundo jurdico. No se trata de matria ftica, mas de direito. Ex: sabemos pelos fatos o enquadramento jurdico do comodato ou locao. Referido enquadramento, no se trata de matria ftica, mas de direito.

Se esses recursos se do para anlise de questo de direito, ou seja, se houve violao norma jurdica, ser que possvel que esses recursos discutam a interpretao de clusula contratual?

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No, esses recursos no podem analisar eventual violao de clusula contratual, porque essa no uma questo referente violao de lei federal ou da CRFB. Nesse sentido, Smula 5 do STJ. o Necessidade de esgotamento das instncias ordinrias para a sua utilizao; Esses recursos so recursos excepcionais, so utilizados para a proteo do ordenamento jurdico, dessa forma, devem ser para a ltima hiptese, no devem ser utilizados como uma instncia para mera reviso da justia de uma deciso. Exige-se que haja o esgotamento de todos os recursos de carter ordinrio para que a parte utilize os recursos de carter extraordinrio. Ex: pessoa tem sentena proferida contra ela e resolve fazer recurso especial para o STJ por entender que o TJ julga mal. O recurso especial ser inadmitido, pois a pessoa no esgotou o recurso de carter ordinrio. Mesmo que essa pessoa tenha feito apelao e esta foi julgada monocraticamente, essa pessoa deve utilizar o agravo interno (art. 557) antes de propor os recursos extraordinrios. o Exigncia de prequestionamento; Prequestionamento, para alguns autores, um requisito de admissibilidade dos recursos especiais e extraordinrios. J para outros autores, o prequestionamento seria uma etapa do cabimento dos recursos. Entendimento que domina na doutrina (Marinoni) defende que o prequestionamento significa que a matria referente a lei federal ou a CRFB foi ventilada nas instncias ordinrias. A jurisprudncia dos nossos tribunais superiores entende de forma diferente. Para eles, o prequestionamento significa que na instncia inferior tenha havido manifestao pelo tribunal daquela questo federal ou constitucional objeto do recurso, ou seja, no uma mera ventilao da questo, preciso que tenha havido manifestao do tribunal. A diferena prtica entre essas posies que, pela primeira corrente, para que uma matria seja prequestionada, o recorrente tem que provocar a instncia ordinria (inferior) quanto quela matria, ou seja, o recorrente, seja na apelao, seja nos embargos, deve provocar o tribunal quanto a questo de lei federal ou constitucional. Mas a jurisprudncia do STJ e do STF j vai em sentido diferente, ou seja, para a jurisprudncia desses tribunais, o prequestionamento exige manifestao pelo tribunal sobre essas questes, ou seja, o prequestionamento no dependeria da parte, mas do prprio tribunal se manifestar sobre aquela matria. Essa posio dos tribunais superiores bastante criticada, j que os jurisdicionados no podem obrigar o rgo jurisdicional a falar sobre a questo, s devem suscit-la.

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Diante do conceito de prequestionamento, encontraremos na jurisprudncia dos tribunais superiores, trs espcies de prequestionamento:
1. Prequestionamento explcito a manifestao do tribunal recorrido sobre a

questo objeto do recurso com expressa meno ao dispositivo constitucional ou legal supostamente violado pela deciso. Ou seja, no prequestionamento explcito, o tribunal trata da questo federal ou constitucional e ainda fala do artigo que a parte entende estar sendo violado.
2. Prequestionamento implcito a manifestao do tribunal recorrido sobre a

questo objeto do recurso, sem meno ao dispositivo supostamente violado. Ou seja, no prequestionamento implcito o tribunal trata da questo, mas no menciona o dispositivo legal. Ex: questo da taxa de juros moratrios das condenaes da Fazenda. A Lei 9494/97 prev taxa de juros prpria para a Fazenda no seu art. 1-F, s que, alguns juzes e algumas partes entendem que essa regra no poderia ser aplicada, porque estaria havendo uma violao igualdade, j que o CC traz regra geral para os juros moratrios que deveria se aplicada para todos, no poderia a Fazenda ter regra especfica. Ocorre que, esse no o entendimento do STJ e do STF, que possuem entendimentos reiterados de que a Lei 9494 se aplica sim Fazenda. Imagine que o acrdo de uma cmara do TJ diga que os juros moratrios a serem aplicados sobre a Fazenda Pblica so os juros do art. 406 do CC, no se aplicando o art. 1-F da Lei 9494. Nesse caso, houve um prequestionamento explcito, porque a matria objeto do futuro recurso especial ser a violao do art. 1-F. Alm de abordar a matria, o TJ fez meno expressa violao do dispositivo violado. Imagine que o tribunal diga que deve ser aplicado o art. 406 do CC, no havendo que se falar em regra especial quanto a taxa de juros. Nesse caso, houve manifestao sobre a questo objeto do recurso, j que o TJ/RJ disse que a taxa de juros aplicvel era a do CC, mas no houve manifestao ao dispositivo. Portanto, trata-se de prequestionamento implcito. Essas duas espcies de prequestionamento so admitidos pelo STJ e pelo STF.
3. Prequestionamento fixo o prequestiomaneto que se considera realizado em

virtude da oposio de embargos de declarao. Nesse prequestionamento, o tribunal recorrido no tratou da questo objeto do recurso, mas a parte se valeu do meio recursal que ela tinha a sua disposio para tentar provocar o tribunal para falar dessa questo. certo que, quando h omisso, a parte pode se utilizar dos embargos para provocar a manifestao. Se os embargos no forem providos, a parte se utilizou

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do mecanismo que ela poderia se utilizar para tanto, logo, o prequestionamento fixo, porque se presume que a matria ficou prequestionada, j que a pessoa fez o que ela podia para tentar obter o prequestionamento, at porque, seria injusto que a parte ficasse sem fazer o seu recurso excepcional porque o tribunal no se manifestou sobre algo, apesar de instado para tanto. O STJ no admite o prequestionamento fixo. O STF em alguns casos admitiu. Para o STJ, se porventura a parte ofertou embargos de declarao para levantar aquela matria que ela quer trazer no recurso especial e os embargos no foram providos (o tribunal no se manifestou sobre a questo que a parte quer trazer no seu futuro recurso especial ou extraordinrio), a pessoa que quer levantar a suposta violao lei federal, ter que fazer recurso especial alegando violao ao art. 535 do CPC, uma vez que ela tentou sanar a omisso para fins de prequestionamento e o recurso no foi acolhido ou provido. Se porventura se constatar que realmente o tribunal deveria ter tratado daquela matria, o recurso especial anular o acrdo dos embargos de declarao. O processo ter de voltar para o tribunal de origem, onde ser proferido novo acrdo dos embargos. Desse novo acrdo dos embargos, caber novo recurso especial, agora, quanto a questo de direito federal que a parte queria discutir. Essa posio do STJ bastante injusta, porque se tem hiptese em que a pessoa pode perder anos com essa tramitao. Seria mais fcil admitir o prequestionamento fixo. Por questo de celeridade, o professor, quando tem que fazer recurso especial, acaba alegando violao ao art. 535 e tambm trazendo a matria que ser deduzida no eventual futuro recurso especial. Isso porque, se o tribunal entender que j pode analisar o mrito, ele logo aprecie a questo. Mas para a jurisprudncia, a parte teria primeiro que fazer o recurso especial alegando que foi violada a regra de cabimento dos embargos de declarao. Sabemos que o terceiro prejudicado tem legitimidade recursal. Se o terceiro prejudicado quiser ingressar no processo para fazer um recurso especial, ele precisar ter a matria prequestionada? O STJ entende que o terceiro interessado, quando faz recurso especial, a matria tem que estar prequestionada. Ou seja, ainda que seu ingresso originrio seja por recurso especial, ele teria antes, se fosse o caso, de fazer embargos de declarao para prequestionar a matria, ele no poderia imediatamente fazer o recurso especial sem o prequestionamento, j que esse requisito de admissibilidade tambm vige para o terceiro. Se a matria j tiver prequestionada, no interessa quem conseguiu o prequestionamento, possvel fazer o recurso especial ou extraordinrio.

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Uma outra questo que tambm ligada ao problema do prequestionamento diz respeito ao conhecimento das questes de ordem pblica em sede de recursos excepcionais. possvel que questes de ordem pblica sejam conhecidas de ofcio por meio de recursos excepcionais? A jurisprudncia do STJ possui reiterado entendimento sobre o tema. Ao estudarmos teoria geral dos recursos, vimos que estes possuem o efeito translativo, que a transferncia automtica das matrias de um recurso ao rgo julgador de um recurso. Assim, para que uma questo de ordem pblica seja apreciada em sede recursal, no preciso aleg-la, porque ela pode ser conhecida de ofcio pelo juiz. Para que o juiz conhea de uma questo de ordem pblica, o recurso tem que ser admitido, uma vez que o magistrado deve passar para a anlise da pretenso recursal. Se o recurso for inadmitido, no transfere ao magistrado a pretenso recursal. Ex: quando a apelao intempestiva, o TJ no tem como passar a anlise de questo de ordem pblica sobre condio da ao, porque ele no tem como chegar na anlise da pretenso recursal. Como ser a mecnica do conhecimento das questes de ordem pblica para os recursos especial e extraordinrio? Ser que elas podem ser conhecidas de ofcio pelo tribunal superior? Essa dvida surge em razo do prequestionamento, ou seja, a questo objeto do recurso tem que ter sido suscitada e analisada na instncia inferior. H duas situaes diferentes:
1. Questo de ordem pblica a matria alegada no recurso especial;

Sem prequestionamento
Acrdo

Recurso especial art. 267, VI Conseqncia: inadmisso do recurso.

Ou seja, quando o recurso especial invoca a matria de ordem pblica. Ex: falta de condio da ao houve recurso especial alegando violao ao art. 267, VI do CPC. Se essa matria no foi prequestionada na instncia inferior, o recurso especial no ser admitido. Matria de ordem pblica pode ser conhecida de ofcio pelo rgo

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jurisdicional, no entanto, a matria de ordem pblica deve ser analisada no mrito do recurso, ou seja, quando da anlise da pretenso recursal. Nesse exemplo faltou o requisito de admissibilidade, ou seja, o prequestionamento. Ento, como no houve prequestionamento, o recurso sequer admitido e sequer pode se passar ao efeito translativo.
2. Questo de ordem pblica no a matria alegada no recurso especial

Houve prequestionamento
Acrdo

Recurso Especial art. 927 CC Admitido Efeito Translativo

Ex: houve recurso especial alegando violao ao art. 927 do CC no que tange ao dever de indenizar. Esse recurso especial foi admitido, todos os requisitos foram cumpridos, inclusive o prequestionamento da matria do recurso. Se o recurso foi admitido, j pode passar para o mrito e no mrito o tribunal pode conhecer de questes de ordem pblica de ofcio. Logo, nesse exemplo, de acordo com o STJ, poder ser aplicado o efeito translativo. Devemos ter cuidado que, para que seja aplicado esse efeito, preciso a admisso do recurso. Ento, se o recurso foi feito para alegar matria de ordem pblica e ela no est prequestionada, o recurso ser inadmitido e no poder se passar para anlise daquela questo. O STJ aplica aqui por analogia a Smula 456 do STF. Essa smula prev que o STF, conhecendo do recurso extraordinrio, julgar a causa, aplicando o direito espcie. Conhecer do recurso significa admitir o recurso. O STF quando admite o recurso extraordinrio, deve julgar a causa aplicando o direito adequado para ela, por isso, ele poder conhecer da questo de ordem pblica, mesmo que o recurso especial alegue violao a uma norma determinada. Uma ltima caracterstica que comum aos recursos extraordinrio e especial diz respeito ao seu processamento. o Processamento Essa caracterstica est no art. 542, 3. Ela cuida dos recursos especiais e extraordinrios retidos.

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Quando o recurso especial ou extraordinrio estiver atacando acrdo de tribunal relativo deciso interlocutria, o recurso especial ou extraordinrio ficar retido. Se no prazo do recurso especial ou extraordinrio em face da deciso final da demanda a parte requerer, que seu recurso da deciso interlocutria ser apreciado. O legislador estabeleceu que esse recurso fica retido no processo e s se no prazo do recurso especial da deciso final da demanda a parte requerer que aquele seu primeiro recurso especial ou extraordinrio seja apreciado que esse recurso poder ser objeto de devoluo para o tribunal. S nesse caso que vai haver o juzo de admissibilidade desse recurso para futura remessa ao tribunal superior. Ex: tem-se uma demanda (linha do tempo abaixo). Petio inicial Deciso interlocutria - agravo de instrumento (decidido por acrdo) Recurso especial. Esse recurso especial em face de acrdo relativo deciso interlocutria, no recurso especial de acrdo referente deciso final da demanda. Esse recurso especial ficar retido no processo e s ser processado se a parte requerer no prazo para recurso especial da deciso final da demanda.

A.I.

Acrdo

Recurso Especial DEMANDA

P.I.

D.I.

Sentena

Apelao Acrdo

15 dias

Nesse caso, o agravo de instrumento tramitou em autos prprios, enquanto isso, a causa continuou em primeiro grau. Portanto, a causa prossegue, ainda que o recurso especial fique retido. A causa ter uma sentena, que poder ser objeto de apelao. Essa apelao vai ter um acrdo, que estar sujeito ao recurso especial e extraordinrio. No prazo (art. 508 15 dias) do recurso especial ou extraordinrio da deciso final (acrdo) o recorrente ter que requerer a apreciao do seu primeiro recurso especial. A sim, o tribunal de origem passar a anlise do recurso. Essa reteno do recurso uma forma de evitar que recursos especiais ou extraordinrios sejam levados desnecessariamente ao tribunal superior, j que a deciso final de mrito da demanda pode acabar por resolver o problema daquele que recorreu no primeiro recurso especial. E se porventura a deciso que foi objeto do recurso especial for uma que possa causar um dano grave para o recorrente? Nesse caso, o recurso especial ficar retido uma situao que pode causar um dano grave para aquele recorrente. O cdigo no fala desse problema, mas a doutrina e

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jurisprudncia j constataram que pode ser que a pessoa tenha um risco de dano grave e precise que o seu recurso especial ou extraordinrio seja apreciado imediatamente. Ento, nesses casos em que haja um risco de dano, a jurisprudncia dos tribunais superiores j admitiu mecanismos para que se busquem a liberao do recurso, para que ele tenha retirada a sua reteno. No h na lei um mecanismo especfico, ento, na jurisprudncia, vamos encontrar diferentes mecanismos admitidos. Por exemplo, j foi admitido para tirar a reteno: ao cautelar e simples petio pleiteando essa retirada da reteno. Obs: Analisando o esquema acima, se a parte quiser propor recurso especial do acrdo de apelao, por entender que houve violao de norma federal, possvel, podendo ela requerer a anlise do primeiro recurso especial interposto. Ressalte-se que a parte no precisa necessariamente fazer recurso especial ou extraordinrio da deciso final. O art. 542, 3 s fala em requerer o processamento do recurso anterior no prazo do recurso especial ou extraordinrio da deciso final, mas no exige recurso especial ou extraordinrio da deciso final. Pode ser que do acrdo final da demanda, no haja matria de lei federal para se questionar, no tendo como fazer recurso especial.