Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
Cartilha Sanções e Rescisões PDF
Cartilha Sanções e Rescisões PDF
CARTILHA
SANES ADMINISTRATIVAS
A LICITANTES E CONTRATADOS
RESCISO CONTRATUAL
2009
GOVERNO DE SERGIPE
SECRETARIA DE ESTADO DA ADMINISTRAO
SANES ADMINISTRATIVAS
SUMRIO
APRESENTAO
04
05
06
2.1 Da advertncia
07
2.2 Da multa
07
07
09
10
10
11
12
12
12
3.6 Do relatrio
12
13
15
04
APRESENTAO
05
1. Da Finalidade
das Sanes
Administrativas
A aplicao de sanes administrativas aos
licitantes e contratados da Administrao (aqui
chamados de fornecedores) tem previso legal
e visa, em ltima anlise, a preservar o interesse pblico quando este abalado por atos
ilcitos cometidos por fornecedores em
procedimentos de aquisio pblica ou na
execuo de contratos administrativos.
Podemos afirmar que a aplicao de sanes
administrativas tem dupla finalidade:
?
Carter educativo: mostrar ao
fornecedor que cometeu o ato ilcito, e
tambm aos demais fornecedores, que
condutas dessa natureza no so
toleradas pela Administrao, de forma a
reprimir a violao da legislao.
?
Carter repressivo: impedir que o
Estado e a sociedade sofram prejuzos
por fornecedores que descumprem suas
obrigaes.
06
2. Das Espcies
de Sano
Quais so as sanes administrativas
previstas na legislao?
O art. 87 da Lei n 8.666/93 elenca em seus incisos
as seguintes espcies de sanes administrativas:
a) advertncia;
b) multa;
c) suspenso temporria de participao em
licitao e impedimento de contratar com a
Administrao;
d) declarao de inidoneidade para licitar ou
contratar com a Administrao Pblica.
Em que pese o caput do artigo mencionar contratado, no h dvidas de que as sanes aplicam-se
tambm aos participantes de certames para a realizao
de aquisies pblicas, qualquer que seja a modalidade (prego, concorrncia, inexigibilidades, etc.).
A Lei n 10.520/02, instituidora da modalidade
prego, tambm prev penalidade que impede o
fornecedor de licitar e contratar com a Administrao,
diferindo da Lei n 8.666/93 por elevar o prazo de
impedimento para at 5 (cinco) anos.
muito importante ressaltar que qualquer uma
dessas sanes, mesmo a advertncia, somente pode ser
aplicada mediante a instaurao e finalizao de
procedimento administrativo autnomo, no qual sejam
assegurados o contraditrio e ampla defesa ao fornecedor.
No mbito do Poder Executivo Estadual, o
procedimento administrativo punitivo foi regulamentado pelo Decreto Estadual n 24.912/07, de
observncia obrigatria para todos os rgos da
Administrao Estadual. A ntegra do Decreto est
disponvel no site www.comprasnet.se.gov.br.
07
2.1 Da advertncia
A sano de advertncia consiste em
uma comunicao formal ao fornecedor,
advertindo-lhe sobre o descumprimento
de clusulas contratuais e outras
obrigaes assumidas, e, conforme o caso,
em que se lhe confere prazo para a adoo
das medidas corretivas cabveis.
2.2 Da multa
A sano de multa aplicada ao
fornecedor que descumpriu obrigao
assumida no ajuste contratual realizado
com a Administrao.
08
deteriorada ou danificada;
?
paralisao de servio, de obra
e de impedimento de licitar e
contratar (art. 7, da Lei
n 10.520/02)?
A sano de suspenso temporria de
participao em licitao e impedimento
de contratar com a Administrao tem lugar
nas licitaes tradicionais, que so aquelas
previstas na Lei n 8.666/93, bem como nos
contratos administrativos firmados em
decorrncia dessas licitaes.
Por seu turno, a sano de impedimento
de licitar e contratar com o Estado foi criada
pela Lei n 10.520/02, sendo aplicvel nas
licitaes na modalidade prego, assim como
nos contratos firmados em decorrncia das
licitaes realizadas nessa modalidade.
Outra diferena est no prazo de
impedimento, elevado para at 5 (cinco) anos no
prego, de acordo com o art. 7, da Lei n
10.520/02. Este dispositivo tambm tipifica as
condutas dos fornecedores que ensejaro
aplicao de penalidade administrativa,
consoante sua transcrio literal:
Art. 7 Quem, convocado dentro
do prazo de validade da sua proposta,
no celebrar o contrato, deixar de
entregar ou apresentar documentao
falsa exigida para o certame, ensejar o
retardamento da execuo de seu
objeto, no mantiver a proposta, falhar
ou fraudar na execuo do contrato,
comportar-se de modo inidneo ou
cometer fraude fiscal, ficar impedido
de licitar e contratar com a Unio,
Estados, Distrito Federal ou Municpios
e, ser descredenciado no Sicaf, ou nos
sistemas de cadastramento de
fornecedores a que se refere o inciso
XIV do art. 4o desta Lei, pelo prazo de
at 5 (cinco) anos, sem prejuzo das
multas previstas em edital e no contrato
e das demais cominaes legais.
09
2.4 Da declarao de
inidoneidade para licitar
ou contratar com a
Administrao Pblica
De acordo com Decreto n 24.912/07,
ser declarado inidneo o fornecedor que:
?
no regularizar a inadimplncia
contratual nos prazos assinalados no
referido Decreto; ou
?
demonstrar no possuir idoneidade para contratar com a Administrao
Pblica, em virtude de ato ilcito
praticado.
Por ser a mais gravosa das sanes deve
ser reservada a situaes em que se
configure o dolo da empresa no sentido de
burlar certames pblicos ou que tenha agido
com m-f na execuo contratual e
intencionalmente causado prejuzo
Administrao ou aos administrados.
10
3. Do Processo
Administrativo
para Apurao de
Responsabilidade
3.1 Do recebimento do objeto
da contratao
Conforme disposto no art. 67, da Lei n
8.666/93, a execuo do contrato dever ser
acompanhada e fiscalizada por um representante da
Administrao especialmente designado, admitida
a contratao de terceiros para auxili-lo e subsidilo de informaes pertinentes a essa atribuio.
O 1 deste artigo determina que o
representante da Administrao anotar todas as
ocorrncias relacionadas com a execuo do contrato,
utilizando-se para tanto de um livro prprio.
O representante (habitualmente conhecido
como fiscal do contrato) determinar as
providncias necessrias ao contratado para a
regularizao das faltas ou defeitos observados.
Por seu turno, o art. 69 estabelece que o
contratado obrigado a reparar, corrigir, remover,
reconstruir ou substituir, s suas expensas, no total ou
em parte, o objeto do contrato em que se verificarem
vcios, defeitos ou incorrees resultantes da
execuo ou de materiais empregados.
O fiscal do contrato, em casos cujo objeto for
prestao de servios, ou o servidor (ou comisso)
responsvel pelo recebimento do objeto, em caso
de entrega de bens, tem o dever conferir se o
objeto entregue corresponde fielmente ao que foi
licitado e contratado, no que toca s especificaes
tcnicas e tambm aos quantitativos.
11
Aps a conferncia da entrega do objeto,
seja servio ou bens, deve-se rejeitar, no todo
ou em parte, o fornecimento em desacordo
com as condies pr-estabelecidas.
O servidor ou comisso dever
providenciar notificaes ou solicitaes, por
meio de ofcio ou qualquer outra forma
escrita (e-mail, fax, telegrama, carta com
Aviso de Recebimento) cujo recebimento
pelo fornecedor possa ser atestado, fixando o
prazo para que este promova a reparao,
correo, substituio ou a entrega imediata
do objeto contratado, atendendo ao disposto
no artigo 69 da Lei 8.666/93, na tentativa de
se evitar o processo administrativo punitivo.
12
3.3 Da instaurao
do processo
De acordo com o art. 7 do Decreto
24.912/07, o processo administrativo ser
instaurado por ato administrativo de
autoridade competente, que dever conter:
?
a identificao dos autos do
processo administrativo original
da licitao, ou do contrato, que
supostamente tiveram suas regras
e/ou clusulas descumpridas pelo
fornecedor;
?
a meno s disposies
legais aplicveis ao procedimento
para apurao de responsabilidade;
?
a designao da comisso
de servidores que ir conduzir o
procedimento;
?
o prazo para a concluso dos
trabalhos da comisso.
3.4 Da notificao
do fornecedor para
apresentar defesa
A notificao dever ser enviada pelo
correio, com Aviso de Recebimento, ou
entregue ao fornecedor mediante recibo,
ou em caso de mudana de endereo ou
recusa de recebimento, publicada no
Dirio Oficial, quando comear a contar o
prazo para apresentao de defesa.
A notificao dever conter:
?
a identificao da pessoa fsica
ou jurdica;
?
a sua finalidade;
?
o prazo e o local para
manifestao do intimado;
?
a necessidade de o intimado
atender notificao pessoalmente
ou a possibilidade de se fazer
representar;
?
a continuidade do processo
independentemente da manifestao
do intimado;
?
a i n d i ca o d o s fato s e
fundamentos legais pertinentes;
?
a sano a ser aplicada e sua
gradao, nos termos da Lei
8.666/93 e/ou da Lei 10.520/02.
3.6 Do relatrio
Recebida a notificao pelo fornecedor,
este poder ou no apresentar defesa.
13
Caso deixe transcorrer o prazo sem
manifestao, caber Comisso elaborar
o relatrio de concluso da instruo
mantendo os argumentos descritos na Ata
de instruo.
importante, ainda que o fornecedor
no tenha apresentado resposta s
imputaes que lhes foram dirigidas, que a
Administrao disponha das provas que
induzem responsabilidade do fornecedor
nos autos do processo.
J nos casos em que o fornecedor
oferece resposta, compete Comisso
analisar as razes deduzidas e confrontlas com os fatos apurados e com as regras
legais, editalcias e/ou contratuais
aplicveis a fim de chegar concluso
sobre o parecer que ser emitido
autoridade competente.
O Dec. 24.912/07 assim dispe sobre o
relatrio:
Art. 18 Finda a instruo,
seguir-se- o relatrio, pea
informativa e opinativa, que dever
conter o resumo do procedimento,
sendo acrescido de proposta
fundamentada de deciso.
Pargrafo nico. O relatrio dever
ser apresentado pela Comisso
autoridade competente no prazo
mximo de 5 (cinco) dias teis a
contar do trmino da instruo.
3.7 Da aplicao da
penalidade
A autoridade competente para a deciso
do processo administrativo analisar os
14
Dirio Oficial do Estado as sanes de
suspenso (ou impedimento) e declarao
de inidoneidade. Ou seja, advertncia e
multa no devem ser publicadas.
A publicao deve conter as informaes
previstas no art. 22 do Decreto n
24.912/07 e de responsabilidade da
autoridade que aplicar a sano.
O processo administrativo termina
com a publicao da deciso final,
cabendo recurso da mesma somente ao
Poder Judicirio.
15
4. Da Incluso do
Fornecedor no
CADFIMP
O Decreto n 24.912/07 instituiu o Cadastro
de Fornecedores Impedidos de Licitar e
Contratar com a Administrao Pblica
Estadual CADFIMP e atribuiu competncia
Superintendncia-Geral de Compras
Centralizadas para organiz-lo e mant-lo.
16
Art. 31 Os responsveis pela
realizao de licitaes no mbito
da Administrao Pblica estadual
consultaro o CADFIMP em todas
as fases do procedimento
licitatrio, tomando as providncias necessrias para que sejam
excludas do certame as pessoas
fsicas ou jurdicas nele inscritas.
Pargrafo nico. Os ordenadores de despesa devero diligenciar
para que no sejam firmados
contratos com as pessoas fsicas ou
jurdicas inscritas no CADFIMP,
inclusive aqueles decorrentes de
procedimentos de dispensa e
inexigibilidade de licitao.
RESCISO CONTRATUAL
SUMRIO
APRESENTAO
19
20
2. A Resciso Unilateral
21
3. O Procedimento da Resciso
22
23
23
23
24
24
25
26
26
5.2 Lentido no cumprimento e atraso injustificado (art. 78, incisos III e IV)
27
27
5.4 Subcontratao parcial ou total e associao com terceiros (art. 78, inciso VI)
27
28
28
29
29
5.9 Ocorrncia de caso fortuito ou fora maior (art. 78, inciso XVII)
29
6. A Resciso Amigvel
30
7. Indenizao
31
19
APRESENTAO
20
1. Conceito
de Resciso
Contratual
a dissoluo do ajuste contratual (relao jurdica)
existente entre o particular e a Administrao Pblica,
fazendo com que cessem os efeitos do contrato
anteriormente firmado. considerada uma forma
excepcional de extino contratual, uma vez que a
forma natural a extino pelo cumprimento do objeto
contratual ou pelo trmino do prazo de vigncia.
A resciso pode ser provocada tanto pelo
contratado como pela Administrao, pois ambos tm
deveres contratuais que uma vez inadimplidos podem
ensejar outra parte o direito resciso.
O art. 79 da Lei n 8.666/93 estabelece trs espcies
de resciso contratual: resciso administrativa
unilateral, resciso amigvel e resciso judicial.
Nesta cartilha, abordaremos as primeiras duas
espcies, considerando que a resciso judicial implica
necessariamente em cumprimento de deciso judicial
de acordo com o teor contido na respectiva sentena.
21
2. A Resciso
Unilateral
A resciso unilateral caracteriza-se por ser ato
unilateral e escrito da Administrao e ocorrer diante
da incidncia de um dos casos enumerados nos incisos I
a XII e XVII do art. 78, da Lei n 8.666/93.
Mesmo tendo a lei previsto as hipteses que
ensejam a resciso contratual, a Administrao
somente poder declarar a resciso de um contrato
administrativo depois de assegurar ao contratado o
direito ampla defesa e ao contraditrio, sob pena de
nulidade do ato, caso no se evidencie que esses
direitos foram assegurados de forma devida.
22
3. O Procedimento
da Resciso
Para que a resciso administrativa respeite os
ditames legais e atenda ao interesse pblico, releva
notar que a Administrao deve cumprir rigorosamente o estatudo no art. 67, da Lei n 8.666/93.
Esse dispositivo cuida da figura conhecida como
fiscal do contrato. A este compete acompanhar de
perto a execuo contratual, devendo ser formalmente
designado para este fim no instrumento contratual.
Muito importante tambm a observncia
do contido nos 1 e 2 do caput do art. 67,
textualmente transcritos:
1o
O representante da
Administrao anotar em registro
prprio todas as ocorrncias relacionadas
com a execuo do contrato, determinando o que for necessrio regularizao
das faltas ou defeitos observados.
2o As decises e providncias que
ultrapassarem a competncia do
representante devero ser solicitadas a
seus superiores em tempo hbil para a
adoo das medidas convenientes.
Necessariamente, a resciso contratual dever ser
precedida da instaurao de um processo administrativo autnomo. Este ser iniciado, comumente, pela
denncia fundamentada do fiscal do contrato. No se
trata, porm, de iniciativa exclusiva, alis a lei nada
dispe a respeito, por isso, outro servidor que tomar
conhecimento de alguma infrao contratual tambm
dever relatar o fato autoridade competente.
O relato dever ser fundamentado, ou seja,
indicar os fatos caracterizadores do inadimplemento, os dispositivos legais e contratuais
infringidos e as penalidades cabveis.
23
A fundamentao adequada imprescindvel, a fim de que se viabilize o contraditrio e a ampla defesa do contratado. No
se admitem, portanto, imputaes vagas
ou imprecisas, que dificultariam no s o
direito de defesa do contratado, como
tambm toda a apurao dos fatos.
Por isso, o fiscal do contrato deve
anotar no livro prprio todas as ocorrncias
importantes verificadas na execuo
contratual, consignando os fatos de forma
pormenorizada, com datas, circunstncias
envolvidas, testemunhas de cada fato, etc.
3.1 A Instaurao
do Processo
Quem deve instaurar o processo
de resciso administrativa?
A Lei n 8.666/93 estabelece, no 1 do
art. 79, que a resciso "dever ser precedida de autorizao escrita e fundamentada
da autoridade competente". Seguindo essa
lgica, a instaurao do processo que
culminar com a resciso tambm deve ser
de autoria da autoridade competente.
A autoridade competente para a
resciso vem a ser a signatria do instrumento contratual, na maior parte das
vezes, o titular do rgo.
O ato administrativo de instaurao no
exige instrumento especfico, mas deve
indicar de forma precisa:
?
os fatos que pesam sobre
contratado;
?
os dispositivos legais e contratuais infringidos;
?
a legislao aplicvel ao
procedimento;
?
as penalidades cabveis;
?
o prazo,
3.2 A notificao
do contratado
Instaurado o processo administrativo,
o servidor ou comisso designada pela
autoridade competente para a instruo
do feito, elaborar a notificao dirigida
ao contratado, que dever conter, de
forma pormenorizada, os requisitos
acima listados necessrios instaurao
do processo.
imprescindvel que o contratado seja
cientificado da inteno de resciso,
segundo o teor do pargrafo nico do art. 78,
da Lei n 8.666/93, para que sejam assegurados o contraditrio e a ampla defesa.
A notificao pode ser feita por
qualquer forma, desde que seja comprovado o recebimento pelo contratado.
24
3.4 A concluso
do processo
Decorrido o prazo para a apresentao
das contra-razes, tenha ou no o
contratado as apresentado, elaborar-se-
o relatrio para a apreciao da autoridade competente.
O relatrio pea informativa e
opinativa, que dever conter o resumo
do procedimento, sendo acrescido de
proposta fundamentada de deciso.
Concludo o processo administrativo, ser determinada por ato unilateral
a resciso do contrato. Este ato dever
ser formalizado atravs de despacho e
documentado mediante lavratura de
termo de resciso administrativa de
contrato assinado pelas partes
contratantes.
3.5 A publicao
da resciso
A resciso dever ser publicada, de
acordo com o 1 do art. 109, da Lei n
8.666/93. Essa publicao serve tanto
como informao da resciso, como
intimao do ato, a partir do qual cabe
recurso administrativo da deciso, no
prazo de 5 (cinco) dias teis, de acordo
com o inciso I, do caput do art. 109.
Caso a parte contrria, dentro dos
cinco dias teis, entre com recurso, a
Administrao providenciar o julgamento e publicar a manuteno ou no
da deciso.
25
4. A Possibilidade de
Resciso sem a Defesa
Prvia e o Contraditrio
Pode-se rescindir unilateralmente um
contrato administrativo sem facultar
prvia defesa ao contratado?
A regra a resciso administrativa ser
precedida da defesa prvia e do contraditrio,
como j ressaltado anteriormente.
Vale transcrever o entendimento do TCU a respeito:
Assegure contratada o contraditrio e a
ampla defesa antes de rescindir contrato por
cumprimento irregular de suas clusulas, em
observncia ao que estabelece o art. 78,
pargrafo nico, da Lei n 8.666/1993.
(Acrdo 1395/2005 Segunda Cmara)
Em determinadas situaes, porm, o objeto do
contrato essencial ao interesse pblico, no pode sofrer
soluo de continuidade, mas o contratado negligencia a
execuo a ponto de inviabilizar o prprio interesse
pblico. Na prtica, algumas vezes o contratado
verdadeiramente abandona a execuo contratual e no
apresenta qualquer manifestao a justificar sua conduta.
Nesses casos, excepcionalmente tem-se
admitido a resciso unilateral sem defesa prvia do
contratado, prestigiando-se o princpio da
supremacia do interesse pblico, bem como o
princpio da continuidade do servio pblico.
Entretanto, permanece o contraditrio previsto
na possibilidade de recurso contra a resciso,
previsto no art. 109, da Lei n 8.666/93.
Essa deciso tem que estar suficientemente
fundamentada nos autos do processo administrativo
e tem aplicao em situaes extraordinrias.
26
5. Dos Motivos para
a Resciso do Contrato
As hipteses permissivas da resciso
unilateral do contrato esto relacionadas nos
incisosIaXIIeXVIIdoartigo78,daLein8.666/93.
A seguir h breves apontamentos sobre
cada hiptese:
5.1 Descumprimento e
cumprimento irregular de
clusulas contratuais,
especificaes, projetos
ou prazos (art. 78,
incisos I e II)
O cumprimento irregular funda-se na falta
parcial do contratado. Cabe frisar que no
qualquer falta que pode ensejar a resciso do
contrato, mas aquela que tenha gerado dano
Administrao, ao menos potencial.
Caso o contratado corrija sua conduta,
aps ser notificado pela Administrao, e
no tenham ocorrido prejuzos, no h
motivos para resciso.
A Lei de Licitaes menciona, em seu
art. 69, a obrigatoriedade de o contratado
reparar, corrigir, remover, reconstruir ou
substituir, parcial ou totalmente, o objeto
contratual eivado de vcios, defeitos ou
incorrees resultantes da execuo ou dos
materiais empregados.
27
V-se, portanto, que no todo e
qualquer cumprimento irregular capaz de
motivar a resciso, seno o art. 69 restaria
prejudicado, sem funo.
Deve-se atentar para as circunstncias
de cada caso, decidir a respeito e justificar
suficientemente a deciso tomada.
28
5.5 Desatendimento das
determinaes regulares
da autoridade designada
pela Administrao e
cometimento reiterado de
faltas na execuo
(art. 78, incisos VII e VIII)
O desatendimento das determinaes da autoridade designada pela
Administrao por si s no configura
motivo para a resciso contratual.
O que motiva a resciso o desatendimento das determinaes da autoridade
designada pela Administrao (fiscal do
contrato) que visam correo dos rumos
do contrato que est desviado das
especificaes.
Quando esse desatendimento ocorre
de maneira reiterada, afigura-se como
hiptese de resciso, uma vez que
denota desdia e reincidncia contumaz
do contratado, que est a se desviar das
especificaes de forma costumeira.
Ressalte-se que as determinaes
da autoridade tem que ser fundamentadas e, portanto, exigveis de
acordo com o que foi contratualmente ajustado pelas partes.
Diante da conduta deliberada do
contratado em inobservar o estabelecido
em contrato e a ele obedecer, poder a
Administrao vir a rescindi-lo com
supedneo no inciso VII do art. 78.
O cometimento reiterado de faltas na
execuo ser motivo para a resciso com
fulcro no disposto no art. 78, inciso VIII,
29
5.7 Alterao social ou
modificao da finalidade
ou da estrutura da empresa,
que prejudique a execuo
do contrato (art. 78, inciso XI)
O dispositivo deixa claro que a alterao
social ou a modificao da finalidade e da
estrutura da empresa configuram motivos
para a resciso desde que interfiram negativamente na execuo contratual, de maneira a
prejudicar os interesses da Administrao.
Como sempre, a motivao deve ser
exposta nos autos do processo para que
haja a fundamentao do ato rescisrio.
30
6. A Resciso Amigvel
Na resciso amigvel o desfazimento do ajuste
afigura-se conveniente para a Administrao e o
particular manifesta sua concordncia.
Uma vez que h mtua concordncia, prvia
resciso, no ser preciso que a Administrao
conceda oportunidade para o exerccio do direito
do contraditrio e da ampla defesa prvios a sua
efetivao. A aceitao do contratado torna
incompatvel que ele posteriormente venha a
recorrer da resciso no mbito administrativo.
A Lei n 8.666/93 somente possibilita a
interposio de recurso administrativo contra o
ato de resciso unilateral, no contra a amigvel
(art. 109, inc. I, alnea e).
Essa modalidade de resciso prevista no art.
79, da Lei de Licitaes:
Art. 79. A resciso do contrato poder ser:
...................
II - amigvel, por acordo entre as partes,
reduzida a termo no processo da licitao,
desde que haja convenincia para a
Administrao;
31
7. Indenizao
Conforme disposto no 2 do art. 79 da Lei n
8.666/93, a resciso que tiver por fundamento um
dos incisos XII a XVII do art. 78, sem que haja culpa ou
contribuio do contratado, dar o direito ao
pagamento de indenizao, sendo que os prejuzos
devero ser regularmente comprovados.
Para melhor entendimento, eis a transcrio
literal do dispositivo:
2o Quando a resciso ocorrer com base nos
incisos XII a XVII do artigo anterior, sem que
haja culpa do contratado, ser este ressarcido
dos prejuzos regularmente comprovados
que houver sofrido, tendo ainda direito a:
I - devoluo de garantia;
II - pagamentos devidos pela execuo do
contrato at a data da resciso;
III - pagamento do custo da desmobilizao.
Em processo administrativo prprio, a
Administrao realizar a apurao dos prejuzos
suportados pelo contratante, bem como valores
retidos a ttulo de garantia, pagamentos devidos e
no efetuados e custos com a desmobilizao.
Portanto, o prejuzo deve ser comprovado para
ensejar o direito indenizao.
SECRETARIA DE ESTADO
DA ADMINISTRAO