TEORIA

GERAL DO ESTADO Aulas para o 1 semestre

LEITURA-BASE/OBRIGATRIA: Elementos de Teoria Geral do Estado (DALLARI, Dalmo de Abreu).

AULA 1 INTRODUO TEORIA GERAL do ESTADO

Faz-se necessria a compreenso do Direito alm da mera aplicao de leis. O acadmico deve entender as
instituies para que possa, tambm, ser ferramenta de alteraes na sociedade.
Conhecendo as instituies, permite-se que o jurista no seja apenas um autmato, sem inteligncia ou vontade.
Alm disso, possibilita-se a criao de viso para que os problemas sociais sejam corrigidos, sem que seja a partir de
meros transplantes de ideias prontas, mas com a devida adaptao s questes locais. E por fim, a matria trata de
vrios aspectos que interferiro na prpria elaborao do Direito.

A TGE vista como uma disciplina sinttica ligada aos pensamentos jurdicos, histricos, filosficos, sociolgicos,
polticos, antropolgicos, econmicos, psicolgicos, com fim no aperfeioamento do Estado. A disciplina em si surge
somente no fim do sculo XIX, porm, j h indcios do estudo de seu campo na Antiguidade (Plato, Aristteles e
Ccero); h ecos na Idade Mdia (Santo Agostinho e So Toms de Aquino) e se laicifica com Maquiavel, no incio do
sculo XVI. Depois, a partir da ideia de um direito natural, surgiram Hobbes, Locke, Montesquieu, Rousseau. Ao fim
do sculo XIX, ocorreu a sistematizao jurdica dos fenmenos polticos por Gerber e Jellinek.

No Brasil, o ensino da TGE iniciou nos anos 1940 como Direito Constitucional I, o que possui impreciso acadmica,
apesar da grande relao. Depois, consagrou-se a matria Teoria Geral do Estado em correlao expressa com o
Direito Constitucional. Em 1994, surge a obrigatoriedade da matria no Direito como Cincia Poltica (com Teoria do
Estado). Ocorrido isto, deve-se observar que o desenvolvimento da Cincia Poltica s ocorre a partir da existncia
de um Estado, sendo este o interesse daquela. Inclusive, sendo o Estado pessoa jurdica com manifestao de
vontade a partir de seus rgos, poderes e pessoas, alm de limitado juridicamente, um poder jurdico de essncia
poltica. Ento, a refora-se a essencialidade do estudo da Teoria do Estado nos cursos de Direito. A Cincia Poltica
estuda a organizao e os comportamentos polticos, independente dos elementos jurdicos, o que a torna
insuficiente quando fora da Teoria do Estado.

O objeto da Teoria Geral do Estado o estudo do Estado sob todos seus aspectos (origem, organizao,
funcionamento e finalidades, por exemplo), sendo possvel estuda-lo com diversas ideias diferentes, podendo
agrup-las principalmente em trs: (a) a busca da justificativa do Estado (filosfico); (b) o estudo dos fatos concretos
(sociolgico); e (c) o Estado como realidade normativa (jurdico). Como o estudo das trs linhas isoladamente no
permite uma viso ampla do Estado, Miguel Reale props um culturalismo realista, fundindo as vertentes e
considerando-as indissociveis, tendo Alexandre Groppali uma ideia semelhante. Apesar de todas essas formas
propostas, impossvel estudar seguindo apenas uma linha metodolgica, podendo a anlise do Estado ser indutiva
(com fim em generalizaes), dedutiva (a partir das anlises de fatos particulares) ou analgica (comparativos).
Ainda que utilizadas formas diferentes de se estudar o Estado, todas elas podem ser fundidas para que seja criada
uma noo mais completa do objeto de estudo da Teoria Geral do Estado.

AULA 2 DA SOCIEDADE

A vida em sociedade benfica ao humano, porm, cria uma srie de limitaes que chega a afetar a liberdade
humana, fato este que traz perguntas visando os porqus do homem se subordinar vida em sociedade.
Existem duas grandes ideias, ambas com grandes defensores e boas teses, que podem responder a essa pergunta:
o da sociedade natural e o da escolha humana.

A ideia da sociedade natural

Aristteles (Grcia Antiga): o homem naturalmente um animal poltico (in: A Poltica). Apenas algum de

natureza vil ou superior do humano que seria capaz de se isolar da sociedade. Para ele, os animais

irracionais que se agrupam o fazem apenas por instinto, enquanto o homem o faz racionalmente.

Ccero (Roma Antiga): menos a insuficincia individual e mais o instinto inato de sociabilidade. Ainda que

vivendo sozinho e abundantemente, sente a necessidade da vida social.

Santo Toms de Aquino: converge com Aristteles e cria uma classificao de tipos que vivem sozinhos.

Excellentia naturae: indivduo notavelmente virtuoso, que vive apenas com a prpria santidade;

Corruptio naturae: pessoas com anomalia mental;

Mala fortuna: quando o indivduo, por acidente (nufragos etc.), passa a viver sozinho

Ranelletti: desde sempre o ser humano convive com outros, ainda que sua origem seja rude ou selvagem.

Aquele que vive s no se encontra na realidade da vida. S unido que o homem consegue os meios para

satisfazer suas necessidades, melhorar a si mesmo e atingir os fins de sua existncia.
Ainda que a ideia seja da inerncia da sociedade ao homem, no se pode dispensar a vontade humana nessa
dinmica, pois o ser consciente que necessita da vida social.

A ideia contratualista
Muitos so os autores que sustentam que a sociedade to somente a prtica de um acordo de vontades.
Nega-se que o humano socializa por impulso natural; afirma-se que apenas a vontade sustenta a sociedade.

Plato (Grcia Antiga): teorizou, em A Repblica, um modelo ideal da vida social, como Moore e
Campanella.

Thomas Hobbes: em Leviat, props e sistematizou o contratualismo. Tratou do homem no estado de

natureza, em que o ser se encontra no caos quando a paixo superior razo ou quanto a autoridade

fracassa. O humano, graas ao descontrole do estado de natureza, vive em permanente guerra de todos

contra todos. A despeito disso, sendo a espcie racional, ela sabe quais os princpios para entrar no

estado social, com base em duas leis fundamentais: (i) cada indivduo se esforando pela paz e (ii) se
necessrio
pela paz mtua, d-se a renncia ao direito a todas as coisas, com a mesma liberdade a si concedida.
Ciente de tudo isso, o homem fez o contrato para possibilitar a vida em sociedade e, tambm, um ente visvel que

vincule e obrigue as pessoas a obedec-lo pelo medo da punio. Criou-se o Estado. necessrio mant-lo

com fim na preservao do homem, ainda que seja mal administrado: melhor um mal governo do que o
estado de natureza. O governante no pode ser contestado: o que ele diz lei e representa o Estado (absolutismo).

Disso tudo resulta o conceito de Estado como uma pessoa de cujos atos se constitui em
autora uma grande multido, mediante pactos recprocos de seus membros, com o fim de que
essa pessoa possa empregar a fora e os meios de todos, como julgar conveniente, para
assegurar a paz e a defesa comuns. O Estado dessa pessoa se denomina soberano e se diz
que tem poder soberano, e cada um dos que o rodeiam seu sdito. (DALLARI, Dalmo de
Abreu. Elementos de Teoria Geral do Estado, 32 edio, 2 tiragem, p. 26).

Locke, no sculo XVII, passou a questionar fortemente o contratualismo de Hobbes, porm s um sculo
mais tarde que os tericos refutaram totalmente o absolutismo para conter a guerra de todos contra todos,
ainda que com uma ideia contratualista para a origem da sociedade: Montesquieu, em sua obra O Esprito das
Leis, acredita no homem num estado de natureza, entretanto no nos moldes hobbesianos de um subjugar o
outro, mas sim, de que o indivduo reconheceu sua hipossuficincia (o que no encorajaria o ataque a outrem) no

meio natural e, assim, achou conveniente associar-se com os demais. Sob esta tica, ele tambm estruturou

leis naturais ao homem, que so quatro: (i) o desejo de paz; (ii) o sentimento das necessidades; (iii) a atrao


ao sexo oposto; e (iv) conscincia do seu estado natural, que o leva a querer a vida em sociedade. Com o

surgimento da sociedade e o sentimento de fortalecimento dos indivduos advindo disso, a sim, o humano

entra no estado de guerra com a diferenciao e a criao de desigualdades. No aprofundou na ideia do

contrato social e apreciou, direto, a formao das leis.

Rousseau voltou a estudar o contratualismo maneira de Hobbes, porm, absorvendo a noo de bondade

humana teorizada por Montesquieu, em O Contrato Social. Foram as ideias desse livro, no contexto da

Revoluo Francesa, as praticadas de fato nos novos governos que seriam implantados. A soberania dos
povos, a busca incessante pela igualdade e a ideia de interesse coletivo como pertencente a cada indivduo vieram

por essa obra e at a contemporaneidade so inspiraes. A sociabilidade no um impulso natural, mas
sim, racional do ser humano: o estado natural dele bondoso e apenas interessado na autopreservao, o que

encontrou limites e, para quebra-los, passou a associar-se com os iguais. Os direitos individuais passam a ser

pensados pelo bem comunitrio. A comunidade gera o Estado, mero executor da vontade coletiva, e

soberana quando toma um poder de deciso. A soberania , portanto, coletiva, no de um governante, e

inalienvel e indivisvel, expressada pela vontade geral, uma sntese das ideias. A vontade geral sempre visa
o
interesse comum, enquanto a vontade de todos (uma mera soma) releva mais os anseios particulares, o que

demonstra a possibilidade de diferenas entre uma e outra. A sociedade visa proteger a liberdade individual,

para que ela seja bem praticada, e garantir a igualdade individual. Portanto, as bandeiras pelas quais a
vontade
geral, portanto, o povo soberano e o Estado, devem zelar so a liberdade e a igualdade, dois
fundamentos da
democracia.
Feito todo esse histrico, podemos visualizar que a sociedade a soma de um impulso natural somado ao uso da
razo, e, graas a isso, jamais pode-se considerar o homem fora de seu contexto, individualmente, mas sim, nele
encrustado no grupo formado, ou seja, o homem social.


AULA 3 DOS ELEMENTOS que CARACTERIZAM a SOCIEDADE

Estudadas as duas ideias que teorizam o objeto de estudo, deve-se estabelecer qual agrupamento a sociedade,
afinal, dentro dela h a chamada pluralidade social, com diversas manifestaes existentes internamente, o que no
causa, necessariamente, a quebra da sociedade. Para tanto, trs elementos devem ser estabelecidos: (i) a finalidade
ou o valor social, (ii) as manifestaes de conjunto ordenadas e (iii) o poder social.

FINALIDADE SOCIAL
Detectam-se objetivos comuns quela sociedade, havendo a necessidade de estabelecer atos espontaneamente
obedecidos para alcan-los. H quem negue a possibilidade de escolher a finalidade da sociedade (os deterministas)
e os que creem que possvel, pela vontade (os finalistas).
Os deterministas creem no homem subordinado s leis naturais, sujeitas ao princpio da causalidade, o que
arriscado, pois, no seriam visadas mudanas e melhorias na sociedade.
Os finalistas so o oposto, pois creem que a sociedade pode definir suas finalidades, livremente escolhidas pelo
humano, a partir da inteligncia e da vontade.
A finalidade social deve ser o bem comum. Este foi definido pelo Papa Joo XXIII como o conjunto de todas as
condies de vida social que consistam e favoream o desenvolvimento integral da personalidade humana.
Portanto, so as aes coletivas que tem como finalidade o favorecimento do indivduo.

ORDEM SOCIAL e ORDEM JURDICA
No basta, na sociedade, saber que necessrio a batalha pelo bem comum como sua finalidade. Deve-se definir a
ao coordenada dos indivduos para o alcance daquele fim. Para ela ocorrer, trs requisitos devem ser atendidos:

Reiterao: reiteradamente, os membros da sociedade devem se manifestar em conjunto, pois s assim o

bem comum permanecer como busca, cada vez mais, e de acordo com o surgimento de novos fins sociais.

Ordem: nos tempos cientificistas (fim do sculo XVIII at o comeo do sculo XIX), havia o entendimento de

que todas as leis e fatos sociais seguiam os anseios da natureza. Durkheim, nesse tempo, desenvolveu o

pensamento de que os fatos sociais devem ser estudados como coisas, compreendidas por fatores internos

ao indivduo (psicolgico) e externos a ele (fatos sociais), sendo a soma delas a matria da vida social e

inconfundveis com as leis da natureza, possuindo leis prprias.

A partir disso, veio a diferenciao entre a ordem da natureza (Mundo Fsico) e a ordem humana (Mundo

tico) que, estudada por Hans Kelsen na Teoria Pura do Direito, mostra que a primeira ordem se A,
portanto,
B, enquanto na segunda, se A, portanto, deve ser B, sendo este caso bem ilustrado pelos fatos
jurdicos,
nos quais uma pessoa pode ou no passar por consequncias de certas aes. Tais estudos foram
devidamente aprofundados e aperfeioados pelo finado professor da Fadusp, Goffredo da Silva Telles Jnior.

Dentro do Mundo tico h uma segunda diviso, conforme Garca Mynez, que a unilateralidade da moral
e
a bilateralidade do direito, sendo o carter distintivo das regras sociais. A primeira a no obrigao em

obedecer aos preceitos morais, ainda que estes sejam de aceitao majoritria ou at coletiva. A segunda d

a possibilidade da vtima da ofensa ou de terceiro obrigar o ofensor a cumprir norma ou ser punido pelo

seu descumprimento. O mesmo autor complementa dizendo que h uma terceira linha de regras, que so os

convencionalismos sociais, que englobam decoro, etiqueta, moda, cortesias etc., ligadas exterioridade dos

atos do indivduo, sem relao com a idoneidade das intenes dele.

Mas o que fazer para os indivduos obedecerem a todo ordenamento que a sociedade impe?

Adequao: devem ser levadas em conta toda realidade social para que as aes no sejam contrariadas ou

pervertidas. Para incio, os prprios membros da sociedade devem ser levados em conta para a construo
de
sua ordem. Todo ato humano, conforme Heller, direcionado por fenmenos naturais, histricos e culturais,

conforme padronizao de Duverger no conjunto cultural, que so os elementos compositores da sociedade

(geogrficos, demogrficos, tcnicos, econmicos, institucionais etc), mesclado ao cotidiano. A no

adequao da ordem jurdica social causa graves problemas para a concretizao do bem comum,

principalmente na atualidade, em que os indivduos se preocupam muito mais com o crescimento

(quantidades) do que com o desenvolvimento (qualidades), com aquele sendo intil ou, at mesmo,
prejudicial
para o alcance do bem comum.

 Mas como conciliar esses trs fatores para alcanar o bem comum sem afetar a liberdade dos indivduos (um dos
fins desse bem)? A resposta encontra-se em seguida.

PODER SOCIAL
O poder um fenmeno vindo pelos fenmenos sociais e bilateral (correlao de duas ou mais vontades, sendo
algumas delas as submetidas). O estudo realmente relevante do poder na Teoria Geral do Estado o do poder social.
Os definidos genericamente como anarquistas so aqueles que creem na dispensa do poder social, crendo-se que
as pessoas devem viver na natureza, sem submisso aos artifcios que a sociedade cria. No Cristianismo so
encontrados muitos elementos anarquistas, que foram refutados na prpria Bblia, porm, Santo Agostinho, em sua
obra Da Cidade de Deus, aprofundou a ideia anarquista de sociedade natural, sem submisses, dentro de moldes
cristos e idealizados. Era finalidade, a partir disso, fazer com que a Igreja Catlica dominasse o poder temporal,
unificasse todos os povos do mundo sob o Cristianismo e, ento, fizesse um mundo perfeito, anarquista, ou seja,
sem relaes de poder entre os homens.
H o anarquismo de ctedra, que cr que as relaes de poder apenas so consequncia das diferenciaes
materiais que existem na sociedade, e no de uma necessidade real dela. Lon Duguit entende que duas so as
teorias que explicam as relaes de poder: (i) teorias religiosas, que creem numa fora muito poderosa que influa
nas aes humanas (no religiosas no sentido estrito, mas tambm, de adorao s crenas cientficas prprias) e (ii)
teorias econmicas, que diferenciam materialmente a relao entre governantes e governados. Ele cr que o poder
dispensvel porque os indivduos possuem sentimentos de justia e sociabilidade que levariam solidariedade.
Godwin, defendendo essa mesma linha de pensamento, cr na bondade fundamental do homem, sendo a
autoridade poltica e a propriedade privada os corruptores dele, alm da religio, conforme adicionava Bakunin,
divergente de Marx, o qual acreditava nas agremiaes polticas tomando o poder e instalando o comunismo.
Ainda que exista essa linha anarquista, a maioria dos autores cr na necessidade da existncia do poder, com um
grande leque de justificativas para tal. Um grande argumento a da eterna existncia humana sob o jugo do poder.
Creem que sempre necessrio algum tipo de poder para manter a unidade da sociedade e a possibilidade de
alcanar os seus fins (resumidos no bem comum). Por um tempo, foi a fora fsica. Depois, a crena no direito divino
dos reis, reforado pela religio crist. Porm, ao final da Idade Mdia, surgem estudiosos afirmando que o povo a
grande origem de direitos e poder. Com os contratualistas, isso se reafirma com a adio da vontade geral e dos
direitos sociais, basilares organizao social.
Hoje, o poder utiliza a fora, mas sem poder se confundir com ela. Alm disso, o poder legtimo cada vez mais anda
junto com o poder jurdico. Ainda que o poder esteja cada vez mais conforme o direito, diz Miguel Reale, no h
direito que seja produzido sem um poder. Portanto, poder e direito so realidades concomitantes.
Fazendo outra distino, legitimidade e legalidade no podem ser confundidos. O primeiro, conforme Max Weber,
pode ser sustentado pela tradio (monarcas), pelo carisma (traduo do povo no lder, ainda que sem legalidade) e
pela razo (quando necessariamente coincide legalidade e legitimidade). Georges Burdeau diz que o poder legtimo
aquele que consentido pela sociedade, quando o investido nele representa os anseios dos investidores. Se o
poder poltico no estiver a servio dos anseios da sociedade, ou seja, do bem comum, com permanente
consentimento social, o governante se torna um autoritrio.

SOCIEDADES POLTICAS
No se pode confundir quais so as sociedades com fins particulares da com fins gerais, afinal, as primeiras tem um
carter volitivo e possuem uma finalidade limitada e de interesse quele grupo especfico de associados; as ltimas,
so as de fins gerais e tem um objetivo genrico, indefinido, e o pertencimento independe (na maioria das vezes) da
vontade de seus integrantes, trabalhando ao coletivo em prol de finalidades individuais e associativas. Elas, em geral,
so denominadas como sociedades polticas, pois no se prendem a uma finalidade especfica, mas pelo elo entre
todas as atividades internas a si. A poltica a gesto de negcios da comunidade (Heller), afinal, ela afeta a
totalidades dos fatores do homem. Pelos seus membros, as sociedades polticas ocupam-se da totalidade das aes
humanas. Estudaremos a sociedade poltica mais importante: o Estado.



AULA 4 DA ORIGEM, FORMAO e EVOLUO HISTRICA do ESTADO

PARTE I

A palavra Estado surgiu, como definio de uma sociedade poltica, pela primeira vez em 1513, nO Prncipe, de
Maquiavel, sempre utilizada em relao a uma cidade italiana independente. A expresso logo se espalhou Frana,
Alemanha e Inglaterra. Existe quem teorize a origem do Estado apenas a partir do surgimento do nome ou prximo
disso, ou desde (muito) antes dessa definio surgir.
Para uns, o Estado sempre existiu na humanidade, desde quando ela se organizou socialmente, com poder e
autoridades determinadoras do comportamento grupal.
A outros, a sociedade humana no teve o Estado por um perodo. Depois ele surge para atender convenincias ou
necessidades de certos grupos sociais. Esta a linha de pensamento majoritria.
H uma terceira posio, que o Estado como sociedade poltica e com caractersticas bem definidas, as quais, se
houver alguma exceo, tirariam sua presena. Conforme Karl Schmidt, que segue tal linha, o Estado surge com o
conceito de soberania, no sculo XVII. Balladore Pallieri especifica que o Estado surgiu apenas em 1648, com a
assinatura da Paz de Westflia.
Podemos analisar a formao do Estado por duas questes:
a) ORIGINRIA: parte-se do agrupamento humano no integrado pelo Estado.

i) Formao natural ou espontnea: Estado surge naturalmente, no voluntariamente;

ii) Formao contratual: a vontade de alguns ou de todos os homens que formou o Estado.

As causas determinantes para o surgimento estatal podem ser:

- Familial ou patriarcal: famlias primitivas se ampliando e formando um Estado;

- Fora, violncia ou conquista: um grupo social mais forte submeteu outro, mais fraco, ao seu Estado,
tendo como fim principal a submisso do mais fraco ao mais forte para explorao econmica;

- Economia e patrimnios: veio para aproveitamento dos princpios da diviso do trabalho, alm de
garantir
que os grandes proprietrios mantivessem seus domnios e finanas e as multiplicassem.
Fundamenta a teoria marxista do Estado ao dizer que ele material da burguesia para explorao do proletariado
e, ento, que poder ser extinto por ter sido criao em benefcio apenas a uma minoria;

- Desenvolvimento social interno: em qualquer sociedade o Estado tem potencial para surgir, mas somente

ocorre a partir de um momento especfico do desenvolvimento de sua sociedade, pelas necessidades que
vem.
b) DERIVADA: cr-se na formao do Estado a partir de outros. o mais comum atualmente e h muito mais
interesse prtico em estuda-las.

i) Fracionamento: desmembramento de uma parte de um Estado com fim na formao de outro. O
separatista
tem povo, territrio, ordem jurdica e soberania prprias, todas em detrimento do Estado anterior;

ii) Unio: ocorreu muito quando da constituio de federaes. Somam-se vrios Estados existentes em prol

de um novo, maior, mais forte, superior, formando novos povo, territrio, ordem jurdica e soberania. Os

Estados formadores perdem esse status em prol do novo.

iii) Atpicas: por consequncia de guerras, negociaes ou tratados surgem novos Estados, como ocorreu

quando da separao da Alemanha ps-II GM e do surgimento dos Estados do Vaticano e de Israel.

PARTE II
Uma breve reviso de conceitos aprendidos durante o Ensino Bsico (Fundamental e Mdio).

Estado Antigo: tambm chamado de Oriental ou Teocrtico. Presente fortemente no Mediterrneo e na
Mesopotmia. Famlia, religio, Estado, economia, tudo isso se confundia. Era sempre unitrio, no admitindo
divises interiores. Era sempre teocrtico, podendo ele ser unitrio, com o lder do Estado sendo uma divindade, ou
sendo ele limitado pelos sacerdotes da religio oficial.

Estado Grego: nunca houve unidade, eram cidades-Estado. A finalidade era a autossuficincia e a autarquia. Tais
caractersticas determinaram que, ainda que houvesse dominao de povos, nunca houvesse expanso territorial.

Adiciona-se a isso que a faixa dos cidados que administravam o ncleo estatal grego era muito pequena, ento, em
caso de crescimento, seria difcil suport-lo administrativamente.

Estado Romano: assemelhava-se muito ao Estado Grego, inclusive no formato de cidade-Estado, de sua formao
lendria at sua queda com Justiniano. Porm, era muito peculiar que todo o imprio fosse administrado pelas
famlias fundadoras, originalmente romanas (os patrcios). O povo que participava do governo, e esse povo era uma
faixa muito restrita da populao. Outras camadas sociais se desenvolveram, mas os privilgios continuavam aos
patrcios. A abertura progressiva da sociedade romana com a patriao dos plebeus (como uma grande tcnica
administrativa de Caracala) e a liberdade religiosa vinda com Constantino marcaram o incio do fim do Imprio
Romano.

Estado Medieval: trs so os itens que colaboram com o estudo sobre esse perodo to instvel para o Estado: o
cristianismo, as invases brbaras e o feudalismo.
. O primeiro fator tinha como fim principal o universalismo religioso para, ento, formar um Estado propriamente
universal, o que justifica a centralizao do poder na religio. A Igreja instituiu um Imperador, mas ele no respondia
devidamente ao que a instituio gostaria, havendo constantes choques entre os anseios papais e os anseios
imperiais, sem contar que estes no eram totalmente atendidos pelos sditos, graas s mais diversas
descentralizaes e batalhas por independncia e poder.
. O segundo fator foi decisivo para a descentralizao das diversas regies invadidas, afirmando unidades polticas
independentes. Alm disso, o enfraquecimento dos povos encorajou invases at o sculo VI e, tambm, alianas
com fins de poder e economia entre brbaros (nrdicos ou rabes) e cristos, principalmente na Itlia e no Imp.
Bizantino.
. O terceiro e no menos importante fator tem relao com a dificuldade do desenvolvimento do comrcio,
obrigando um forte patrimonialismo dos senhores feudais e um desenvolvimento militar com fim na proteo da
posse. Os prprios agentes pblicos, com relaes como vassalagem, benefcio e imunidade, conseguiam garantir
sua independncia de demais autoridades graas ao exerccio de suas funes na terra, tendo o feudo suas prprias
relaes jurdicas.
Portanto, caracterizado tudo isso, o Estado Medieval se encontra mais como uma aspirao do que uma realidade,
causadora de permanente instabilidade poltica, econmica e social, gerando intensa necessidade de ordem e
autoridade, sendo, elas sim, germes do Estado Moderno.

Estado Moderno: surgiu uma aspirao pela unidade semelhante ao do Imprio Romano. Houve uma crescente
diviso dos feudos. Os senhores feudais j no suportavam as exigncias dos monarcas. Cada vez mais ansiou-se pela
centralizao do poder estatal e isso se tornou marcante quando da Paz de Westflia, em 1648, que fixou a
soberania dos Estados sobre os territrios que possuam, ou seja, unidade territorial e poder soberano. H quem
diga que apenas esses dois elementos bastam para a formao do Estado. Porm, dizem que h dois elementos
materiais (territrio e povo) e elementos formais (ou autoridade, e/ou governo, e/ou soberania). Diversos autores
adicionam ou refutam elementos que caracterizem o Estado desde a Idade Moderna. Seguiremos estudando as
quatro mais relevantes: a soberania, o povo, o territrio e a finalidade. A noo de ordem jurdica j implcita
prpria realidade.







AULA 5 SOBERANIA

um conceito que chama muita ateno dos estudiosos sobre o Estado. Com farta bibliografia, foi prejudicado
graas criao de distores e divergncias tericas. A significao poltica colaborou muito para sua distoro.
muito utilizado para justificar opinies opostas em prol da soberania, portanto, tornou-se um smbolo altamente
emocional, principalmente por parte de tendncias nacionalistas.
Na Antiguidade, a noo de soberania inexistia, pois no existia oposio entre os poderes estatal e os diversos
outros existentes. As intervenes econmicas eram sobretudo em tributos, e diversas outras eram pela segurana.
Na Idade Mdia esses fatores (tributos e segurana) passaram a causar problemas e, ento, surgiriam problemas
relacionados soberania (pois no havia diferena entre Estado e outras entidades, como feudos ou comunas). At
o sculo XII, surgiram duas soberanias concomitantes (senhorial e real). No XIII, o monarca comeou a se afirmar
com poder supremo sobre todo reino, inclusive independentes do Imperador e do Papa. Ao final da Idade Mdia, o
rei j considerado soberano, ilimitado dentro de seus territrios.
O primeiro a desenvolver um conceito de soberania foi Jean Bodin, em Les Six Livres de la Rpublique
(provavelmente, 1576): soberania o poder absoluto e perptuo de uma Repblica, palavra que se usa tanto em
relao aos particulares quanto em relao aos que manipulam todos os negcios de estado de uma Repblica
onde l-se Repblica, pode-se entender, muito bem, por Estado. Por ser absoluto, no limitado nem em poder,
nem por cargo ou tempo. Sem leis, sem tempo certo e, se algum recebe um poder absoluto, ele apenas
depositrio e guarda do poder, no um soberano. Em um Estado aristocrtico e popular, o titular do poder o povo
ou uma classe; nas monarquias, a soberania s existe com hereditariedade. Por mais que no tenha citado a
inalienabilidade, Bodin esclarece que o soberano no concede tanto que no retenha sempre mais.
Para Rousseau, o contrato social gera o corpo poltico, composto por Estado (passivo), Soberano (ativo) e Poder
(quando comparado aos semelhantes). Demonstra que a soberania inalienvel (por ser o exerccio da vontade
geral) e indivisvel (porque a vontade s geral quando o todo participa). o pacto social que d ao corpo poltico
um poder absoluto e ele se chama soberania.
No sculo XIX, como consequncia da Revoluo Francesa, surge a noo de soberania como expresso de poder
poltico, sustentando sua imunidade a qualquer limitao jurdica. No meio do sculo XIX, surge, na Alemanha, a
teoria da personalidade jurdica do Estado, que o verdadeiro titular da soberania.
No sculo XX, a soberania se torna uma das notas caractersticas do Estado. H quem diga que a soberania seja o
poder do Estado, outros, que seja a qualidade do poder dele e, para Kelsen, ela seria a expresso da unidade de uma
ordem. Em sntese, a noo de soberania sempre ligada a uma concepo de poder, ainda mais, um poder de
unificao.
Em termos polticos, soberania expressava a plena eficcia do poder, um poder incontrastvel de querer
coercitivamente e de fixar as competncias, no havendo importncia pela legitimidade ou juridicidade, no
admitindo confrontaes, o que estimulou um egosmo entre os Estados, pelo qual somente os mais fortes
conseguiam afirmar a sua soberania.
Em termos jurdicos, o conceito de soberania o poder de decidir em ltima instncia sobre a atributividade das
normas, ou seja, sobre a eficcia do direito. Portanto, a soberania um poder jurdico utilizado para fins jurdicos.
Decide-se qual a regra aplicvel a cada caso (ou podendo negar a aplicabilidade). Nisso, no h superioridade entre
os diversos Estados. At os mais fortes podem ser questionados e agir de forma antijurdica, o que permite a reao
dos demais Estados diante de uma questo jurdica de um Estado.
Em termos culturais, no h admisso das noes poltica ou jurdica em separado, afinal, os fenmenos do Estado
seriam sociais, jurdicos e polticos, simultaneamente. Para Reale, dentro dessa linha (que ele admitia como poltica),
soberania o poder de organizar-se juridicamente e de fazer valer dentro de seu territrio a universalidade de suas
decises nos limites dos fins ticos de convivncia. O uso do poder deve ser compreendido dentro da noo de bem
comum, e a coao, para atender a tal noo, limitada pelos fins ticos de convivncia.

CARACTERSTICAS da SOBERANIA
UNA: no se admite, num mesmo Estado, a coexistncia de duas soberanias;
INDIVISVEL: alm de impor sua unidade, ela se aplica universalidade dos fatos ocorridos no Estado;
INALIENVEL: o Estado que a detm desaparece quando fica sem ela;
IMPRESCRITVEL: jamais seria superior se tivesse prazo certo para acabar.

O autor Marco Tulio Zanzucchi, em Istituzioni di Diritto Pubblico, acrescenta:
ORIGINRIO: nasce no momento que nasce o Estado, sendo um inseparvel do outro;
EXCLUSIVO: s o Estado o possui;
INCONDICIONADO: s encontra limites no que o prprio Estado limita;
COATIVO: o Estado no s ordena, como tem meios para fazer cumprir suas ordens coativamente.

Lon Duguit, em Leons de Droit Public Gnral, acrescenta, fazendo uma sntese, que um poder de vontade
comandante (superior a todas as vontades submetidas a ela) e independente (que se assemelha ao incondicionado
de Zanzucchi). Essa independncia muito mais relacionada nas relaes internacionais (nenhuma conveno
internacional seria obrigatria a um Estado, o que inviabilizaria um direito internacional).

A essa teorizao de Duguit, Ihering defendeu, em primeira mo, a teoria da autolimitao do Estado, crendo que
as convenes internacionais no diminuem a soberania do Estado, pois este s as aceita se achar conveniente, da
mesma maneira que pode limitar a sua prpria atuao com regras internas.

TEORIAS JUSTIFICADORAS do PODER SOBERANO
- TEOCRTICAS: predominaram no fim da Idade Mdia e no perodo absolutista do Estado Moderno, conforme o
princpio atestado por So Paulo: omnis potestas a Deo, ou seja, todo poder vem de Deus. Pode ser o direito divino
sobrenatural, quando a soberania vem de Deus, ou providencial, quando ela vem de Deus, como todas as coisas,
mas indiretamente vem do povo, o que justificaria imperfeies diversas. Independentemente da diferena entre
essas duas definies, o titular da soberania o monarca.
- DEMOCRTICAS: a soberania se origina do prprio povo. Possuem trs fases sucessivas.

i) O prprio povo, como massa amorfa, titular da soberania;

ii) A partir da Revoluo Francesa a titularidade passa nao, que o povo numa ordem integrante;

iii) Por ltimo, a titularidade pertence ao Estado (meados sculo XIX). Sendo a soberania um direito, este
deve pertencer apenas a uma personalidade jurdica. Como o povo no a possui mas participa do Estado e forma

sua vontade, este quem deve det-la. Portanto, atende s exigncias jurdicas e democrticas.
Ela denominada como legitimista, pois legitima-se o soberano (Estado) e se consegue consolidar, com carter
permanente, todo o ordenamento colocado diante do povo.

OBJETO e SIGNIFICAO da SOBERANIA
O poder soberano se exerce sobre os indivduos, que so a unidade elementar do Estado. Os cidados esto
sempre submetidos ao poder soberano, ainda que haja hipteses do Estado agir fora de seu territrio. Quanto aos
estrangeiros que se encontram num Estado, ainda que exista excees, este tambm exerce poder sobre aqueles.
Quando comparado com os demais Estados, a soberania de um o coloca em p de igualdade aos demais. Admite-
se a existncia de outros poderes iguais mas, jamais, superiores.
Em concluso, a soberania smbolo de independncia e poder jurdico mximo. Portanto, a prevalncia da fora
de um Estado dentro de outro mais fraco sempre um ato irregular, antijurdico e configurador de uma violao de
soberania, passvel de sanes jurdicas. Ainda que a sano no ocorra, ser uma lembrana para futuras
reivindicaes ou aquisio da solidariedade de demais Estados.







AULA 6 TERRITRIO

A noo de territrio como componente necessrio do Estado s apareceu com sua verso moderna. Na cidade-
Estado no era necessria uma clara delimitao, por exemplo. Quando surge a Idade Mdia e seus diversos
conflitos, a demarcao territorial urgiu e surgiu junto com a noo de soberania pois esta seria praticada dentro
dos territrios demarcados. Apesar disso, tal ideia ainda limitada, mesmo que assegurasse a eficcia do poder e a
estabilidade da ordem.
Para alguns, o territrio elemento constitutivo do Estado, enquanto a outros uma condio exterior necessria
a ele. Conforme Georges Burdeau, conquanto necessrio, o territrio apenas o quadro natural dentro do qual os
governantes exercem suas funes. J para Hans Kelsen, a territorialidade necessria para tornar possvel a
vigncia simultnea de muitas ordens estatais.
Existem duas grandes posies sobre o relacionamento dos Estados com seus territrios: a primeira, sustentada
por Laband, a de que o Estado seria o proprietrio do territrio, podendo usar e dispor dele com poder absoluto,
mas no da mesma maneira que a propriedade privada (direito real de natureza pblica); a segunda, por Burdeau, e
levemente discordante (crente na inexistncia da propriedade estatal, pois incompatibilizaria as privadas), o de
direito real do Estado como instituio, no como proprietrio (direito real institucional). Na verdade, nenhum dos
dois resolveriam a essncia do problema, mas surgiu uma conciliao entre domnio eminente e domnio til, sendo
o primeiro estatal e o segundo, privado.
Em oposio, Jellinek cr na inexistncia de domnio estatal sobre o territrio. Este onde h expresso do poder
de imprio estatal sobre o territrio e que ocorre sobre as pessoas, portanto, como direito reflexo, no territrio. Por
isso, invases territoriais so ofensas personalidade jurdica estatal e no violao de direito real. E nos territrios
desabitados? Nesses, o poder do Estado age sempre que algum aparecer ou quando achar necessrio.
Ranelletti, procurando superar as deficincias dessas ideias, props uma terceira posio, afirmando que o
territrio o espao no qual o Estado exerce seu poder de imprio: no s sobre as pessoas, como tambm sobre as
coisas, que se encontrem em seu territrio no havendo o problema do local desabitado, como com Jellinek, nem
da concorrncia de propriedades, como com Laband ou Burdeau.
Paulo Bonavides, prosseguindo nos estudos sobre o territrio, cria uma classificao qudrupla:
i) Territrio-patrimnio: caracterstico do Estado Medieval, no diferencia-se imperium do dominium, ou seja, o
poder do Estado sobre o territrio o mesmo do proprietrio sobre um imvel;
ii) Territrio-objeto: o territrio um objeto de direito real de carter pblico, sendo s relao de domnio;
iii) Territro-espao: territrio a extenso espacial da soberania do Estado, baseado no direito estatal de imprio.
Seria parte da personalidade jurdica do Estado, portanto, tambm chamado de territrio-sujeito;
iv) Territrio-competncia: idealizado por Kelsen, onde vale a ordem jurdica do Estado.

Algumas concluses generalistas:
(a) no h Estado sem territrio, so duas ideias indissociveis, e no h limitao para suas dimenses;
(b) o territrio estabelece a delimitao da ao soberana do Estado, com sua ordem jurdica e as aceitas por si,
quando provindas do exterior; e
(c) o territrio objeto de direitos do Estado, alm de elemento constitutivo necessrio, com ele, por interesse do
povo, podendo alienar parte do territrio e us-lo sem limitaes.
Como consequncia dessas colocaes, temos,
i) o princpio da impenetrabilidade, no qual um Estado possui monoplio na ocupao territorial e soberana, sendo
impossvel duas desta coexistirem num mesmo local;
ii) que o territrio possui uma significao jurdica negativa, pois exclui outras ordenaes e torna o Estado
obrigado a agir quando em seu mbito e de acordo com determinadas circunstncias;
iii) que tambm possui uma significao jurdica positiva, assegurando ao Estado a ao soberana em seu territrio.

 Apesar da existncia do princpio da impenetrabilidade, este passou a ser relativizado com o ganho de fora do
Direito Humanitrio quando ocorrem violaes dos direitos fundamentais dos civis, muitas vezes praticadas por
governos totalitrios, o que reconheceria a legitimidade de ao de um ou diversos Estados sobre o violador. Isso
suscita novos debates, com aqueles Estados absolutamente contrrios ou, ainda que favorveis, criar-se-ia a
discusso sobre quem seria o legitimo para interferir, com que meios e quais os limites.

A Teoria Geral do Estado j se ocupou bastante com a classificao dos territrios e das fronteiras, mas hoje h
pouca significao prtica.
Antes, diferenciavam-se os territrios entre metropolitano e colonial, mas com a Carta das Naes Unidas (1945),
as colnias no poderiam mais existir, com elas ou sendo integradas ao Estado, ou constituindo novos, ou com
alguns possuindo status de provncia, ou, ainda, sendo um Estado com ordem jurdica soberana mas contando com
outro Estado para a proteo de sua soberania.
Sobre as fronteiras, elas poderiam ser naturais (quando estabelecidas por acidentes geogrficos), artificiais
(quando estabelecidas por tratados) ou esboadas (quando estabelecidas imprecisamente) que, com a tecnologia
atual, no existem mais o que no impede os conflitos fronteirios resultantes de pretenses expansionistas. Alm
disso, ainda que sejam fronteiras naturais, no se dispensa a firmao de tratados.

E quanto aos limites territoriais, quando tratamos do uso do mar, seu solo e subsolo, e do espao areo.
Considera-se, h muito tempo, uma prtica justa e necessria a incorporao de uma faixa de mar, seu solo e
subsolo, pelo Estado. O mar territorial tomou cada vez mais importncia nos debates polticos quando discutida sua
extenso. Antes, apenas por questes de segurana tendo, como incio de sua limitao, o alcance das armas
(Terra potestas finitur ubi finitur armorum vis) como, no sculo XVII, o de um tiro de canho. Com o avano blico do
sculo XX, tal critrio inutilizou-se, propondo-se a fixao em nmero de milhas (inicialmente, em trs). Diversos
Estados, que por fins adversos ao da segurana, recusaram essa limitao, estabelecendo, por tratados ou atos
unilaterais, aumentos. Os conflitos se agravaram com o aumento da explorao do mar e territrios submersos. Os
motivos de segurana tornaram-se, praticamente, secundrios, com o fortalecimento dos motivos econmicos,
como tambm as razes fiscais, sanitrias ou de proteo fauna martima. Ento, o mar territorial fixou-se em
duzentas milhas. Na atualidade, a questo do mar territorial limitado impraticvel, pois no pode-se uniformizar a
todos os Estados, cada qual com suas necessidades e anseios.
J sobre o espao areo, surge a questo no sculo XX com o desenvolvimento aeronutico. Tornou-se
indispensvel assegurar a passagem inocente de aeronaves sobre o territrio de qualquer Estado, sendo que este
deve ser previamente noticiado da passagem. Celebrou-se essa ideia na Conveno de Chicago, em 1944, sem
limitaes de altitude porm, com o surgimento de avies que alcanam grandes altitudes (com fins espies) e a
utilizao de satlites artificiais e naves espaciais, o assunto complexou-se, ainda que nada possa se fazer para deter
estes. Muitos critrios surgem para limitao, como o limite de altura para soberania estatal.
Com o desenvolvimento das conquistas espaciais, e tendo em vistas os riscos paz mundial e segurana dos
povos, a ONU vem prometendo entendimentos matria. Em 1963 e 1966 foram constitudos tratados, sendo que o
ltimo, do Espao Exterior, negou a possibilidade de qualquer Estado se apossar do espao ultraterrestre, inclusive a
Lua ou qualquer outro satlite ou planeta.







AULA 7 POVO

Mais um termo utilizado com muita conotao emocional (como soberania) e que tornou-se equvoco.
necessrio depur-lo das deformaes e, s ento, estabelecer uma noo jurdica.
unnime a necessidade do elemento pessoal para o Estado existir, pois no h Estado sem povo e para este que
aquele se forma.

H quem designe de populao, mas esta, conforme Marcello Caetano, mera expresso numrica, demogrfica
ou econmica, que apenas abrange o conjunto que vive no territrio do Estado. Algum se incluir na populao no
significa, necessariamente, ter vnculo jurdico com o Estado. Portanto, populao no tem sentido jurdico e nem
pode ser utilizada como sinnimo de povo.

No sculo XVIII, com a Revoluo Francesa, surgiu o termo nao, que seria o povo em unidade homognea. No
contexto de afirmao dos Estados para um povo uno, falava-se em governo da nao ou soberania nacional. O
termo nacionalidade indica o membro de uma nao, mas sendo esta considerada como um Estado. Passados os
perodos apaixonados do uso desse termo das revolues e unificaes, j existe um termo preciso para nao e que
nada tem relacionado com a rea jurdica. No perdeu a conotao de origem comum ou comunidade de
nascimento, que, conforme Reale, faz-se quando h laos histrico-culturais e sobre um sistema de relaes de
ordem objetiva. Para diversos outros autores, nao para uma comunidade de base histrico-cultural feito de
tradies e costumes, geralmente expresso em lngua comum, com aspiraes de futuro e ideais coletivos
semelhantes. Portanto, nem nao, nem nacionalidade, conotam uma situao jurdica, mas to somente uma
comunidade histrico-cultural.

recente a noo jurdica de povo. O cidado, conforme a Grcia Antiga, o membro ativo da sociedade poltica e,
junto desses, os homens livres e os escravos compunham a cidade-Estado grega. Na Roma Antiga, seu povo tambm
era limitado a certas definies. No h, nesses casos, a conotao moderna de povo, mas j uma conotao
jurdica.
Na Idade Mdia no existia uma definio de povo graas s dinmicas existentes na poca, mas foi um espao til
para separar a ideia aristocrtica da ideia moderna sobre povo. No sculo XIV, por Marslio de Pdua, surgiu uma
noo unitria e ampla de povo, sendo este a fonte da lei. Os direitos polticos vo aos cidados, mas eles no so
necessariamente uma camada superior da populao, fazendo parte, tambm, os membros das corporaes.
No perodo de prevalncia absolutista da Idade Moderna, o significado de cidado ampliou-se, como tambm a de
povo, com esta, nas revolues do sculo XVIII, sendo livre de qualquer noo de classe ou discriminao, como se
v pela consagrao do sufrgio universal. Na prtica no desapareceram, mas buscou-se a ampliao da cidadania,
com Gerber fixando isso no sculo XIX (e depois Jellinek, em 1900), fixando a noo jurdica de povo e disciplinando
sua participao na vida do Estado.
Jellinek distingue o aspecto subjetivo do objetivo sobre o povo. O aspecto subjetivo de povo o de sua participao
no poder pblico do Estado, pois aquele componente deste. O aspecto objetivo seria que o objeto da atividade do
Estado o povo. Os indivduos, como objeto de poder do Estado, so sujeitos de deveres. Eles, como membros do
Estado, coordenam-no, portanto, so sujeitos de direitos.
Conforme citado por Jellinek, Rousseau diz que os associados, que compem a sociedade e o Estado, recebem a
denominao de povo, sendo cidados quando participam da autoridade soberana e sujeitos quando submetidos s
leis estatais. Aprofundando um pouco, Jellinek caracteriza um grupo chamado cidados ativos, os quais exercem
atribuies que o Estado reconhece como suas.
No vnculo jurdico entre Estado e povo, trs so as atitudes esperadas:
i) Negativas, sendo a subordinao dos indivduos conforme disciplinada pelo direito, impedindo o Estado de
ultrapassar o disposto em ordenamento;

 ii) Positivas, pois o Estado obrigado a agir pela proteo e pelo favorecimento do indivduo; e
iii) Reconhecimento, quando o indivduo age pelo Estado e este deve reconhec-lo como seu rgo.
A disciplina jurdica do povo a de componente ativo do Estado, com os indivduos se unindo para comp-lo
permanentemente, formando a vontade estatal e exercendo seu poder soberano, sendo que estas podem ser
subordinadas a condies objetivas. Todos os integrantes do Estado so cidados, portanto, o povo o conjunto
dos cidados do Estado. Todos podem ser cidados do Estado, desde o nascimento (at mesmo desde o nascituro,
em certas ocasies), mas o Estado pode definir certas especificidades para que o cidado participe da formao da
vontade estatal e, quando os requisitos so atendidos, ele se torna um cidado ativo. Em todo o caso, a condio de
cidado implica em direitos e deveres que acompanham o indivduo mesmo fora do territrio do Estado. Se o
cidado ativo desatende a algum dos requisitos, ele pode perder sua cidadania ativa conforme disposies estatais,
mas sem perder a cidadania.
A perda de cidadania (no s a ativa) um ato de extrema gravidade do Estado, pois este exclui o cidado do
povo, ainda mais quando o indivduo no tem condies de viver noutro Estado, colocando-o totalmente no
ostracismo, distante de qualquer dinmica social, pois ela regida e possibilitada pelos Estados.

Uma mudana recente foi a instituio de uma cidadania europeia a todas pessoas possuidoras de nacionalidade
em algum dos Estados-membros da Unio Europeia, conforme dispe a Constituio da UE. Todos os cidados da UE
so iguais perante as leis da Unio, sem distines. H o direito de livre locomoo por todo territrio da Unio
Europeia, ignorando as divisas, porm estas continuam tendo efeitos para demais assuntos. O cidado europeu pode
agir perante as Cortes Judiciais europeias, ainda que contra seu prprio Estado, para defesa de seus direitos. H
tambm o direito para escolha dos membros do Parlamento Europeu. Apesar dos diversos avanos, existem
problemas sobre a cidadania europeia, como a dependncia de uma cidadania nacional (conf. Dominique
Schnapper), porm ela j existe e no deixa de ser um estudo da cidadania.









AULA 8 CONCEITO, PODER, FINALIDADE, FUNES e PERSONALIDADE JURDICA do ESTADO

DO CONCEITO de ESTADO
impossvel encontrar um conceito uno a todas as doutrinas graas complexidade do objeto estudado. Ainda
que haja um conceito objetivo, sempre existiro elementos subjetivos na sua composio, com a conceituao,
portanto, sendo apenas uma reduo formalista, sendo incrvel os mais de 2500 anos de estudo sobre o assunto no
levarem a algum tipo de consenso. Sendo o Estado de definio to fluida, mais sensato substitu-lo por sistema
poltico.
Essa variedade de conceitos leva a duas principais orientaes: o foco na fora estatal ou na sua natureza jurdica.
No se pode misturar, hoje, o conceito de nao ao de Estado, com aquele sendo uma comunidade e, este, uma
sociedade. Duguit conceitua o Estado como uma fora material irresistvel, hoje limitada e regulada pelo direito. As
teorias jurdicas no ignoram a questo da fora estatal, nem que o Estado seja uma sociedade poltica, mas essas
questes do primazia ao elemento jurdico, pois elas tem existncia fora do Estado, mas s compem o Estado
quando integrados na ordem jurdica.
Conforme Del Vecchio, o Estado a unidade de um sistema jurdico que o tem como autnomo e pessoa jurdica.
Para Jellinek, o Estado a corporao territorial dota de um poder de mando originrio. A corporao territorial e
dotada de poder de mando, que, originrio, componente dela, no sendo, porm, fator central ou unificador. Para
Hans Kelsen, o Estado uma ordem coativa normativa da conduta humana, sendo incompleta, nesta noo, a ideia.

DO PODER do ESTADO
H quem diga que o Estado no tenha poder, mas seja o prprio (Burdeau). O Estado poder, porm abstrato, no
sendo afetado pelas modificaes geradas por seus agentes. O autor, ainda assim, distingue poder de Estado, e
especifica o poder estatal, caracterizado pelo enraizamento no grupo, repercutindo em seus governantes, mas com
sua finalidade libertando-o das arbitrariedades individuais, pois seu exerccio obedece a regras que limitem seu
perigo.
Para a maioria dos autores, poder elemento essencial ou nota caracterstica do Estado. O Estado uma
sociedade, e esta depende de poder, que tem peculiaridades como a soberania. peculiar, para Jellinek, o poder de
dominao que o Estado possui, pois, para ele, h dois tipos de poder: o dominante, que originrio (dominando
por suas leis, em seu territrio, seu prprio poder) e irresistvel (por ser dominante e indispensvel pelo dominado),
o que demonstrado pela impossibilidade de no possuir uma cidadania, mas apenas de se submeter a outra; e o
no dominante, encontrado em todas as sociedades que no o Estado, portanto, presente em associaes
voluntrias ou no, pois no dispem de seus prprios meios para obrigar a suas ordens (at que dispem, mas no
podem us-las como coao legal), o que o faz um poder disciplinador, mas no imperativo/dominante. Para reduzir
a capacidade de poder do Estado, Jellinek clareia que a expresso de sua fora (irresistvel, incondicionada e coativa),
quando o Estado plenamente desenvolvido, o poder dominante deve ser jurdico. O poder estatal seria, portanto,
poltico, incondicionado e apenas preocupado em garantir sua eficcia.
Outra corrente deixa claro que o poder estatal, na verdade, um poder jurdico, nascido do direito e exercido
apenas para a consecuo de fins jurdicos, sendo altamente representada por Hans Kelsen. Sendo o Estado
realidade normativa, no raro o ordenado desloca-se da ordenao, sendo o objeto desta, autnomo. O Estado
deixa de ser uma ordenao humana e passa a ser a coexistncia humana perante uma regulao. Kelsen diz que o
poder de imprio estatal submete a conduta humana a um deve jurdico portanto, para assegurar a consecuo de
fins jurdicos que o poder exercido. No seu entendimento, o poder estatal juridicamente qualificado, o que tira
a ideia de fora natural atribuda a ele. O poder do Estado, na verdade, um direito do Estado. No h submisso de
homens a outros homens, mas sim, de todos s normas jurdicas. Quando se entende que o Estado tem poder

coativo porque ele determina, por meio da coao, em caso de desobedincia, a submisso s normas. Admite-se
a onipotncia do Estado ao lembrar que este pode, indeterminadamente, regular sobre todos os assuntos.
A questo principal dessa teoria sobre a primeira ordem jurdica. De onde viria o poder coativo da primeira
ordem jurdica de todas? Kelsen responde com a existncia de uma norma fundamental hipottica, que jamais foi
posta por algum. uma base muito frgil, tornando insustentvel a afirmao de que o poder estatal totalmente
jurdico.
A concluso que o poder estatal no pode ser admitido como estritamente poltico, nem estritamente jurdico,
conforme anlises feitas por Miguel Reale. Desde as mais rudimentares formas, a sociedade humana possui ordem
jurdica. Organizar-se instituir um poder, no havendo organizao se no h direito. Ainda que o poder estatal
seja meramente poltico, ele j participa minimamente da natureza jurdica, pois busca realizar um fim. E ainda que o
poder tenha legitimidade reconhecida pela ordem jurdica, objetivando fins jurdicos, no perder sua essncia
poltica.

PARTE II - DA FINALIDADE e da FUNO do ESTADO
No se pode entender o Estado sem saber dos seus fins, havendo quem entenda que a legitimao dos atos
estatais depende completamente da adequao s finalidades, porm, muitas vezes o Estado compelido a agir em
outros fins que no os prprios. Ainda assim, h estreita relao entre os fins e as funes do Estado. Na atualidade
existem deformaes, como a superexaltao das funes econmico-financeiras estatais e pela obsesso da ordem,
com ambas exigindo disciplina frrea e eliminando a liberdade. Como a liberdade um dos valores fundamentais do
humano, logicamente, o Estado contrariaria a seus prprios fins.
Existem autores, como Kelsen e Mortati, que dizem que a TGE no estude a finalidade do Estado, h quem
sustente que o estudo de sua finalidade elemento essencial do Estado, como Groppali, afirmando que a defesa, a
ordem, o bem-estar e o progresso (fim supremo de qualquer Estado) no devem ser elementos formadores do
Estado, mas contedo de toda sua atividade. A partir dos relevantes estudos de Jellinek sobre o caso, seguiremos.
FINS OBJETIVOS: existem os universais, comuns a todos os Estados de todos os tempos, conforme a maioria dos
autores (inclusive Plato e Aristteles), sendo negados pelos organicistas (Estado como um fim em si mesmo) e pelos
mecanicistas (vida socivel como sucesso de acontecimentos que no podem ser dirigidos); existem os particulares,
com cada Estado possuindo o seu, dependentes das circunstncias de surgimento e desenvolvimento,
condicionantes de sua histria. Para Jellinek, essas teorias apenas confundem os fins com os interesses dos Estados
ou governos.
FINS SUBJETIVOS: busca-se o encontro da relao entre os Estados e os fins individuais, com o Estado sendo
sempre uma unidade de fim, ou seja, pela realizao de inmeros fins particulares. Sendo o Estado uma srie
ininterrupta de aes humanas, sempre determinadas a um fim, portanto, o Estado tem como fim os fins individuais
mais diversos. Isso explica a existncia das instituies estatais e a diferena de concepes delas a cada poca.
Conforme a relao do Estado com os indivduos, existem outros fins estatais.
FINS EXPANSIVOS: o Estado cresce desmesuradamente, anulando o indivduo. Podem ser de linha utilitria, pela
qual o bem supremo o mximo desenvolvimento material, ainda que com o sacrifcio da liberdade de outros
valores fundamentais (que a ideia do Estado do bem-estar, que quer desaparecer com todas as necessidades,
identificando o fim do Estado com o bem comum no sentido de bem-estar material, no confundvel com a definio
do Papa Joo XXIII); ou tica, fazendo do Estado fonte da moral e com luta por fins ticos (o Estado tico),
onipotente e onipresente, sendo intolerante a comportamentos adversos da moral oficial, levando a sociedade a um
exagerado moralismo e supremacia absoluta da vontade dos governantes, pois so estes que ditam as regras
morais pelo Estado.
FINS LIMITADOS: reduo da atividade estatal ao mnimo, tornando o Estado mero vigilante da ordem social, sem
tomada de iniciativas, sobretudo econmicas, dando surgimento ao Estado-polcia, que se preocupa apenas com a
segurana dos indivduos, ou tornando-o mero protetor da liberdade (no sentido mais amplo possvel) individual,
no permitindo a restrio de um indivduo em favor de outro, dando surgimento ao Estado-liberal. Outra corrente
seria a dos contratualistas, em que o Estado seria mero aplicador rigoroso do direito, conforme posto pelo povo,
titular da soberania, porm, o governante torna positivo o que lhe convm e atuam conforme o positivado.
FINS RELATIVOS: no podem ser considerados eclticos, que propem meio-termo. Levam em conta a necessidade
de nova atitude na reciprocidade entre os indivduos, bem como no Estado com os indivduos. Tem a adeso de
Jellinek, Groppali e Bevilcqua, tendo como base a ideia de solidariedade, e, por isso, deu-se o nome de teoria
solidarista. Os elementos produtores da cultura residem nos indivduos e na sociedade, no no Estado, embora este

produza efeitos sociais. Somente a ao interna do indivduo, com base na solidariedade, que influi na ao estatal.
Portanto, o Estado, reflexo da solidariedade, deve apenas conservar, ordenar e ajudar, com a evoluo histrica,
conforme Jellinek, levando a isso.
Existem outros fins estatais (exclusivos/essenciais e concorrentes/complementares ou integrativos), que so de
grande importncia mas que no exigem exclusividade do Estado em seu tratamento, pois j est, no todo ou em
parte, nos fins de outras sociedades.
O fim geral do Estado, portanto, o de ser meio aos indivduos e demais sociedades para atingir seus fins
particulares. O fim do Estado, portanto, conforme j conceituado pelo Papa Joo XXIII. Mas ento essa finalidade
no possui diferena entre os diversos Estados? Possui, afinal, o Estado busca o bem comum de um certo povo, em
determinado territrio, trazendo tona a peculiaridade dos fins estatais.





PARTE III PERSONALIDADE JURDICA do ESTADO

O Estado como pessoa jurdica um extraordinrio avano da disciplina jurdica do interesse coletivo, pois causa a
conciliao do poltico com o jurdico. Originou-se no contratualismo, com o povo tendo seus interesses como um
todo ou formados por seus indivduos. As ideias, antes tratadas essencialmente de maneira poltica, passaram, no
sculo XIX, na mo de publicistas alemes, a serem tratados como objeto jurdico.
Segundo Savigny, a utilidade prtica trouxe capacidade jurdica a certos agrupamentos. Assim, embora dotados de
personalidade jurdica prpria, inconfundvel com a de seus componentes, as PJ so sujeitos artificiais, criados pela
lei. Dentre todas elas, h o Estado, produto da mesma fico jurdica. Essa concluso viria, tambm, por Kelsen e seu
normativismo jurdico e estatal, com ele entendendo o Estado como personificao da ordem jurdica, coerente com
a concepo de um direito puro. Justifica-se isso por motivos de convenincia.
Outra linha admite a real existncia do Estado-PJ, opondo-se ideia de fico, conforme publicistas alemes.
Albrecht previu a obrigatoriedade do Estado como Pessoa Jurdica. Gerber deu impulso ideia, concluindo que o
Estado um organismo moral, existente por si. Para Gierke, o Estado seria uma pessoa com vontade prpria e que a
externa a partir de seus rgos prprios. Laband acentua a capacidade do Estado participar em relaes jurdicas,
visto como pessoa de personalidade e vontade prprias, inconfundveis com as de quem controla seu aparato.
Portanto, os direitos e deveres estatais so diferentes dos direcionados aos cidados. Jellinek deu, em sua obra, os
fundamentos do direito pblico para defesa da teoria da personalidade jurdica do Estado. Sujeito no uma
essncia ou substncia, mas uma capacidade criada por vontade jurdica, o que no permite a situao de sujeito
apenas ao humano.
Existem opositores ideia do Estado como pessoa jurdica. Max Seydel diz que o Estado no tem vontade prpria,
mas ele objeto da vontade humana, superior. Donati cr que a personalidade estatal a personalidade dos
governantes. Duguit refuta-o, entendendo o Estado como relao de subordinao, com essa relao no podendo
se tornar uma pessoa.
Apesar das objees, slida a ideia de Estado como personalidade jurdica, a qual, quando representado por
rgos estatais, so constitudos por pessoas fsicas que, quando representam os rgos, representam o Estado.
Alm de fcil demonstrar a vontade estatal, evidente essa concepo para os interesses coletivos serem tratados
juridicamente, evitando a ao arbitrria por parte do Estado ou em seu nome. Apenas pessoas, fsicas ou jurdicas,
podem portar direitos ou deveres jurdicos, ento, o Estado, para port-los, deve ser reconhecido como pessoa
jurdica.
A prpria natureza dos fins estatais exige do Estado uma ao intensa e profunda, continuamente desenvolvida,
para realiza-los. Apenas com o Estado como PJ, subordinado a uma ordem jurdica e atuando conforme o direito,
que possvel limit-lo no relacionamento com os cidados, ou fazer com que estes cobrem daquele seu
cumprimento.