Represso a Cartis em Mltiplas Jurisdies

Multijurisdictional Cartel Prosecution

Mariana Tavares de Araujo Marcio Benvenga Chede Sumrio
1. A Proliferao de Programas de Represso a Cartis e suas Justificativas; 2. Desenvolvimentos Recentes no Cenrio Mundial Relevantes para Empresas Expostas a Investigaes de Cartel; 3. Desdobramentos Recentes do Programa Brasileiro de Represso a Cartis; 4. Concluses.

Contents
1. The Proliferation of Anticartel Enforcement Programs and the Reasons Behind It.; 2. Recent Developments Around the World that are Relevant to Multinational Firms; 3. Recent Developments of Brazils Anticartel Program; 4. Conclusion.

Resumo
O presente artigo avalia a difuso de programa de represso a cartis ao redor do mundo e a interao desses mltiplos programas. A primeira seo apresenta as justificativas para o tratamento prioritrio da represso conduta de cartel por autoridades antitrustes ao redor do mundo e afere os dois principais elementos de um programa efetivo de represso a cartis tcnicas de deteco avanadas e sanes elevadas. Em seguida, avalia o impacto das investigaes de cartel iniciadas em diversas jurisdies sobre o programa de lenincia e sobre a dissuasso em geral. Na terceira seo, o artigo relata o histrico do programa brasileiro de represso aos cartis ao longo da ltima dcada e, por fim, a ltima seo apresenta concluses do artigo.

Abstract
This article reviews the proliferation of anticartel programs around the world and assesses the interaction between these different programs. The first section examines the reasons why antitrust authorities around the world treat anticartel enforcement as a priority and describes two main aspects of an effective program enhanced detection methods and severe sanctions. The second section assesses the impact of cartel investigations initiated in different jurisdictions on leniency programs and on deterrence in general. In the third section, the authors review the developments concerning Brazils anticartel program in the last decade; and the last section presents concluding remarks.

Palavras-chave: Cartel, Concorrncia,

Acordo de Lenincia, Busca e Apreenso, Criminal.

Keywords: Cartel, Competition, Leniency Agreements, Dawn Raids, Criminal.

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1. A proliferao de programas de represso a cartis e suas justificativas

A Organizao de Cooperao e Desenvolvimento Econmicos (OCDE) declarou que cartis clssicos1 so as mais perniciosas violaes ao direito da concorrncia, na medida em que causam prejuzos gravssimos aos consumidores, pelo aumento de preos e reduo de oferta, sem qualquer justificativa de eficincia. Tais acordos entre competidores resultam em mercados ineficientes, em que bens e servios se tornam indisponveis para alguns consumidores, enquanto outros so forados a pagar preos maiores por nenhum outro motivo que no o cartel. Some-se que, ao blindar-se das presses de mercados competitivos, os membros de cartis limitam seus incentivos para controlar custos e inovar. Os efeitos danosos dos cartis so difceis de quantificar, pois demandam a comparao entre o que aconteceu no mercado enquanto o cartel operava com a situao hipottica em que as empresas no mercado competiam efetivamente. Em razo dos obstculos prticos para se fazer tal comparao, com vistas a calcular as multas aplicveis, autoridades tomam por base dados como o volume de comrcio, o faturamento da empresa, vendas afetadas do produto ou servio cartelizado, e se valem de estimativas (e.g. uma determinada porcentagem) para inferir o dano. O Comit de Concorrncia da OCDE conduziu um dos poucos estudos disponveis sobre danos causados por cartis, baseado em pesquisas sobre casos conduzidos por pases membros do Comit, e concluiu que 16 casos de cartis investigados entre 1996 e 2000 custaram mais de US$ 55 bilhes a consumidores do mundo inteiro.2 Estimou-se que, em mdia, preos em mercados cartelizados estavam entre 10 a 20% maiores do que estariam se no houvesse cartel. Em alguns casos, avaliou-se que o sobrepreo chegava a 50%. Outro estudo, conduzido por Levenstein & Suslow concluiu que, entre 1995 e 2005, sobrepreos por cartis internacionais chegaram a US$ 500 bilhes.3
1

O cartel clssico (hard core cartel) um acordo anticoncorrencial, uma prtica concertada ou um arranjo anticoncorrencial realizado por competidores para fixar preos, controlar a oferta (colusive tenders), estabelecer restries de produo ou cotas, compartilhar ou dividir mercados pela alocao de consumidores, fornecedores, territrios ou linhas de comrcio. 2 Organizao de Cooperao e Desenvolvimento Econmicos (OCDE), Fighting Hard Core Cartels; Harm, Effective Sanctions and Leniency Programs, 2002. 3 Vide, e.g., Michal S. Gal, Free Movement of Judgments: Increasing Deterrence of

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No obstante as discrepncias entre as estimativas, bem como o fato de se tratarem de inferncias sobre dados indiretos sobre as empresas ou sobre os mercados alvo das investigaes, com base nesses nmeros possvel concluir que so bastante expressivos os danos anuais causados por cartis a consumidores no mundo inteiro. Ao lado disso, outra motivao comum a muitas autoridades que elegeram reprimir cartis como prioridade de suas polticas antitrustes, est relacionada natureza das investigaes conduzidas para apurao de tais condutas. Muitas dessas jurisdies, o Brasil inclusive, ao longo da dcada de 90, passaram por reformas econmicas que resultaram na eliminao de regimes de controle de preos, na abertura de seus respectivos mercados internos, e na adoo de leis e implementao de polticas de defesa da concorrncia. No decorrer da primeira metade da dcada, tais jurisdies centraram seus esforos na anlise de concentraes econmicas para ento, mais recentemente, dedicarem recursos represso a condutas anticompetitivas. Nessa segunda fase, era natural que se comeasse pelos cartis, no somente em razo dos seus efeitos sabidamente deletrios, mas tambm porque as providncias necessrias ao longo da investigao dessas condutas so, em certa medida, mais simples. No sendo necessrias sofisticadas anlises econmicas ou estudos de eficincias para se apurar se um cartel ou no nocivo, o papel do rgo antitruste, aps desvendada a prtica isso sim, um desafio importante consiste em levar a cabo etapas procedimentais que muito se assemelham s de outros processos de carter administrativo ou judicial. A persecuo de cartis tornou-se, pela combinao dos diferentes motivos acima, um objetivo comum entre um grande nmero de autoridades de defesa da concorrncia espalhadas pelo mundo: estas adotaram, nas ltimas duas dcadas, programas de lenincia, tornaram crime a conduta de cartel, impuseram maiores sanes aos participantes, e cooperaram cada vez mais entre si, com vistas a aumentar a dissuaso prtica.4 Jurisdies que perseguem cartis ativamente tm em comum um duplo desafio: primeiro, elevar o receio de deteco, por meio do uso de um arsenal de tcnicas de investigao; segundo, e no menos importante, instituir a
International Cartels Though Jurisdictional Reliance, 2008; e Margaret Levenstein, Valerie Y. Suslow e Linda Oswald, Contemporary international cartels and developing countries: Economic Effects and Implications for Competition Policy, 2004. 4 Pases como Chile, Repblica Tcheca, Grcia, Mxico, Holanda, Nova Zelndia, Austrlia, Rssia e frica do Sul recentemente criminalizaram a conduta, ou esto considerando faz-lo.

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ameaa de sanes severas, mas bem calibradas e direcionadas corretamente, que incrementaro a dissuaso. Participantes de cartis clssicos no poupam esforos para esconder sua conduta, e, como resposta ao incremento de persecuo em vrios pases, usam de estratgias cada vez mais sofisticadas para evitarem serem descobertos. Autoridades de proteo da concorrncia, de outra parte, recorrem a tcnicas de investigao elaboradas que permitem a obteno de provas diretas do conluio, como operaes de buscas e apreenso e escutas telefnicas, muitas vezes em cooperao com a polcia e promotores dos respectivos pases e tambm umas com as outras.5 Alm disso, nas ltimas duas dcadas, muitas jurisdies introduziram em suas respectivas legislaes programas de lenincia para a conduta de cartel. Tais programas permitem que autoridades de proteo da concorrncia outorguem imunidade das sanes aplicveis a um (ou mais) dos coconspiradores, em troca de cooperao, que levar a persecuo e punio dos outros membros do cartel. Signatrios de acordos de lenincia do acesso s autoridades prova direta do cartel, interna, a um custo muito menor do que se teria para obter tais provas com utilizao de tcnicas de investigao diversas. A lenincia, ao acrescentar um elemento adicional instabilidade inerente aos cartis, tambm afeta positivamente a dissuaso da prtica.6 Contudo, programas de lenincia s se tornam opo atraente caso os infratores percebam que as chances de serem detectados grande e que, se isso acontecer, sanes severas sero impostas.7 Ao lado disso, dado que um dos pressupostos do programa confiana entre signatrios do acordo e seus patronos de um lado, e autoridade antitruste do outro, transparncia e previsibilidade quanto aos requisitos e benefcios esperados so igualmente imprescindveis para que o programa funcione.8
5

Vide a apresentao de Scott Hammond na 9 conferncia anual da International Competition Network (ICN), Trends and Developments in Cartel Enforcement, Presented at the 9th Annual ICN Conference in Istanbul, Turkey, 2010. 6 Vide International Competition Network (ICN), Anti-cartel Enforcement Manual, How to Implement an Effective Leniency Program, 2009. 7 Vide Gregory J. Werden, Sanctioning Cartel Activity: Let the Punishment Fit the Crime, 2009; e o discurso proferido por Scott Hammond no 24 encontro anual sobre crimes do colarinho branco, Presentation at The 24th Annual National Institute on White Collar Crime, The Evolution of Criminal Antitrust Enforcement Over the Last Two Decades, 2010. 8 Vide International Competition Network (ICN), Anti-cartel Enforcement Manual, How to Implement an Effective Leniency Program, 2009.

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Hoje em dia, mais de 50 jurisdies introduziram programas de lenincia em suas legislaes. Nos Estados Unidos, desde 1996, diversas empresas foram multadas em mais de US$ 5 bilhes por infraes antitruste, sendo que em 90% dos casos a investigao foi apoiada por um acordo de lenincia.9 As consequncias da proliferao de jurisdies que reprimem cartis e que adotam programas de lenincia, entretanto, ainda no so inteiramente conhecidas. Com base em registros pblicos de algumas autoridades antitrustes, como as norte-americanas, pode-se estimar que cartis estabelecidos h muitos anos foram desestabilizados a partir da assinatura de acordos de lenincia e, com isso, no mnimo, consumidores deixaram de ser lesados nos mercados antes cartelizados. Mas, como veremos nas sees abaixo, existem tambm custos inerentes coordenao desses 50 ou mais programas, aos reflexos das investigaes iniciadas em jurisdies onde os signatrios no aplicaram para lenincia, alm daqueles relacionados s aes privadas de indenizao que precisam ser melhor compreendidos. O segundo eixo de um programa eficiente de represso aos cartis consiste na imposio rigorosa de sanes, tanto em relao gradao da pena, quanto no tocante parte sobre a qual recair a punio. Ao concordarem em no competir, membros de cartis conseguem fixar preos e contabilizar lucros substancialmente superiores do que conseguiriam ao disputarem parcelas de mercado com seus concorrentes. Para desencorajar o que claramente uma prtica comercial atraente, portanto, e cujos desafios para deteco so expressivos, a pena tem que ser suficientemente repelente, de modo a superar recompensas potenciais de participar de um cartel, e que no sejam meros custos rotineiro dos negcios de empresas. Igualmente importante direcionar a pena aos indivduos autores do ilcito. Multas excessivas, sejam administrativas ou criminais, impostas aos indivduos ou s empresas, puniro mais uma vez os consumidores, para os quais sero repassados os custos na forma de aumento de preos ou reduo de investimentos.

2. Desenvolvimentos recentes no cenrio mundial relevantes para empresas expostas a investigaes de cartel
O panorama mundial da represso de cartis modificou-se significativamente no decorrer da ltima dcada, e algumas das mudanas ocorridas so particularmente relevantes para a tomada de decises de empresas expostas
9

Vide a apresentao de Scott Hammond na 9 conferncia anual da International Competition Network (ICN), Trends and Developments in Cartel Enforcement, Presented at the 9th Annual ICN Conference in Istanbul, Turkey, 2010.

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a investigaes dessa prtica. A difuso e o fortalecimento de programas de lenincia; a intensa cooperao internacional entre autoridades; o aumento expressivo de multas administrativas e criminais impostas; a criminalizao da prtica de cartel e o risco crescente de condenaes a penas privativas de liberdade em diversas jurisdies; a possibilidade de extradio de indivduos; a introduo de mecanismos de acordos em cartel em vrias legislaes; e a propositura de aes privadas de indenizao por danos de cartis so alguns dos fatores importantes na definio de estratgias para cada caso. O sucesso do programa adotado pela Diviso Antitruste do Departamento de Justia dos Estados Unidos em 199310 impulsionou vrios pases a introduzirem programas de lenincia em suas respectivas legislaes. Formou-se desde ento um consenso de que constituem a tcnica de investigao mais eficiente para a desestabilizao de acertos entre concorrentes e que so, portanto, essenciais para a viabilidade de sistemas de represso a cartis. Em 1993, fora os Estados Unidos, apenas o Canad dispunha de poltica de lenincia, e hoje so mais de 50 jurisdies, dentre as quais Comisso Europeia, Reino Unido, Japo, Coreia, Espanha, Portugal, Austrlia, frica do Sul, Holanda, Alemanha, ustria, Blgica, Mxico, Frana, Argentina e Brasil. O ordenamento jurdico de cada jurisdio determinar algumas caractersticas particulares de cada um dos mltiplos programas em vigor, que no sero, portanto, idnticos. No obstante isso, convergncia necessria para encorajar a adeso de participantes de cartis internacionais que decidem em mbito global se iro procurar por lenincia. Se as regras em uma jurisdio forem particularmente pouco atraentes a ponto de dissuadir um candidato ao programa, considerando o grau de interligao entre as jurisdies, isso pode resultar na desistncia pela alternativa de lenincia de um modo geral. As autoridades reconhecem isso e tm buscado maior harmonizao; as diversas polticas que existem guardam identidade com as principais caractersticas da poltica dos Estados Unidos, e crescentemente se aproximam umas das outras. A International Competition Network (ICN) rede virtual que rene autoridades antitrustes de diversos pases com o objetivo de buscar convergncia e fortalecer a cooperao entre as jurisdies em um dos sub10

A verso original do programa norte-americano data de 1978, mas at a sua reviso em agosto de 1993, era raramente utilizado e nenhum grande cartel domstico ou internacional havia sido detectado. Vide o discurso proferido por Scott Hammond no 24 encontro anual sobre crimes do colarinho branco, Presentation at The 24th Annual National Institute on White Collar Crime, The Evolution of Criminal Antitrust Enforcement Over the Last Two Decades, 2010.

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grupos que discute o tema de cartis, elaborou um manual para investigao da conduta e um dos captulos dispe justamente acerca das caractersticas de um programa de lenincia funcional.11 Ainda assim, o fato que uma empresa que tenha participado de um cartel internacional e que decida buscar lenincia ter que enfrentar um emaranhado de regras e de cronogramas que nem sempre so compatveis. Nos Estados Unidos, por exemplo, o candidato ao programa pode ser requisitado a manter as comunicaes e at a comparecer a reunies, com vistas a permitir que o DOJ organize uma busca e prepare um flagrante. Na Europa e no Brasil, os candidatos lenincia precisam cessar imediatamente a conduta para serem elegveis ao benefcio.12 Na Europa, tal conflito potencial existe, inclusive, entre as regras que vigoram nos pases membros da Comisso Europeia. Por essa razo, por meio da European Competition Network (ECN) foro que rene autoridades de concorrncia de 27 pases europeus e o DG Comp da Comisso Europeia para discusses tericas e alocaes de casos , acordaram que as autoridades competentes podem exercer discricionariedade para permitir providncias de modo a impedir que o conflito se materialize em um caso concreto.13 Do mesmo modo, no Brasil, as autoridades interpretaram nos ltimos anos que o requisito de cessar seu envolvimento na infrao no poderia impedir a parte de agir de modo a preservar o curso das investigaes, mas no estendem tal interpretao a flagrantes preparados, que so vedados no ordenamento jurdico brasileiro.14 Regras diferentes para obteno do marker ou senha necessria para que o candidato a lenincia se assegure de que o primeiro na fila ou o volume de informaes exigidas para concesso da lenincia tambm aumentam o custo de coordenao em diversas jurisdies.
11 Vide

International Competition Network (ICN), Drafting and implementing an effective leniency policy, 2009. 12 A regra relativa ao programa brasileiro est disposta na Lei n 12.529/11, artigo 86, 1, II. A regra europeia consta da Comunicao da Comisso Relativa Imunidade em Matria de Penas e Reduo do Seu Montante nos Processos Relativos a Cartis. 13 Vide K. Dekeyser, Almost 2 Years of Cooperation Within the ECN, IBC Conference on Advanced EC Competition Law, 2006; e Organizao de Cooperao e Desenvolvimento Econmicos (OCDE), Competition Law and Policy in the European Union, p. 70, 2006. 14 A smula n 145 do Supremo Tribunal Federal (STF) estabelece que: No h crime, quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao.

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Custos ainda mais relevantes que devem ser tidos em conta pelo proponente de lenincia decorrem da probabilidade de que aes de indenizao pelos danos causados pelo cartel sejam propostas. As provas contra os signatrios de acordos de lenincia so em geral mais facilmente disponveis do que aquelas relacionadas s demais partes das diversas investigaes. Ainda que as jurisdies tomem precaues para evitar que evidncias e documentos acessados para o propsito de exercitar o direito de defesa na investigao em questo sejam tornados pblicos, e possam instruir aes privadas de investigao na prpria jurisdio ou em outras, o fato que tais medidas so de eficcia limitada. Tais consideraes tornam-se essenciais no contexto atual em que em um nmero cada vez maior de jurisdies percebe-se a tendncia de que vtimas de cartis ingressem em juzo para pleitearem indenizaes por dano. Autoridades de alguns pases, inclusive, encorajam esse movimento, ao circularem cpias de decises condenatrias para setores que podem ter sido afetados pela prtica. No Brasil, como se ver na seo seguinte, essa medida foi adotada pela primeira vez pelo CADE quando julgou o cartel dos gases. Adicionalmente, so ainda relevantes os riscos de novas investigaes serem iniciadas por jurisdies onde a empresa no obteve o benefcio, seja porque no conseguiu aplicar a tempo e outra obteve lenincia em primeiro lugar, seja porque nenhuma das partes envolvidas aplicou e a jurisdio que poca no dispunha de um regime de represso a cartis crvel, iniciou a investigao de ofcio mais adiante. O horizonte temporal para o risco de novas investigaes serem iniciadas , portanto, indeterminado, considerando-se que a prescrio do direito de ao das autoridades bastante variada; no Brasil, por exemplo, pode chegar a 12 anos,15 nos Estados Unidos so 5 anos e
15

O artigo 1 da Lei n 9.873, de 23 de novembro de 1999, estabelece que: Prescreve em cinco anos a ao punitiva da Administrao Pblica Federal, direta e indireta, no exerccio do poder de polcia, objetivando apurar infrao legislao em vigor, contados da data da prtica do ato ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver cessado. Assim sendo, conclui-se que a prescrio do direito de ao das autoridades administrativas inicialmente de 5 anos. Contudo, de acordo com o 2 do artigo supracitado: Quando o fato objeto da ao punitiva da Administrao tambm constituir crime, a prescrio reger-se- pelo prazo previsto na lei penal. De acordo com o artigo 4 da Lei n 8.137/1990, o cartel crime contra a ordem econmica e os infratores esto sujeitos a pena de recluso que varia entre 2 e 5 anos. O inciso III do artigo 109 do Cdigo Penal dispe que: A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o disposto no 1 do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se: III em doze anos, se o mximo da pena superior a quatro anos e no excede a oito. Assim sendo, pode-se concluir

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no Canad o ilcito imprescritvel. A investigao de um cartel internacional como o de memrias dinmicas de acesso aleatrio, em ingls DRAM, ilustra bem esse ponto: iniciou-se com um acordo de lenincia em algumas jurisdies, anos depois a Secretaria de Direito Econmico do Ministrio da Justia (SDE) instaurou um processo administrativo com base em documentos pblicos disponibilizados por algumas das jurisdies em que o beneficirio de lenincia confessou e colaborou com as investigaes. O propsito dessa medida claro e extrapola o de apurar e punir se constatados os efeitos no mercado brasileiro, um cartel internacional em que nenhuma das partes candidatou-se lenincia no pas. Objetiva-se encorajar que em outros casos as autoridades brasileiras sejam sempre procuradas por empresas e indivduos que optarem por colaborar com as investigaes em troca de imunidade. Os custos e riscos aqui referidos devem, naturalmente, ser contrapostos aos de que sanes rigorosas sejam impostas nas vrias jurisdies que reprimem cartis, e a probabilidade de isso vir a ocorrer crescente. Como se ver adiante, as multas administrativas e criminais aplicadas e o nmero de condenaes a penas de priso ascenderam substantivamente nos ltimos anos, e tal tendncia imposio de sanes severas est diretamente relacionada qualidade da prova obtida ao longo da instruo. As autoridades antitruste que tratam cartis como prioridade tm cada vez mais recorrido a outras tcnicas de investigao que lhes propiciam acesso a provas diretas do ilcito, alm dos acordos de lenincia que, rotineiramente, so o ponto de partida, mas no o nico meio utilizado para iniciar um caso. A ampla utilizao de mandados de busca e apreenso, de interceptao telefnica e a frequente cooperao internacional entre as agncias so subsdios fundamentais para a instruo dos casos em grande parte das jurisdies. A disseminao do acesso a tais instrumentos investigativos de um lado e, de outro, a concesso de waivers por candidatos e signatrios de acordos de lenincia, tambm permitem maior integrao entre as investigaes levadas a cabo em paralelo pelos diversos rgos. Algumas das operaes de busca e apreenso realizadas em conexo com investigaes multijurisdicionais de cartis internacionais foram fruto da cooperao entre duas ou mais autoridades. Desde 1997, quando foi realizada a primeira operao conjunta entre DOJ e EC, relacionada investigao do cartel internacional de eletrodos de grafite, quase todos os anos as duas principais jurisdies na represso a cartis realizam ao menos uma
que a prescrio do direito de ao das autoridades administrativas pode chegar a 12 anos nos casos de cartel.

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operao conjunta. Entre 1997 e 2008, tem-se notcia de ao menos 15 buscas e apreenses simultneas, nmero esse que no inclui as operaes realizadas conjuntamente pelas autoridades norte-americanas e canadenses apenas, ou as que envolveram somente a Comisso Europeia e autoridades antitrustes de pases membros. Em fevereiro de 2009, o Brasil participou pela primeira vez de uma operao de busca e apreenso para obteno de provas de cartis em conjunto com o DOJ e a Comisso Europeia. No caso em tela, as trs jurisdies haviam iniciado as investigaes a partir da celebrao de acordos de lenincia, em que os ento candidatos ao benefcio autorizaram por meio da concesso de um waiver que os rgos antitrustes e, no caso do Brasil, as autoridades criminais competentes tambm trocassem informaes para organizar a busca. Em outros casos, como na supra referida investigao de DRAM, a cooperao internacional tambm foi importante para a investigao que resultou na instaurao de processo administrativo pela SDE, mas se restringiu ao envio de documentos pblicos disponveis em outras jurisdies, por via oficial. O nvel das multas administrativas e criminais aplicadas nos ltimos anos extremamente elevado e, ao lado disso, muitas jurisdies criminalizaram a prtica de cartel ou, naquelas em que cartel j era tratado como ilcito penal, as autoridades criminais vm assumindo papis cada vez mais relevantes. Igualmente, um nmero cada vez maior de indivduos vm sendo condenados a penas de priso. Entre 2005 e 2009, o DOJ aplicou multas que superaram US$ 3 bilhes em condenaes por cartel e a mdia mais elevada de tempo de priso a que indivduos foram sentenciados em um ano foi de 31 meses em 2007, sendo que em 2008 e 2009 foi superior a dois anos. A poltica de imposio de penas privativas de liberdade a ex-participantes de cartis que, at recentemente, vigorava apenas nos Estados Unidos, tem se difundido por outras jurisdies. Em 2008, trs indivduos foram condenados pela primeira vez a cumprir pena de priso no Reino Unido por terem participado no cartel de mangueiras martimas. No Brasil, 34 indivduos j foram condenados a pena de priso, que esto sendo recorridas em tribunais superiores, e mais de 100 respondem a investigaes criminais por envolvimento em cartel. Em outras jurisdies, como a Comisso Europeia, em que apenas empresas esto expostas a sanes por prticas anticoncorrenciais, multas administrativas rigorosas foram impostas no passado recente. Antes de 1990, a multa mais elevada aplicada na Europa foi de 60 milhes de ECU contra 23 232

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produtores petroqumicos por fixao de preo na indstria plstica.16 Desde 2006, a Comisso Europeia imps mais de 10 bilhes em multas contra ex-participantes de cartis, sendo que, apenas em 2007, no total foram mais de 3 bilhes.17 Em dezembro de 2008, a Comisso aplicou multa recorde em um nico caso, determinando a quatro empresas fabricantes de vidro para carro condenadas por diviso de mercado o pagamento de 1.3 bilhes em multas.18 Autoridades antitruste ao redor do mundo, como se v, usam do binmio tcnicas de investigao afiadas e sanes elevadas com vistas a dissuadir a prtica de cartel. cedo para aferir se a estratgia adotada est no caminho de atingir os resultados obtidos. No obstante isso, os nmeros de mandados de busca e apreenso cumpridos, de acordos de lenincia assinados, a maior procura por acordos em cartis (settlements ou plea agreements em ingls) e as sanes recordes impostas indicam que os dois requisitos para a dissuaso o receio elevado de deteco e a ameaa de sanes severas constituem a espinha dorsal das polticas de represso a cartis em um nmero cada vez maior de agncias antitruste de pases por todo o globo. Dois conjuntos de consideraes se impem no que tange aos mltiplos esforos de aplicao de punies severas a condutas colusivas ao redor do mundo. A primeira trata dos possveis reflexos de penas pecunirias impostas contra empresas e indivduos condenados por cartel sobre o mercado afetado; e a segunda do efeito lquido dessas sanes para fins de dissuaso do ilcito. Sanes so parte relevante de qualquer sistema regulatrio. Funcionam como catalizadores para assegurar que leis e regulamentos em geral so devidamente cumpridos e sinalizam que descumprimentos no sero tolerados. Diferentes teorias foram desenvolvidas acerca da definio do que uma sano tima ou, dito em outras palavras, qual seria a combinao tima de sanes capaz de efetivamente constringir a formao de cartis. No tocante pena pecuniria, dados os lucros elevados percebidos por participantes da coluso, autoridades antitruste em geral defendem que valores das multas tm que se aproximar tanto quanto possvel da vantagem auferida pela conduta ilcita, caso contrrio consistiriam to somente em mais um custo da realizao do negcio, sem a constrio necessria do ilcito. Sob tal justificativa,
16 Vide

Comunicado de imprensa da Comisso Europeia, Commission Imposes Heavy Fines On Cartels In The Plastic Sector, 1988. 17 Vide Estatsticas de multas por cartel impostas pela Comisso Europeia , atualizadas at outubro de 2009. 18 Vide Comunicado de imprensa da Comisso Europeia , Commission fines car glass producers over 1.3 billion for market sharing, 2008.

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quantias sistematicamente elevadas vm sendo aplicadas, mormente por rgos antitrustes em jurisdies de sistemas administrativos. Apesar dessa tendncia de imposio de penas que se superam a cada caso, tanto em valores absolutos, quanto em termos percentuais, mais recentemente um quase consenso se formou de que um conjunto timo de sanes depende de assegurar que indivduos responsveis pela deciso empresarial de integrar um cartel respondam por parte expressiva da pena imposta.19 Contudo, alerta-se para o desafio de garantir que indivduos punidos apenas por meio de penas administrativas ou criminais no sejam ressarcidos direta ou indiretamente pelas empresas, o que, naturalmente, esvaziaria o propsito desse tipo de sano. Reflexo semelhante cabe no tocante a penas pecunirias impostas contra empresas: no sero as punies em valores vultosos arcadas, ao final e ao cabo, pelos acionistas que dificilmente sero os que se beneficiaram no passado dos lucros da coluso e pelos consumidores, mais uma vez, se diga, na forma de preos elevados e reduo em investimentos? Penas individualizadas tendem a ser no apenas mais eficientes como tambm mais justas. E considerando-se a gravidade do ilcito de cartel e que a finalidade do sistema sancionador, como visto acima, desencorajar ao mximo a incurso na prtica, parece desejvel que penas rigorosas como as privativas de liberdade integrem o rol de punies possveis para executivos que coludam com concorrentes. Dito isso, levando em conta quo elevados so os custos de tais penas para os sistemas prisionais e para a sociedade em geral, certamente no so adequadas para todos os casos. Parece oportuno, assim, ponderar se o recurso a outras penas de forte carter reputacional, como as de inabilitao de ocupao de cargos que autorizem a tomada de decises comerciais sensveis, aplicadas a executivos em nveis hierrquicos mais elevados nas empresas, no seriam alternativas adequadas em determinadas situaes. Tais penas poderiam, inclusive, ser associadas a outras sanes, como prestao de servios comunidade, ou mesmo pena de priso por um tempo reduzido.20
19 Vide

John M. Connor e Yuliya Bolotova, Cartel Sanctions: An Empirical Analysis, 2008; Douglas Ginsburg e Joshua Wright, Antitrust Sanctions in Competition Policy International, Vol. 6, n 2, 2010; International Competition Network (ICN), Anti-cartel Enforcement Manual, How to Implement an Effective Leniency Program, 2009; e Organizao de Cooperao e Desenvolvimento Econmicos (OCDE), Fighting Hard Core Cartels; Harm, Effective Sanctions and Leniency Programs, 2002. 20 Vide Douglas Ginsburg e Joshua Wright, Antitrust Sanctions in Competition Policy International, Vol. 6, n 2, 2010.

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Para alm da aferio da efetividade da sano aplicada com vistas a dissuadir o cartel, no se pode deixar de avaliar se h simetria entre a pena aplicada e a natureza do sistema regulatrio que a impe, se administrativo ou criminal; como tambm se a punio imposta proporcional ao dano ocasionado. No tocante ao primeiro ponto, note-se, entretanto, que em muitas jurisdies multas administrativas so as nicas sanes aplicveis, seja de direito, como o caso na Comisso Europeia, ou de fato, como no Brasil h at bem pouco tempo, conforme se ver a seguir. Sendo assim, so ou foram o meio exclusivo de se oferecer constrio ao ilcito. A despeito disso, cabe a reflexo: qual a natureza de multas de bilhes de dlares impostas contra empresas por participao em cartis? Administrativas ou quase-criminais? Em sistemas em que so combinadas punies a empresas e indivduos em esfera administrativa, s que resultam da persecuo penal, ponderao relacionada cabe quanto incidncia de bis in idem em vista do conjunto de sanes aplicadas ao final de ambas investigaes. Afinal, no seriam os executivos que respondem a processos paralelos, criminal e administrativo, muitas vezes baseados, inclusive, em evidncias compartilhadas pelas respectivas autoridades competentes, punidos duplamente pelo mesmo ilcito?

3. desdobramentos recentes do programa brasileiro de Represso a cartis

Sob a gide da Lei n 12.529, em vigor a partir de 29 de maio de 2012, dois entes da Administrao Pblica compem o Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia (SBDC), sendo responsveis pela aplicao do direito concorrencial no Brasil: a Secretaria de Acompanhamento Econmico do Ministrio da Fazenda (SEAE) e o Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE). A SEAE atua somente na advocacia da concorrncia, promovendo a importncia da defesa da concorrncia perante a sociedade e perante outros rgos do governo. O CADE uma autarquia e est subdividido em trs rgos: o Tribunal Administrativo de Defesa Econmica, o Departamento de Estudos Econmicos e a Superintendncia-Geral. Esta ltima o principal rgo investigador de condutas anticoncorrenciais e emite pareceres no vinculativos sobre o controle das estruturas. O Tribunal Administrativo de Defesa Econmica composto por seis Conselheiros e um Presidente. Trata-se do responsvel por decidir, em carter definitivo na esfera administrativa, todas as questes relacionadas ao controle de estruturas e condutas todas as decises podem ser contestadas na justia. 235

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O Brasil tem um sistema dual cartis so ao mesmo tempo crime e infrao administrativa. O Ministrio Pblico, tanto na esfera estadual quanto federal, est a cargo da persecuo criminal, e ao lado das cortes penais, aplica a Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, que estabelece que cartel crime. Na esfera administrativa, sob a gide da Lei n 8.884, de 11 de junho de 1994, o papel de persecuo era desenvolvido pela Secretaria de Direito Econmico do Ministrio da Justia (SDE), passando Superintendncia-Geral com a entrada em vigor da Lei n 12.529/11. Desde 2003, as autoridades brasileiras passaram a conferir tratamento prioritrio represso a cartis. Optou-se, ento, pela criao de um sistema integrado, em que autoridades administrativas no governo federal e autoridades criminais, nas esferas federal e estadual, atuassem de modo integrado, com vistas ao melhor aproveitamento de suas expertises complementares. Desde ento, ao lado de autoridades de outras jurisdies, o Brasil tem dirigido esforos ao desenvolvimento de melhores mtodos de deteco do ilcito e endurecido as sanes impostas aos infratores. Trs importantes consequncias decorreram de tais providncias: primeiramente, o CADE passou a impor sanes mais elevadas pelo fato de poder formar juzo acerca da existncia ou no da conduta, com base em provas diretas de coluso; em segundo lugar, as partes passaram a recorrer com maior frequncia ao Poder Judicirio, durante e aps o processo administrativo de investigao, com o propsito de questionar, na maior parte das vezes com base em argumentos procedimentais, atos administrativos da SDE e decises do CADE; e, por fim, o programa de lenincia passou a atrair um nmero maior de candidatos. A primeira condenao por cartel no Brasil ocorreu apenas em 1999.21 Na ocasio, a multa mnima fixada na Lei n 8.884/94, de 1% sobre o faturamento bruto no ano anterior ao incio da investigao, foi aplicada s empresas envolvidas no ilcito. Os dirigentes das empresas no foram multados pelo plenrio do CADE e, somente quando da sesso de julgamento, decidiu-se pela necessidade de que o material relevante do caso fosse encaminhado ao Ministrio Pblico para que procedesse investigao criminal.
21

Em 27 de outubro de 1999, o CADE condenou pela prtica de cartel no segmento de ao comum empresas do setor. As multas somaram R$ 51.510.000,00. O plenrio condenou, por prtica colusiva, a representada Companhia Siderrgica Nacional em R$ 22.180.000,00, a representada Companhia Siderrgica Paulista em R$ 16.180.000,00 e a representada Usinas Siderrgicas de Minas Gerais S/A em R$ 13.150.000,00.

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No passado recente, multas impostas para empresas condenadas por formao de cartel tm sido superiores a 20% do faturamento destas no ano anterior ao incio da investigao e os executivos envolvidos na conduta tambm tm sido severamente punidos.22 O CADE tem somado s penalidades outras sanes previstas na lei antitruste, tais como proibir empresas condenadas em cartis em licitaes de participar de novos certames por alguns anos, e tambm a publicao da condenao em jornal de grande circulao, com a finalidade de informar ao pblico da sano imposta pelo CADE por participao em cartel. Alm disso, a SDE passou a compartilhar informaes com as autoridades criminais desde o incio das investigaes. A atuao do CADE, e do SBDC como um todo, tem sido bem avaliada internacionalmente. A publicao britnica Global Competition Review reconheceu o CADE como a melhor agncia antitruste do continente americano em 2010. As recentes decises tcnicas proferidas, responsveis pela elevao do rigor nas multas aplicadas em condutas anticompetitivas, sobretudo em cartis, certamente contriburam para o reconhecimento internacional dos rgos de defesa da concorrncia brasileiros. De um lado, as multas recentemente aplicadas sinalizam o comprometimento do CADE com a efetiva punio de cartis, o que pode ter efeito positivo na dissuaso da prtica. Por outro, contudo, em razo de os montantes destoarem significativamente dos valores impostos at pouco tempo atrs,
22 Em

2010, o CADE condenou pela prtica de cartel no segmento de gases industriais empresas e executivos do setor. As multas somaram R$ 2,9 bilhes, o maior valor de uma condenao realizada pelo CADE. A investigao comeou em 2003, com denncia annima encaminhada SDE. O plenriocondenou, por conduta colusiva, a representada White Martins Gases Industriais LTDA. ao pagamento de R$ 2.218.699.838,45, a representada Air Liquide Brasil Ltda. ao pagamento de R$ 249.257.134,59, a representada Air Products Brasil Ltda. ao pagamento de R$ 226.094.021,74, a representada Linde Gases Ltda., sucessora da AGA S/A, ao pagamento de R$ 237.687.956,72, a representada Indstria Brasileira de Gases ao pagamento de R$ 8.464.063,31, o representado Moacyr de Almeida Netto ao pagamento de R$ 475.375,91, o representado Newton de Oliveira ao pagamento de R$ 84.640,63, o representado Jos Antnio Bortoleto de Campos ao pagamento de R$ 4.437.399,68, o representado Walter Pilo ao pagamento de R$ 498.514,27, o representado Carlos Alberto Cerezine ao pagamento de R$ 452.188,04, o representado Gilberto Gallo ao pagamento de R$ 452.188,04, o representado Vtor de Andrade Perez ao pagamento de R$ 452.188,04. Alm disso, cpias das decises condenatrias foram circuladas para eventuais consumidores lesados. Muitos desses j manifestaram interesse em ajuizar aes privadas de reparao de danos contra as empresas condenadas por prtica de cartel pelo CADE.

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podem vir a ser consideradas sanes quasi criminais e no administrativas.23 Isso, naturalmente, aumenta a possibilidade de reviso pelo Poder Judicirio, que, conforme visto acima, usualmente tem apreciados recursos de partes condenadas em processos administrativos sancionatrios.24 Outro aspecto relevante quanto aplicao de multas pecunirias substanciais a pessoas jurdicas refere-se ao risco de que, em vez de dissuadir, possa transformar-se em apenas um custo adicional de fazer negcios. Deve-se considerar que as empresas multadas podem transferir aos consumidores, por meio do aumento do preo de bens e servios e reduo de investimentos, as sanes pecunirias impostas. Dessa forma, mesmo aps o encerramento da conduta, os consumidores ainda seriam afetados por preos elevados e outras consequncias deletrias decorrentes do cartel. Autores como Ginsburg & Wright,25 por exemplo, afirmam que multas elevadas aplicadas s empresas no so, per se, capazes de dissuadir a prtica de infraes concorrenciais.26 Assim sendo, seria mais efetivo punir as pessoas fsicas envolvidas no cartel. Contudo, punir apenas monetariamente os responsveis pelo cartel no suficiente, uma vez que as empresas para as quais prestavam servios podem ressarci-los e, portanto, a dissuaso seria mais facilmente alcanada caso houvesse uma comunho entre multa e pena restritiva de liberdade, uma vez que esta ltima intransfervel.

23 Ademais,

conforme referido acima, cartel tambm crime nos termos da Lei n 8.137/90 e sujeita os infratores a pena restritiva de liberdade e ao pagamento de multa. 24 No apenas as decises finais do CADE podem ser revistas pelo Poder Judicirio. Os atos administrativos da SDE eram comumente questionados, o que atravanca o processo. O tempo mdio de interrupo causado por liminares posteriormente revertidas de cerca de um ano. Se levarmos em conta que o processo administrativo na SDE tinha um tempo mdio de 2 anos e meio, j possvel perceber o imenso prejuzo causado por tais liminares. Houve casos em que o processo ficou paralisado por quase 4 anos em razo de liminares, sem que os materiais apreendidos pudessem ser deslacrados, com sucessivas decises no mrito sempre favorveis SDE, at mesmo no STJ. 25 Vide Douglas Ginsburg & Joshua Wright, Antitrust Sanctions in Competition Policy International, Vol. 6, n 2, 2010. 26 Exemplificando, pode-se afirmar que a White Martins, uma das empresas condenadas no cartel no segmento de gases industriais, j havia sido condenada anteriormente pelo CADE ao pagamento de 5% de seu faturamento bruto no ano de 1996 (equivalente a R$ 24 milhes). A multa elevada no foi capaz de impedir que a empresa cometesse novas infraes.

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Indiscutivelmente, contudo, as elevadas condenaes aplicadas recentemente e a maior probabilidade de deteco tm incentivado empresas e executivos envolvidos a candidatarem-se ao Programa de Lenincia no Brasil. O primeiro candidato ao Programa brasileiro apresentou-se em 2003, momento em que a SDE j tinha obtido reputao positiva perante a comunidade empresarial quanto sua habilidade de deteco de prticas anticompetitivas. Aproximadamente 20 acordos de lenincia foram assinados at hoje, inclusive com participantes de supostos cartis internacionais. O artigo 86 caput da Lei n 12.529/11 autoriza o CADE, por intermdio da Superintendncia-Geral, a celebrar os referidos acordos com pessoas fsicas e jurdicas em troca de confisso e colaborao efetiva com as investigaes, de modo que desta resulte a identificao dos demais coautores da infrao e a obteno de documentos e informaes que comprovem a infrao investigada. A celebrao de um acordo de lenincia garante a extino da ao punitiva da administrao pblica ou a reduo de um a dois teros da penalidade aplicvel, bem como impede o oferecimento da denncia quanto ao agente beneficirio da Lenincia. Aps cumprido o acordo, extingue-se automaticamente a punibilidade dos agentes quanto aos crimes de cartel e outros relacionados mesma conduta. A celebrao do acordo de lenincia, contudo, no exime o proponente de possvel responsabilidade por danos em uma ao privada de indenizao. A prova direta, neste contexto, obtida por meio de acordos de lenincia e por meio de diligncias de buscas e apreenso, tem um papel crucial no programa de represso aos cartis, na medida em que possibilita o sucesso da investigao antitruste e a aplicao da sano pelo CADE. Acordos de lenincia e denncias so instrumentos que possibilitam a obteno de provas suficientes para que os requisitos legais da busca e apreenso sejam atingidos, quais sejam fumus boni iuris e periculum in mora. A Lei n 12.529/11, em seu artigo 85, prev a possibilidade de celebrao de um segundo tipo de acordo, denominado Termo de Compromisso de Cessao (TCC), em casos de cartel. Tal acordo assinado diretamente com o CADE e os proponentes devem cessar imediatamente a conduta sob investigao e pagar uma quantia em dinheiro, que dever ser equivalente a pelo menos a multa mnima para cartel prevista na Lei n 12.529/11. O processo administrativo suspenso enquanto o compromisso cumprido e arquivado aps o decurso de um prazo preestabelecido, se as condies nele contidas so inteiramente satisfeitas. Desde 2007, aproximadamente 10 acordos foram assinados pelo CADE, sendo que vrios foram firmados com partes envolvidas em supostos cartis internacionais. 239

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Apesar de j terem sido celebrados TCCs bastante sofisticados, o instituto novo e relativamente poucos acordos foram celebrados. O TCC pode ser um instrumento adicional para as autoridades concorrenciais, uma vez que esforos na investigao de cartis que j foram detectados so poupados e, assim, os rgos do SBDC poderiam empregar seus recursos, por vezes escassos, na deteco de outras prticas anticompetitivas. Contudo, deve-se considerar que a lenincia , do ponto de vista da autoridade, uma opo superior para a deteco de cartis, dada instabilidade gerada no mbito do conluio e, tambm, pelo potencial de atrair novos candidatos a TCCs, em decorrncia das provas diretas obtidas por seu intermdio. Assim, o CADE precisar cuidar para que a alternativa de se celebrar um TCC no seja mais atraente para as partes envolvidas em um dado cartel, diminuindo, com isso, os incentivos para que candidatos apresentem-se para o programa de lenincia. A Lei n 12.529/11, que substitui a Lei n 8.884/94, no traz mudanas no tocante ao tratamento prioritrio conferido pela poltica de concorrncia brasileira represso a cartis. Entretanto, so esperados reflexos, no futuro imediato, decorrentes da implementao do sistema prvio de aprovao de atos de concentrao e dos correspondentes prazos para que autoridade conclua a anlise.27 Da mesma maneira que se faz necessria ateno por parte das autoridades para que a poltica de represso a cartis em geral preserve os incentivos para o programa de lenincia, fundamental que, especialmente durante a transio e nos primeiros anos sob a gide da nova lei antitruste, as autoridades estejam atentas para que os elementos que tornaram o programa de represso a cartis reconhecido internacionalmente no sejam comprometidos.

4. Concluses
Obrigaes de natureza regulatria concorrencial passaram a integrar o rol de compromissos legais de empresas e empresrios h relativamente pouco tempo na maior parte das jurisdies do mundo. Fora o Canad e os Estados Unidos, que dispem de diplomas antitrustes h mais de um sculo, na maior parte dos pases rgos e legislaes foram sendo introduzidos durante
27

A partir da entrada em vigor da anlise prvia, as partes sero obrigadas a aguardar uma deciso final pelo CADE para concretizar a operao. Assim, considerando-se ainda a limitao de recursos humanos disponveis imediatamente aps a entrada em vigor da lei, possvel que os recursos existentes sejam destinados anlise de concentraes, em detrimento das investigaes de cartis.

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a dcada de 90, no bojo das amplas reformas econmicas de liberalizao dos mercados. A nfase dada pelas autoridades mundo afora s concentraes econmicas nos primeiros anos foi logo sendo substituda por ateno mais detida s condutas anticompetitivas e, em particular, aos cartis. No foi, sequer, uma transio gradual. Ao longo da ltima dcada, assistiu-se nos distintos continentes multiplicao de programas de lenincia; adoo de outras tcnicas de investigao apuradas, como as operaes de busca e apreenso e interceptaes telefnicas; elevao do nvel das sanes e tendncia criminalizao do ilcito; onda de aes privadas de indenizao por consumidores das empresas que integraram cartis; e a outras iniciativas isoladas por inmeras jurisdies com o fito de desencorajar a conduta colusiva. Como todo processo recente e ainda em curso, cedo para aferir o efeito lquido das aes repressivas das mltiplas jurisdies. Iniciativas como as da autoridade brasileira, por exemplo, de iniciar investigaes para apurar eventuais impactos no territrio brasileiro de um cartel internacional, a partir de informaes pblicas obtidas em jurisdies em que houve a colaborao de beneficirios de programas de lenincia, precisam ser revisitadas no futuro. Ainda cedo para afirmar se os custos impostos aos beneficirios de lenincia, relacionados coordenao com as vrias jurisdies onde iro se candidatar a receber imunidade; maior exposio s aes privadas de indenizao; e ao risco por tempo indeterminado de que novas investigaes sejam iniciadas por outras jurisdies; sero elevados a um nvel tal que os benefcios de imunidade obtidos sero insuficientes para compens-los. Ou se de esforos como esse resultar maior procura pelo programa brasileiro e, iniciando-se um ciclo virtuoso, permitir, portanto, a deteco mais eficiente de um nmero maior de cartis, que recebero ento penas mais severas, que ao final dissuadiro a prtica. Esses e demais custos precisam ser cotejados ao risco, crescente, de que punies rigorosas sejam impostas e, certamente, penas individualizadas e, em particular, as privativas de liberdade, so ponderadas de maneira diferenciada. No por outra razo, alguns dos cartis internacionais investigados por diferentes autoridades ao redor do mundo expressamente excluam o mercado norte-americano. Tampouco se observa na celebrao de acordos para pr fim a investigaes de cartel em andamento na diviso antitruste do DOJ28 a
28 Vide

John M. Connor e Yuliya Bolotova, Cartel Sanctions: An Empirical Analysis, 2008; Gary Spratling, D. Jarrett Arp e Alexandra J. Shepard, Making the Decision: What to Do When Faced with international cartel, 2006; e Margareth Bloom, Despite Its Great Success, the EC Leniency Policy Faces Great Challenges, 2006.

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disposio de executivos em cumprir um tempo maior de priso em troca de reduo do montante a ser pago a ttulo de multa. So, contudo, por ora ao menos, caractersticas prprias do sistema norte-americano. O programa brasileiro de represso a cartis reconhecido internacionalmente por ter produzido resultados importantes nos ltimos anos. As esferas criminal e administrativa partilham do compromisso de tratar cartis de modo prioritrio e, sob a coordenao da Superintendncia-Geral, so corresponsveis pela elaborao e implementao de uma poltica nacional para represso da prtica. Os resultados dessa poltica, juntamente com outras aes relevantes dos rgos brasileiros, deram ao Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia, representados pelo CADE, o prmio de agncia do ano, conferido pela publicao Global Competition Review em 2010. Tal reconhecimento embute um desafio: o de proceder tempestiva e adequadamente a ajustes que se imporo daqui para frente aos vrios aspectos do programa, que so dores naturais do seu processo de crescimento e maturao. A mudana recente no eixo da relao entre autoridades criminais e administrativa, por exemplo, com as autoridades criminais conferindo crescente ateno ao ilcito, mas ao mesmo tempo tornando-se cada vez mais independentes, precisa ser observada de perto. Espera-se que disso resultem penas mais rigorosas e, portanto, dissuasrias, mas existe o risco de que a coordenao entre as esferas diminua e, com isso, a expertise tcnica dos rgos antitruste deixe de embasar os processos na esfera criminal. Da mesma maneira, talvez seja ainda cedo para avaliar se os incentivos para a celebrao de acordos de lenincia esto sendo negativamente afetados pelo grau de exigncia dos termos para a execuo dos acordos em cartis. Eventuais descompassos entre os dois institutos precisaro ser corrigidos, sob o risco de o programa de lenincia deixar de ser uma alternativa atraente para ex-integrantes de cartis.

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