CONSIDERAES SOBRE UMA LGICA JURDICA *

Cham Perelman 1

A lgica jurdica o conjunto de tcnicas de raciocnio que permitem

ao julgador conciliar, em cada caso, o respeito ao direito e a
aceitabilidade da soluo encontrada. As fontes do direito, tais como
postas em cada sistema jurdico, so o ponto de partida do raciocnio do
jurista, que tem como objetivo a adaptao dos textos jurdicos s
necessidades e s aspiraes de uma sociedade viva, em constante
mutao2.

Agradeo meus colegas da Academia pela oportunidade de apresentar minhas idias

sobre a lgica jurdica, no momento em que lanado meu livro dedicado ao assunto3.
Comeo por um breve sumrio de minhas pesquisas.
Durante o XI Congresso Internacional de Filosofia, que se realizou em Bruxelas no ano
de 1953, o Centro Nacional de Pesquisas de Lgica organizou um colquio internacional
consagrado, em parte, teoria da demonstrao4. Evidenciou-se, ao longo dos debates, que o
raciocnio jurdico, objeto de duas exposies, era bastante desconhecido pelos lgicos e
filsofos, que analisaram os meios de prova das cincias exatas e naturais, mas no
demonstraram nenhum interesse em relao ao direito. Na verdade, esta rea do conhecimento
mostrou-se pouco prestigiada como fonte de inspirao s reflexes dos participantes do
Congresso.
Em companhia do saudoso Professor da Universidade de Louvain, Robert Feys, ficou
decidida a criao, no Centro, de um departamento jurdico naquele mesmo ano. A esta
*. Traduo do original em francs por Cassio Scarpinella Bueno. A publicao do texto traduzido estava previsto
para o vol. 3 da Revista de Ps-Graduandos da PUC/SP, que, infelizmente, nunca chegou a sair. Ficam registrados
os agradecimentos sinceros Professora Helosa Brito de Albuquerque Costa, que reviu a primeira verso do
trabalho, e ao Professor Fabio Ulhoa Coelho. O texto original foi extrado de Ethique et Droit, Editions de
l'Universite de Bruxelles, 1990, pp. 636/648, coletnea de estudos de Perelman organizada por Alain Lempereur. A
publicao, poca, foi autorizada pela Livraria Martins Fontes Editora Ltda., titular dos direitos de verso para o
portugus daquela obra.
1 A palestra foi publicada, originalmente, no Bulletin de la classe des lettres et des sciences morales et politiques
da Academie royale de Belgique, Bruxelas, 1976, 5. srie, t. LXII, pp. 155/167.
2 C. Perelman. "Ontologie juridique et sources du droit" em Archives de philosophie du droit, t. 27, Sirey, 1982, p.
31 (Em Ethique et Droit, cit., pp. 523/535) (N. T.)
3 Logique Juridique, Paris, Dalloz, 1976, 2. ed., 1979, 193 pp.
4 Palestra publicada em 1954 na Revue internationale de philosophie, vols. 27/28.

iniciativa associaram-se os professores Henri Buch, Membro do Conselho de Estado, Ren

Dekkers, da Universidade de Bruxelas e de Gand, e, principalmente, Paul Foriers, Reitor da
Universidade de Bruxelas.
Os primeiros trabalhos resultaram em um artigo coletivo publicado em 1956 no
"Journal des Tribunaux" n. 4104 com o ttulo "Essais de logique juridique" (Ensaios de lgica
jurdica). Desde ento, decidimos concentrar maior ateno a uma srie de questes
particularmente interessantes do ponto de vista do modo de pensar jurdico: "Le fait et le droit"5
(O fato e o direito), "Les antinomies en droit"6 (As antinomias no direito), "Le problme des
lacunes en droit"7 (O problema das lacunas no direito), "La rgle de droit"8 (A regra de direito),
"Le prsomptions et les fictions en droit"9 (As presunes e as fices no direito). H dois anos
examinamos a problemtica da motivao no Direito. O Centro publicou, alm destas obras,
seis volumes intitulados "tudes de Logique Juridique" (Estudos de Lgica Jurdica).
No hesitamos em designar o objeto de nosso trabalho pela expresso 'lgica jurdica'.
Trata-se, com efeito, de expresso tradicional para se referir aos estudos destinados ao modo de
pensar especfico dos juristas.
No entanto, esta denominao contrape-se concepo da lgica difundida com maior
freqncia entre os estudiosos do sculo XX, que identificam a lgica com a lgica formal.
Georges Kalinowski, lgico polons atuante em Paris, caracteriza-a como "instrumento de toda
atividade do saber, de aplicao tanto no domnio da vida cotidiana, como em qualquer
cincia". Esta citao foi tirada de um artigo de 1959 intitulado "Y-a-t-il une logique
juridique?" (Existe uma lgica jurdica?) publicado na Revista "Logique et Analyse" (Lgica e
Anlise), mantida pelo Centro10. questo que coloca, responde o Professor Kalinowski de
modo peremptrio: "no meu entender, somente existe uma lgica, a lgica pura e simples, tout
court, utilizada no sentido terico ou normativo. Por outro lado, entre as diversas aplicaes
de leis ou regras lgicas universais no se pode deixar de verificar aquelas feitas para
aplicao em qualquer campo jurdico. extremamente interessante e til a anlise das
diferentes aplicaes das leis e regras lgicas universais nos diversos campos do direito, assim
como o exame das razes pelas quais elas so aplicadas. Todavia, no tem qualquer sentido o
estudo de uma lgica jurdica no sentido prprio da palavra. Uma tal lgica simplesmente no
existe"11.
5 Bruxelas, Bruylant, 1961.
6 Bruylant, 1965.
7 Bruylant, 1968.
8 Bruylant, 1971.
9 Bruylant, 1974.
10 Logique et Analyse, n. 5, pp. 48/53.
11 Ibid., p. 53.
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No obstante a concluso ento tomada, o Professor Kalinowski publicou alguns anos

mais tarde um livro com o ttulo de "Introduction la Logique Juridique"12 (Introduo
Lgica Jurdica), seguindo o exemplo do jurista alemo, Ulrich Klug, cuja obra ("Juristische
Logik"), lanada em 1950, foi traduzida para vrios idiomas e reeditada sucessivas vezes.
Como estes autores publicaram obras consagradas lgica jurdica se, expressamente,
negam sua existncia? Tal comportamento deve-se porque consideram a lgica jurdica como a
lgica formal aplicada ao direito, limitando-se ao exame "das operaes intelectuais do jurista
do ponto de vista formal"13.
Mas, se o raciocnio jurdico, seu modo de pensar, no tem nada de caracterstico, por
que desenvolver uma lgica especificamente jurdica ao lado de uma lgica matemtica e no
tratar, por exemplo, de uma lgica zoolgica ou bioqumica?
Desde a antiguidade, so conhecidas as frmulas de raciocnio utilizadas na
interpretao e aplicao dos textos jurdicos, tais como os argumentos a simili, a contrario, a
fortiori, estes ltimos dividindo-se nos argumentos a maior ad minus e a minori ad maius.
Pretendendo ver a lgica jurdica to somente como a aplicao da lgica formal ao direito,
impe-se realar a estrutura formal destes argumentos tradicionais do pensamento jurdico. Este
o ponto de maior aproximao entre as obras de Klug e Kalinowski: Klug dedicou ao assunto
a terceira parte de seu livro14 enquanto que Kalinowski, o terceiro pargrafo do quarto
captulo15.
Entretanto, no tarefa difcil a demonstrao de que estes argumentos no so
estruturas de pensamento puramente formais. Se assim fossem, seriam invariavelmente vlidos
e aplicados universalmente, em quaisquer situaes. A aplicao simultnea dos argumentos a
simili e a contrario, todavia, leva a concluses diametralmente opostas, donde decorre a
necessidade de escolha entre uma e outra resposta, caso se deseje evitar qualquer contradio.
Se, por exemplo, uma lei submete todos os jovens de uma certa idade ao servio militar
obrigatrio, a inevitvel concluso, por aplicao do argumento a simili, a de que tambm
esto submetidas ao mesmo dever as jovens do sexo feminino da mesma idade. De sua parte,
mediante o argumento a contrario, elas estaro isentas deste mesmo dever.
Para reduzir estes argumentos a esquemas puramente formais, indispensvel que sua
aplicao, caso a caso, seja precedida de uma argumentao em torno da inteno do legislador.
No exemplo dado, o legislador quis excluir as mulheres do servio militar ou, ao contrrio, o
texto legal, ao se referir a jovens, tambm abrange as pessoas do sexo feminino? As tcnicas
12 Paris, L.G.D.J., 1965.
13 Kalinowski, op. cit., p. 12.
14 Klug, Juristische Logik, Berlin, Springer, 3. ed., 1966, pp. 97/140.
15 Kalinowski, op, cit., pp. 155/170.
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que reduzem estes argumentos a esquemas puramente formais no levam em considerao esta
escolha preliminar justificvel apenas por uma argumentao estranha, por completo, estrutura
da lgica formal.
Esta ltima colocao conduz a um problema mais amplo, de contedo filosfico
inegvel: a lgica deve ser limitada ao estudo dos raciocnios demonstrativos, como os que
caracterizam a prova matemtica, ou deve, tambm, analisar os raciocnios, os modos de
raciocinar, das mais variadas espcies, que apresentem argumentos a favor desta ou daquela
escolha, desta ou daquela deciso? Raciocinar , unicamente, inferir, calcular e demonstrar, ou
, tambm, fornecer as razes pr e contra uma dada tese? Os vrios estudos lanados sob o
ttulo "Les machines pensent-elles?" (As mquinas pensam?) respondem, em geral, pela
negativa: os clculos e as demonstraes so considerados como mais distantes do pensamento
que as argumentaes contrapostas, caracterizadoras do modo de pensar crtico e sua refutao,
seja na deliberao ntima ou em uma discusso entre duas ou mais pessoas.
Deve ser excludo da lgica o estudo dos argumentos, em especial aqueles que se
mostram irredutveis a esquemas puramente formais? A conseqncia desta excluso resultaria
imediatamente na impossibilidade de compreenso da lgica da controvrsia, j que em seu
campo de atuao, dentro das discusses e das controvrsias, que podem ser encontradas as
argumentaes contrapostas, estranhas ao campo de aplicao da lgica formal. Esta tem como
objeto o estudo das leis lgicas, dos raciocnios corretos, vlidos e impositivos, pelo que no
resta espao para desacordo.
ridculo ignorar, sob o pretexto de serem estranhas lgica formal, as outras diversas
formas de argumentos que aparecem no somente no direito, mas, tambm, na filosofia, na
metodologia das cincias e em todo campo onde intervm a crtica, a refutao e a justificao,
atividades caracterizadoras, por excelncia, da atividade reflexiva de um ser racional.
indevida a tentativa de reduo da lgica lgica formal. Aristteles, considerado o
pai da lgica formal, por seu "Analytiques" (onde se ocupa com as dedues corretas
formalmente), dedicou sua "Rhtorique" e seus "Topiques et les Rfutations Sophistiques" ao
exame do raciocnio dialtico, que trata do controvertido, dos argumentos de persuaso e
convico, das razes pr e contra, que servem crtica, refutao, justificao e que so
indispensveis para estabelecer as premissas de um raciocnio16.
Este precisamente o papel da lgica jurdica. Seu campo de aplicao no concorre
com o da lgica formal, porquanto nenhum homem sensato pe em dvida a validade de um
silogismo ou de um raciocnio formalmente correto. Porm, a veracidade da concluso no pode
ser garantida apenas pela deduo correta, j que esta nada mais faz que transferir quela a
veracidade das premissas. H necessidade de se buscar mecanismos que assegurem a veracidade
das premissas. Quando as premissas podem ser demonstradas, o problema remontado s
16 Aristteles, Topiques, 101b I-4.
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premissas anteriores. Finalmente, pode ser necessrio regredir at os axiomas: desde que sejam
evidentes ou admitidos por hiptese, pode-se dispensar a argumentao. Naqueles casos,
entretanto, em que o debate envolve as prprias premissas, que no so evidentes ou
indiferentes, ser necessria a escolha de uma ou de outra tese que se apresente. Se esta escolha
pensada porque toma como base os argumentos que constituem as razes e que fornecem os
motivos em prol de uma dada tese. Estes argumentos no sero corretos ou incorretos,
verdadeiros ou falsos, ou seja, conformes ou desconformes s regras de uma deduo vlida.
Sero, antes, mais ou menos pertinentes, mais ou menos eficazes, para obter a adeso do
auditrio a que se dirigem.
Um argumento que convence um determinado auditrio pode ser ineficaz em relao a
outro. Para apreciar o valor, e no somente, a eficcia dos argumentos normal, falta de
critrios objetivos, a referncia qualidade do auditrio que convencido pelo discurso.
Poderia se conceber o uso da razo, na prtica tradicional dos filsofos, como a considerao de
um auditrio ideal, to informado e exigente quanto possvel. Plato, imaginando a retrica
digna de um filsofo, desejava que os discursos pudessem ser aptos a convencer os prprios
deuses ("Phdre", 273). Aqui, a argumentao racional dirige-se ao auditrio universal. Este
processo ser, como a ao moral em Kant, de acordo com o imperativo categrico: ser
prefervel a argumentao que, segundo o sentir do orador, apta a convencer todos os homens
suficientemente informados. Como toda argumentao, ainda que racional, no pode ser
impositiva, o que se pode pretender apenas uma inteno de racionalidade na mente do orador.
No se pode esconder a circunstncia de que bastante difcil a obteno de uma adeso
unnime a uma das teses postas em confronto. Por isto, faz-se necessrio que sejam previstos os
procedimentos para se chegar a uma deciso, mormente quando a discusso no possa durar
indefinidamente.
Os diversos ramos do direito possuem instituies e prevem procedimentos e
competncias para que, em cada caso, possa se determinar como e por quem as regras sero
elaboradas, interpretadas e aplicadas. O Code judiciaire indica os procedimentos e as condies
segundo as quais os litgios so resolvidos. Para evitar que os processos no se repitam sem fim,
as decises tomadas, obedecidos certos pressupostos, beneficiam-se da autoridade da coisa
julgada.
A lgica jurdica no pode desprezar todas estas questes, cujas consideraes tericas
so indissociveis de suas conseqncias prticas, pois o modo de pensar especfico do jurista
deve se adaptar ao contexto construdo pelas instituies, pelos procedimentos e, sobretudo,
pela ideologia dominante. Esta deve responder s seguintes questes: o que o direito? Quais
suas relaes com a moral e com a religio? Em que medida os juzes devem se preocupar com
a justia e com a eqidade? Levando em conta o dever do juiz de dizer o direito, sua obrigao
cumprida apenas com a invocao das disposies legais ou, conforme o caso, dever limitlas com a aplicao de outras fontes do direito como, por exemplo, os princpios gerais?
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Em todas estas indagaes pode ser constatada uma evoluo da antiguidade at os dias
de hoje. A ideologia da Revoluo Francesa ocupou um papel determinante na evoluo do
direito continental (europeu), mas, desde a edio do Code Napolon, verifica-se uma alterao
de perspectiva: inicialmente, o positivismo jurdico da escola da exegese; depois, a concepo
funcional e teleolgica do direito; e, por fim, uma viso mais sociolgica e mais democrtica do
papel do juiz, destinada ao estabelecimento da paz judiciria, mediante a obteno do consenso
da opinio pblica esclarecida.
Os argumentos jurdicos tero contedo diverso toda vez que forem utilizados, pois o
que constitui um argumento forte em dado contexto poder no ser levado em considerao em
outro diverso. O juiz deve considerar, para seu julgamento, as conseqncia sociais, econmicas
ou polticas de sua deciso? Ou deve ser fiel mxima pereat mundus, fiat justicia? Quais so
as consideraes que devero prevalecer no seu ponto de vista? a segurana jurdica, vale
dizer, a fidelidade letra da lei? a eqidade? O juiz deve conciliar estas duas exigncias
quando parecem levar a decises divergentes?
Ao mesmo tempo que a segurana jurdica e a imparcialidade exigem respeito justia
formal, isto , tratamento igual a situaes essencialmente semelhantes, pode-se dizer que o
progresso tcnico e a evoluo dos hbitos acabaram por transformar a legislao e a
jurisprudncia. Como evitar a arbitrariedade nesta matria? Uma primeira garantia consiste na
previso de colegiados nos Tribunais. Uma outra reside na possibilidade de recursos. O
constituinte, com o decreto de 16/24 de agosto de 1790, fornece a propsito duas garantias
diversas: a obrigao de motivao dos julgamentos e a instalao de um Tribunal de Cassao.
De acordo com o art. 4. do Code Napolon, "o juiz que se recusar a julgar, sob o
pretexto de omisso, obscuridade ou insuficincia da lei, poder ser processado como culpado
de denegao de justia". Portanto, ao contrrio de um cientista, o juiz no pode, argindo sua
ignorncia, abster-se de decidir: ele deve, sempre, fornecer um julgamento. A lgica jurdica
tem como tarefa o estudo das tcnicas e das razes que lhe possibilita chegar deciso e
motiv-la.
Quando a produo da prova dos fatos livre, depende unicamente da formao da
convico ntima dos juzes. Pode ser baseada em presunes precisas e concordantes. As
presunes legais dispensam a produo de prova por aqueles que se beneficiam com sua
aplicao. Na hiptese de no serem absolutas, a parte adversa, ento com o nus da prova,
poder refut-las. Quando a produo de prova testemunhal indispensvel para o
estabelecimento de um dado fato, o juiz poder convocar as testemunhas e tomar seu
depoimento sob juramento. Em contrapartida, de acordo com o art. 931 do Code judiciaire,
vedada a oitiva dos descendentes naquelas causas em que seus ascendentes tiverem interesses
opostos, evitando-se, com esta medida, qualquer possibilidade de conflito no seio familiar.
Aquele que guarda segredo profissional pode se recusar a testemunhar. A busca da verdade no
processo subordina-se, ainda, s relaes de confiana estabelecidas entre o advogado e seu
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cliente, assim como ocorre entre o mdico e o doente, o confidente e o confessor. Por fim, so
previstos outros limites na livre pesquisa da ocorrncia dos fatos relacionados com a dignidade
da pessoa humana, com destaque proibio da tortura.
O juiz a pea fundamental na administrao da justia, por ser o centro de todo debate
judicirio: a ele que as partes devem convencer da realidade dos fatos, da escolha e da
interpretao da regra de direito a ser aplicada ao caso litigioso. Sendo assim, como assegurar
sua imparcialidade e sua independncia? Ao analisar um raciocnio matemtico, ningum se
interessa pela honestidade e independncia daquele que o realiza, porque sua demonstrao
impessoal e sua validade impe-se a todos que tiverem condies de acompanh-la. Mas, a
imparcialidade e a independncia dos juzes so essenciais ao bom funcionamento da justia.
So indispensveis para a proteo de todas as presses a que esto sujeitos aqueles que
exercem o poder. Desta observao, fica evidenciado o perigo dos tribunais de exceo
(tribunaux spciaux) que subtraem dos jurisdicionados seu juiz natural. Por outro lado, o juiz
pode ser recusado por uma das razes constantes do art. 828 do Code judiciaire e o art. 831 do
mesmo estatuto estabelece o dever de o juiz abster-se de julgar quando "tem conhecimento de
motivo para recusa de sua pessoa".
Diante desta constatao, percebe-se que a lgica jurdica no pode se desinteressar do
contexto social e poltico dentro do qual exercida. Do mesmo modo que o professor Lon
Fuller, da Universidade de Harvard, elencou vrias regras a serem observadas por todos os
sistemas jurdicos para que o direito seja eficaz no interior de uma sociedade organizada17, no
errado salientar que certas condies devem ser realizadas para asseguramento de uma
administrao imparcial da justia, o due process of law.
Toda a argumentao que tem como objetivo obter ou aumentar a adeso de um dado
auditrio s teses que se lhe apresentam, realiza-se dentro de um contexto psicossocial, j que
implica a existncia de contato entre os espritos e a utilizao de uma linguagem comum, assim
como a observao de um certo nmero de costumes, de prticas e hbitos que regem a
utilizao do discurso. Mas aquilo que vago e indeterminado quando se trata de prticas
socialmente admitidas, passa a ter a necessidade de um regramento mais rgido quando o que
est em pauta a prtica jurdica, em especfico a judiciria.
Os cdigos de processo visam a assegurar o desenvolvimento normal dos debates
judicirios, tendo em vista, principalmente, a garantia do direito de defesa. importante que as
teses em oposio se manifestem com toda a sua fora, sendo desejvel a apresentao dos
melhores argumentos favorveis e, tambm, os contrrios a cada uma delas, de modo que o juiz
possa tomar sua deciso com amplo conhecimento da causa. De acordo com a maneira pela qual
concebe sua misso, o juiz dar primazia segurana jurdica, coerncia, s conseqncias
sociais de sua deciso ou eqidade.

17 L. Fuller, The Morality of Law, Yale University Press, New Haven, 1964.
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A lgica jurdica no se limita anlise dos esquemas argumentativos que podem ser
utilizados para o acolhimento de uma ou outra tese jurdica. Antes, ela uma forma de
argumentao que se desenvolve no interior de um contexto, o judicirio no mais das vezes, em
que o respeito s regras de direito, sejam as de fundo, sejam as relativas ao procedimento,
essencial. Em uma sociedade democrtica, a segurana jurdica, o respeito pelas regras e a busca
da verdade, devem se conciliar com o respeito pessoa humana, com a proteo dos inocentes e
com a salvaguarda das relaes de confiana, valores indispensveis vida em sociedade. Tal
preocupao, totalmente estranha lgica formal, faz com que a lgica jurdica (a lgica da
controvrsia) tenha como objetivo o estabelecimento, caso a caso, da predominncia de um ou
de outro valor.
Esta a razo, alis, pela qual o raciocnio jurdico no pode deixar de recorrer s
fices jurdicas, atacadas com veemncia pelos tericos racionalistas do direito, com destaque
a Jrmie Bentham.
Ao contrrio do que ocorre com o cientista ou com o filsofo, o jurista deve levar em
conta as fices. Pode ocorrer, por exemplo, que o juiz, sem competncia para alterar as leis,
seja forado a recorrer s fices toda vez em que a deciso a ser tomada mostrar-se, de uma
maneira patente entre os membros da comunidade, contrria eqidade. A fico jurdica pode
ser definida como uma qualificao de fatos ou uma motivao contrria realidade jurdica.
Eis alguns exemplos de fices jurisprudenciais que podem ser colhidos nos diversos
campos do direito:
O Direito Penal Ingls fornece um interessante caso de recurso fico na revolta dos
jris populares contra as leis inglesas promulgadas nos anos seguintes Revoluo Francesa,
tidas como demasiadamente severas. Todos os delitos qualificados como grand larceny (grande
roubo) passaram a ser punidos com a pena de morte no incio do sculo XIX. O tipo penal
compreendia todo roubo de objetos com valor superior a 40 shillings. Os juzes recusaram-se a
condenar morte alguns homens culpados de roubo e estimaram em 39 shillings o roubo de
qualquer importncia, diante da impossibilidade de alterarem a lei. No caso R.V. Macallister de
1808, bastante elucidativo, no houve qualquer receio em avaliar em 39 shillings a subtrao de
uma nota de 10 libras (200 shillings)18.
Uma rebeldia nestes moldes contra um dado texto legal difcil de ser imaginada em se
tratando de juzes profissionais. Entretanto, h casos em que a Corte de Cassao recorreu no
s s fices, mas a uma verdadeira reinterpretao da lei, principalmente no que se refere
motivao das decises.
A Corte de Cassao da Blgica pode reformar um julgamento somente naquelas
hipteses em que se verifica a violao de uma lei belga. O art. 1.080 do Code judiciaire de
18 Cf. G. Gottlieb, The Logic of Choice, London, 1968, p. 44, a partir de Kenny, Outlines of Criminal Law, p. 208
(15. ed., 1946).
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1967 determina que a petio do recurso adequado para tanto (recurso de cassao) conter "a
indicao das disposies legais que fundamentam a violao". Quando o caso no era de
violao da lei, mas de um princpio geral do direito, os advogados nas razes do recurso - e a
Corte, na medida em que lhes dava razo - procuravam fundamentar-se, como dito pelo
procurador-geral Ganshof van der Meersch, no discurso de abertura do ano judicirio de 1970,
em textos legais que tinham somente uma relao "longnqua e aproximativa" com a regra de
direito efetivamente violada19. Este uso de uma motivao mais ou menos fictcia mostrou-se
indispensvel Corte para reformar um julgado que lhe parecia contrrio ao direito, at o dia
em que, por proposta de seu procurador-geral, admitiu que "est satisfeita a obrigao do
recorrente quando invocado e indicado em sua petio um princpio geral do direito"20. A
tcnica da fico tornou-se desnecessria, desde que a Corte passou a interpretar o termo
"disposies legais" em um sentido mais amplo, abrangendo, tambm, outras regras de direito.
O terceiro exemplo fornecido pelo direito administrativo francs que se valeu do
recurso fico jurdica para sair de um situao ridcula, que parecia juridicamente
insustentvel21.
Estes exemplos demonstram casos em que a busca de uma soluo aceitvel justifica a
criao de uma fico jurisprudencial. Entretanto, no se pode deixar de ter em mente que esta
tcnica perigosa, pois uma justia que se apresentasse como instrumento a servio de um
poder desptico, poderia se valer dela para condenar inocentes, indesejveis ao regime. Por esta
razo, ainda, so comuns as crticas em torno das fices jurdicas, pois quaisquer
consideraes estranhas misso dos juzes do margem ao risco de arruinarem a segurana
jurdica.
Em concluso, considerando o direito como uma tcnica de proteo simultnea de
diversos valores, s vezes incompatveis entre si, a lgica jurdica apresenta-se, essencialmente,
como uma forma de argumentao destinada a motivar as decises de justia, para que possam
usufruir de um consensus das partes, das instncias judicirias superiores e, enfim, da opinio
pblica esclarecida. Se a soluo tomada pelo Tribunal, ao hierarquizar e ordenar valores
conflitantes, no parecer aceitvel ela ser, conforme o caso, reformada ou cassada e, em se
tratando de um julgamento da Corte de Cassao, poder suscitar a modificao da lei. desta
forma que a administrao da justia em um Estado Democrtico resulta de uma constante

19 Cf. Propos sur le Texte de la Loi et Les Principes Gnraux du Droit. Bruxelas, Bruylant, 1970, p. 132.
20 Ibid., p. 133.
21 O autor, segundo anota Alain Lempereur, organizador da coletnea Ethique et Droit, desenvolveu este exemplo
em outra palestra que proferiu em 1978. Trata-se, ao que consta, da construo do conceito de funcionrio de fato
pela Corte de Cassao francesa exposta na doutrina do administrativista francs Jean Rivero. Aquele Tribunal no
deixou de reconhecer direitos subjetivos em prol de administrados de boa-f, ainda que originrios de irregular
desempenho de funes pblicas naqueles casos em que, objetivamente, no havia margem de dvida quanto
investidura e exerccio na forma da lei (N. T.).
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confrontao de valores que implica um dilogo permanente entre o poder judicirio, o poder
legislativo e a opinio pblica.

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