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ter actuado de um modo diferente do que podia e devia ter feito (culpa). E a
responsabilidade objectiva ou independente de culpa pode ter por trs de si diversos
fundamentos; o risco, em sentido tcnico, apenas um.
Vejamos ento, no sem lembrar que a responsabilidade mergulha as suas origens na
vingana privada. Aps a introduo de lei de Talio, que hoje consideramos brbara,
mas que na evoluo da humanidade representou um afinamento do sentido jurdico,
surgiu o sistema das composies (compra do direito de vingana), de incio voluntrias
e depois obrigatrias, com o civil a ganhar alguma autonomia face ao penal.
No direito romano no existiam clusulas gerais de responsabilidade civil, antes
previses especficas (como a injuria), delitos ou quase-delitos, sistema que se manteve
no mbito da common law. No Cdigo Civil francs de 1804 aparece-nos ento uma
amplssima clusula (art. 1382).
a) Responsabilidade por culpa - A deslocao do dano pode ter lugar sempre que o
agente actua com culpa, que o contrrio do casus. Mas, ao invs, tambm s pode ter
lugar se existir culpa.
Este sistema da culpa como fundamento geral mas exclusivo da loss shifting
enquadrava-se bem com a sociedade de antanho. Os factos danosos eram factos
pessoais. Se no foi o homem que causou o dano por culpa sua, eia o destino, o prejuzo
ficava com quem o sofria. Se houvesse culpa, este podia exigir de outrem a sua
reparao. At hoje a culpa no deixou de ser um fundamento geral da responsabilidade
(art. 483, n 1).
Esta posio, que ainda se mantinha dominante aquando da publicao do Cdigo Civil
alemo (BGB) de 1900, estava em consonncia com o esprito do liberalismo
econmico, cujo corao constitudo pela imagem do homo oeconomicus, o cidado
economicamente emancipado e responsvel, cuja capacidade de criao e
desenvolvimento no deveria ser travada por um direito delitual que o onerasse
excessivamente. O princpio da culpa, no conflito de interesses entre a conservao das
posies jurdicas e a liberdade de agir, privilegia a liberdade de aco.
b) Responsabilidade objectiva (risco)
Mas a industrializao, servida pela mquina, viria perturbar esta sintonia entre a
sociedade e o direito. Quando a mquina intervm no processo causal, muitas vezes
difcil saber se houve culpa de algum ou, em todo o caso, fazer a respectiva prova. E o
dano pode ser desproporcionado gravidade da culpa, dificilmente suportvel por um
patrimnio individual.
Manter-se o direito civil aferrado ao princpio da culpa implicaria, alm do mais, deixar
legies de vtimas sem reparao. Basta pensar no sector dos acidentes de trabalho.
Irrompeu ento, em ligao com o desenvolvimento da tcnica dos seguros, um novo
fundamento. Se algum tirava proveito de unia particular fonte de riscos parecia Justo
que suportasse os encargos com as indemnizaes, mesmo sem culpa, teoria que, em
Frana, acabou por fazer vencimento pelos finais do sculo XIX. A esta evoluo no
obviamente indiferente uma mudana de mentalidade, com a superao dos rgidos
pressupostos ideolgicos do individualismo e o despontar do ethos do Estado de
direito social. Cada vez mais o cidado exige segurana e o Estado intervm tambm
com instrumentos de direito privado, como os seguros obrigatrios e as
responsabilidades objectivas. E com isto o acento tnico desloca-se do momento da
culpa para o da reparao do dano.
No entanto a teoria do risco nunca conseguiu uma formulao totalmente convincente.
A frmula mais atraente era a do risque profit: quem tira proveito econmico de unia
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fonte de riscos deve responder sem culpa. Mas alguns avanaram com a ideia do risque
dactivit: ao agir um indivduo cria riscos, devendo suportar os inerentes encargos.
Levada letra, esta perspectiva conduziria a uma inverso coprnica: em princpio o
dano no seria suportado por quem o sofreu mas por quem o causou. At hoje, no se
imps com esta extenso. H actividades geradoras de riscos que, mesmo exercidas sem
finalidade econmica, se entende deverem ser fonte de uma responsabilidade pelo risco.
v. g. a conduo de veculos automveis. Mas tem prevalecido o mtodo da avaliao
pontual, embora em projectos legislativos recentes se depare com a proposta de
clusulas gerais com respeito a actividades perigosas. Finalmente, insinua-se a teoria do
risque dautorit: assim como se tira proveito da actuao de outras pessoas, deve
responder-se pelos prejuzos que elas causem. Intelectualmente simptica, talvez que
esta teoria nunca tenha correspondido inteiramente aos dados do direito positivo, como
melhor veremos ao analisar a nossa disposio caseira sobre o tema (art. 500).
Fica assim assinalado um outro fundamento para a deslocao do dano, o risco, nascido
com a revoluo industrial. Esta bipolaridade no permite porm explicar todas as
situaes reguladas no direito positivo, Cdigo Civil e legislao avulsa.
c) Responsabilidade por actos ou intervenes lcitas.
A nvel de princpios gerais, a colocar ao lado dos anteriores, uma outra modalidade,
com um fundamento especfico, a tradicionalmente designada responsabilidade por
actos ou intervenes lcitas.
No h melhor exemplo para perceber isto do que a expropriao por utilidade pblica,
em que o direito de agresso vai conectado com uma obrigao de indemnizar. S que o
exemplo cai no domnio do direito pblico. No direito privado, tendo falhado a proposta
de abrir uma seco prpria no Cdigo Civil, esto dispersas pela lei diversas hipteses.
Desde o direito a perseguir o enxame de abelhas at ao de apanhar os frutos no prdio
vizinho. A justificao da agresso deixa inclume a justia de unia compensao a
quem se v constrangido (sacrificado) a deixar prevalecer um interesse superior de
outrem.
Situao actual do instituto; a interveno de mecanismos de reparao colectiva,
tanto do lado dos lesantes como dos lesados.
Com isto, ficam descritas as trs principais modalidades da responsabilidade
extracontratual: responsabilidade por culpa (ou por actos ilcitos), responsabilidade
objectiva (pelo risco) e responsabilidade por actos ou intervenes lcitas.
No entanto, no prprio sector da responsabilidade por culpa se abriga uma hiptese que
requer uma explicao adicional, a da responsabilidade dos inimputveis (art. 489).
Inexistindo capacidade, no h culpa. Logo, tem de ser outro o fundamento da
responsabilidade, que se intui pela letra do n 1 residir numa razo de equidade. o que
confirmado pelos termos em que a obrigao de indemnizao amenizada no n 2.
Que esta disposio se inclua na rea da culpa, explica-se pela tradio e talvez tambm
por outro motivo: ser necessrio um acto do inimputvel tal que, se assumido por
algum com discernimento, pudesse ser taxado de culposo.
Mas dentro da grande rea da responsabilidade independente de culpa (objectiva) parece
que deveremos distinguir diversos fundamentos. No se trata agora de distinguir
modalidades ou espcies da responsabilidade extracontratual, apenas de discutir o
fundamento da responsabilidade objectiva.
Olhando para a 1 hiptese prevista na Subseco respectiva do nosso cdigo (ali. 500),
verificamos que o comitente, respondendo embora independentemente de culpa (n 1),
pode depois exigir do comissrio tudo quanto houver prestado (n 3). Ora, respondendo
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Pressupostos
1)O Facto
Aco e omisso; os "deveres de segurana no trfico" ou "deveres de
preveno do perigo".
O facto humano dominvel ou controlvel pela vontade (o que exclui os actos
puramente reflexos ou praticados com vis absoluta) pode consistir numa aco ou numa
omisso.
Todavia, a omisso apenas equiparvel aco quando existia o dever jurdico de agir.
Tendo o legislador decidido manter no Cdigo Civil uma disposio atinente a
responsabilidade por omisses (art. 486), apesar de despida do que de inovador aparecia
no anteprojecto, pode parecer indispensvel que o dever de praticar o acto omitido
resulte da lei ou de negcio jurdico.
Mas no assim, visto que a equiparao de certas abstenes a uma comisso
(comisso por omisso) no enfrenta no direito civil as os mesmos obstculos que no
direito penal, onde vigora o princpio nulla poene sine lege. No h impedimento
metodolgico a uma extenso analgica da responsabilidade por aco omisso, De
entre os grupos de casos discutidos na doutrina, destaca-se pela sua importncia o dos
deveres de preveno do perigo ou deveres no trfico, cujo ncleo reside na ideia
cio que aquele que abre uma fonte de perigos ou em cuja esfera de poder se d uma
situao produtora de riscos tem o dever de agir para impedir ou eliminar esses riscos.
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2) Ilicitude
Modalidades fundamentais:
Em sentido amplo, ilicitude significa contrariedade ao direito. Nesta acepo, o conceito
pode ser utilizado nos mais variados ramos de direito, privado ou pblico. No direito da
responsabilidade est em causa uma reaco contra danos. O conceito ter de ser mais
restrito, tendo o cdigo optado por especificar as duas principais modalidades que a
ilicitude pode revestir: violao dos direitos de outrem e de disposies legais
destinadas a proteger interesses alheios (art. 483 n 1).
a) violao de direitos (absolutos) de outrem;
Vaz Serra estudara em separado a questo da violao dos direitos de crdito por parte
de terceiros, defendendo a posio de que s deveria originar um dever de indemnizar
quando se pudesse dizer constituir um abuso do direito, Ao referir-se violao dos
direitos de outrem tinha exclusivamente em vista os direitos absolutos, sendo certo que
ao incumprimento dos direitos de crdito sempre sero aplicveis, como vimos, as
disposies sobre o inadimplemento obrigacional.
De qualquer forma, a resposta questo do efeito externo no deve ser colocada na
dependncia da mera interpretao da letra ou da sistematizao da lei. Esto em causa
problemas de valorao.
A nossa posio tem sido negativa a respeito da utilizao da teoria da eficcia externa
como modo de resolver o problema da interferncia de terceiros nos direitos de crdito,
com prejuzo do credor. Principalmente porque, perante interesses (do credor e do
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terceiro) que se apresentam partida como de igual valia, no parece prudente fazer
uma escolha antecipada. A ilicitude, com a inerente sobreposio de uns interesses a
outros, pressupe uma desigualdade no plano da valorao,
Alm de que dispomos de um instrumento suficientemente dctil para ponderar as
circunstncias do caso e responsabilizar o terceiro, quando essa for a soluo mais justa:
a teoria do abuso do direito.
Em todo o caso, a lei, ao no empregar a expresso direitos absolutos, deixa, margem
hermenutica para um aperfeioamento progressivo do direito. L onde se demonstrar o
merecimento de um determinado direito relativo para consubstanciar o juzo de
desaprovao da ordem jurdica que subjaz cominao de um dever de indemnizar,
no existe obstculo metodolgico.
Neste plano, temos hesitado um pouco com respeito a hiptese de induo dolosa
quebra do contrato. Normalmente costumamos afirm-lo -, quando algum induz o
devedor a no cumprir, para da retirar vantagem, sabendo que o credor ir sofrer
prejuzos, normalmente, dizamos, justificar-se- a responsabilizao desse terceiro,
Sendo assim, pode duvidar-se sobre se no ser ento prefervel aceitar que, nestas
circunstncias, o crdito merece ser delitualmente protegido, de uma forma directa.
Costuma dizer-se que o preenchimento do Tatbestand (violao de um direito absoluto)
indicia a ilicitude, Mas isso no acontece quando estiver em causa um direito-quadro,
especialmente o direito geral de personalidade, Nestas situaes, o juzo de ilicitude
pressupe necessariamente uma ponderao do valor da aco e do desvalor do
resultado, de bens e de interesses, inexiste uma noo universal de danos pura, mera ou
primariamente patrimoniais, conceito alis inteiramente desconhecido em alguns
pases. No entanto, ela tende a ser obtida pela negativa. V g., na lei da responsabilidade
civil da Sucia (de 1972), no muito longe do que encontramos no mbito da common
law, este prejuzo definido como um dano econmico que surge sem conexo com
danos pessoais ou na propriedade sofridos por algum , isto para o efeito de se
estabelecer que s em princpio indemnizvel se tiver lugar a prtica de um crime.
No direito portugus, apenas sendo protegidos, de plano, os bens ou interesses
incorporados num direito subjectivo (absoluto), dano econmico puro ser o prejuzo
econmico sofrido por algum, sem prvia violao de um direito subjectivo. Este pure
economic loss aparece-nos pois, em princpio, como um damnum sitie injuria. Isto
porque no existe um direito ao patrimnio, como tal. S ser ressarcvel (inexistindo
contrato ou outra relao especial) se se verificar a violao de uma disposio legal de
proteco ou a actuao do agente implicar um abuso do direito.
A causao deste tipo de danos pode ter lugar atravs de modos muito diversos. Tpicas
so as situaes em que a danificao negligente de um cabo de energia elctrica
provoca a interrupo da laborao de uma empresa (sem causar outros danos) qual a
proprietria da instalao fornecia electricidade (cable cases), bem como os provocados
por uma informao econmica ou financeira inexacta, v. g. sobre a solvabilidade de
uma pessoa ou o valor de uma empresa.
b) violao de disposies legais de proteco (particularidades desta
modalidade);
A segunda modalidade da ilicitude consiste na violao de uma disposio legal
destinada a proteger interesses alheios.
Por esta via, podem ser objecto de proteco bens jurdicos no integrados em direito
absolutos (desde logo danos patrimoniais puros), alargando-se com isso o campo dos
danos ressarcveis.
Por outro lado, mesmo em relao a bens jurdicos j protegidos ao abrigo da primeira
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modalidade, esta tcnica tem um interesse autnomo com respeito a delitos de perigo
abstracto, v. g. as normas do Cdigo da Estrada sobre limites de velocidade ou sinais de
paragem obrigatria. E que a culpa s tem de se referir infraco da norma, no
violao dos bens jurdicos, de forma que o agente responde mesmo quando a
verificao de um dano no era previsvel.
Com respeito a este tipo de disposies legais, a orientao dominante vai alis no
sentido de que, provada a infraco da norma, deve presumir-se a existncia de culpa.
Para preencher os requisitos, alm da violao de uma disposio legal (lei em sentido
material), necessrio que esta tenha em vista a proteco de particulares contra danos
e que o prejuzo se situe dentro do mbito de proteco pessoal e material (danos
pessoais, em coisas ou meramente patrimoniais).
A determinao do fim de proteco da norma , no raro, uma tarefa rdua. Como
critrio auxiliar, alguns autores propem que a distino entre a violao de bens
jurdicos protegidos atravs da atribuio de direitos absolutos e danos puramente
patrimoniais volte a ser tida em conta. Em relao a este segundo tipo de danos, imporse-ia grande prudncia na atribuio do carcter de disposio legal de proteco; em
princpio, s deveria ser reconhecido com respeito a normas de carcter penal.
c) o abuso do direito - vertente delitual (afirmao de um princpio geral de
responsabilidade quando, de uma forma ofensiva para os bons costumes, se
causam dolosamente danos a outrem);
Finalmente, pode existir uma conduta ilcita quando o dano e causado com abuso do
direito. Em reas no cobertas pelas modalidades anteriores, nomeadamente em matria
de danos patrimoniais primrios, se no estiver disponvel uma lei de proteco, s esta
via permite ao lesado ressarcir-se.
Tendo renunciado a incluir na seco da responsabilidade civil normas especificamente
atinentes ao abuso do direito, o nosso cdigo deixa aos tribunais e doutrina a tarefa do
aproveitamento delitual do art. 334.
Das suas trs vertentes, tem reduzido interesse a da boa f porque esta, de acordo com a
concepo dominante, pressupe uma relao jurdica especial, que tipicamente falta no
terreno puramente delitual, que primariamente nos ocupa. Numa sociedade em que a
atribuio dos direitos subjectivos no esteja funcionalizada, tambm no se pode
esperar muito (pelo que toca responsabilidade civil) da vertente fim econmico ou
Social. Resta como essencial o excesso manifesto dos limites impostos pelos bons
costumes.
A formulao aberta da nossa lei concede alguma liberdade ao intrprete. Preocuparnos-emos apenas com o contedo delitual mnimo do abuso do direito, isto , com os
requisitos cuja presena permite afirmar de plano a ilicitude, com o consequente
nascimento de uma obrigao de indemnizar.
De acordo com o que nos parece constituir uma espcie de fundo cultural comum
europeu, esses requisitos so dois, permitindo-nos formular a seguinte regra: a conduta
do agente ser ilcita quando, de uma forma ofensiva para os bons costumes se causam
dolosamente danos a outrem.
No que respeita contrariedade aos bons costumes, parece-nos deverem distinguir-se as
situaes em que est em causa o exerccio de um direito especial e aqueloutras em que
o agente se encontra no exerccio da sua liberdade geral de agir.
Existindo um direito especial, a regra a de que o seu titular o pode exercer mesmo com
prejuzo de outrem. A ofensa dos bons costumes pressupor circunstncias bem
particulares, nomeadamente que a verificao do dano no esteja em relao com um
interesse justificado da outra parte.
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A culpa consistir agora num afastamento da conduta do agente em relao que teria
sido adoptada por um tipo abstracto e objectivo de homem razovel, normalmente
prudente e diligente, do bom cidado, do bom pai de famlia.
Averiguai da existncia de culpa consistir pois em comparar a conduta do lesante com
a de um indivduo normalmente prudente e diligente, dotado de uma inteligncia e
discernimento normais, agindo como um bom pai de famlia, e perguntar se este tipo
abstracto de indivduo teria podido prever ou evitar o evento que causou o dano.
A nossa lei, ao remeter (art. 487, n 2) para a diligncia de um bom pai de famlia,
aponta claramente no sentido de um critrio abstracto.
Mas com isso no fica tudo resolvido.
Ser de exigir ao agente apenas uma determinada tenso de vontade, um certo esforo
ou empenho, mas desculpando-se-lhe a sua eventual inaptido ou impercia, por falta de
conhecimentos tcnicos, foras fsicas ou intelectuais? Bastara pois o zelo e a ateno
para excluir a culpa ou, mais do que isso, requer-se que o agente se conduza como uma
pessoa avisada, razovel, capaz, medianamente dotada de capacidades fsicas,
intelectuais, morais, tcnicas, profissionais? Se assim for, o comportamento que no
atinja este nvel ser imputado a culpa do seu autor, mesmo que subjectivamente este
tudo tenha feito para evitar o resultado danoso. Objectivado nestes termos o padro de
conduta, haver culpa sempre que uma pessoa no se comporte como de esperar de
um indivduo da sua categoria.
No primeiro caso, a culpa ser entendida como deficincia da vontade; no segundo
como deficincia da conduta. Ali apenas se exige que o indivduo, tal como , se
esforce por cumprir; aqui pretende-se que ele corrija as suas prprias deficincias ou,
em ltima anlise, se abstenha de assumir compromissos para que no est habilitado.
A lei no resolve com clareza este ponto, no sendo decisivos os argumentos literais que
dela se possam tirar (mais, porventura no sentido da 1 orientao). De lege ferenda,
tem-se entendido porm ser prefervel a 2 orientao, de resto a que melhor se
compagina com o critrio da culpa em abstracto, esse sim, abertamente consagrado no
n 2 do art. 487.
No sentido da culpa como deficincia de conduta, podem invocar-se diversas ordens de
argumentos.
Em primeiro lugar, o que est fundamentalmente cm jogo saber quem deve suportar o
dano, se o lesante ou o lesado, e no a questo de saber se aquele deve ou no ser
castigado. O aspecto sancionatrio acessrio e lateral na responsabilidade civil, que se
ocupa primariamente com decidir quem deve suportar os danos. Ora parece mais justo
que a inaptido, a impercia, a incompetncia, a incapacidade intelectual onerem o
agente do que o lesado. Em geral os interesses deste no so dignos de menor proteco
do que os daquele. Desde que no est em causa impor uma sano, mas fazer incidir
um dano sobre o patrimnio de um ou de outro, razovel admitir que os interesses da
vtima no fiquem a descoberto; se algum tem de suportar o prejuzo, que no seja ela,
mas quem os causou pela sua impercia.
A soluo adoptada tambm a mais favorvel aos interesses gerais da contratao e do
comrcio jurdico. A vida em sociedade exige que se possa contar com um mnimo de
qualidades positivas por parte dos outros, isto , postula o princpio da confiana na
actuao dos outros, que seria gravemente afectado se fossem admitidas causas de
escusa puramente individuais. Revela-se igualmente a mais educativa, pois constitui um
aguilho para as pessoas procurarem adaptar o seu comportamento ao que
normalmente exigvel no trfico, trate-se da vida profissional ou de actos banais, mas
susceptveis de provocar danos graves (como o conduzir um automvel).
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pelo seu estado de esprito, por compreensvel que este seja. Nem de uma forma geral o
condutor de um veculo poder alegar um estado de cansao, ou o mdico poder
invocar a incapacidade, provocada pela idade, de se manter ao corrente dos progressos
da cincia; se falecem os conhecimentos pessoais, o doente devera ser remetido para
outro mdico ou a um especialista. E no entanto a lei fala da diligncia de um bom pai
de famlia em face das circunstncias de cada caso.
Quid iuris?
A objectivao do conceito de negligncia no quer significar que haja um mesmo e
absoluto critrio, fixado por uma vez para todas as pessoas.
Desde logo, a noo de bonus pater familias, como a de cidado honesto, de homem
razovel, de homem prudente e diligente, varia segundo os imperativos de tempo e
lugar, de acordo com as mudanas sociais e a evoluo dos costumes.
Depois, o grau de cuidado que pode e deve ser esperado varia com as circunstncias
concretas. A idade e o sexo ho-de ser tidos em conta: de uma criana no se pode
esperar a maturidade de um adulto e de uma mulher a fora fsica de um homem.
Em linha de conta tero de entrar tambm, alm da profisso, a grandeza das
dificuldades a ultrapassar, a importncia e dificuldade da actividade em questo, a sim
periculosidade e o seu carcter til ou no. De uma forma geral, quanto maior a
dificuldade, importncia, periculosidade e de menor utilidade se mostrar a aco, maior
ser o cuidado exigvel. Tambm assim quanto mais qualificada for a profisso ou o
grau de especializao (e a fama pessoal) dentro dessa profisso.
Se, num momento de grande perigo, no se tomarem as medidas aconselhveis para
evitar o dano, como um raciocnio a frio aconselharia, isso pode ser desculpvel se no
se criou culposamente esse estado de perigo. Dificuldades imprevistas justificaro um
julgamento mais benvolo.
A considerao das circunstncias do caso atenuar algo as consequncias gravosas da
objectivao do conceito de negligncia.
Para se saber at onde ilcito ir na considerao das circunstncias do caso costuma a
doutrina lanar mo da distino entre circunstncias internas e circunstncias
externas, no de todo fcil de apreciar.
Como linha de orientao, dir-se- que o juiz deve ter em conta todas as circunstncias
que no sejam pessoais ao lesante, entendendo-se por estas as que se referem sua
individualidade prpria, s suas particularidades fsicas ou morais. Todas as outras so
externas.
Se o julgador considerasse as circunstncias pessoais, no estaria afinal a comparar a
conduta do lesante com a de um homem mdio, acabando por se meter na pele ou na
conscincia do agente, fazendo uma apreciao in concreta, o que lhe est vedado.
As diversas modalidades de culpa podem ser classificadas de acordo com a sua
gravidade. Fala-se de negligncia grave ou grosseira quando o lesante violou as regras
mais elementares de prudncia, deixando de tornar precaues que, nas mesmas
circunstncias se impunham a qualquer pessoa razovel.
A negligncia leve ou ligeira define-se pela negativa; o comportamento do lesante, no
sendo desculpvel, no particularmente reprovvel, podendo ser tomados em conta os
motivos, ao menos como ndice para a valorao.
nus da prova e casos de culpa presumida.
Sendo a culpa do lesante um elemento constitutivo do direito indemnizao, incumbe
ao lesado, como credor, fazer a prova dela, nos termos gerais da repartio legal do nus
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edifcios que venham a ruir, no todo ou em parte, vale o mesmo regime (presuno de
culpa, mas no responsabilidade objectiva) (O proprietrio ou possuidor no responde
pelos riscos ou pelo perigo especial provenientes do edifcio, mas s por ter
culposamente deixado de observar os cuidados de construo e de conservao
exigveis para prever e prevenir o dano.), nos termos do artigo 492. , contanto que a
derrocada ou queda do edifcio provenha comprovadamente de vcio da construo ou
de defeito de conservao.
A soluo estende-se ainda a outras obras, devendo considerar-se como tais todas as
construes ligadas ao solo ou unidas ao prdio (muros divisrios ou de suporte, pontes,
colunas ou pilares, aquedutos, viadutos, poos, canais, albufeiras, postes, antenas,
andaimes, tapumes, etc.), mas no as coisas mveis sem tal ligao (o vaso colocado
janela, por ex.) nem os produtos naturais ligados ao solo (como as rvores).
A responsabilidade abrange o proprietrio ou possuidor, por se presumir que deles a
negligncia havida na construo ou na conservao, que levou derrocada do edifcio
ou da obra. Mas, se o dano provier apenas de defeitos de conservao e esta competir
(por lei ou negcio jurdico) a outra pessoa (v. gr., o usufruturio: art. 1472, 1), sobre
esta, exclusivamente, recair a presuno legal de culpa, desde que no haja ao mesmo
tempo culpa do proprietrio ou possuidor. Se houver (culpa in eligendo, in instruendo
ou in vigilando), respondero ambos solidariamente.
A responsabilidade do proprietrio ou possuidor do edifcio cessa, nos termos do artigo
492. , logo que prove que no houve culpa da sua parte, como sucede no caso de a
derrocada ser devida a caso fortuito ou a facto de terceiro (v. gr. ao facto de o dono ou
tcnico responsvel no ter tomado as precaues necessrias na demolio de um
prdio ou muro vizinho).
No h, portanto, nestes casos, a consagrao de uma responsabilidade objectiva
fundada no perigo dos imveis. H responsabilidade por facto ilcito (falta de
cumprimento dos deveres a observar na construo ou na conservao do imvel),
agravada com a presuno de culpa.
Diferente a situao prevista e regulada no artigo 1348. , n 2, cm que o proprietrio
que realiza no seu prdio escavaes responde
Pelos danos que cause nos prdios vizinhos, mesmo que tenha tomado todas as
precaues consideradas necessrias. Neste caso, basta o nexo de causalidade entre as
escavaes e o dano para, margem da culpa do lesante, garantir ao lesado o direito a
indemnizao.
C) Danos causados por coisas ou animais ou por actividades perigosas.
Trata-se dos danos provocados pelas coisas ou pelos animais e no dos danos causados
pelo agente com o emprego das coisas ou dos animais, visto nenhuma razo haver para
excluir estes do regime geral da responsabilidade civil. O artigo 493. do Cdigo
vigente deslocou o eixo da responsabilidade do simples domnio para a deteno da
coisa ou do animal, com o dever de os vigiar (Ao dono ou possuidor do animal, como
tal, porm, aplicvel o disposto no artigo 502, no qual se consagra um regime de
verdadeira responsabilidade objectiva fundada no risco.).
Com efeito, se a responsabilidade assenta, no caso presente, sobre a ideia de que no
foram tomadas as medidas de precauo necessrias para evitar o dano, a presuno
recai em cheio sobre a pessoa que detm a coisa (armas, explosivos, depsito de
combustveis, substncias radioactivas ou insalubres, agulhas, agulhas mdicas,
lminas, instrumentos cortantes, caldeira, paiol de plvora, etc.) ou o animal, com o
dever de os vigiar. Essa pessoa ser, por via de regra, o proprietrio, mas muitas vezes o
no ser, podendo tratar-se do comodatrio, do depositrio, do credor pignoratcio, etc.
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Em qualquer hiptese, a presuno legal de culpa pode ser afastada nos mesmos termos
dos casos anteriores: mediante prova da inexistncia da culpa, conforme o disposto no
n 2 do art. 350, ou mostrando que os danos se teriam igualmente verificado, mesmo
sem culpa.
Porm, quanto aos danos causados no exerccio de actividades perigosas (fabrico de
explosivos, tratamento com rdio, transporte de combustveis, navegao martima ou
area, etc.), o lesante s poder exonerar-se de responsabilidade, provando que
empregou todas as providncias exigidas pelas circunstncias para os evitar. Afasta-se
indirecta, mas concludentemente, a possibilidade de o responsvel se eximir obrigao
de indemnizar, com a alegao de que os danos se teriam verificado por uma outra
causa, mesmo que ele tivesse adoptado todas aquelas providncias.
O carcter perigoso da actividade (causadora dos danos) pode resultar, como no texto
legal (art. 504, 2) se explcita, ou da prpria natureza da actividade (fabrico de
explosivos, confeco de peas pirotcnicas, navegao area, etc.) ou da natureza dos
meios utilizados (tratamento mdico com ondas curtas ou com raios X, corte de papel
com guilhotina mecnica, tratamento dentrio com broca, transporte de combustveis,
etc.).
Discutiu-se bastante, na doutrina e na jurisprudncia, a questo de saber se o n 2 do
artigo 493. abrange ou no, entre as actividades perigosas nele contempladas, a
circulao dos veculos automveis.
Trata-se especificadamente de saber se aos acidentes provenientes dos veculos de
circulao terrestre ou no aplicvel a presuno de culpa estabelecida no n 2 do
artigo 493. .
A doutrina mais defensvel, tanto em face dos textos como do esprito da lei, sustentava
a negativa, com o fundamento de a circulao e o estacionamento dos veculos
automveis, como fonte eventual de danos ressarcveis, se encontrar especialmente
regulada; tanto na rea da responsabilidade civil fundada na culpa (art. 483. , 1), como
na zona negra da responsabilidade baseada no risco (por virtude da criao de um risco
social em proveito prprio ou individual). E nada permite crer, num plano de justa
composio dos interesses em jogo, que a esta responsabilidade objectiva, assente nos
riscos prprios do veculo, posta a cargo de quem detm a direco efectiva do
caminho, do automvel, do motociclo ou da bicicleta, a lei pretenda adita como regra,
a presuno (suplementar) de culpa sobre a mesma pessoa.
O argumento no de modo nenhum invalidado pela presuno de culpa que o artigo
503., n 3, lana excepcionalmente sobre quem conduz o veculo como comissrio,
visto este se no encontrar sujeito ao regime de responsabilidade objectiva que onera o
dono ou detentor do veculo (art. 503., n 1) e haver razes muito especiais para
estimular a prudncia da sua conduo.
E foi a doutrina da inaplicabilidade do artigo 493. , 2 responsabilidade civil
emergente dos acidentes de viao terrestre que, justificadamente, veio a triunfar, depois
de muitas hesitaes, na jurisprudncia do Supremo, primeiro no acrdo de 25 de Julho
de 1978 , tirado em reunio conjunta das seces, e por fim no Assento de 21 de
Novembro de 1979, embora com alguns votos discordantes. O disposto no artigo 493.
, n 2 do Cdigo Civil, no tem aplicao em matria de acidentes de circulao
terrestre.
D) Danos provocados pelo condutor de veculo por conta de outrem.
Um outro caso de presuno de culpa, embora previsto e regulado j na rea do Cdigo
onde se trata da responsabilidade pelo risco, o dos danos causados por veculo de
circulao terrestre, quando o veculo conduzido por algum, por conta de outrem, nos
termos do disposto no n 3 do artigo 503. .
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58.
DANO
Noo e espcies.
A. Dicotomias tradicionais.
a) dano patrimonial e no patrimonial (critrio de ressarcibilidade: a gravidade
do dano);
Tem sido muito debatida na doutrina a questo da ressarcibilidade dos danos no
patrimoniais.
A favor da soluo negativa tem-se argumentado desde logo com a natureza irreparvel
destes danos. O dinheiro, de um lado, e as dores fsicas ou morais, os vexames, as
inibies, os complexos criados por certas deformaes estticas, do outro, so
grandezas heterogneas. No h possibilidade de apagar (indemnizar) com dinheiro os
malefcios desta natureza. O dano de clculo no tem cabimento nesta rea. Alm disso,
ainda que se pretendesse, no indemnizar, mas compensar, estes danos no patrimoniais,
dir-se- ser sempre muito difcil, seno praticamente impossvel, fixar, sem uma larga
margem de arbtrio, a compensao correspondente a cada caso concreto.
Chegou-se mesmo ao ponto de afirmar que s numa concepo grosseiramente
materialista da vida se poderia admitir a ideia de ressarcir com o dinheiro os danos de
carcter no patrimonial. Repugna permitir ao pai exigir dinheiro pela morte do filho,
A estes argumentos tem-se replicado com a afirmao de que, embora o dinheiro e as
dores morais ou fsicas sejam, de facto, grandezas heterogneas, a prestao pecuniria
a cargo do lesante, alm de constituir para este uma sano adequada, pode contribuir
para atenuar, minorar e de algum modo compensar os danos sofridos pelo lesado. Entre
a soluo de nenhuma indemnizao atribuir ao lesado, a pretexto de que o dinheiro no
consegue apagar o dano, e a de se lhe conceder uma compensao, reparao ou
satisfao adequada, ainda que com certa margem de discricionariedade na sua fixao,
incontestavelmente mais justa e criteriosa a segunda orientao.
E no se diga que semelhante raciocnio assenta numa concepo materialista ou
utilitarista da vida, ou que assim se deixa infiltrar um senso moral relaxado no seio das
instituies jurdicas. No h, de facto, a inteno de pagar ou indemnizar o dano, muito
menos o intuito de facultar o comrcio com valores de ordem moral; h apenas o intuito
de atenuar um mal consumado, sabendo-se que a composio pecuniria pode servir
para satisfao das mais variadas necessidades, desde as mais grosseiras e elementares
s de mais elevada espiritualidade, tudo dependendo, nesse aspecto, da utilizao que
dela se faa. Mais imoral e bem mais injusto o resultado a que conduz a tese oposta,
negando qualquer compensao a quem sofreu o dano (o qual pode ser bem mais grave
do que muitos danos patrimoniais) e deixando absolutamente intacto o patrimnio do
autor da leso, a pretexto da dificuldade ou da impossibilidade de fixar o montante
exacto do prejuzo por ele causado. Imoral fazer comrcio dos bens de ordem
espiritual, no o pretender o ressarcimento dos danos que lhes sejam causados.
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Recorde-se, como primeira excepo, o que ainda dispe o mesmo art. 566., no seu
n. 3. Conforme a se estatui, se no puder ser averiguado o valor exacto dos danos,
o tribunal julgar equitativamente dentro dos limites que tiver por provados. No
oferece di.vida que a fixao da indemnizao segundo os referidos critrios de
equidade somente tem lugar quando se encontre esgotada a possibilidade de recurso
aos elementos com base nos quais se determinaria com preciso o montante dos
danos.
Prxima desta se encontra a excepo que decorre da admissibilidade da limitao
equitativa da indemnizao. J se referiu que ela se torna possvel, sempre que a
responsabilidade por facto ilcito extracontratual se funde em mera culpa (art. 494.),
preceito que deve entender-se de aplicao prpria responsabilidade pelo risco (art.
499.).
Claramente se reflecte na faculdade assim reconhecida ao tribunal uma concesso
aludida directriz de que a responsabilidade civil pode, num plano acessrio,
desempenhar funes preventivas e sancioriatrias. De resto, a indemnizao
equitativa, de acordo com as circunstncias, pode dar-se em mais casos tambm antes
mencionados, como o do estado de necessidade (art. 339, n. 2) o dos danos
causados por inimputveis (art. 489.) e o dos danos no patrimoniais (art. 496., n.
3).
Outra ressalva teoria da diferena resulta de, em regra, a causa virtual ou
hipottica ser irrelevante. Pondermos anteriormente o problema. Na verdade, a
estrita e lgica aplicao do princpio da diferena levaria a admitir a relevncia
negativa da causa virtual, portanto, excluso da indemnizao. Observou-se,
todavia, que esse efeito apenas existe relativamente a certas situaes excepcionais
em que o legislador considerou razovel a soluo, como contrapartida de a posio
do obrigado se apresentar agravada (arts. 491., 492., n 1, 4930, n 1, 616., n. 2,
807., n. 2, e 1136., n. 2). Mas fora destes casos, insiste-se, a verificao
hipottica do dano irrelevante, subsistindo a obrigao de indemnizao.
Ainda se devem considerar excepes teoria da diferena na faculdade de o tribunal
reduzir ou at excluir a reparao, quando exista culpa do lesado (art. 570., n. 1), e
na possvel disciplina convencional da responsabilidade (art. 810., n 1). Destes
dois aspectos nos ocuparemos em seguida.
d) indemnizao sob a forma de renda;
A obrigao de indemnizar, quando reveste a modalidade de restituio por equivalente,
em regra cumprida atravs da entrega de um capital ao lesado. Atribui-se, porm, ao
tribunal a possibilidade de, em certos termos, fix-la total ou parcialmente sob a forma
de renda vitalcia ou temporria.
Providencia acerca da matria o art. 567. do Cd. Civ., cujo n. 1 estabelece:
Atendendo natureza continuada dos danos, pode o tribunal, a requerimento do
lesado, dar indemnizao, no todo ou em parte, a forma de renda vitalcia ou
temporria, determinando as providncias necessrias para garantir o seu pagamento.
Cabem tipicamente na hiptese do preceito, por exemplo, a diminuio da capacidade
de trabalho ou o aumento de necessidades, com carcter de permanncia, em resultado
da leso, susceptveis de verificar-se a ttulo definitivo ou apenas durante determinado
lapso de tempo. Da a previso de uma renda vitalcia ou meramente temporria.
Alis, o n. 2 do mesmo art. 567. permite a qualquer das partes exigir a modificao da
sentena ou do acordo, quando sofram alterao sensvel as circunstncias em que
assentou, quer o estabelecimento da renda, quer o seu montante ou durao, quer a
dispensa ou imposio de garantias. Eis uma das excepes ao princpio geral da no
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em que a morte da vtima haja ocorrido) cabe, em conjunto, ao cnjuge e aos filhos, ou
outros descendentes que os representem; na falta destes, aos pais ou outros ascendentes;
e, na falta de uns e outros, aos irmos e sobrinhos com direito de representao. Estes
danos no patrimoniais compreendem tanto os que a vtima tiver sofrido (padecimentos,
dores fsicas, desgostos, inibies ou complexos de ordem esttica, a perda da vida,
etc.), como os suportados directamente pelas prprias pessoas quem caiba a
indemnizao.
Tanto o artigo 495, 3, em relao aos danos patrimoniais, como o artigo 496. , 2,
relativamente aos danos no patrimoniais, podem dar lugar a dvidas de interpretao e
de aplicao prtica, que cumpre examinar.
a) Quanto indemnizao por danos patrimoniais, ocorre naturalmente perguntar se tm
direito a ela apenas as pessoas que, no momento da leso, podiam exigir alimentos ao
lesado, ou tambm, aquelas que s mais tarde viriam a ter esse direito, se o lesado fosse
vivo. O esprito da lei abrange manifestamente tambm estas ltimas pessoas.
Se a necessidade de alimentos, embora fritura, for previsvel (porque cessa, por ex., a
penso a que a pessoa tinha direito), nenhuma razo h para que o tribunal no aplique a
doutrina geral do n 2 do artigo 564. Mas ainda que a necessidade futura no seja
previsvel, nenhuma razo h para isentar o lesante da obrigao de indemnizar a pessoa
carecida de alimentos do prejuzo que para ela advm da falta da pessoa lesada,
contanto que no haja prescrio nos termos gerais da parte final do n 1 do artigo
498..
Como , por este prejuzo que a indemnizao se mede, o lesante no poder ser
condenado em prestao superior (seja no montante, seja na prpria durao) quela
que provavelmente o lesado suportaria, se fosse vivo.
II) Relativamente aos danos no patrimoniais, lquido que apenas tm direito a
indemnizao os familiares destacados no n. 2 do artigo 496. , como lquido tambm
que os familiares do 2. grupo (os ascendentes) s tero direito a essa indemnizao se
no houver cnjuge nem descendentes da vtima, e que os do 3. grupo (irmos ou
sobrinhos) s sero chamados na falta de qualquer familiar dos grupos anteriores. A
eliminao do n. 3 do artigo 759. do Anteprojecto VAZ SERRA, logo na 1 a reviso
ministerial dos textos, revela que este , de facto, um dos aspectos em que as
excelncias da equidade tiveram de ser sacrificadas s incontestveis vantagens do
direito estrito.
Por outro lado, o facto de a lei afirmar que a indemnizao cabe, em conjunto, ao
cnjuge e aos descendentes da vtima no impede que o tribunal discrimine, como
alis seu dever, a parte da indemnizao que concretamente cabe a cada um dos
beneficirios, de acordo
com os danos por eles sofridos. Serem chamados em conjunto significa apenas que os
descendentes no so chamados s na falta do cnjuge, como sucede com os
beneficirios do 2. e 30 grupos, para os quais vigora o princpio do chamamento
sucessivo.
Recurso equidade e factores de clculo (art. 494. ex vi art., 496., n. 3).
Especial referncia aos danos no patrimoniais resultantes da leso do direito
vida.
Os casos de leso corporal (provocada por agresso, acidente de viao ou outra
circunstncia) a que sobreveio a morte tm levantado divergncias, quer na
jurisprudncia, quer na doutrina, quanto incluso da perda da vida, como dano no
patrimonial autnomo, no clculo da indemnizao.
O problema foi em tempos abordado, e solucionado em sentidos diferentes, por dois
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adequada com causa tpica ou normal. Assim, se o tiro fatal for disparado de to longe
que era muito pouco provvel atingisse mortalmente a vtima, no deixar de existir
adequao; como se A no presta a B a fraco de lotaria a que se tinha obrigado e que
afinal sai premiada.
Para a formulao do juzo de probabilidade, isto , para apurar quais os eventos
danosos cujo acontecer no podia aparecer como de todo improvvel e aqueles outros
que s se produziram em consequncia de um encadeamento de circunstncias de todo
anormal, o julgador tem de se referir ao momento da prtica do facto, considerando no
apenas as circunstncias efectivamente conhecidas pelo (eventualmente) obrigado
indemnizao, mas igualmente todas aquelas que, nessa altura, eram cognoscveis ou
reconhecveis a um observador experimentado, ou com cuja existncia ele tinha de
contar de acordo com a experincia da vida ( a chamada prognose posterior
objectiva).
Na aplicao desta frmula, muito depender da medida em que se impute ao tal
observador experimentado o conhecimento de circunstncias que no foram ao tempo
reconhecveis pelo agente, mas que o seriam para um qualquer terceiro.
Para a produo do resultado podem ter colaborado outros factos concomitantes ou
posteriores. Por outro lado, o nexo entre o evento condicionante e o dano no tem de ser
directo e imediato. O evento, sem provocar ele mesmo o dano, pode desencadear outra
condio que lhe d ento directamente origem (causalidade indirecta). Dentro de
limites razoveis, pode at a condio directamente operante ser um facto do prprio
lesado ou de terceiro. v. g., aquele que sofreu uma fractura ssea, ao treinar-se no uso de
uma prtese, d uma queda e sofre novas leses; ou vtima de um erro de tratamento
mdico no de todo invulgar. Tambm a negligncia do que est obrigado a vigiar uma
coisa no deixa de ser causa adequada quando apenas facilitou o seu roubo (facto
doloso) por um terceiro.
Fim de proteco da norma ( sexto requisito da responsabilidade)
A teoria do fim de proteco teve na problemtica das disposies legais de proteco a
sua origem. A a prpria lei que obriga a ter em conta o escopo de proteco.
Transportada por juristas austracos para o campo contratual e delitual em geral, da
passou ao direito suo e alemo, onde, aps a orao de sapincia de Ernst von
Caemmerer na Universidade de Freiburg no ano de 1956, veio a alcanar inesperada
fortuna, a ponto de se transformar como que em instrumento pivot para a resoluo de
um grande nmero de problemas de responsabilidade civil difceis ou mal esclarecidos,
no poucas vezes em jeito de petitio principii como meio de justificar a posteriori as
desejadas solues.
Um dos principais aspectos em que se fez sentir o seu impacto foi justamente o do nexo
de causalidade, pretendendo uma parte da doutrina que aquela poderia e deveria
substituir por completo a teoria da causalidade adequada.
As teorias da adequao e do fim da norma buscam uma delimitao do dano
indemnizvel a partir de pontos de vista diferentes. A primeira verifica-se um
comportamento concreto aparece a um observador objectivo como perigoso em relao
a verificao de um determinado dano; a segunda, em cuja evoluo alguns discernem,
no plano metodolgico, a passagem da jurisprudncia dos interesses para a
jurisprudncia de valorao (), coloca antes a questo de saber quais os danos que um
legislador ter razoavelmente querido impedir atravs da estatuio de uma determinada
norma de comportamento.
A periculosidade num caso analisada de uma forma concreta (adequao) e no outro
de uma forma geral e abstracta (a partir da perspectiva do legislador), podendo estas
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entre eles (art. 497, 2, e art. 500., 3), na proporo das respectivas culpas. Havendo
culpa do comitente, apenas ele ser obrigado a indemnizar, nos irmos da
responsabilidade por factos ilcitos.
Se houver apenas culpa do comissrio, o comitente que houver pago poder exigir dele
a restituio de tudo quanto pagou (art. 500, 3). (O lesado gozar neste caso de uma
dupla aco para obter a indemnizao a que tem direito: uma aco principal, contra
o comissrio; outra, acessria, contra o comitente. Esta diz-se acessria, porque ao
comitente aproveitam, em princpio, os meios de defesa do comissrio, mas no deixa
de ser directa, visto no ser necessrio accionar prvia ou simultaneamente o
comissrio.)
Pressupostos: I) Vnculo entre comitente e comissrio (liberdade de escolha e
relao de subordinao). Mas em que se circunstncia responde o comitente? Para
que haja responsabilidade objectiva deste, o primeiro requisito que haja comisso
que algum tenha encarregado outrem de qualquer comisso (art. 500 , 1).
O termo comisso tem aqui o sentido amplo de servio ou actividade realizada por
conta e sob a direco de outrem, podendo essa actividade traduzir-se tanto num acto
isolado como numa funo duradoura, ter carcter gratuito ou oneroso, manual ou
intelectual, etc.
A comisso pressupe uma relao de dependncia entre o comitente e o comissrio,
que autorize aquele a dar ordens ou instrues a este, pois s essa possibilidade de
direco capaz de justificar a responsabilidade do primeiro pelos actos do segundo.
o caso do criado em face do patro, do operrio ou empregado em relao entidade
patronal, do procurador quanto ao mandante ou do motorista perante o dono do veculo.
Por falta de tal relao no podem considerar-se comissrios do dono da obra as pessoas
que o empreiteiro contrata para execuo desta, nem o empreiteiro em face do
proprietrio, nem o motorista de txi em face do cliente ou passageiro. Tambm o
mdico que trata o doente no comissrio deste, mas j pode funcionar como tal,
relativamente ao dono da casa de sade em que preste servios.
A relao de subordinao pode ter carcter permanente ou duradouro, como quando
provm de um contrato de prestao continuada ou peridica, ou ser puramente
transitria, ocasional, limitada a actos materiais ou jurdicos de curta durao (condutor
que encarregado de levar o veculo de um local para outro; operrio que se manda
executar um conserto ou fazer uma reparao; nncio que encarregado de efectuar um
pagamento).
Alm da relao de subordinao, h autores que referem, como requisito essencial da
comisso, a liberdade de escolha do comissrio por parte do comitente.
A exigncia , porm, muito duvidosa .
Por via de regra, a liberdade de escolha do comissrio anda associada relao de
dependncia, e constitui assim um primeiro sinal ou revelao desta.
Se no o titular do interesse que escolhe a pessoa incumbida de o satisfazer (caso dos
operrios escolhidos pelo empreiteiro para a execuo da obra), isso significa, no geral,
que no ele o comitente, mas um outro.
H, porm, muitos casos em que no existe inteira liberdade de escolha quanto pessoa
que realiza a incumbncia (porque esta s possa ser exercida por pessoas munidas de
diploma, inscritas em determinado organismo, pertencentes a certa organizao, etc.) ou
em que o interessado delega noutra pessoa o encargo da escolha e, todavia, se no pode
duvidar da existncia da comisso, por funcionar em pleno a relao de subordinao
ou dependncia entre comitente e (comissrio.
Mal se concebe, na prtica, a existncia de casos em que seja totalmente suprimida a
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dela, como se ele prprio agisse, sendo o comissrio, no domnio restrito da comisso,
uma espcie de nncio ou representante do comitente; por outro lado, mais justo que
os efeitos da frequente insuficincia econmica do patrimnio do comissrio recaiam
sobre o comitente, que o escolheu e o orientou na sua actuao, do que sobre o lesado,
que apenas sofreu as consequncias desta.
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RESPONSABILIDADE DO ESTADO
E DEMAIS PESSOAS COLECTIVAS PBLICAS
aplicvel ao Estado e s restantes pessoas colectivas pblicas, nos termos do artigo 501.,
quanto aos danos causados pelos seus rgos, agentes ou representantes no exerccio de
actividades de gesto privada, o regime fixado para o comitente.
Quer dizer que tambm o Estado e as demais pessoas colectivas pblicas:
a) respondem perante o terceiro lesado, independentemente de culpa, desde que os seus rgos,
agentes ou representantes tenham incorrido em responsabilidade;
b) gozam seguidamente do direito de regresso contra os autores dos danos, para exigirem o
reembolso de tudo quanto tiverem pago, excepto se tambm houver culpa da sua parte.
J no Cdigo anterior, aps a reforma de 16 de Dezembro de 1 930, se admitia a
responsabilidade solidria do Estado e outras pessoas colectivas pblicas pelos danos causados
por empregados pblicos no desempenho das suas atribuies, quando excedessem ou no
cumprissem as disposies legais.
Enquanto, porm, os artigos 2399. e 2400. desse diploma se referiam indistintamente a todos
os actos dos empregados pblicos, a nova lei civil trata apenas dos danos causados no exerccio
de actividades de gesto privada, mas abrange, em compensao, os factos praticados, no s
pelos funcionrios como por todos os rgos, agentes ou representantes do Estado ou das
demais pessoas colectivas pblicas.
A distino entre actos de gesto pblica e de gesto privada praticados pelos agentes do
Estado, escreve-se no Cdigo Civil anotado, , normalmente, fcil de se fazer. Um professor
que d uma aula ou examina um aluno, o conservador que lavra um registo, est a praticar actos
de gesto pblica. J o director dum museu que compra um quadro para ele pratica um acto de
gesto privada.
So actos de gesto pblica os que, visando a satisfao de interesses colectivos, realizam fins
especficos do Estado ou outro ente pblico e que muitas vezes assentam sobre o jus auctoritatis
da entidade que os pratica.
Os actos de gesto privada so, de modo geral, aqueles que, embora praticados pelos rgos,
agentes ou representantes do Estado ou de outras pessoas colectivas pblicas, esto sujeitos s
mesmas regras que vigorariam para a hiptese de serem praticados por simples particulares. So
actos em que o Estado ou a pessoa colectiva pblica intervm como um simples particular,
despido do seu poder de soberania ou do seu ius auctoritatis (Estes actos referem-se, em regra,
a relaes de carcter patrimonial. Embora as pessoas colectivas pblicas gozem de direitos
pessoais, tal como as pessoas colectivas privadas mi particulares, poucas vezes suceder, a no
ser no caso especial de injria ou difamao, pie do exerccio de tais direitos resultem danos
para terceiro.)
A gesto privada, escreve-se no acrdo do Supremo de 19 de Outubro de 1976, compreende a
actividade do ente pblico subordinada lei aplicvel a quaisquer actividades anlogas dos
particulares.
A realizao destes actos incumbe, em princpio, aos rgos da pessoa colectiva (ao Ministrio
das Finanas em especial, por intermdio da Direco-Geral da Fazenda Pblica, quanto ao
Estado), os quais podem, no entanto, e necessitam muitas vezes, ser coadjuvados pelos agentes
ou representantes da mesma pessoa pblica.
Os rgos da pessoa colectiva so as entidades, abstractamente consideradas, de composio
singular ou colegial, s quais incumbe, por fora da lei ou dos estatutos, exprimir o pensamento
ou traduzir e executar a vontade dessa pessoa.
Os rgos que normalmente praticam actos de gesto susceptveis de lesar os interesses de
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princpio, que o utente do animal seja um incapaz). Porm, se o dono o ceder por emprstimo a
outrem, tambm o comodatrio o utiliza em seu proveito, sendo justo que responda pelos danos
que a utilizao do animal venha a causar. J no responder, entretanto, nos termos do artigo
502. a pessoa a quem o dono do animal, tendo que ausentar-se, pediu que o guardasse.
Se o animal alugado, a sua utilizao passa a fazer-se tanto no interesse do locador (que
percebe a respectiva retribuio), como no do locatrio que directamente se serve dele no seu
interesse, devendo ambos considerar-se responsveis perante o terceiro lesado.
No caso de o utente haver incumbido algum da vigilncia dos animais, podero cumular-se as
duas responsabilidades (a prevista no art. 493 e a fixada no art. 502.) perante o terceiro lesado,
caso o facto danoso provenha da presuntiva culpa do vigilante ; no havendo culpa deste, a
obrigao de indemnizar recair apenas, com o fundamento do risco, sobre a pessoa do utente,
caso se verifiquem os pressupostos de que ela depende.
O achador do animal perdido tambm no responder objectivamente pelos danos que ele
causar, enquanto se no decidir a utiliza-lo como seu.
II) Danos indemnizveis. Porm, nem todos os danos causados pelo animal obrigam o utente a
indemnizar. Na responsabilidade deste cabem apenas os danos resultantes do perigo especial
que envolve a utilizao do animal.
assim pelo perigo especfico resultante da utilizao de cada animal que se define o crculo
dos danos indemnizveis.
Este critrio, muito diferente do consagrado no direito romano, restringe de modo aprecivel os
casos de excluso da responsabilidade. Mesmo quando a causa prxima do dano seja um caso
fortuito ou de fora maior (o trovo ou o petardo que espantou o cavalo) ou um facto de terceiro
(pessoa que aulou o co), a responsabilidade do utente do animal persiste, desde que os danos
verificados correspondam ao perigo prprio da utilizao desse animal.
Ficam entretanto afastados os casos em que o dano foi causado pelo animal, como poderia ter
sido provocado por qualquer outra coisa, sem nenhuma ligao com o perigo prprio ou
especfico do animal: v. gr., co que atirado contra uma pessoa como um instrumento de
arremesso.
64.
Acidentes de Viao
a) Pessoas responsveis, veculos abrangidos e noo de "riscos prprios do
veculo".
Tambm no domnio dos acidentes de viao, ou seja, no captulo dos danos
causados por veculos de circulao terrestre, vigora o princpio da responsabilidade
objectiva, fundada no risco.
Idntica orientao aceite na generalidade dos pases estrangeiros, nomeadamente na
Frana, onde os textos manifestamente desactualizados do Code Civil no impediram a
jurisprudncia e a doutrina de proclamarem uma presuno especial de
responsabilidade, presuno que se no confina a uma pura presuno de culpa. Para
definir o regime aplicvel responsabilidade pelos danos provenientes dos acidentes de
viao, que tem uma importncia prtica extraordinria, importa determinar, em
primeiro lugar, as pessoas que respondem pelos danos.
Em regra, o responsvel o dono do veculo, visto ser ele a pessoa que aproveita as
especiais vantagens do meio de transporte e quem correlativamente deve arcar com os
riscos prprios da sua utilizao.
Porm, se houver um direito de usufruto sobre a viatura, ou se o dono tiver alugado ou
emprestado o veculo, ou se este lhe tiver sido furtado ou for abusivamente utilizado
pelo motorista ou pelo empregado da estao de recolha, j a responsabilidade
(objectiva) do dono se no justifica, luz dos bons princpios.
A lei identificou a pessoa do responsvel, no intuito de fixar o critrio aplicvel a estas
mltiplas situaes, em que o uso e o domnio formal do veculo podem andar
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do artigo 503..
E, sendo o veculo autonomamente conduzido por terceiro, como se processam as coisas
quanto pessoa por quem o veculo habitualmente utilizado: responde tambm nesse
caso ou est, pelo contrrio, isenta de responsabilidade?
Se o veculo circula contra ou sem a vontade dela, por ter sido abusivamente utilizado,
no h fundamento; como vimos, para lhe assacar responsabilidade, visto ter sido para
afastar a responsabilidade do dono ou do utente do veculo em casos desse tipo que no
n 1 do artigo 503. se ps a obrigao de indemnizar a cargo de quem tiver a direco
efectiva dele (Mesmo que a utilizao abusiva ou criminosa (caso de o veculo ter sido
furtado) tenha sido facilitada pelo facto de o dono ou possuidor no ter tomado as
precaues necessrias, no h responsabilidade dele pelos danos que o condutor
venha a causar: por um lado, no h nenhum facto ilcito da sua autoria; por outro, os
danos havidos no devem ser considerados como um efeito adequado do acto de
negligncia que lhe imputvel).
Se o veculo foi, pelo contrrio, utilizado com autorizao do detentor, que o alugou ou
emprestou para o efeito, a situao diferente.
No caso de aluguer, sendo o veculo conduzido pelo locatrio ou s suas ordens, o
veculo utilizado tanto no interesse do locatrio, como no do locador, e qualquer deles
se pode dizer que tem a direco efectiva do veculo, devendo por isso aceitar-se que
ambos respondem solidariamente pelo dano. Havendo comodato, a responsabilidade do
comodante deve ainda manter-se, salvo se o emprstimo tiver sido feito em condies
(maxime de tempo) de o comodatrio tomar sobre si o encargo de cuidar da conservao
e do bom funcionamento do veculo.
De contrrio, continuando este dever a cargo do dono ou utente do veculo, como
sucede quando o emprstimo se destina a uma viagem isolada ou a um passeio de curta
durao, a responsabilidade objectiva recai simultaneamente sobre comodante e
comodatrio. No faria sentido que a responsabilidade objectiva, em grande parte
assente sobre as deficincias de conservao ou funcionamento do veculo, se
transferisse por inteiro do comodante para o comodatrio. certo que,
responsabilizado deste modo, o comodante fica obrigado a indemnizar os danos que
excedem essa origem, incluindo aqueles que procedem de culpa do condutor.
Mas no menos certo, quanto a estes, que o comodante goza do direito de regresso por
tudo quanto haja pago, e que, em semelhantes hipteses, no repugna aceitar a sua
responsabilidade solidria, por ter cedido livremente o uso do veculo. Alm disso, a
soluo aceita-se, como forma indirecta de obrigar o dono do veculo a ser prudente na
sua cedncia, no o emprestando a quem seja inexperiente ou inbil na conduo, a
quem no possua carta de habilitao, etc..
Poder objectar-se que, no caso de comodato, o veculo no utilizado no interesse do
comodante; sabe-se, porm, que a finalidade essencial desse requisito a de afastar a
responsabilidade daqueles (comissrios) que conduzem o veculo por conta de outrem,
que o utilizam no interesse alheio, e que no caso do comodato h ainda um interesse do
comodante (embora no material ou econmico, como no aluguer) na utilizao do
veculo.
No caso de a pessoa responsvel (seja o detentor, seja o condutor do veculo) ter feito
com uma companhia seguradora um contrato de seguro para cobertura da sua
responsabilidade civil em face de terceiro, ter a pessoa segurada o direito de exigir que
a seguradora assuma, dentro do mbito do contrato, a obrigao de indemnizar em que
ela venha a ser condenada. O seguro refere-se pessoa que na aplice figura como
assegurada, e no prpria viatura. Alm disso, a obrigao da seguradora s se
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concretizar se a pessoa segurada usar do seu direito, salvo se o seguro for obrigatrio,
como hoje sucede com a responsabilidade civil perante terceiros, ou tiver sido
estabelecido, por outra razo, no interesse dos eventuais lesados.
lista dos possveis responsveis pelos danos causados em acidentes de viao h hoje
que acrescentar, como CALVO DA SILVA justamente observa, a empresa fabricante
do veculo, quando o acidente resulte de vcios de concepo ou de fabrico (Cfr. art. 13.
do Dec. -Lei n. 383/89).
c) Beneficirios da indemnizao (art. 504.). Significado da limitao aos "danos
que atinjam a prpria pessoa", nos ns 2 e 3. A importncia do n. 4.
Entre os beneficirios da responsabilidade objectiva fixada na lei figuram, nos termos
do artigo 504. , no s os terceiros, mas tambm as pessoas transportadas. Trata-se das
pessoas que, estando fora do veculo, so lesadas na sua vida, sade ou integridade
fsica, mas tambm das pessoas transportadas no veculo por meio de contrato, quanto
aos danos causados na sua pessoa e nas coisas com ela transportadas, e ainda (Cfr.,
porm, novo texto do art. 504. proveniente do Dec-Lei n 14/96, de 6 de Maro) das
pessoas transportadas gratuitamente, mas (nesse caso) s quanto aos danos na sua
prpria pessoa (Na categoria de terceiros, abrangidos pelo mesmo preceito legal,
devem ser inclui das ainda as pessoas que se ocupam na actividade do veculo (o
condutor, o guardador, cobrador ou o fiscal dos transportes colectivos), desde que o
acidente se relacione com os perigos prprios daquele).
Mas levantaram-se, durante bastante tempo, algumas dvidas, na doutrina, quanto
responsabilidade perante as pessoas transportadas no veculo, que no sero
rigorosamente terceiros, quando ligadas ao condutor ou ao detentor do veculo por um
contrato de transporte.
Tanto s pessoas, como s coisas, transportadas mediante contrato so sem dvida
aplicveis, quer as regras de responsabilidade prprias do contrato de transporte, quer os
princpios vlidos para a responsabilidade fundada na culpa, se ilicitamente for violado
algum dos direitos ou dos interesses legalmente protegidos dessas pessoas.
Mas no lhes ser tambm aplicvel o regime da responsabilidade objectiva, que vigora
a favor de terceiros?
Sendo o veculo utilizado para o transporte contratado de pessoas ou de coisas, duas
situaes de risco importava considerar: por um lado, o risco que corre quem, no seu
prprio interesse, explora economicamente ou usa o veculo, para transportar outras
pessoas, coisas ou mercadorias; por outro, o risco que cientemente tambm corre quem
utiliza os veculos de circulao terrestre, para se deslocar. E justo que a lei onere de
modo especial o transportador (visto ser ele quem tira as principais vantagens da
actividade do veculo), mas sem fechar por completo os olhos realidade do segundo
risco, quando ele gratuitamente oferecido, como sucede no transporte chamado por
carona. Foi esse objectivo que a lei pretendeu atingir, na primitiva verso do artigo
504., ao limitar a responsabilidade objectiva do transportador aos danos que atinjam a
pri5pria pessoa e as coisas por ela transportadas.
Entendeu-se, com fundadas razes, que assim como responde perante terceiros pela
conservao e bom funcionamento do veculo, o dono ou condutor deve oferecer uma
garantia bastante prxima quanto s pessoas transportadas e quanto s coisas que elas
levem consigo.
A ideia fundamental em que assenta a teoria do risco aproveita assim s pessoas
transportadas mediante o respectivo contrato, em termos bastante prximos daqueles em
que se aplica aos terceiros atingidos pelo veculo.
O regime estabelecido para as pessoas transportadas e para as coisas por elas
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contribuiu para a produo dos danos verificados, presumir-se- que para eles
contriburam em igual proporo (j se estranhou (S CARNEIRO, a incluso da
coliso culposa, quer no contexto do artigo 506, quer no mbito da subseco que
trata especialmente da responsabilidade pelo risco.).
e) Excluso da responsabilidade objectiva.
.A questo da admissibilidade da concorrncia entre o risco criado pelo lesante e a culpa do
lesado.
.Enquadramento
histrico.
.O maior espao
hermenutico deixado pelo art. 505., em comparao com os arts. 506., n. 1 e 507., n. 2.
.Defesa de uma interpretao
actualista do art. 505., tendo em conta a evoluo entretanto verificada no sistema jurdico (os
lugares paralelos da responsabilidade pelos danos causados por embarcaes de recreio,
aeronaves e ultraleves, em que a responsabilidade pelo risco s excluda se o acidente se tiver
ficado a dever a culpa exclusiva do lesado arts. 41. do Regulamento da Nutica de Recreio,
aprovado pelo DL n. 124/2004, de 21 de Maio, 13., n. 2 do DL n. 321/89, de 25 de Setembro,
e 40., n. 2 do DL 238/2004, de 18 de Dezembro, com a redaco do DL 283/2007, de 13 de
Agosto).
.A mudana de orientao operada pelo
Ac. STJ 04-10-2007 (Processo 07B1710).
Reproduzindo a doutrina que vem j do assento de 4-IV-1933, a lei vigente (art. 505)
apenas exclui a responsabilidade do utente do veculo quando o acidente for imputvel
ao lesado ou a terceiro, ou quando resulte de causa de fora maior estranha ao
funcionamento do veculo.
So estas, dentro do crculo dos danos abrangidos pela responsabilidade objectiva, as
nicas causas de excluso da obrigao de indemnizar (Se o utente for inimputvel,
Cfr., todavia, o disposto no artigo 503, 2). A verificao de qualquer das circunstncias
apontadas quebra o nexo de causalidade entre os riscos prprios do veculo e o dano.
Qualquer dessas causas exclui assim a responsabilidade objectiva do detentor do
veculo, porque o dano deixa de ser um efeito adequado do risco do veculo.
No falta, porm, quem sustente que para o acidente de viao podem concorrer, a um
tempo, o perigo especial do veculo e o facto do terceiro ou da vtima, devendo nesse
caso repartir-se a responsabilidade ou atenuar-se a obrigao de indemnizar fundada no
risco.
Esta soluo no corresponde real configurao das situaes em exame, no justa,
nem a consagrada na lei.
Com efeito, o facto de os veculos serem portadores de perigos especiais obriga a
determinados cuidados ou prevenes, no s por parte de quem os possui ou os
conduz, mas por parte de todos em geral, principalmente quando se transita a p nas
vias pblicas. Se o acidente se d, no obstante os terceiros haverem tomado as
precaues necessrias, os danos dele provenientes sero, em princpio, imputveis a
culpa do condutor ou ao risco prprio do veculo. Se o desastre, porm, se verifica,
porque o lesado ou terceiro no observaram as regras de prudncia exigveis em face do
perigo normal do veculo ou porque deliberadamente provocaram a ocorrncia, cessa a
responsabilidade do detentor, porque, no obstante o risco da coisa, os danos provm do
facto de outrem.
Serve para ilustrar o pensamento exposto o exemplo dado por S CARNEIRO: Contra
as prescries da autoridade, um indivduo aproxima-se do veculo em chamas
(automvel que se incendeia e explode na via pblica), imprevidentemente e por mera
curiosidade.
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No seria justo, com efeito, que o condutor respondesse pelos efeitos do acidente que o
lesado provoca intencionalmente, s porque a vtima era um inimputvel; nem um
acidente provocado nesses termos se deve considerar includo nos riscos prprios do uso
do veculo.
No faria, alis, sentido, por manifesta incoerncia legislativa, que a lei mande
indemnizar em certos termos os danos causados pelo inimputvel a terceiro, e obrigasse
o detentor do veculo a indemnizar os danos provenientes de acidente causado pelo
inimputvel, atingindo os danos a pessoa ou o patrimnio deste.
Se o condutor se aperceber de que a pessoa que transita na estrada uma criana, um
demente ou um brio, deve tomar as precaues especiais adequadas, incorrendo em
culpa se as no adoptar. No havendo, porm, culpa da sua parte e sendo o acidente
imputvel a facto da vtima, o condutor no responder.
Para a exacta compreenso do preceito, importa considerar que no um problema de
culpa que est em causa no artigo 505., pois no se trata de saber se o lesado
responsvel pelos danos provenientes de facto (ilcito) que haja praticado. Trata-se
apenas de um problema de causalidade, que consiste em saber quando que os danos
verificados no acidente no devem ser juridicamente considerados como um efeito do
risco prprio do veculo, mas sim como uma consequncia do facto praticado pela
vtima.
Se o acidente tiver simultaneamente como causa um facto culposo do condutor e um
facto da vtima, cabe ao tribunal determinar, com base na sua gravidade relativa e nas
consequncias que deles resultaram, se a indemnizao, como diz o artigo 570, deve
ser totalmente concedida, reduzida ou mesmo excluda.
E o que sucede, por exemplo, quando o acidente devido a excesso de velocidade do
veculo e a inadvertncia do lesado, que atravessou a via pblica fora do lugar prprio
ou soltou indevidamente o animal que o automobilista matou.
II) Acidente imputvel a terceiro. Tal como na rubrica anterior, tambm aqui a ressalva
se deve entender no sentido de acidente causado por facto de terceiro, quer este seja
imputvel e tenha agido com inteno ou com mera imprudncia, distraco ou falta de
destreza, quer seja um inimputvel e tenha, por conseguinte, actuado sem culpa.
O terceiro, a quem o acidente imputvel, tanto pode ser o peo (que surge
imprevistamente na estrada, que solta imprudentemente o animal na via pblica, que
atinge o condutor com uma pedrada), como o condutor de outro veculo (que
bruscamente encandeia o que se cruza com ele ou que inesperadamente guina para fora
de mo, provocando o atropelamento), como o passageiro (que deita imprevistamente a
mo ao volante ou inesperadamente agride o condutor), etc..
O problema especial que nestes casos se pode formular, e no tem lugar quanto
hiptese de o causador do acidente ser ao mesmo tempo a vtima dele, o de saber se o
terceiro ser obrigado a indemnizar as pessoas a cuja leso deu origem ou os danos
sofridos pelo prprio condutor, na sua pessoa ou no veculo.
A resposta dada pelos preceitos contidos na subseco anterior (arts. 483. e segs.),
que trata da responsabilidade por factos ilcitos, sabendo-se ainda que o artigo 489
admite, em certos termos, a responsabilidade das prprias pessoas inimputveis.
Tambm neste caso a circunstncia de o acidente ter como causa o facto de terceiro
exclui a responsabilidade objectiva do detentor do veculo, no admitindo a lei a
concorrncia do risco com a culpa (hoc sensu) do terceiro. Se o acidente for devido a
facto de terceiro (e no houver culpa do condutor), porque o terceiro no adoptou as
medidas de cautela ou de precauo adequadas ao perigo especial dos veculos.
A concorrncia apenas pode dar-se entre a culpa do terceiro e a culpa do condutor,
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por novos limites numricos fixos e actualizados, mas por critrios de referncia,
tomando como base... as aladas da relao!( No parece inteiramente feliz a escolha
do critrio perfilhado pelo legislador, para mais num diploma com as caractersticas
prprias do Cdigo Civil tal como tambm defende SINDE MONTEIRO).
No caso de o acidente provocar a morte ou leso de uma pessoa, a indemnizao
exigvel do lesante (sem culpa), no poder exceder o dobro da alada da Relao (6000
contos); se o acidente provocar a morte ou leso de vrias pessoas, o limite ser dado
pelo dobro da alada da Relao para cada uma das vtimas e o limite total ser o
sxtuplo da alada da Relao (18000 contos). Se o acidente causar danos em coisas,
mesmo que pertencentes a diversos proprietrios, o limite (mximo) da indemnizao
corresponder alada da Relao (3000 contos).
Sendo a indemnizao estabelecida, nos termos do artigo 567., sob a forma de renda
vitalcia ou temporria, e no havendo culpa do responsvel, a renda anual no poder
exceder (nos termos do n 2 do art. 508., com a nova redaco que lhe deu o Dec-Lei
n 423/91, de 30 de Outubro) um quarto da alada da Relao para cada lesado e no
poder ultrapassar, no total, trs quartos dessa alada, quando forem vrios os lesados
em virtude do mesmo acidente.
Os limites legais estabelecidos para a indemnizao total so elevados para o triplo, se o
acidente for causado por veculo utilizado em transporte colectivo e subiro para o
dcuplo, no caso de acidente por caminho-de-ferro.
Os limites mximos estabelecidos na lei valem tanto para o caso de o acidente envolver
um nico veculo, como para a hiptese da o1iso de veculos que envolva duas ou mais
viaturas.
De contrrio, dado o regime de responsabilidade solidria prescrito no artigo 507.,
haveria a possibilidade de, contra a letra e o esprito do artigo 508., um dos
responsveis poder sofrer uma indemnizao de valor superior aos limites constantes
desta disposio legal.
E ser ou no aplicvel responsabilidade por acidentes de viao a regra (art. 494.) de
que, havendo mera culpa do lesante, o tribunal pode fixar uma indemnizao de
montante inferior ao dano real, desde que o grau de culpabilidade do agente, a situao
econmica deste e do lesado e as demais circunstncias do caso o justifiquem?
O facto de o artigo 494. estar integrado na subseco que trata da responsabilidade por
factos ilcitos no constitui de modo nenhum obstculo sua aplicabilidade aos
acidentes de trnsito, uma vez sabido que o artigo 499. considera extensivas aos casos
de responsabilidade pelo risco, na parte aplicvel e na falta de preceitos legais em
contrrio, as disposies que regulam a responsabilidade por factos ilcitos.
Pode, no entanto, entender-se que esta oscilao da indemnizao, de harmonia com o
grau de culpa do agente, no faz sentido na hiptese de a responsabilidade no depender
da culpa do agente, como sucede nos casos de responsabilidade pelo risco. No caso
particular dos acidentes de viao, o artigo 494. s teria assim aplicao quando a
indemnizao correspondente ao dano real excedesse os limites fixados na lei para a
responsabilidade sem culpa.
A doutrina exposta parte, no entanto, de uma premissa que no est certa: a de que, no
havendo culpa do condutor, a indemnizao no caso dos acidentes de viao consiste
forosamente na reparao integral do dano, seja qual for a situao econmica do
lesado e do agente, e sejam quais forem as demais circunstncias do caso. Se assim
fosse, que seria manifesto contra-senso aceitar para o condutor que agiu com culpa a
possibilidade de um tratamento mais favorvel do que o estabelecido, objectiva e
rigidamente, para aquele que agiu sem culpa.
Porm, os termos limitados (na parte aplicvel) da remisso contida no artigo 499.
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levam-nos a considerar que, quer haja, quer no haja culpa do condutor (ponto que
no haja dolo), a indemnizao que ao tribunal cumpre arbitrar, no caso dos acidentes
de viao, poder ser sempre inferior ao valor do dano real, desde que o justifiquem
alguns dos elementos discriminados na parte final do artigo 494. ou o conjunto de
todos eles. No havendo culpa, a indemnizao no poder mesmo exceder os limites
estabelecidos no artigo 508..
Correspondendo orientao que melhor se harmoniza com o esprito da lei, a soluo
adaptase perfeitamente ao texto dos artigos
494. e 499.
Outro problema que foi j discutido entre ns o de saber se, tendo o autor da aco de
indemnizao invocado a culpa do condutor, e no se tendo feito prova desta, o tribunal
pode condenar na mesma aco o ru, com base na sua responsabilidade objectiva.
A dvida provir de se entender que a culpa do condutor a causa de pedir invocada
pelo autor e de a lei processual no permitir, em princpio, a alterao da causa de
pedir (arts. 268. e 272. do Cd. Proc. Civ.), ao mesmo tempo que manda que o
tribunal, na elaborao da deciso, se cinja aos factos articulados pelas partes (Cfr. arts.
660., 2; 664. e 668., 1, do cit. diploma).
O acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 28-X-1969, afastou a dvida,
condenando os rus, apesar de no se ter provado a culpa deles na verificao do
acidente, com o fundamento de que a causa de pedir nas aces de indemnizao no
constituda pela culpa, mas pelos danos.
A deciso est certa, mas certa no est a sua fundamentao legal. A causa de pedir,
nas aces de indemnizao, no consistir na culpa do agente (mesmo tratando-se de
responsabilidade fundada na prtica de factos ilcitos), mas tambm se no limita ao
dano sofrido pelo autor. Como facto jurdico donde procede o pedido (art. 498., 4, do
Cd. Proc. Civ.), a causa de pedir nesse tipo especial de aces abrange todos os
pressupostos da obrigao de indemnizar .
Quando, porm, o autor pede em juzo a condenao do agem na reparao do dano,
num dos domnios onde vigora a responsabilidade objectiva, mesmo que invoque a
culpa do demandado, ele que presuntivamente (a menos que haja qualquer declarao
em contrrio que o mesmo efeito seja judicialmente decretado sombra da
responsabilidade pelo risco, no caso de a culpa se no provar. Interpretar letra,
rigidamente, a invocao feita pelo autor, obrigando-o a interpor nova aco para obter
o mesmo efeito fundamental com base ir mesma ocorrncia, seria uma violncia que
no cabe no esprito e:
lei processual vigente, fortemente impregnada do princpio bsico e economia
processual.
Consequentemente, se o autor invocar a culpa do agente na aco destinada a obter a
reparao do dano, num caso em que excepcionalmente vigore o princpio da
responsabilidade objectiva, mesmo que no se faa prova da culpa do demandado, o
tribunal pode averiguar se o pedido procede sombra da responsabilidade pelo risco,
salvo se dos autos resultar que a vtima s pretende a reparao se houver culpa do ru.
g) O Seguro obrigatrio de responsabilidade civil automvel (SORCA, DL n.
291/2007, de 21 de Agosto) e o Fundo de Garantia.
.Breve referncia a alguns aspectos do regime do seguro: obrigatoriedade para o tomador do seguro e
para as seguradoras (arts. 4. e 18. do DL n. 291/2007); mbito da garantia (art. 14.); capital mnimo
e sua insuficincia (arts. 12., 13. e 24.); direito de regresso das companhias de seguros (art. 27.);
questes processuais - legitimidade (art. 64.); interveno do Fundo de Garantia (arts. 48. e 49.).
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Os termos de tal responsabilidade so paralelos, por fora do preceituado no artigo 509, aos
que regem a obrigao de indemnizar em matria de acidentes de viao.
As empresas respondem, no s pelos acidentes devidos a culpa dos seus rgos, agentes ou
representantes ou dos seus comissrios, como tambm pelos devidos ao mau funcionamento do
sistema de conduo ou entrega ou aos defeitos da prpria instalao. Quanto instalao,
porm, a responsabilidade pode ser afastada mediante a prova de que ela se encontrava, ao
tempo do acidente, de acordo com as regras tcnicas em vigor e em perfeito estado de
conservao.
A responsabilidade ainda excluda nos casos de fora maior (considerandose como tal toda
a causa exterior independente do funcionamento e utilizao da coisa), e de culpa da vtima ou
de terceiro (1). A lei (art. 509., 2) referese apenas aos primeiros, no porque se pretenda
considerar irrelevantes os outros motivos; mas por ser em relao fora maior (nomeadamente
quanto queda dos fios de alta tenso, provocada por temporal) que a doutrina tem levantado
dvidas e algumas legislaes tm adoptado solues diferentes.
Os danos causados por utenslios de uso de energia (foges, radiadores, convectores,
frigorficos, aparelhos de rdio, televiso, etc.) no esto j sujeitos ao regime de
responsabilidade objectiva, tal como o no est a instalao elctrica que o consumidor de
energia tenha feito, por sua conta e risco, para utilizao dela.
No so inteiramente coincidentes com os fixados para os acidentes de viao os limites
mximos estabelecidos no artigo 510. para a responsabilidade objectiva, no sector das
instalaes de energia elctrica ou de gs.
Estes mximos eram, na primitiva redaco do artigo 510., de 200 contos de capital (ou de 12
contos anuais, como renda), no caso de morte ou leso corprea da pessoa atingida; e de 300
contos quanto aos danos em coisas, salvo quando se tratasse de danos em prdios, pois neste
caso o limite ia a 2 000 contos por cada prdio.
Como nota mais importante digna de registo estava o facto de se no estabelecer nenhum limite
quanto ao montante global da indemnizao, no caso de morte ou leso de vrias pessoas e no
caso de serem vrios os prdios atingidos.
O Decreto-Lei n 190/85, de 24 de Junho, atravs da nova redaco dada ao artigo 510., elevou
o primeiro limite, de 200 contos, para o dobro da alada da Relao, ou seja, para o valor actual
de 4000 contos, e o segundo, de 12 contos de renda, para o mesmo limite de 4000 contos.
O limite de 300 contos, relativo aos danos em coisa, passou de igual modo para o dobro da
alada da Relao (6000 contos). O limite aplicvel aos danos em prdios subiu, finalmente, de
3 000 para 60000 (6000 contos x 10) por cada prdio.
Ao lado das que o Cdigo Civil prev e regula, outras actividades h cujo exerccio est sujeito
a responsabilidade civil objectiva ou pelo risco, em legislao avulsa.
No falando j nos acidentes de trabalho a primeira matria a ser tocada, na generalidade dos
pases, pela asa do novo regime (Cfr., hoje em dia, a Lei n 2127, de 3-8-1965; o DEC. n
360/71, de 21-8; e o Dec-Lei n 459/79, de 23-11), importa referir o regime da responsabilidade
civil pelos danos causados no exerccio de caa (Bases III e IV da Lei n 2 132, de 26-5-1967 e
arts. 233. e 234. do DEC. n 47847, de 14-8-1967) e pelos danos provenientes de acidentes
com aeronaves (Dec-Lei n 414-A/77, de 30-9 e Dec-Lei n 460/79, de 23-11).
67.
Responsabilidade do produtor
Classificao dos defeitos do produto (de concepo, fabrico, informao,
desenvolvimento e observao).
Defeitos de concepo
Na noo de defeito contida no art. 4, o legislador no distingue as categorias dos
defeitos, precisamente porque no seguiu a doutrina que propunha que a
responsabilidade do produtor fosse diferenciada segundo o tipo do defeito. Deste modo,
optou pela uniformidade de regime, pela responsabilidade objectiva para os vrios tipos
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legtima (defeitos de concepo, defeitos de fabrico, defeitos ele instruo) ele acordo
com a moldura do estado da cincia e da tcnica (art. 5, al. e), do Dec-Lei n 383/89).
Na RFA merece ser destacado o chamado caso Honda, decidido pelo BGH em 9 de
Dezembro de 1986. O caso o seguinte. Um jovem morreu num acidente de motorizada
que havia comprado em segunda mo. Na origem do acidente esteve a instabilidade da
motorizada provocada pelo pra-brisas de fabrico alemo, acoplado mesma pelo
anterior proprietrio, sempre que circulava a alta velocidade, o que j havia sido
comunicado ao fabricante japons. O BGH condenou o fabricante da motorizada e a
sociedade distribuidora na RFA por inobservncia do dever de vigilncia contnua,
extensivo aos acessrios produzidos por terceiros, visto conhecer ou pelo menos
suspeitar que o acessrio aplicado, pelo seu tipo e funo, era perigoso para o utilizador
do veculo.
Defeitos do desenvolvimento
Em quarto lugar, um produto porte ser ilegitimamente inseguro por riscos ou defeitos
incognoscveis perante o estado da cincia e ria tcnica existente ao tempo da sua
emisso no comrcio. So os conhecidos riscos do desenvolvimento, j analisados, os
quais, semelhana dos defeitos de concepo e informao, afectam toda a srie. Aqui
e agora basta recordar que o estado da cincia e da tcnica serve de linha de fronteira
entre os riscos do desenvolvimentos e os defeitos de concepo e de informao, riscos
e defeitos que so como que vazos comunicantes entre si. A indstria farmacutica e a
indstria qumica so campos frteis para os defeitos do desenvolvimento que, como
sabemos, esto excludos do mbito de aplicao do Dec-Lei n 383/89 (art. 5, al. e)) e
da Directiva Comunitria (art. 7, aI. e)).
Por fim, diga-se que as quatro categorias de defeitos, na sua essncia, se circunscrevem
a duas: a categoria dos defeitos de concepo que engloba os defeitos de concepo
propriamente ditos, os defeitos de informao e os riscos do desenvolvimento e a
categoria dos defeitos de fabrico.
A Directiva 85/374/CEE, de 25 de Julho. Enquadramento histrico; interesse relativo para
alguns pases.
Anlise do DL n. 383/89, de 6 de Novembro (modificado pelo DL n. 131/2001, de 24 de
Abril).
O quadro da
responsabilidade aquiliana, nascida e desenvolvida nos EUA, pais de judge-made law,
celeremente comeou a ser regulada por lei (statute) nos Estados da Unio, maxime a partir do
Second Restatement of Torts, estando na ordem do dia as propostas de legislao federal, em
ordem a uniformizar e estabilizar esta dinmica rea do direito que reflecte muitos dos stresses
e tenses da personalidade americana; nos pases da civil law, sistema de lei escrita, a
jurisprudncia que, perante a inrcia do legislador, funda e ergue o edifcio da responsabilidade
do produtor, fabricante, entidade singular ou colectiva com bargaining power, para favorecer e
assegurar o objectivo social de uma mais adequada e eficaz proteco do consumidor, pessoa
dbil.
Porm, os inultrapassveis limites lgico-interpretativos da judicatura na expanso, a problemas
novos, de normas tradicionais e comuns, de um lado, e as incertezas e a instabilidade na
aplicao prtica de aperfeioamentos propostos por construes doutrinrias, de outro,
reclamam uma regulao legal da responsabilidade do produtor. Regulao legal desejvel e
necessria, tanto mais que se trata de uma zona de grande sensibilidade e complexidade poltica,
em virtude de nela conflurem e reflurem interesses dspares de produtores, de distribuidores,
de consumidores e de seguradores, cuja conciliao passa por opes gerais e abstractas
reservadas ao poder legislativo que, tendo em ateno o longo, fermentoso e profcuo trabalho
62
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doutrinrio e jurisprudencial, deve dar o passo decisivo e clarificador desta nova e dinmica
rea do direito, de forma a sistematizar e proporcionar mais coerncia e estabilidade neste
campo, potenciando a calculabilidade, a certeza e a segurana do direito com que todas as partes
interessadas podem contar.
Foi no mbito dessa certeza e segurana que no nosso plano interno o recente Dec-Lei n 383/89
veio consagrar um regime especial de responsabilidade civil do produtor pelos danos causados
por defeitos dos seus produtos. Atravs dele, o legislador obviou sentida e repetidamente
afirmada situao de carncia normativa especfica sobre o problema.
Fundamento ou base deste diploma inovador a Directiva 85/374 do Conselho das
Comunidades Europeias de 25 de Julho de 1985, tendente a aproximar as disposies
legislativas, regulamentares e administrativas dos Estados-membros em matria de
responsabilidade decorrente de produtos defeituosos. Ora, o Dec-Lei n 383/89 constitui
justamente o meio e a forma de introduo, na nossa ordem jurdica interna, da Directiva
85/374, em cumprimento do dever imposto a Portugal como a todos os Estados-membros
pelo n 1 do art. 19. da mesma Directiva e pelo n 1 do art. 5 do Tratado de Roma. Pode, por
isso, qualificar-se como o Dec-Lei de transformao ou converso da Directiva 85/374 em
direito interno portugus.
Nesta medida no se trata, verdadeiramente, de uma adopo em sentido tcnico da Directiva,
mas mais propriamente da sua transformao formal em direito interno por um acto de
legislao expresso de contedo idntico, mas agora dirigido aos indivduos, s empresas, e no
ao Estado.
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exclui do seu campo de aplicao o produtor privado que fabrica objectos para uso
prprio e fora do quadro da actividade profissional, como claramente resulta da
exigncia cumulativa dos dois pressupostos referidos.
Dentro do segundo pressuposto, o produtor goza da faculdade de provar que no
produzir ou no distribuiu o produto no mbito da sua actividade profissional. Isto , o
fabricante tem de fazer a demonstrao de que o produto foi produzido ou distribudo
exerccio de uma actividade privada, fora, portanto, da sua actividade profissional. Ser
o caso do vidreiro que, nos tempos livres, constri um mvel para a casa do vizinho a
ttulo gratuito.
Em suma: da conjugao dos dois pressupostos contidos na al. c) do art. 53 do Dec-Lei
n 383/89 resulta que caem no seu campo de aplicao, quer o caso de um produto
fabricado no mbito da actividade profissional mas cedido a ttulo gratuito, quer o caso
de um produto no fabricado no quadro da actividade profissional mas distribudo a
ttulo oneroso.
- Defeito devido conformidade do produto com normas imperativas
Em quarto lugar, o produtor no responsvel se provar que o defeito devido
conformidade do produto com normas imperativas estabelecidas pelas autoridades
pblicas (art. 5, al. d), o que se justifica plenamente, porquanto o produtor no dever
ficar confinado escolha entre a desobedincia e a responsabilidade ou a liberdade
de no produzir. Para que funcione esta excepo ou meio de defesa, no basta todavia a
demonstrao de que o produto conforme s normas imperativas, sendo necessrio
tambm provar que o defeito devido sua conformidade com essas normas. Isto
dizer que o produtor tem de provar o nexo de causalidade entre o defeito e a
conformidade norma imperativa, tem de provar que o contedo obrigatrio da norma
que originou o defeito do produto, de tal sorte que o dano seja inteiramente devido
au fait du prime. Mas isto s acontecer se as normas legais tiverem um contedo to
minucioso e rgido que imponham um modo de produo sem margem para qualquer
alternativa do produtor. Em face do exposto, as normas tcnicas e a auto-disciplina
obrigatria ou regras profissionais que, sem revestirem a natureza de normas legais,
visam dar solues uniformes e padronizadas para problemas repetitivos esto
inequivocamente fora da rea da alnea d) do art. 5 em apreciao. S quando as
normas tcnicas So incorporadas em diploma legal que ganham a natureza de normas
jurdicas, sendo ento possvel a aplicao da ai. d) elo art. 5. - Afora este caso, eleve
ter-se sempre presente o princpio do carcter no obrigatrio das normas tcnicas.
- Defeito no cognoscvel em face do estado da cincia e da tcnica
Em quinto lugar, o produtor no responsvel se provar que o estado dos
conhecimentos cientficos e tcnicos, no momento em que ps o produto em circulao,
no permitia detectar a existncia do defeito (art. 5, aI. e). E todavia conveniente
sublinhar que o estado da cincia e da tcnica constituiu a grande moldura do novo
regime da responsabilidade decorrente de produtos defeituosos, moldura que o produtor
deve acompanhar pari passo, sem poder fiar-se nas normas legais existentes que, a
qualquer momento, podem ser ultrapassadas. As regras da arte a que o fabricante
deve obedincia so definidas pelo estado da cincia e da tcnica, o qual dita com
carcter verdadeiramente imperativo ou vinculativo em cada momento o facere
produtivo. Por isso, o estado da cincia e da tcnica no se confunde com as normas
tcnicas ou profissionais, com os usos ou costumes da indstria nem com a lei. Vai alm
de tudo isso, de nada valendo as clusulas contratuais que impliquem a sua derrogao.
Neste sentido, pode falar-se do princpio do primado elas regras da arte ou elo estado
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da cincia e da tcnica.
- A ausncia de defeito da parte componente
Em sexto lugar, o produtor no responsvel se provar que, do caso de parte
componente, o defeito imputvel concepo do produto em que foi incorporada ou
s instrues dadas pelo fabricante do mesmo (art. 5, al. f).
Esta norma diz respeito ao produtor de parte componente ou matria-prima e, no que
toca primeira alternativa, substantivamente no diz nada de novo, visto que a soluo
nela plasmada resulta j da conjugao, entre outros, do art. 1, do art. 2, n 1, do art.
3, n 1, e do art. 5, al. b). O art. 1.0 responsabiliza o produtor pelos danos causados
por defeitos dos seus produtos; o art. 2, n 1, diz que o fabricante de uma parte
Componente ou de matria-prima produtor; o art., 3, n 1, define o produto como
qualquer coisa mvel; o art. 5, ai. b), exclui a responsabilidade do produtor se provar a
razoabilidade ou probabilidade da inexistncia do defeito no momento em que pe o
produto em circulao. Consequentemente, provar que o defeito da
parte componente ou matria-prima inteiramente devido concepo do produto em
que foi incorporada equivale a demonstrar que ela em si mesma enquanto produto
autnomo no era defeituosa no momento em que foi posta em circulao, isto , no
momento em que foi voluntariamente entregue ao produtor final. A parte componente
em si mesma oferecia a segurana legitimamente esperada; o produto final em que foi
incorporada que no, porque a aplicao daquela neste inadequada e foi mal
concebida pelo produtor final, sem que o produtor parcial tivesse tido influncia no seu
projecto. Logo, o defeito s do produto final, no acarretando a responsabilidade do
produtor da parte componente incorporada precisamente porque no defeituosa em si
mesma o defeito de concepo do produto final e no da parte componente, em si
considerada no defeituosa mas de uso imprprio ou inapropriado naquele (v.g., bateria
ou pneu perfeito mas inadequado para um determinado tipo de automvel).
Claro est que se a parte componente em si mesma defeituosa, designadamente por
vcio de fabrico, o seu fabricante ser responsvel. Teremos, ento, a responsabilidade
solidria (art. 6.) do seu produtor e do produtor final, pois o produto acabado que a
incorpora tambm defeituoso. Sendo assim, pode assinalar-se uma vantagem a
inverso do nus da prova al. f) do art. 5. Com efeito, ao lesado que proponha a
aco contra o produtor final e o produtor da parte componente basta provar a falta de
segurana do produto acabado, sem ter de mostrar o defeito da parte componente,
cabendo ao produtor parcial que queira liberar-se da responsabilidade demonstrar que o
defeito ria parte componente por si fabricada devido apenas concepo do produto
final cujo produtor fez uma aplicao defeituosa da parte componente; parece, at, ser
de reputar suficiente a prova de que o prprio produto parcial como tal no defeituoso
luz dos parmetros referidos no art. 4.
A segunda alternativa que conduz excluso da responsabilidade do produtor parcial
reside em o defeito da parte componente ser imputvel s instrues dadas pelo
fabricante do produto final. Segundo alguma doutrina, esta alternativa, tal como a
primeira, teria valor meramente declarativo e clarificador, pois a parte componente em
si mesma no seria defeituosa: a sua qualidade obedece aos planos e especificaes
recebidos do produtor final, autor exclusivo da concepo total do produto acabado em
que aquela no pode desempenhar a sua funo(m). Para outra parte da doutrina, a
segunda alternativa, diferentemente da primeira, tem valor autnomo e constitutivo,
considerando defeituosa a parte componente ao tempo da sua colocao no trfico, ou
seja, j no momento em que o produtor parcial entrega ao produtor final. Tendo
presente que o campo frtil de aplicao via alternativa cm anlise respeita produo
por encomenda, pensamos ser de distinguir: se o produtor final encomenda uma parte
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componente a produzir segundo suas instrues, sem indicar ao produtor parcial o fins
especfico da sua aplicao, e a mesma em si no considerada defeituosa (art. 4) mas
no se apresenta adequada e idnea para o fim concreto querido por aquele, a
exonerao da responsabilidade do produtor parcial j resultaria de outros preceitos, tal
como na primeira alternativa; se o produtor parcial produz um produto que cm si e por
si defeituoso porque as instrues dadas pelo produto final so viciadas ou erradas,
parece j ser de considerar um caso de aplicao prpria da segunda alternativa em
apreo. Na verdade, no parece que conceitualmente possa dizer-se no defeituosa, no
momento da sua colocao em circulao, a parte componente, s porque o seu produtor
observou fielmente as instrues dadas pelo produtor final. Conceitualmente, a parte
componente contm j nesse momento o defeito de concepo ab origine, portanto
, o qual no surge apenas aquando da incorporao propriamente dita. Mas o facto de
o defeito de concepo da parte componente ser exclusivamente devido s instrues e
nestas estar j contido levou o legislador a autonomizar esta causa de excluso da
responsabilidade do produtor parcial, considerando que cada um dos produtores deve
responder pelas tarefas sobre que tem domnio.
- Concurso de facto culposo do lesado
Uma outra causa de excluso ou reduo da responsabilidade do produtor vem indicada
no n 1 do art. 7, que dispe assim:
Quando um facto culposo do lesado tiver concorrido para o dano, pode o tribunal,
tendo em conta todas as circunstncias, reduzir ou excluir a indemnizao. Ao
consagrar o concurso da culpa do lesado com o risco criado pelo responsvel, esta
disposio assume entre ns grande relevo em relao ao direito comum,
designadamente em relao ao regime dos acidentes de viao, onde predomina a tese
da no concorrncia entre a culpa e o risco. Reconhea-se, contudo, que o novo regime,
institudo pelo Dec-Lei n 383/89, reflecte a grande tendncia do direito comparado, o
que levou a Comisso a considerar desnecessria disposio nesse sentido na Proposta
de 1976 da directiva. Porm, para evitar qualquer mal entendido, designadamente o de o
silncio poder ser interpretado como no aceitao dessa regra comum no novo regime
especial, a Directiva acabou por explicitar no art. 8, n 2, a regra da concorrncia da
culpa do lesado com o risco da actividade do produtor.
Pressuposto da aplicao do n 1 do art. 7 o da concorrncia do facto culposo do
Iesado para o dano que, assim, tem duas causas o risco criado pelo produtor e o
facto culposo da prpria vtima. Se o produto no for defeituoso e o facto do lesado
(culposo ou no) tiver sido a nica causa do dano, no se verifica o pressuposto da
aplicao da norma em apreo nem h responsabilidade do produtor. Se o produto for
defeituoso e para o dano contribuir um facto no culposo do lesado, a responsabilidade
do produtor existe e no pode ser reduzida ou excluda, devendo a indemnizao ser
totalmente concedida ( diferente o regime dos acidentes de trnsito, em que a
responsabilidade objectiva do detentor do veculo excluda quando o acidente for
imputvel a facto, culposo ou no, do lesado art. 505. do Cdigo Civil)). A esta ltima
soluo subjaz a ideia de que nos encontramos num domnio cm que os produtos
complexos e sofisticados abundam e a generalidade dos seus consumidores ou utentes
leiga e profana. Sendo esta a profunda razo de ser da responsabilidade objectiva do
produtor, no faria grande sentido que a concorrncia de facto no culposa do lesado
pudesse levar reduo ou excluso da indemnizao, sob pena de aquela aparecer
como frmula oca, esvaziada de contedo. O que revela, sublinhe-se, a no aceitao
neste caso da equao causalidade parcial responsabilidade parcial, explicando-se o
concurso (s) do facto culposo do lesado pela ideia de sano e preveno da culpa.
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Atente-se, por outro lado, que a lei fala de concurso de facto culposo do lesado, o que
abrange a culpa leve e no apenas a culpa grave ou o dolo.
No plano dos efeitos, a concorrncia de facto culposo do lesado pode levar reduo ou
excluso da indemnizao. Se conduz a uma ou a outra, depende, no caso concreto, da
ponderao pelo tribunal de todas as circunstncias. Nesta grande moldura, o juiz
atender gravidade da culpa do lesado e sua contribuio para o dano: se se tratar de
mera negligncia ou culpa venial, o tribunal, numa criteriosa avaliao de todo o
circunstancialismo, poder admitir que a indemnizao seja totalmente concedida; se se
tratar de dolo, excluir a responsabilidade, mas o mesmo no ter de acontecer em caso
de culpa (menos) grave em que a reduo do ressarcimento no de arredar de plano.
Acima de tudo, no exerccio do poder soberano que o legislador lhe confiou, o juiz deve
ter presente que a concausalidade culposa da vtima uma expresso particular do
princpio da boa f, pretendendo estimular-se cada um a velar pela sua prpria
segurana e evitar-se que quem causa culposamente um dano a si mesmo venha exigir
de outrem a sua indemnizao, num claro venire contra factum proprium. Por outras
palavras: se da culpa do lesado, da culpa contra si mesmo, resulta parte do dano por si
sofrido, no seria comportamento coerente reclamar do produtor a indemnizao
integral, sem a sano da culpa. que quem provoca culposamente o dano deve poupar
o lesante, por forma a no se sancionarem comportamentos incoerentes contrrios boa
f, ratio do disposto no n 1 do art. 7. do Dec-Lei n 383/89. Naturalmente, na
aplicao desta formulao indeterminada, mas to malevel todas as
circunstncias do caso, o juiz ter em conta a gravidade do risco da actividade do
produtor e a sua contribuio para o dano.
Os casos do concurso de facto culposo do lesado prender-se-o com as instrues para o
uso do produto, as advertncias para os perigos que oferece e a utilizao anormal mas
previsvel que dele possa ser feita (art. 4, n 1). No caso de ser dado um uso anormal
imprevisvel ou no razoavelmente previsvel ao produto, este no poder considerar-se
defeituoso, pelo que a soluo no est na excluso da responsabilidade do produtor
com fundamento no n 1 do art. 7. A soluo mais linear: o produtor no responde
porque produto no defeituoso, e, portanto, os danos no podem ter sido causados por
defeitos... inexistentes. Diferentemente, excluso da responsabilidade do produtor com
base no n 1 do art. 7 conduzir a chamada assuno do risco, em que o lesado, ciente
do defeito do produto e do perigo que dele deriva, assume o risco voluntariamente. Para
que possa falar-se de assuno do risco, no suficiente que o lesado tenha tido
conhecimento do risco ou que este seja cognoscvel; exige-se que no momento em que
se expe desrazoavelmente ao risco esteja consciente do perigo e o assuma
voluntariamente. Logo, se o consumidor descobre defeito, est consciente do perigo e
apesar disso age deliberadamente sob a sua conta e risco, deve suportar as
consequncias. Nestes casos, a responsabilidade do produtor cessa, porque, apesar do
defeito do produto, a causa do dano est no comportamento consciente e voluntrio do
lesado.
-O caso de fora maior
O Dec-Lei no 383/89 no menciona, entre as causas de excluso de responsabilidade
indicadas no art. 5., o caso de fora maior. Querer isto dizer que o produtor no pode
eximir-se responsabilidade objectiva, alegando e provando no caso de fora maior?
A norma correspondente da Directiva, o art. 7, no indica a fora maior entre as causas
de excluso de responsabilidade. Mas, percorrendo os trabalhos preparatrios,
chegamos concluso de que a omisso se deve -ao entendimento de ser suprflua a sua
explicitao.
Sendo assim, porque a regra de direito comum a oponibilidade vtima da fora
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incorporada, na nossa ordem jurdica interna, pelo art. 8. do Dec-Lei n 383/89, que
dispe:
1. So ressarcveis (...) os danos em coisa diversa do produto
defeituoso, desde que seja normalmente destinada ao uso ou consumo privado e o
lesado lhe tenha dado principalmente este destino.
2. Os danos causados em coisas s so indemnizveis na medida em que excedam a
verba de 70 000$.
Em contraste com o que se passa no dano da morte ou na leso pessoal, em que a
proteco da sade e da segurana a mesma para todos os lesados por produto
defeituoso circulante no mercado, seja um consumidor propriamente dito, um
profissional que utiliza o produto no exerccio da sua profisso ou mesmo um simples
bystander, no caso de danos em coisas a nova lei protege apenas o consumidor em
sentido estrito, isto , aquele que utilizava a coisa destruda ou deteriorada pelo produto
defeituoso para um fim privado, pessoal, familiar ou domstico, e no para um fim
profissional.
A delimitao deste dano s coisas pessoais ou privadas, com excluso das pertencentes
esfera comercial ou profissional, feita pela aplicao cumulativa de dois critrios:
um objectivo e outro subjectivo. Pelo primeiro, a coisa danificada deve ser do tipo
normalmente destinado pelo seu produtor ao uso ou consumo privado;
pelo segundo, essa mesma coisa deve ter sido utilizada pelo lesado principalmente com
essa finalidade. Assim, ser coisa de uso privado, por exemplo, um frigorfico utilizado
em casa, mas no j se utilizado mima fbrica, numa empresa. Ao invs, no ser coisa
de uso privado uma grua, ainda que no caso concreto utilizada exclusivamente pelo
lesado na construo da sua prpria casa, visto destinar-se normalmente construo
civil; igualmente, no ser coisa de uso privado o txi utilizado predominantemente ao
servio do prprio proprietrio ou da sua famlia.
Porm, a acelerao vertiginosa da vida leva a que certos objectos, originariamente
destinados pelo produtor ao uso empresarial ou profissional, sejam cada vez mais
adquiridos por particulares para o seu uso privado, como sucede com os computadores
pessoais, as mquinas de escrever e outros aparelhos tcnicos de frequente uso
domstico. Em casos tais, as dificuldades surgidas pela aplicao do
critrio objectivo coisa normalmente destinada ao uso privado devero ser
resolvidas pelo contributo do critrio subjectivo. Por isso, se o lesado provar que a coisa
era por si utilizada principalmente para uso ou consumo privado, poder obter
indemnizao ao abrigo do Dec-Lei n 383/89, aduzindo que objectivamente a mesma
j no presente utilizada com frequncia no s no exerccio de actividade profissional
mas tambm no mbito privado. Quer isto dizer que, na interpretao (extensiva) do
critrio objectivo da determinao do uso privado normal da coisa, o decisivo que esta
no seja objectiva e geralmente de um tipo destinado apenas ao uso no-privado.
dificuldades prticas podero surgir, igualmente, na concretizao do critrio subjectivo,
quando a coisa destruda ou deteriorada seja utilizada quer para fins profissionais quer
para fins privados. Nesta situao, caber ao lesado o nus de provar que ela estava
predominantemente afectada a satisfao das suas necessidades privadas - pessoais,
familiares ou domsticas. As dificuldades resultam aqui, mais uma vez, do compromisso
que a formulao em si encerra. Na verdade, a Proposta de 1976 da directiva exclua da
indemnizao toda i coisa que tivesse sido utilizada pelo lesado para a satisfao das
necessidades do seu o comrcio, dos seus negcios ou de sua
profisso (art. 6., aI. b, n. 2); a Proposta de 1970) afastava do seu mbito de aplicao a
coisa adquirida ou utilizada pela vtima exclusivamente para as necessidades do seu
comrcio, dos seus negcios ou da sua profisso (art. 6/a, aI. b), n 2); a soluo da
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Directiva, ao exigir que a coisa tenha sido utilizada pela vtima principalmente para seu
uso ou consumo privado, intermdia entre a Proposta de 1976, que no atendia a
qualquer grau de uso profissional, e a Proposta de 1979, que requeria uma utilizao
profissional exclusiva.
Em suma: ao abrigo do Dec-Lei n. 383/89 so s indemnizveis os danos causados por
produtos defeituosos cm coisas de uso privado, tal como acabmos de defini-lo.
Tomemos dois exemplos: se A compra para a sua casa de habitao uma televiso que,
em virtude de defeito grave, explode e provoca um incndio, os danos resultantes caem
no mbito de aplicao do novo regime da responsabilidade do produtor, pois a casa e o
seu recheio so de uso privado; mas se A compra para a sua fbrica uma mquina que,
por ser defeituosa, se incendeia e destri outras mquinas e parte do edifcio, estes
danos no so indemnizveis ao abrigo da nova disciplina, porque as mquinas e a parte
do edifcio destrudas no so coisas de uso privado.
Por fim, registe-se que o art., 8. circunscreve o prejuzo ressarcvel aos danos em
coisas, no abrangendo os ulteriores danos que possam resultar da destruio ou
deteriorao dessas mesmas coisas de uso privado, como lucros cessantes, privao do
uso, etc., nem os danos patrimoniais puros ou primrios.
Excluso dos danos no prprio produto defeituoso
Nos termos do art. 8., n 1, so ressarcveis os danos em coisa diversa do produto
defeituoso. Corresponde a dizer que os danos no prprio produto defeituoso posto em
circulao pelo produtor no esto abrangidos no regime institudo pelo Dec-Lei n
383/89. Assim, se A compra um electrodomstico que no funciona ou explode por ser
defeituoso, o produtor no responde, com fundamento na nova legislao, pela inaptido
para o respectivo uso, nem pela destruio ou deteriorao do prprio produto. A
indemnizao pela inidoneidade, deteriorao e destruio do prprio produto est
excluda do campo de aplicao do novo regime especial, porque, nos termos do art. 1,
a responsabilidade do produtor cinge-se aos danos cansados por defeitos dos produtos
que pe em circulao, no se estendendo aos danos do produto em si mesmo. Este
aspecto est, de resto, no corao da distino, j conhecida, entre a responsabilidade do
produtor pela segurana do consumidor na sua pessoa e nos seus bens interesse da
integridade e a responsabilidade pelos vcios da prpria coisa a chamada garantia
legal e contratual para proteco do interesse de uso da coisa ou da equivalncia
prestacional, isto , para proteco do interesse no cumprimento perfeito. E que o
legislador comunitrio entendeu no ser til ou conveniente incluir na nova disciplina o
segundo aspecto referido o vcio do prprio produto traduzido na sua desvalorizao,
inidoneidade para o fim a que destinado ou falta das qualidades asseguradas ou
necessrias para a realizao desse mesmo fim , em virtude de o considerar resolvido
pelo direito da venda em todos os Estados.
Normalmente, no haver dificuldades em determinar se a coisa danificada ou no
diversa do produto defeituoso causador do dano. A dificuldade de delimitao j surgir,
contudo, num produto final ou produto acabado, destrudo ou deteriorado
consequncia de defeito dinmico de uma sua parte componente ou matria-prima
fornecida por produtor diferente defeitos repercutentes . Por exemplo, A compra
um automvel que, em plena estrada, se incendeia por causa de grave defeito da bateria.
Se se v o produto acabado o automvel como coisa diversa do produto
defeituoso a bateria, se A pode obter indemnizao do produtor da bateria com base
no Dec-Lei n 383/89; se no se qualifica o produto acabado como coisa diversa do
produto defeituoso, A no poder obter indemnizao pela destruio do automvel na
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base do novo regime. No nos parece que deva partilhar-se daquele primeiro
entendimento, fraccionando ou decompondo o produto acabado em parte defeituosa e
partes isentas de vcios, em ordem a considerar a destruio ou deteriorao do todo
dano em coisa diversa do produto defeituoso. Longe de tratar-se de danos causados
por defeitos dos produtos circulantes no mercado (art. 1) em coisa diversa do produto
defeituoso (art. 8, n 1), deparamo-nos, sim, com danos causados no prprio produto
por um defeito seu. f que o determinante no a possibilidade de separao tcnica das
partes constitutivas do produto, mas a sua unidade ou o seu todo dentro da concepo
do trfico em geral e do comprador. Nesta concepo, o automvel, a televiso ou o
electrodomstico so considerados na sua unidade compsita e no na multiplicidade ou
amlgama das partes que os compem e, quando algum compra uma dessas coisas, o
que lhe entregue e, portanto, posto em circulao esse mesmo produto final,
uno e compsito, sobre que passa a ter o poder de disposio, de uso, de direco e de
controlo. Assim, repita-se, a destruio ou deteriorao do automvel, em consequncia
de vcios da bateria, dos traves ou de outra parte componente, no constitui dano
causado pelos defeitos do produto posto em circulao em coisa diversa do produto
defeituoso (art. 8. , n 1), mas dano causado por um defeito do produto no mesmo
produto. Outra no , alis, a razo da responsabilidade do produtor do produto
acabado. Este responsvel, independentemente de culpa, porque pe em circulao um
produto defeituoso, seja defeituoso in totum ou apenas numa sua parte constitutiva. E
que, tanto num caso como no outro, o defeito sempre nsito ao produto final circulante
no mercado, pelo que os danos resultantes dos chamados defeitos repercutentes so
sempre causados ao prprio produto na sua unidade compsita e no a coisa diferente.
Nesta linha de pensamento, compreender-se- at melhor que, pelo defeito da parte
componente, o seu produtor no responda perante o lesado se provar que tal defeito
imputvel concepo do produto em que foi incorporada ou s instrues dadas pelo
fabricante do mesmo (art. 5, al. f). que, numa palavra, o produto final no a mera
soma das partes constitutivas, mas um objecto unitrio.
Diferentemente, j de considerar dano em coisa diversa do produto defeituoso a
danificao do automvel ocorrida por acidente provocado pelo rebentamento de pneu
defeituoso, mais tarde comprado para substituio do primitivo. Nesta hiptese, o pneu
produto acabado defeituoso, que vai causar danos noutra coisa diferente
o automvel , e no parte componente de uma unidade compsita, ou, se se
preferir, j no artifcio qualificar o automvel como coisa diversa do produto
defeituoso o pneu , porque este, enquanto parte componente, um substituto
autnomo, colocado posteriormente entrada em circulao do produto como unidade.
Em concluso: o Dec-Lei n. 383/89, na esteira da directiva comunitria, no visa
ressarcir todos os danos. O seu objectivo fundamental o ressarcimento dos danos
resultantes de morte ou leso pessoal, seja qual for a qualidade da vtima. Porm,
estende-se ainda aos danos em coisa diferente do produto defeituoso, desde que de tipo
normalmente destinado ao uso ou consumo privado e assim principalmente utilizada
pelo lesado, o que evidencia o propsito de proteco ao consumidor mas no aos
profissionais. Quanto aos demais danos no abrangidos pelo Dec-Lei n. 383/89, vale o
direito comum contratual e extracontratual como sabemos, permanece imprejudicado
(art. 13).
Relevo da ideia da proteco do consumidor.
Os danos derivados de produtos defeituosos circulantes no mercado constituem, sem
dvida, um problema social a que o direito no podia ficar indiferente. Enquanto
problema de poltica legislativa, trs solues so possveis de um ponto de vista
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A Autora, que tinha como actividade principal o comrcio por grosso de bebidas, sofreu rima
quebra nas vendas aos comerciantes locais nos meses de Julho, Agosto e Setembro, visto que os
comerciantes de bebidas a retalho passaram a comprar menos.
Teria a Autora o direito de pedir a indemnizao do lucrum cessans?
face das regras gerais, parece claro que no, em virtude de inexistir a violao de um direito
subjectivo. A Autora viu uma expectativa de lucro transformar-se em prejuzo, mas, desde que
no existe um direito ao patrimnio, estaremos perante um dano patrimonial primrio, a que
falta a mcula da ilicitude, esse outro filtro, para alm da culpa, que alguns pases utilizam para
a delimitao do dano ressarcvel.
Como se assinala nesta deciso, embora a propsito da caracterizao do conceito de
contaminao previsto na Conveno de Bruxelas de 29 de Novembro de 1969 sobre a
Responsabilidade Civil pelos Prejuzos Devidos Poluio por Hidrocarbonetos (art. 6, n
1), j seriam indemnizveis os prejuzos resultantes de leses provocadas a pessoas ou a coisas,
bem os interesses econmicos da resultantes (as pessoas que sofressem leses por virtude do
contacto fsico com as guas contaminadas (...); os pescadores que porventura tenham sofrido
danos nos seus barcos e apetrechos de pesca (...); os concessionrios das reas das praias
afectadas (...); os proprietrios de viveiros de determinadas espcies marinhas criadas no mar.
Mas esta deciso pe igualmente a claro as razes que tm levado ao um afastamento de
princpio daqueles danos da rea do dano ressarcvel.
embora focando a Conveno de Bruxelas, pondera o Acrdo que a dar-se acolhimento
pretenso da Autora teria de ter-se como pertinente, tambm atribuir o direito de indemnizao,
por exemplo: aos comerciantes que deixaram de encomendar (ou passaram a reduzir) bebidas
Autora; aos turistas e veraneantes que tendo o seu perodo de gozo de frias marcado nas
zonas afectadas o no puderam fazer; s Agncias de Viagens e Turismo; s empresas
produtoras de refrigerantes que vm diminuda a sua produo; aos trabalhadores
eventualmente afectados nos seus postos de trabalho pela reduo dos lucros daquelas
empresas. Enfim, cair-se-ia num crculo infernal (...).
Mais do que menor dignidade deste tipo de prejuzos, a tradicional
conteno na reparao dos danos primariamente patrimoniais, tambm presente no mbito da
common law, parece dever-se a esta dificuldade de delimitao do nmero de pessoas que tm
legitimidade para pedir uma indemnizao.
Por outras palavras, na falta de instrumentos adequados para conter a indemnizao dentro de
limites razoveis, a reparao do prejuzo puramente econmico pode facilmente conduzir a
uma responsabilidade excessiva.
Distino entre os danos causados a pessoas ou coisas mediante prvia ou simultnea
agresso de bens ambientais e os danos (ecolgicos) provocados no ambiente como um
bem jurdico em si mesmo.
.Os arts. 40. e 41. da Lei de Bases do Ambiente (Lei n. 11/87, de 7 de Abril) e os arts. 1., n.
2, 22. e 23. da Lei sobre a Aco Popular (Lei n. 83/95, de 31 de Agosto).
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TTULO III
CUMPRIMENTO E SUAS VICISSITUDES
OUTRAS CAUSAS DE EXTINO
CAPTULO I
71.
CUMPRIMENTO[1]
A singularidade do cumprimento entre os modos de extino das obrigaes.
I. Noo e requisitos.
1. Noo (art. 762.; interpretao actualista). O princpio da pontualidade (art.
406., n. 1) e seus corolrios (em especial, a regra da indivisibilidade ou
integralidade art. 763.).
Declara o n 1 do art. 762, conforme sabemos, que o devedor cumpre a obrigao
quando realiza a prestao a que est vinculado. Costuma falar-se no princpio da
pontualidade para exprimir a regra bsica de que o cumprimento tem de ajustar-se
inteiramente prestao devida, de que ao <solvens> cabe efectu-la ponto por ponto,
mas em todos os sentidos e no apenas no aspecto temporal.
Uma primeira directriz marcada pela nossa lei a tal respeito a da boa f das partes (art.
762. n 2). Assim, tanto a actuao do credor do exerccio do seu crdito como a
actividade do devedor no cumprimento da obrigao tm de ser presididas pelos ditames
da lealdade e da probidade.
O ditame da boa f impera no cumprimento de todas e quaisquer obrigaes, tanto
contratuais como derivadas de outras fontes. De tal modo, o contedo exacto do dever
de boa f ter de ser determinado em face das vrias situaes concretas. H que
realizar, insista-se, a sua concretizao como princpio normativo ou clusula geral. O
legislador limitou-se a estabelecer a formulao elstica que impe a cada uma das
partes uma conduta honesta e conscienciosa, a fim de que no resultem afectados os
legtimos interesses da outra.
Eis o sentido da boa f preconizada pelo n 2 do art. 762. do Cd. Civ. para temperar
uma interpretao e um desempenho estritos ou abusivos da relao obrigacional. Essa
directriz pode ter como consequncia que se modifique, amplie ou restrinja o contedo
atribudo prestao pela mera letra do negcio jurdico ou da lei. De acordo com a boa
f se determinar tambm, por exemplo, a medida em que ao credor incumbe cooperar
no acto do cumprimento.
O princpio-base de que pertence ao devedor cumprir a obrigao nos precisos termos
em que foi constituda tem vrios corolrios. Salientemos especialmente: a necessidade
de acordo do credor para a dao em cumprimento (art. 837): a excluso do chamado
beneificium competentiae, isto , o devedor no pode pretender um desconto na
dvida com fundamento nas suas condies pessoais, designadamente de natureza
econmica: a exigncia da realizao integral da prestao.
Fixemo-nos neste ltimo princpio da integralidade do comprimento. Quer dizer, a
prestao tem de ser efectuada por inteiro e no parcialmente, excepto se a conveno
das partes, a lei ou os usos sancionarem outro regime (art. 763. n 1).
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Portanto, o devedor, tal como no pode forar o credor a receber uma prestao diversa
da estipulada, ainda que porventura mais valiosa, tambm no pode em regra
constrang-lo a um cumprimento parcial. Mas concede-se ao credor a faculdade de
abdicar dessa vantagem, reclamando apenas uma parte da prestao: muito embora a
exigncia do cumprimento parcial no prive o devedor da possibilidade de oferecer a
prestao por inteiro (art. 763. . n 2). Explica-se a soluo da lei, pois tambm o
devedor pode ter interesse em cumprir por inteiro, mormente para se libertar dos
incmodos das prestaes fraccionadas. (Quando se tenha realizado uma prestao
parcial com aquiescncia do credor e a esta no se siga o cumprimento da parte restante,
poder o referido credor restituir o que recebeu, considerando-se o devedor
inadimplente pela totalidade? A resposta ser negativa, se a prestao parcial extingue
uma parte proporcional da obrigao (ex: o cumprimento parcial de uma obrigao
pecuniria). Mas ser afirmativa sempre que a prestao se apresente economicamente
indivisvel (ex: o cumprimento parcial de uma obrigao cujo objecto consista num
conjunto de maquinismos que funcionem acoplados). No primeiro caso, produzem-se os
efeitos do no cumprimento apenas pelo que respeita a parte da prestao no efectuada,
quer dizer, a mora ou um incumprimento defeituoso).
Afigura-se, todavia, que o princpio da boa f obstar a que seja lcito ao credor recusar
o cumprimento parcial sem um motivo srio. Assim, por exemplo, se a prestao
oferecida corresponde praticamente devida e nenhum dano resulta para o credor do
no recebimento imediato da diferena. Caber invocar a soluo paralela do n 2 do
art. 802, que impede o credor de resolver o negcio, se o no cumprimento parcial,
atendendo ao seu interesse, tiver escassa importncia Afasta-se, em suma, a recusa da
prestao que signifique um puro arbtrio ou capricho. A situao aproxima-se do abuso
do direito. Mas parece bvio que, verificando-se tais hipteses, o devedor no fica
exonerado do que resta da prestao.
Alm disso, admitem-se certos casos expressos em que o credor obrigado a receber
uma parte do seu crdito. O prprio art. 763 n 1 os ressalva. Apreciemos alguns
exemplos:
O art. 39. da lei Uniforme sobre letras e Livranas determina que o portador de uma
letra no pode recusar qualquer pagamento parcial feito por conta dela. Igual disciplina
se estabelece no art. 340 da Lei Uniforme sobre Cheques.
Uma outra excepo est consagrada pelo art. 754 n 2. do Cd. Civ. em matria de
imputao do cumprimento. manifesto que o princpio da realizao integral da
prestao respeita apenas a cada vnculo obrigacional considerado de si. Da que, na
hiptese de um indivduo ser credor de outro por vrias dvidas, o devedor possa pagar
apenas uma delas sem pagar as outras. Ora, para o caso de no se operar a designao
pelo devedor, a lei estabelece certas regras supletivas, a ltima das quais determina que
a prestao se presumir feita rateadamente por conta de todas as dvidas, mesmo com
prejuzo do princpio do cumprimento integral (art. 784. n 2).
Cabe ainda referir uma terceira excepo, que se nos depara a propsito do instituto da
compensao outra causa extintiva das obrigaes. Pois, se as duas dvidas
recprocas a compensar no forem de igual montante, produz-se uma compensao
parcial (art. 847 n 2). Figuremos uma hiptese: A deve a B 30.000 euros, e este ltimo
deve ao primeiro 40.000 euros. Supondo que se renem os vrios requisitos da
compensao, esses dois crditos compensam-se e extinguem-se na parte
correspondente. Da que A continue como credor de B pela importncia de 10.000 euros.
Conclui-se que a lei impe, no fundo, um cumprimento parcial da obrigao de maior
quantitativo.
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Para evitar tal injustia, pode o devedor opor-se anulao da prestao, alegando que
ela chegou ao poder do representante legal do incapaz ou que enriqueceu o patrimnio
deste (excepo do enriquecimento sem causa), valendo a prestao como causa de
desonerao do devedor na medida em que tenha sido efectivamente recebida pelo
representante ou haja enriquecido o credor incapaz (art. 764. , 2).
C) Legitimidade do devedor para dispor do objecto da prestao. O cumprimento, para
ser plenamente vlido, se consistir num acto de disposio, necessita ainda de que o
devedor possa dispor da coisa que prestou.
A falta do poder de disposio do devedor pode derivar de uma de trs circunstncias: a)
de ser alheia a coisa prestada; b) de no ter o devedor capacidade para alienar a coisa; c)
de carecer apenas de legitimidade para o fazer (cumprimento por parte de um dos
cnjuges com coisa que s poderia ser alienada por ambos).
Em qualquer dos casos, porm, o devedor, quer tenha agido de boa f, quer de m f,
no pode impugnar o cumprimento, salvo se ao mesmo tempo oferecer nova prestao
(art. 765, 2).
Apesar do vcio da prestao efectuada, como o devedor no tem nenhum interesse
relevante na impugnao do cumprimento, d-se prevalncia ao eventual interesse do
credor em reter a prestao, semelhana do que prescreve o artigo 1192 do Cdigo
italiano.
E s quando o interesse do titular do crdito seja devidamente assegurado (mediante a
oferta de nova prestao) se faculta ao devedor a impugnao.
O credor que pode ter justificado interesse em no ficar exposto aos ataques de
terceiro (do proprietrio da coisa, que a possa reivindicar; do cnjuge do solvens, que
venha anular o acto: art. 1678. 3; dos credores da massa falida ou insolvente, etc.)
contra o cumprimento. E, por isso mesmo, se lhe reconhece a faculdade de, estando de
boa f (por ignorar a falta do poder de disposio do devedor), impugnar o cumprimento
e exigir nova prestao do devedor, acrescida da indemnizao dos danos que tenha
sofrido. Se, no acto do cumprimento, souber que alheia a coisa com que o devedor
efectua a prestao, ou seja, se estiver de m f, tambm o credor carecer de
legitimidade para impugnar o acto.
II. Legitimidade.
1. Quem pode realizar a prestao (arts. 767 e 768).
O princpio bsico encontra-se no art. 767. n 1 segundo o qual a prestao pode ser
feita tanto pelo devedor como por terceiro, interessado ou no no cumprimento da
obrigao. Consideremos as vrias hipteses.
Quanto ao cumprimento efectuado pelo devedor importa salientar que a lei no exige
que ele tenha capacidade, se a prestao consiste num simples acto material ou omisso
( o caso da generalidade das obrigaes de prestao de facto). Mas tal requisito j se
torna necessrio tratando-se de um acto de disposio (ex.: transmisso de uma coisa,
venda de um prdio em cumprimento de um contrato-promessa, cesso de um credito).
Nesta hiptese, o devedor incapaz ter de ser substitudo pelo seu representante legal.
Porm, o credor que haja recebido do devedor incapaz pode opor-se ao pedido de
anulao, se o devedor no sofreu prejuzo com o cumprimento (art. 764. n 1).
Tendo o devedor capacidade, pode cumprir ele prprio ou fazer-se substituir no acto da
prestao por um representante voluntrio, contanto que o cumprimento possa ser
efectuado por pessoa diversa do devedor (ali. 767. n 2). Em ambas as hipteses O
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com base numa nova obrigao que resultou da sua actividade gestria ou do
locupletamento injustificado.
2. Quem pode receber a prestao (arts. 769 a 771).
Comea por esclarecer o art. 769 que a prestao deve ser feita ao credor ou ao seu
representante. H, todavia, que apreciar duas situaes: se a representao resulta
directamente da lei (representao legal) ou da vontade das partes (representao
voluntria ou convencional).
No segundo caso que pressupe um credor capaz de exerccio de direitos , a
prestao pode ser efectuada a ele prprio ou a um seu representante com poderes
bastantes para a receber. Se bem que o devedor no se encontre obrigado a satisfazer a
prestao ao representante voluntrio do credor nem pessoa por este autorizada a
receb-la, se no houver conveno nesse sentido (art. 771). A soluo mostra-se
diversa, existindo representao legal, que visa suprir a incapacidade do credor
(menoridade, interdio por anomalia psquica. surdez-mudez, etc.). Nesta hiptese, a
prestao no deve ser efectuada ao credor incapaz, mas sim ao seu representante legal.
Portanto, se falta ao credor capacidade para receber a prestao e esta lhe feita,
verifica-se a invalidade do cumprimento, continuando o devedor obrigado a realizar
nova prestao ao representante legal do incapaz (pai, tutor, etc.). Contudo, acrescenta a
lei que se a prestao chegar ao poder do representante legal do incapaz ou o
patrimnio deste tiver enriquecido, pode o devedor opor-se ao pedido de anulao da
prestao realizada e de novo cumprimento da obrigao, na medida do que tiver sido
recebido pelo representante ou do enriquecimento do incapaz (art. 764. n 2). De
outro modo, produzir-se-ia um injusto locupletamento custa alheia ou enriquecimento
sem causa.
O art. 770, prevendo a hiptese de a prestao ser feita a terceiro, estabelece o
princpio de que ela no extingue a obrigao, excepto: a) Se assim foi estipulado ou
consentido pelo credor: b) Se o credor a ratificar; c) Se quem a recebeu houver
adquirido posteriormente o crdito; d) Se o credor vier a aproveitar-se do cumprimento
e no tiver interesse fundado em no a considerar como feita a si prprio; e) Se o credor
for herdeiro de quem a recebeu e responder pelas obrigaes do autor da sucesso; f)
Nos demais casos em que a lei o determinar (ex.: exerccio do crdito mediante
procedimento sub-rogatrio, penhora ou arresto de um crdito, insolvncia do credor).
Assinalemos, por ltimo, que, se existe pluralidade de credores, a definio da pessoa
ou pessoas a quem a prestao deve ser realizada depende obviamente do regime da
obrigao. Este diverge consoante se trate de obrigaes conjuntas ou solidrias, assim
como se verificam especialidades a respeito das obrigaes indivisveis.
III. Invalidade e natureza jurdica.
1. Invalidao imputvel ao credor e garantias de terceiro (art. 766.).
Seja qual for, em tese geral, a sua natureza jurdica, o cumprimento est sujeito, em
princpio, s causas de nulidade e de anulabilidade prprias dos negcios jurdicos.
Ser-lhe-o directamente aplicveis, nos casos excepcionais em que o cumprimento
possa ser fundadamente considerado como um contrato ou um negcio jurdico
unilateral; ser-lhe-o extensivas, por fora do disposto no artigo 295, nos casos em que
o cumprimento funcionar como um acto jurdico no negocial.
Se a nulidade ou anulabilidade do cumprimento provier da invalidade do negcio causal
em que a prestao se integra, a restituio ao solvens far-se- nos termos dos artigos
289 e 290.
Assim, se A tiver vendido certa coisa a B e a tiver entregue a este, em execuo do
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contrato que mais tarde declarado nulo ou anulado (por vcio de forma ou de
substncia), a restituio da coisa operar-se- nos termos que resultam da invalidade da
venda. Se, porm, o cumprimento tiver sido efectuado para solver uma dvida que se
apura no existir, o solvens ter direito repetio do indevido, nos termos do artigo
476, 1, independentemente da existncia (da alegao e da prova) de qualquer erro de
quem pagou ou de dolo de quem recebeu a prestao. Igual regime se aplica ao
cumprimento da obrigao existente, mas feito a quem no era o verdadeiro credor (art.
476, 2).
Fora, porm, destes casos e dos casos de cumprimento por terceiro, efectuado nos
termos previstos pelos artigos 477 e 478, dever outras hipteses em que o
cumprimento pode ser nulo ou anulvel por vcio que afecta o prprio acto do
cumprimento (erro, dolo, coaco, simulao, erro na declarao, reserva mental
conhecida, etc.).
Nestes casos, se a causa da invalidade do cumprimento no for imputvel ao credor,
uma vez destrudo retroactivamente o acto do cumprimento, renasce a obrigao e, com
ela, as respectivas garantias. Sendo, porm, imputvel ao credor a causa da invalidade
(por ser ele o autor do dolo ou da coaco, por ex.), embora a obrigao possa renascer,
com ela no renascem j as garantias prestadas por terceiro. Estas s ressurgiro se o
terceiro, na altura em que o cumprimento se efectua, tiver conhecimento do vcio de que
o acto padece (art. 766), porque ento no h nenhuma expectativa sria, da sua parte,
quanto extino da obrigao, que a lei deva cautelar.
2. O cumprimento como um simples acto jurdico (cfr. art. 295.).
As relaes jurdicas que pertencem esfera do direito da famlia (ex: o casamento, a
adopo) ou do direito das coisas (ex: a propriedade, o usufruto) so normalmente
duradoiras, constituindo-se com o objectivo da sua prpria existncia. Essa estabilidade
corresponde funo tpica que lhes pertence: a constituio de estados familiares e a
conservao dos patrimnios, num caso e no outro.
Ora, no pode dizer-se que uma tal caracterstica prevalea no domnio dos direitos de
crdito. diversa a sua funo social: servem de instrumento jurdico movimentao
dos bens. Muitas vezes, sem dvida, tambm se constituem relaes obrigacionais com
o intuito de que perdurem durante mais ou menos tempo, ou at indeterminadamente
(ex: o contrato de sociedade, o contrato de arrendamento, o mtuo oneroso.). Contudo,
as obrigaes apresentam-se em regra como vnculos de curta durao ou transitrios,
que no so queridos em si mesmos, antes nascem para se extinguir. Da que o
cumprimento ou adimplemento isto , a realizao da prestao debitria (art. 762
n 1) represente o aspecto culminante da vida da relao obrigacional.
Num sentido rigoroso, costuma reservar-se a palavra cumprimento para a realizao da
prestao pelo devedor, espontnea ou coactivamente (arts. 762 e 817). Segue-se a
distino entre cumprimento voluntrio e coercivo: o primeiro o normal, o
cumprimento por antonomsia. Todavia, a nossa lei no manteve essa orientao
terminolgica, referindo-se a cumprimento ainda quando um terceiro efectue a
prestao (art. 768 n 2).
A propsito do cumprimento, suscitam-se problemas doutrinais que no se cifram em
puras controvrsias tericas, mas de que resultam diferentes consequncias prticas.
Assim, desde logo, a respeito da sua natureza jurdica.
Esta questo prende-se com a anlise do chamado animus solvendi, ou seja, da
conscincia ou intencionalidade da realizao da prestao. Apontaremos to-s as
principais orientaes.
Uma corrente que alcanou certa audincia configura o cumprimento como um contrato
entre o solvens e o accipiens. Quanto a tal concepo, argumenta-se, porm, que o
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domiclio do devedor. A regra traduz uma das vrias afloraes prticas da ideia de
proteco do devedor (favor debiloris).
Todavia, pode suceder que o devedor mude de domiclio depois de constituda a
obrigao. Nesse caso, a prestao ser efectuada no seu novo domiclio, excepto se a
mudana acarreta prejuzo para o credor, hiptese cm que dever ser realizada no lugar
do domiclio primitivo (art. 772, n 2).
O Cd. Civ. previne tambm a situao simtrica de se ter estipulado ou resultar da lei
que o cumprimento se efectue no domicilio do credor e este mude de domiclio aps a
constituio da obrigao. A disciplina que se consagra difere um tanto da que vimos h
pouco: agora pode a prestao ser realizada no domiclio do devedor, salvo se o credor
se comprometer a indemniz-lo do prejuzo que ele sofra com a mudana (art. 775.
So vrios os casos em que a lei se desvia do princpio geral consignado no art. 772. e
designa lugares especiais para o cumprimento de certas obrigaes. Assim:
Se a prestao tiver por objecto coisa mvel determinada, a obrigao deve ser
cumprida no lugar onde essa coisa se encontrava ao tempo da concluso do negcio.
Vigora o mesmo regime, tratando-se de coisa genrica a escolher de um conjunto
determinado ou de coisa que deva ser produzida em certo lugar (art. 773, n 1 e 2).
Mas, por sua vez, afasta-se este princpio relativamente ao contrato de depsito (art. 1
195.) e ao legado (art. 2270).
No tocante s obrigaes pecunirias, determina a lei que a prestao se realize no
domiclio que o credor tiver ao tempo do cumprimento (art. 774). Contudo, o
pagamento da renda ou aluguer, mesmo que consista em dinheiro, como as mais das
vezes acontece, deve ser efectuado no domiclio do locatrio (art. 1039). E tambm se
fixa o lugar da abertura da sucesso para a entrega do legado em dinheiro (art. 2270).
Existe, de igual modo, regra especfica relativa ao lugar do pagamento do preo na
compra e venda (art. 885). Estatui-se ainda norma prpria quanto satisfao das
prestaes anuais devidas pelo superficirio (art. 1531 n 1). Alis, apenas se
exemplifica.
2. As hipteses de mudana de domiclio do devedor (art. 772, n. 2), de mudana
de domiclio do credor (art. 775) e de impossibilidade de prestao no lugar fixado
(art. 776).
Diversamente, pode acontecer que a prestao, embora em si mesma possvel, seja ou se
torne impossvel no lugar fixado para o cumprimento. Neste caso, se a obrigao se
mantiver, o art. 776 declara aplicveis as regras supletivas dos arts. 772 a 774.
Haver, porm, fundamento para considerar a obrigao nula ou extinta, sempre que
se mostre essencial satisfao do interesse do credor que se efectue a prestao no
lugar designado no contrato.
Em concluso: quando o lugar do cumprimento no seja imposto pela natureza da
prestao ou por disposio legal imperativa. tm as partes a possibilidade de o fixar
livremente. Considerando a hiptese de no haver preceito imperativo nem conveno
das partes, a lei estabelece um regime supletivo geral. nos arts. 772 a 776 e, alm
disso, alguns regimes supletivos especiais, de resto, previstos no art. 772 n 1.
Como se acaba de verificar, sobressaem, a respeito do lugar do cumprimento, dois tipos
fundamentais de obrigaes: num deles, o credor encontra-se adstrito a ir ou a mandar
buscar ao domiclio do devedor ou a local diverso o objecto da prestao: no outro, cabe
ao devedor levar ou enviar, sua custa e risco, essa coisa ao lugar do cumprimento, que
pode ser ou no o domiclio do credor. Neste ltimo caso, portanto, o lugar do
cumprimento o da recepo da coisa ou quantia e no o da sua expedio.
Mas pode dar-se a hiptese inversa. Trata-se, ento, das dvidas de envio ou remessa, em
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que o devedor cumpre a obrigao no prprio lugar da expedio da coisa para onde o
credor a aceitar. Da que o devedor fique exonerado com essa expedio da coisa, no
sendo responsvel nem suportando o risco da perda ou deteriorao durante o
transporte. Tais obrigaes encontram-se previstas no art. 797.
Para se apurar, em face de cada situao concreta, se estamos diante de uma ou de outra
das referidas modalidades, caber naturalmente atender ao estabelecido pelas partes no
contrato, aos usos e aos preceitos supletivos consagrados na lei a respeito do lugar do
cumprimento. No foroso que o problema se conexione com o das despesas da
remessa. Embora nas dvidas de envio as despesas corram normalmente por conta do
credor, pode acontecer que seja o devedor a suport-las, mas no o risco.
V. Tempo do cumprimento.
1. Obrigaes puras (a regra do art. 777, n. 1) e a termo ou a prazo.
Mais uma vez a lei remete, antes de tudo, para o acordo das partes. Portanto, se tiver
sido estabelecido um prazo ou um dia certo para o cumprimento, nesse tempo previsto
deve ser realizada a prestao e estaremos em face de uma obrigao a termo ou a
prazo. Pode tambm o tempo do cumprimento resultar da lei ou ser fixado pelo tribunal.
No havendo prazo para o cumprimento, passamos ao domnio das chamadas
obrigaes puras. Analisemos o regime de umas e de outras.
O princpio geral das obrigaes puras consagrado pelo art. 777 n 1, do Cd. Civ..
Determina este preceito que na falta de estipulao ou disposio especial da lei, o
credor tem o direito de exigir a todo o tempo o cumprimento da obrigao, assim como
o devedor pode a todo o tempo exonerar-se dela. O vencimento das obrigaes sem
prazo certo fica, pois, na dependncia da vontade das partes: em qualquer altura o
credor pode reclamar o cumprimento ou o devedor oferecer-lho.
D-se precisamente o nome tcnico-jurdico de interpelao ao acto pelo qual o credor
exige ou reclama do devedor o cumprimento da obrigao. Consoante seja feita por
intermdio dos tribunais ou pelo prprio credor, a Interpelao diz-se judicial ou
extrajudicial. Estatui, na verdade, o art. 805 no seu n 1, que o devedor s fica
constitudo em mora depois de ter sido judicial ou extra judicialmente interpelado para
cumprir.
2. Estabelecimento judicial do prazo (art. 777, ns 2 e 3).
Mas a referida regra do n 1 do art. 777. no absoluta. H realmente obrigaes em
que a natureza da prestao ou a finalidade do contrato requerem um prazo mais ou
menos largo para o seu cumprimento. Com vista a esses casos, o n 2 do art. 777
consagra uma importante restrio, ao impor que tornando-se necessrio o
estabelecimento de um quer pela prpria natureza da prestao, quer por virtude das
circunstncias que a determinaram, quer por fora dos usos, e as partes no acordarem
na sua determinao, a fixao dele deferida ao tribunal. Ainda se trata, portanto, de
obrigaes a termo ou a prazo, que pode dizer-se natural, circunstancial ou usual.
Sendo a definio do prazo deixada ao credor, dever ele, ao estabelec-lo, proceder de
acordo com os princpios da boa f. E competir tambm ao tribunal fixar o prazo, a
requerimento do devedor, quando a sua determinao tenha ficado ao credor e este no
use dessa faculdade (art. 777. n 3) ou a exera abusivamente.
Alm da frmula geral consagrada no art. 777 como que prosseguindo o
desenvolvimento das ideias que a inspiram a nossa lei estatui prazos especiais para o
cumprimento de algumas obrigaes. Esses prazos so umas vezes determinados com
toda a exactido, ao passo que outras vezes se encontram estabelecidos com certa
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latitude. Vejamos: quanto ao pagamento do preo na compra e venda (art. 885 , n 1),
quanto ao vencimento da renda ou aluguer na locao (art. 1039 n 1) e em certas
formas de arrendamento, quanto parceria pecuria (art. 1122), quanto restituio da
coisa dada em comodato (art. 37 ), quanto obrigao do muturio (art. 1148), quanto
ao pagamento do preo na empreitada art. 1211 n 2) e das penses anuais relativas ao
direito de superfcie (art. 1531 n 1) e ainda quanto ao cumprimento do legado (art.
2270).
Pode acontecer que as partes tenham convencionado que a ligao do prazo fique ao
critrio do devedor no sentido de confiar-lhe a faculdade da escolha do momento do
cumprimento, atendendo as circunstncias. Existir paralelismo com a hiptese prevista
no n 3 do art. 777, cuja disciplina cabe aplicar analogicamente.
3. Clusulas cum potuerit e cum voluerit (art. 778.).
Diversas se apresentam as estipulaes de que a obrigao seja cumprida quando o
devedor possa (clusula cum potuerit) ou quando o devedor queira (clusula cum
voluerit). Ento, deixa-se o prazo, respectivamente, na possibilidade ou ao inteiro
arbtrio do devedor. Por exemplo: A obriga-se a entregar a B 4.000 euros quando puder,
designadamente quando tiver os meios econmicos necessrios: C obriga-se a entregar a
D um automvel quando quiser. Quid iuris?
Se o prazo ficar dependente da possibilidade do devedor, a obrigao s exigvel
desde que ele se encontre em condies de cumprir: todavia, morrendo o devedor, a
obrigao pode ser exigida aos respectivos herdeiros sem necessidade dessa prova,
embora com observncia das regras que disciplinam a responsabilidade pelas dvidas
hereditrias (art. 778 n 1). Diferentemente, se o prazo ficar ao arbtrio do devedor, s
dos seus herdeiros ter o credor o direito de exigir o cumprimento da obrigao (art.
778 n 2). Trata-se, em ambos os casos, de clusulas pessoais que no aproveitam aos
herdeiros do devedor.
Importa distinguir a estipulao de o devedor cumprir quando quiser que a lei
considera vlida da hiptese de se convencionar que o devedor cumpra se quiser
(clusula si voluerit). Nesta ltima situao, verifica-se a inexistncia de um
verdadeiro vnculo jurdico. No haver, pelo menos, uma obrigao civil ou perfeita.
4. Noo e relevo da determinao do "benefcio do prazo".
a) O princpio estabelecido no art. 779.
Como sabemos, as obrigaes a prazo so aquelas que tm um termo de cumprimento
estabelecido pelas partes, no prprio negcio constitutivo ou em estipulao posterior,
resultante da lei ou fixado pelo tribunal. Vencem-se, portanto, automaticamente, sem
necessidade de interpelao do credor (art. 805 n 2. al. a), o que constitui entre ns
soluo tradicional, reflectindo o aforismo romano dies interpellat pro homine.
Todavia, o referido regime s vigora para as obrigaes de prazo certo ou fixo, cuja
durao prvia e exactamente sabida (ex: a obrigao vence-se a 1 de Maro do ano X
ou 60 dias aps a assinatura do contrato). J se torna necessria a interpelao se o
prazo incerto ou no fixo, quer dizer, se expira pela verificao de um acontecimento
certo em si, mas incerto quanto sua data (ex: a morte de uma pessoa). Nesse caso, a
obrigao de prazo incerto equipara-se a uma obrigao pura, exigindo-se, em princpio,
a interpelao. Apenas se dispensar, passando-se s obrigaes de prazo certo, se o
evento de natureza a tornar-se perfeitamente conhecido ou cognoscvel para o
devedor, maxime porque se situa na esfera deste (ex. a sua emancipao. o
recebimento por ele de mercadorias, a chegada de um navio que lhe pertence).
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I. Noo.
As obrigaes so, na grande massa dos casos, espontaneamente cumpridas. Realizada
(voluntariamente) a prestao debitria, a obrigao preenche em regra a sua funo,
satisfazendo, atravs do meio prprio (o cumprimento), o interesse do credor e liberando
o devedor do vnculo a que se encontrava adstrito.
Frequentes vezes sucedem, porm, que a obrigao no cumprida. Fala-se (na
terminologia tcnica e na linguagem corrente) de no cumprimento da obrigao, para
significar que a prestao debitria no foi realizada nem pelo devedor, nem por
terceiro , e que, alm disso, a obrigao se no extinguiu por nenhuma das outras
causas de satisfao alm do cumprimento, que o Cdigo Civil prev e regula nos
artigos 837. e segs.. O no cumprimento , neste sentido, a situao objectiva de no
realizao da prestao debitria e de insatisfao do interesse do credor,
independentemente da causa de onde a falta procede.
A, que devia entregar certo livro a B, queimou-o, impossibilitando a prestao devida.
Ou no fez a entrega na data fixada, porque o livro desapareceu. Ou porque pura e
simplesmente o no quis entregar.
Na grande massa dos casos, o no cumprimento da obrigao assenta na falta da aco
(prestao positiva) exigida do devedor. Mas pode tambm consistir na prtica do acto
que o obrigado deveria no realizar, nos casos menos vulgares em que a obrigao tem
por objecto unia prestao negativa (no usar, por ex., a coisa recebida em penhor ou
em depsito: arts. 671., al. b) e 1189).
Sob a designao genrica de no cumprimento, que encabea, ao lado do
cumprimento, um dos captulos mais importantes do Livro das Obrigaes, cabem,
assim, situaes muito diferentes, que importa distinguir e classificar, visto no ser o
mesmo o regime jurdico que lhes compete. Entre as distines teoricamente possveis,
curar-se- especialmente das duas mais importantes que transparecem, entrecruzadas
uma com a outra, quer na terminologia e na sistematizao legais da matria, quer nos
pressupostos da disciplina que a lei fixa. Trata-se da distino entre o no cumprimento
definitivo e o simples retardamento (ou mora), de um lado; e entre no cumprimento
imputvel ao devedor (a falta de cumprimento) e o que lhe no imputvel, do outro.
Note-se, alis, que o cumprimento e o no cumprimento no esgotam, na sistematizao
legal e cientfica da matria, todas as situaes que interessam ao momento culminante
da extino da obrigao. Ao lado de um e outro, como possveis vicissitudes da relao
obrigacional, figuram ainda (abstraindo da prescrio ou da caducidade do direito, da
nulidade, da anulao, da denncia ou da revogao da relao creditria) as
(legalmente) chamadas causas de extino das obrigaes alm do cumprimento.
Nestes casos, embora se no realize a prestao debitria mediante o funcionamento
regular do vnculo obrigacional, a obrigao extingue-se, ou porque se satisfaz
indirectamente o direito do credor prestao (dao em cumprimento, compensao,
novao), ou porque se cumpriu validamente dever de prestar (consignao em depsito
e, em certo sentido, a compensao) ou porque se perdeu o direito de crdito
(prescrio, remisso, confuso).
O no cumprimento pode assim definir-se, com maior propriedade, como a no
realizao da prestao debitria, sem que entretanto se tenha verificado qualquer das
causas extintivas tpicas da relao obrigacional.
II. Modalidades quanto causa: inimputvel ao devedor, imputvel ao devedor
O primeiro elemento que interessa fixao das consequncias do no cumprimento da
obrigao a causa da falta de cumprimento.
Umas vezes o no cumprimento procede de facto imputvel ao devedor: foi este quem
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boa f (art. 762., 2), em face dos termos e das circunstncias do contrato. No assim,
porm, se a obrigao provinha, por exemplo, de um acto de ltima vontade (v. g., de
um legado)). A consequncia fundamental da impossibilidade superveniente da
prestao, por causa no imputvel ao devedor, a extino da obrigao, com a
consequente exonerao do obrigado.
Trata-se de soluo inteiramente distinta da fixada no artigo 401 para a impossibilidade
originria da prestao, que a nulidade do negcio jurdico donde a obrigao
procede. Embora desonere o obrigado do dever de prestar, a impossibilidade
superveniente da prestao j no libera, por exemplo, do commodum da
representao, a que se refere o artigo 794.
Impossibilidade objectiva ou subjectiva; total ou parcial. A prestao impossvel
quando, por qualquer circunstncia (legal, natural ou humana), o comportamento
exigvel do devedor, segundo o contedo da obrigao, se torna invivel. Se a
inviabilidade respeita a todos, porque ningum pode efectuar a prestao (destruio do
quadro ou da jia que deveria ser entregue ao credor), a impossibilidade objectiva. Se
apenas o devedor a no pode executar (pintor que se obrigou a fazer o retrato do filho
do credor e entretanto (cegou; operrio que perdeu os braos no acidente; etc.), mas
outros o podem fazer, a impossibilidade diz-se subjectiva.
A impossibilidade estender-se-, as mais das vezes, a toda a prestao (destruio da
coisa; incapacitao do devedor). Mas pode atingir uma parte apenas da prestao, se a
destruio (o incndio, a inundao, o raio) afectou s uma parte da coisa (divisvel) ou
algumas das vrias coisas (cumulativamente) devidas.
Quando assim seja, uma de duas hipteses se pode verificar: o credor pode ter ainda
interesse na realizao da parte possvel da prestao; o cumprimento parcial no
reveste interesse para ele.
Impossibilidade da prestao e mera dificultas praestandi. Para que a obrigao se
extinga, necessrio, segundo a letra e o esprito da lei, que a prestao se tenha
tornado verdadeiramente impossvel, seja por determinao da lei, seja por fora da
natureza (caso fortuito ou de fora maior) ou por aco do homem. No basta que a
prestao se tenha tornado extraordinariamente onerosa ou excessivamente difcil para
o devedor, como pode suceder com frequncia nos perodos de mais acentuada inflao
monetria ou de sbita valorizao de certos produtos.
Causa de extino da obrigao a impossibilidade (fsica ou legal) da prestao (a que
pleonasticamente se poderia chamar impossibilidade absoluta), no a simples difficultas
praestandi, a impossibilidade relativa.
Se a dificuldade for apenas devida a circunstncias fortuitas (desvalorizao da moeda,
estragos causados por temporais ou outros acidentes da natureza), ter o devedor de
suport-los inteiramente sua custa, mesmo que a prestao se torne acentuadamente
onerosa e que ele tenha usado de toda a diligncia exigvel para prevenir a situao.
Nenhuma violao do princpio da boa f haver na exigibilidade da prestao, quando
assim seja, desde que o credor mantenha um compreensvel interesse na sua realizao.
S quando o exerccio do crdito, em face das circunstncias, exceda manifestamente os
limites impostos pela boa f, o devedor poder legitimamente faltar ao cumprimento,
no por impossibilidade da prestao, mas pelo abuso no exerccio do direito do credor.
Impossibilidade objectiva e impossibilidade subjectiva. Para que obrigao se extinga,
basta que a prestao seja impossvel para o devedor? Ou ser ainda necessrio que a
impossibilidade se estenda a toda qualquer pessoa?
Por outras palavras: causa extintiva da obrigao a impossibilidade objectiva ou a
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Assim sucede, quando a lei fixa um prazo mximo para a realizao do acto a que o
devedor se obrigou, bem como na generalidade dos casos em que, expressa ou
tacitamente (atravs da finalidade atribuda prestao), as partes fixaram um termo
(essencial) para o cumprimento, findo o qual o credor j se no considera vinculado a
aceitar a prestao, com o fundamento de que esta j lhe no interessa (cantor ou
pianista que adoece no dia em que devia participar no sarau para que foi contratado).
Em todos estes casos, que o n 2 do artigo 792. pretende retratar, a impossibilidade
temporria equivale, terica e praticamente (Pode, no entanto, suceder (especialmente
quando a existncia do termo para o cumprimento da obrigao proceda de estipulao das
partes) que das circunstncias decorra que s ao credor ser lcito equiparar a impossibilidade
temporria definitiva, continuando o devedor vinculado se, no obstante o decurso do termo, o
credor ainda manifestar interesse em receber a prestao ), impossibilidade definitiva.
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outra parte.
2. Commodum da representao.
Se, porm, em, virtude do facto que determinou a impossibilidade, o devedor adquirir
algum direito sobre certa coisa ou contra terceiro (pessoa que destruiu a coisa devida; o
Estado ou outra pessoa colectiva pblica, que a expropriou, a companhia seguradora, que
assumiu o risco da perda ou perecimento da coisa; etc.), j se no justificaria que tal direito
no aproveitasse ao credor.
Esta a razo de ser do disposto no artigo 794., que consagra o chamado commodum
de representao em benefcio do credor, sem necessidade de o beneficirio provar
qualquer prejuzo correspondente.
Tendo a obrigao por objecto a prestao de coisa determinada, normalmente s
haveria lugar ao commodum de representao, substituio ou sub-rogao, se o
domnio se no tiver ainda transferido para o credor, no momento em que a prestao se
torna impossvel. Se, nesse momento, a coisa j pertence ao credor, o direito contra o
terceiro que culposamente a houver destrudo, ou contra a companhia seguradora que a
tiver segurado, por exemplo, nascer directamente no patrimnio do credor.
Haver tambm lugar ao commodum de sub-rogao nos casos de alienao de coisa
indeterminada ou de alienao feita com reserva da propriedade, se o credor no for ainda
titular de um direito real, quando a prestao se impossibilita.
entendem alguns autores que h lugar ao commodum de representao, no s nos
casos em que o direito adquirido pelo devedor se destina a substituir a coisa
desaparecida ou inutilizada (commodum ex re), mas tambm naqueles em que o facto
gerador da, impossibilidade da prestao, no envolvendo a perda ou a inutilizao da
coisa, causa o seu afastamento da disponibilidade do devedor (commodum ex
negotiatione). Neste ltimo caso, o direito do credor recairia sobre o correspectivo
adquirido pelo devedor em virtude da alienao da coisa.
A hiptese de uma alienao da coisa devida, mediante um acto no imputvel ao
devedor, dificilmente se concebe num sistema jurdico como o portugus, em que a
alienao de coisa determinada goza, em princpio, de eficcia real. Se ela, porm, se
verificar (v. gr., alienao a terceiro da coisa devida, ainda no transferida para o
domnio do credor, mediante acto do procurador, sem culpa do mandante-devedor),
nada obsta a que se lhe aplique tambm, se for caso disso, a doutrina do artigo 794..
3. A questo do risco .
a) Riscos inerentes prestao e contraprestao.
b) Risco de perecimento da coisa.
As regras examinadas podem ser perturbadas pelos princpios que, dentro do sistema
regulam o risco do perecimento ou deteriorao da coisa. A perturbao est, porm,
circunscrita aos contratos comutativos, visto o problema do risco ser, no fundo, o
problema do risco da contraprestao.
No basta, com efeito, no mbito desses contratos, saber que o devedor fica desonerado
A coisa, que o vendedor devia entregar, pereceu; mas o devedor j recebera o preo
dela. Ser obrigado a restitu-lo?
A primeira regra que, neste domnio, importa reter a de que nos contratos que
importem a transferncia do domnio sobre certa coisa ou que constituam ou transfiram
um direito real sobre ela, o perecimento ou deteriorao da coisa por causa no
imputvel ao alienante corre por conta do adquirente (art. 796.).
A vende a B certa coisa mvel, que destruda por um incndio no imputvel a A.
Como o domnio sobre a coisa se transferiu para B no prprio momento do contrato,
por conta de B (credor e adquirente da coisa) que corre o risco de tal evento. Por isso, o
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credor no gozar nesse caso dos direitos conferidos no artigo 795., 1, tendo, pelo
contrrio, de entregar o preo devido, se ainda o no tiver pago, ou podendo o vendedor
ret-lo, se ele j tiver sido entregue.
O princpio est, no entanto, sujeito a alguns desvios ou adaptaes.
A vendeu um automvel a B, mas obrigou-se a entrega-lo s passados quinze dias aps
a celebrao do contrato, para que o pudesse utilizar ainda numa viagem que projecta
fazer.
Se, entretanto, o automvel perecer por caso fortuito, o risco corre por conta do
alienante e no do adquirente. a doutrina consagrada no n 2 do artigo 796.: Se,
porm, a coisa tiver continuado em poder do alienante em consequncia de termo
constitudo a seu favor, o risco s se transfere com o vencimento do termo ou a entrega
da coisa, sem prejuzo do disposto no artigo 807..
Outra adaptao, que o princpio comporta, a exigida pelos contratos feitos sob
condio.
Sendo a condio resolutiva, como a clusula no impede o efeito translativo (imediato)
do contrato, o risco do perecimento da coisa corre por conta do credor (adquirente):
mas, para tal, necessrio que a coisa lhe tenha sido entregue.
Se a condio for suspensiva, como o domnio ou o direito (real) sobre a coisa se no
transfere ou se no constitui enquanto o evento se no verifica, o risco durante a
pendncia da condio corre por conta do alienante; uma vez verificada a condio, o
risco passa naturalmente a correr por conta do credor (adquirente): artigo 796., 3.
No caso especial das obrigaes alternativas e das obrigaes genricas, a questo do
risco h-de solucionar-se de acordo com o momento da transferncia do domnio sobre
o objecto da prestao para o credor.
Se as quantidades de feijo ou de milho, com que o devedor pensava cumprir a
obrigao (genrica), se inutilizaram sem culpa sua, mas antes de a obrigao se ter
concentrado sobre as espcies para o efeito apartadas, ele quem, no exonerado do
dever de prestar, suporta o risco do facto. E o mesmo regime se aplica, com as
necessrias acomodaes, ao caso das prestaes em alternativa ou das obrigaes
pecunirias (hiptese de desaparecimento das espcies pecunirias com que o devedor
pensava cumprir).
O artigo 797. refere-se ao caso especial de a coisa, por fora da conveno, dever ser
enviada para local diferente do lugar do cumprimento.
A vende a B, em Lisboa, certa quantidade de mercadorias, que se obrigou a enviar por
caminho de ferro para Faro.
Quando assim seja, a transferncia do risco opera-se com a entrega ao transportador ou
expedidor da coisa ou pessoa indicada para execuo do envio.
Interessa fundamentalmente determinar, nestes casos, o lugar do cumprimento da
obrigao, a fim de sabermos se o local para onde a coisa enviada coincide com ele ou
diferente dele, pois s ltima hiptese se refere o preceito legal.
Ora, a determinao do lugar do cumprimento da obrigao constitui, em princpio, uma
questo de interpretao da conveno. Assim, se o preo de mercadoria fixado porta
da fbrica, isso significar, em regra, que o local da produo o lugar do cumprimento
da obrigao.
Se o preo estipulado FOB (free on board) ou FOR (free on railway), deve considerarse como lugar do cumprimento o cais ou a estao ferroviria onde a mercadoria
embarcada. Se o preo fixado CIF (cost, insurance and frezght), tudo se passa como
sendo o cais do porto de destino da mercadoria o lugar de cumprimento, embora
interesse sempre saber que espcies de riscos ou avarias foram includos no contrato de
seguro; se o preo apenas C & F (cost and frerght), excluindo por conseguinte o
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seguro (insurance) da mercadoria, tudo se passa, para efeitos de risco, como sendo o
lugar de cumprimento o cais de embarque.
Advirta-se ainda que em todas estas regras concernentes ao risco, como alis as regras
relativas aos efeitos da impossibilidade, tm carcter supletivo (arg. a contrario do art.
809.). Nenhumas razes de interesse ou ordem pblica impedem que os contraentes
fixem em termos diferentes o regime do risco do perecimento ou deteriorao da coisa.
Como nada obsta, por outro lado, a que o devedor garanta o credor contra o risco da
impossibilidade no imputvel da prestao, obrigando-se a indemniz-lo, nesse caso,
pelo valor correspondente.
IV Impossibilidade imputvel ao credor.
1. O art. 795., n. 2.
A prestao cuja realizao se torna impossvel pode fazer parte de um contrato
bilateral. O txi que ia prestar certo servio a um cliente no pde chegar a casa deste,
porque a polcia lhe interditou a passagem, ou porque violenta tromba de gua cortou o
nico caminho por onde podia transitar.
Neste caso, como sabido, o devedor fica desonerado da sua obrigao, desde que a
causa da impossibilidade da prestao lhe no seja imputvel. Mas ser o cliente, credor
da prestao, obrigado a pagar a viagem? Se j tiver pago, poder exigir a restituio do
preo?
A resposta depende, nos termos dos n 1 e 2 do artigo 795, do facto de a causa da
impossibilidade ser ou no ser imputvel ao credor.
Na primeira hiptese, o credor ter que efectuar a contraprestao, embora possa
descontar nela (art. 795., 2) o valor do beneficio que o devedor eventualmente tiver
com a exonerao.
A coisa que devia ser reparada ardeu, porque o credor da reparao, dono dela,
intencional ou culposamente lhe puxou fogo. Nesse caso, o credor ter que pagar o
preo fixado para a reparao, abatido o lucro que o devedor porventura haja tido,
aproveitando o tempo que doutro modo gastaria com a reparao acordada.
Na segunda hiptese, diz o artigo 795., 1, fica o credor desobrigado da contraprestao.
Se j a tiver realizado, ter o direito de exigir a sua restituio; atendendo, porm,
falta de culpa do devedor, a restituio far-se- segundo os termos mitigados do
enriquecimento sem causa.
a consequncia normal do mecanismo (sinalagma) prprio do contrato bilateral, O
devedor fica desonerado da obrigao, merc da impossibilidade da prestao. Como,
porm, a prestao o correspectivo da contraprestao, o devedor liberado perde
imediatamente o direito contraprestao, sem ser sequer necessrio pedir a resoluo
do contrato.
Em vez de optar pela sua desonerao ou pela restituio da contraprestao, o credor
pode preferir o commodum de representao ou de sub-rogao, se a ele houver lugar,
visto que a faculdade conferida no artigo 794. tambm se aplica s obrigaes
provenientes de contratos bilaterais. O que o credor no pode cumular o commodum
de representao com a sua desonerao, embora possa reduzir a sua contraprestao na
medida em que a vantagem por ele subsidiariamente adquirida no equivalha
prestao debitria.
Ao lado, porm, dos casos em que a impossibilidade da prestao procede de causa
imputvel ao credor (art. 795, n 2), e em que este, no obstante a extino da obrigao
a cargo do devedor, se mantm adstrito contraprestao, e ao lado dos casos em que,
no havendo culpa do credor, o devedor fica desonerado da obrigao, mas perde o
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C
74.
O NO-CUMPRIMENTO IMPUTVEL
I. Impossibilidade.
1. Noo. As chamadas causas legtimas de no-cumprimento; em especial, a
excepo de no cumprimento.
As mais das vezes, o no cumprimento da obrigao provm de causa imputvel ao
devedor.
o inquilino que no entrega a renda at ao ltimo dia do prazo; o devedor de quantia
realizvel em prestaes que no paga uma destas, apesar de j vencida;etc.
A violao do dever de prestar, por causa imputvel ao devedor, pode revestir uma
trplice forma: a impossibilidade da prestao; o no cumprimento definitivo ou falta
de cumprimento (inadimplemento ou inadimplncia); e a mora.
H casos em que o devedor no cumpre, tornando mesmo impossvel o cumprimento da
obrigao, como sucede quando, por culpa sua, pereceu ou se deteriorou por completo a
coisa devida. A esses casos se referem, de modo especial, os artigos 801 a 803, sob a
rubrica impossibilidade do cumprimento.
Outras vezes, a prestao devida, no tendo sido efectuada no momento prprio, seria
ainda possvel, mas perdeu, com a demora, todo o interesse que tinha para o credor.
Diferente dos casos em que, depois de ter incorrido em simples demora no
cumprimento, o devedor no realiza a prestao dentro do prazo (suplementar) que
razoavelmente tiver sido fixado pelo credor (art. 818, 1).
O promitente vendedor no cumpre a promessa feita, nem no prazo inicialmente
estipulado, nem sequer dentro do prazo suplementar que, ao abrigo do disposto no
artigo 808, n 1, o promitente-comprador lhe fixou para o efeito.
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Nesse caso, havendo no cumprimento definitivo do contrato-promessa, o promitentecomprador pode decidir-se pela resoluo do contrato, com a respectiva indemnizao.
Porm, se for possvel ainda a realizao do contrato prometido, ele poder requerer
tambm, em lugar de resoluo, a execuo especfica do contrato-promessa.
Devem ser de igual modo includos no ncleo das situaes de no-cumprimento
definitivo (ou de falta definitiva de cumprimento) os casos em que, sendo a prestao
ainda possvel com interesse para o credor, o devedor declara a este no querer cumprir.
Em todos estes casos se pode genericamente falar de falta de cumprimento, de
incumprimento ou de no cumprimento imputvel ao devedor por contraposio
mora, de que se trata noutro lugar.
Aos casos de no cumprimento definitivo, em que a prestao conserva ainda todo o
interesse para o credor, corresponde a sano especfica da realizao coactiva da
prestao, prevista e regulada, quanto ao seu aspecto substantivo, nos artigos 817 e
seguintes.
2) Efeitos.
a) Obrigao de indemnizar (responsabilidade pelos actos dos representantes e
auxiliares).
O efeito fundamental do no cumprimento imputvel ao devedor consiste na obrigao
de indemnizar os prejuzos causados ao credor. Trata-se de uma sano que vale,
genericamente, tanto para a falta de cumprimento stricto sensu, como para a
impossibilidade (subentende-se: imputvel ao devedor) de cumprimento como para a
prpria mora debitoris (que cabe, no conceito lato de falta de cumprimento).
O devedor que falta culposamente ao cumprimento da obrigao, diz o artigo 798
(integrado nos princpios gerais sobre a matria) torna-se responsvel pelo prejuzo que
causa ao credor.
A principal sano estabelecida para o no cumprimento consiste, portanto na obrigao
imposta ex lege ao devedor de indemnizar o prejuzo causado ao credor. Este prejuzo
compreende tanto o dano emergente como o lucro cessante (art. 564) todo o
interesse contratual positivo (O interesse positivo ou de cumprimento aquele que
resultaria para o credor do cumprimento curial do contrato. Abrange, portanto, no s o
equivalente da prestao, mas tambm a cobertura pecuniria (a reparao) dos
prejuzos restantes provenientes da inexecuo, de modo a colocar-se o credor na
situao em que estaria, se a obrigao tivesse sido cumprida.. O interesse negativo
ou de confiana aponta antes para a situao em que o credor se encontraria, se no
tivesse celebrado o contrato), na hiptese de a obrigao provir de contrato e
determinado em funo dos danos concretamente sofridos pelo credor. A prestaes
perfeitamente iguais podem, assim, corresponder indemnizaes absolutamente
distintas, desde que sejam diferentes os danos causados pelo no cumprimento a
e a outro dos credores. A falta de entrega de um automvel a quem dispe de dois ou
mais para o seu servio pode causar um dano sensivelmente menor do que provoca a
falta de entrega de um veculo igual a quem pensava coloc-lo como txi na praa e
tinha j vrias viagens aprazadas com ele.
O no cumprimento (inadimplemento ou inadimplncia do devedor) da obrigao tem,
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Mesmo para a hiptese de o credor optar pela resoluo do contrato prev o direito a
indemnizao. Trata-se de indemnizar o prejuzo que o credor teve com o facto de se
celebrar o contrato ou, por outras palavras, do prejuzo que ele no sofreria, se o
contrato no tivesse sido celebrado (cfr. a frmula do n 908), que a indemnizao do
chamado interesse contratual negativo ou de confiana. Desde que o credor opte pela
resoluo do contrato, no faria sentido que pudesse exigir do devedor o ressarcimento
do beneficio que normalmente lhe traria a execuo do negocio. O que ele pretende,
com a opo feita, antes a execuo da obrigao que, por seu lado, assumiu (ou a
restituio da prestao que efectuou) e a reposio do seu patrimnio no estado em que
se encontraria, se o contrato no tivesse sido celebrado (interesse contratual negativo).
No mesmo sentido se orienta a soluo proposta por Larenz para o exemplo por ele
referido.
O coleccionador de arte A cede o seu piano de cauda (no valor de 5000 marcos) ao
pianista B que, em troca, lhe cede um vaso antigo, no valor de 6000 marcos. Enquanto
porm, o piano chega sem novidade ao poder de B, o vaso antigo parte-se ao ser
transportado para casa de A, por culpa de B.
Nesse caso, no h dvida de que A pode resolver o contrato, para reaver o piano que
ele no venderia por preo nenhum e de que s abriu mo para adquirir o vaso.
Mas pode tambm, se quiser, optar pela manuteno do contrato, exigindo a
indemnizao correspondente ao valor do vaso inutilizado (6000 marcos) e abrindo mo
definitivamente, nesse caso, do piano entregue a B.
O que ele j no pode fazer, por fora da lei, exigir a restituio do piano (como se o
negcio fosse resolvido) e reclamar ao mesmo tempo a diferena de 1000 marcos,
existente entre os objectos permutados, como se o contrato tivesse produzido os seus
efeitos, O credor (A) tem nesse caso que optar ou pela resoluo do contrato (com a
possvel indemnizao do interesse contratual negativo) ou pela manuteno dele (com
direito, nesse caso, indemnizao do interesse contratual positivo).
Este interesse contratual negativo (tal como o interesse contratual positivo) pode
compreender tanto o dano emergente como o lucro cessante (o proveito que o credor
teria obtido, se no fora o contrato que efectuou): foi apenas, por ex., por ter empatado
todo o seu capital disponvel na compra das mercadorias, que A teve de renunciar a uma
outra aquisio que lhe teria proporcionado um lucro seguro de certo montante.
E como se processa a resoluo e o correspondente direito de indemnizao?
O artigo 801, 2, distingue, a esse propsito, duas hipteses.
A primeira a de o credor j ter realizado a sua contraprestao, na altura em que a
prestao a cargo do devedor se tornou impossvel (ou dada como definitivamente no
cumprida), por causa imputvel a este ltimo. Nesse caso, o credor pode, resolvendo o
contrato, exigir a restituio da sua prestao por inteiro, e no apenas na medida do
enriquecimento da contraparte, como sucede quando a impossibilidade da prestao se
d por causa no imputvel ao devedor (art. 795, 1)
resoluo acrescer a indemnizao pelos prejuzos que o credor no teria tido, se no
tivesse celebrado o contrato.
A segunda hiptese a de o credor ainda no ter efectuado a sua prestao, quando
ocorre a impossibilidade da prestao (ou o no cumprimento definitivo da obrigao) a
cargo do devedor.
De acordo com a primeira, a impossibilidade da prestao no destri a estrutura do
contrato bilateral, tendo apenas como resultado que a prestao impossvel passa a ser
substituda pelo seu valor expresso em dinheiro. Assim, se o contrato bilateral consistir
permuta de uma jia de A, no valor de 2000 contos, por certo nmero de aces de B, no
valor actual de 1 500 contos, e a entrega da jia se tiver tornado impossvel, porque o
115
2009
c) Commodum subrogationis.
Tambm no caso de impossibilidade da prestao, imputvel ao devedor, pode suceder
que este, em virtude do facto gerador da impossibilidade, adquira algum direito sobre
certa coisa ou contra terceiro, em substituio do objecto da prestao. Se assim for, ter
o credor o direito de (prescindindo da resoluo do contrato, no caso de a obrigao
provir de contrato bilateral) exigir a prestao dessa coisa ou de substituir-se ao devedor
na titularidade do direito que ele adquiriu (commodum de representao).
natural que o credor opte pelo commodum de representao, se o direito que o
devedor adquire por virtude da impossibilidade (v. gr., seguro pago pela companhia
seguradora) for de valor aproximadamente igual ou superior ao da prestao por ele
oferecida ou prometida.
Este commodum de representao no constitui uma indemnizao do credor, mas
apenas um fenmeno de sub-rogao no objecto da prestao. Seria, em todo o caso,
manifestamente injusto que, usando o credor desse direito, o valor correspondente no
fosse imputado no montante da indemnizao que ele venha a requerer.
essa injustia que o artigo 803, 2, visa evitar.
A inutilizao do quadro vendido, devida a culpa do devedor, resulta ao credor um
prejuzo de 400. O devedor tem direito a receber da companhia de seguros a soma de
300. Nesse caso, o credor no poder exigir uma coisa e outra. Ou exige apenas a
indemnizao de 400, ou a cesso do crdito contra a seguradora e mais 100 de
indemnizao.
3) Impossibilidade parcial.
Tal como no caso da impossibilidade no imputvel ao devedor, tambm a
impossibilidade imputvel ora atinge toda a prestao, ora parte dela apenas. O regime
aplicvel impossibilidade parcial, neste caso, corresponde ao fixado para a
impossibilidade parcial no imputvel ao devedor com a principal diferena de nele
se obrigar o devedor a indemnizar o credor do prejuzo causado.
O credor pode, em certos termos, optar pela resoluo do negcio ou pelo cumprimento
da parte possvel da prestao (reduzindo proporcionalmente, neste caso, a sua
116
2009
.
aa) Quanto s dvidas resultantes de transaces comerciais, DL n. 32/2003,
de 17 de Fevereiro, que, transpondo a Directiva n. 2000/35/CE, do Parlamento
Europeu e do Conselho, de 29 de Junho, estabelece um regime especial e altera o
art. 102. do Cdigo Comercial.
Os juros moratrios legais e os estabelecidos sem determinao de taxa ou
quantitativo, relativamente aos crditos de que sejam titulares empresas
comerciais, singulares ou colectivas, foram fixados em 9,5% para o 1 semestre de
200 (Aviso n 1261/2009, DR N. 9 , Srie II, de 14 de Janeiro de 2009, publicado
nos termos da Portaria n 597/2005, de 19 de Julho).
b) Inverso do risco.
3. Converso em incumprimento definitivo (manuteno, em princpio, de todos os
direitos do credor, aps o prazo estabelecido na interpelao)
75.
Acordos Indemnizatrios
1. Clusulas de excluso e de limitao da responsabilidade (art. 809.).
Toda a rea das obrigaes, especialmente no domnio das obrigaes nascidas de
contrato ou de negcio jurdico unilateral, est em princpio coberta pelo amplo
princpio da liberdade contratual.
As partes gozam da mais ampla liberdade, dentro dos limites tico-jurdicos
estabelecidos na lei, para celebrarem os contratos que melhor sirvam os seus interesses e
para darem s obrigaes deles emergentes o contedo que melhor satisfaa as
117
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2009
2009
76.
Realizao Coactiva da Prestao
Aco de cumprimento, execuo especfica e execuo por equivalente. Se a
obrigao, depois de vencida, no voluntariamente cumprida, d a lei ao credor o
poder de, consoante os casos, exigir judicialmente o cumprimento ou executar o
patrimnio do devedor.
Este direito de requerer a interveno dos tribunais para, com o brao do Estado, se
obter a realizao da prestao devida a compensao natural da proibio imposta ao
credor lesado de arrancar ele, por suas prprias mos, mediante o emprego da fora, a
prestao que o obrigado lhe deve.
da proibio da autodefesa (art. 1.0 do Cd. Proc. Civil), proclamada em nome de
sculos de civilizao como um dos principais baluartes da ordem jurdica, que nasce o
direito de aco como quem diz de desencadear a actividade dos tribunais
conferido ao titular do direito (lesado ou simplesmente ameaado) de o fazer reconhecer
ou declarar oficialmente ou de obter mesmo a sua realizao coactiva (art. 2. do Cd.
Proc. Civil).
Relativamente aos direitos de crdito, as formas mais importantes de que o credor,
nesses momentos de crise da relao obrigacional, pode socorrer-se perante os rgos
judicirios, como Instrumento do Estado, so a aco de cumprimento e a execuo (cfr.
a epgrafe da subseco que encabea o art. 817).
No , no entanto, arbitrria a escolha do credor pela aco de cumprimento,
essencialmente destinada a obter a declarao da existncia e da violao do direito e a
intimao solene, emanada do tribunal, para que o devedor cumpra, ou pela aco
executiva (normalmente chamada execuo, tout court).
Se o credor insatisfeito dispe j duma sentena (de condenao) OU de um outro
documento que ateste com grande probabililade, segundo os critrios da prpria lei, a
existncia do direito alegado, ele no s pode, como deve, ingressar em juzo com a
aco executiva, se quiser reagir contra a falta de cumprimento do devedor (cfr. art.
449., n. 2, al. c) do Cd. Proc. Civil).
Se, porm, o credor no possui documento (ttulo executivo) que indicie com o grau de
probabilidade exigido na lei processual (art. 45, 1 do Cd. Proc. Civil) a existncia do
direito (de crdito), ele tem que recorrer aco de crdito (entrando assim pelo rs-docho, no edifcio complexo da tutela judiciria) para obter a declarao oficial da
existncia e violao do direito e a intimao solene dirigida ao devedor para que
cumpra.
A forma como a interveno do tribunal se processa na vida da relao obrigacional no
sempre a mesma, no aspecto que interessa o direito substantivo.
Na aco de cumprimento, a deciso favorvel obtida pelo credor, que reconhea a
possibilidade da prestao, constitui ainda uma intimao ao cumprimento, um apelo
forte, solene, realizao (coactiva) da prestao. Se o devedor condenado acatar a
deciso, poder ainda dizer-se, com alguma propriedade, que ele cumpre a obrigao, na
medida em que existe realizao voluntria (conquanto no espontnea, mas forada)
da prestao devida.
E o mesmo pode dizer-se, mutatis mutandis, quando o devedor, condenado na aco de
cumprimento, no acata a deciso do tribunal, o credor recorre aco executiva, o
tribunal cita o executado para pagar (a prestao devida: art. 811, n 1, do Cd. Proc.
120
2009
Civil) ou nomear bens penhora, ou para fazer entrega da coisa (art. 928, 1 do Cd.
cit.) e o citado, obedecendo ao derradeiro apelo da justia, realiza voluntariamente
embora sob a cominao eminente da penhora a prestao em falta.
Em todos estes casos se pode ainda falar em realizao coactiva da prestao, em
cumprimento (embora tardio, forado, compulsivo) da obrigao.
Mas, nem sempre a interveno do tribunal se adapta a este esquema traado no plano
do direito substantivo.
Com efeito, se a prestao devida se torna impossvel por facto imputvel ao devedor e
o credor lesado vai a juzo requerer indemnizao a que tem direito; se o devedor, citado
para pagar ou para entregar a coisa devida na execuo para pagamento de quantia certa
ou para entrega de coisa certa, no acata a citao e o credor prossegue com a execuo
para satisfao, custa de bens do devedor relapso, da indemnizao a que faz Jus; se o
devedor da prestao de facto se recusa a cumprir e o credor ingressa em Juzo com a
aco executiva destinada a obter, ou a prestao do facto (fungvel) por terceiro custa
do executado ou a indemnizao que lhe compete (art. 933, 1, do Cd. Proc. Civil), o
processamento da extino da relao de crdito opera-se de modo diferente.
J no h realizao coactiva da prestao (inicial) devida; j no h cumprimento
(coercivo, forado) da obrigao.
O que houve, sob o prisma do direito substantivo, foi a substituio, na moldura
envolvente da relao creditria (do direito de obrigao, lato sensu), do direito (inicial)
prestao principal pelo direito indemnizao. Direito indemnizao a que
corresponde ainda um verdadeiro dever de prestar (no um mero dever acessrio de
conduta), que , porm, um dever secundrio de prestao, inteiramente distinto do
direito prestao principal, mas que se enxerta na mesma relao de crdito, no
mesmo direito (complexo) de obrigao.
realizao coactiva deste direito (secundrio, subsidirio) indemnizao, que a lei
substantiva confere ao credor sempre que prestao principal se torna impossvel, por
uma ou outra razo, do os processualistas muitas vezes o nome de execuo por
equivalente. Execuo por equivalente para significar precisamente que a aco judicial
j no visa, nesses casos, a realizao coactiva da prestao principal, mas antes a
obteno da vantagem ou atribuio patrimonial que, em lugar dela (como seu
equivalente econmico-jurdico), a lei substantiva coloca ao alcance do credor
exequente.
Configurao prpria, ao lado da aco de cumprimento, da realizao forada da
prestao e da execuo por equivalente, assume a chamada execuo especfica.
A execuo especfica tem de comum com o cumprimento coercivo (ou a realizao
coactiva da prestao) a circunstncia de proporcionar ao credor a obteno da
prestao devida (ou, pelo menos, o resultado da prestao devida). Mas distingue-se
dele pelo facto de a prestao no ser realizada pelo devedor, ou por terceiro em lugar
dele, mas pelo prprio tribunal (que apreende e entrega a coisa devida ao credor, que
substitui o promitente faltoso na emisso da declarao de vontade prometida).
A penhora e a venda judicial ao servio da execuo por equivalente. No cumprindo o
devedor a determinao contida na sentena de condenao ou na citao para a aco
executiva e no sendo vivel a execuo especfica da prestao, haver que recorrer as
mais das vezes execuo por equivalente, se o credor persistir, como natural, no
propsito de realizar (coercivamente) o seu direito.
Funciona nesse momento a garantia geral da obrigao (se no houver garantias
especiais, dadas pelo devedor ou por terceiro), segundo a qual pelo cumprimento da
obrigao respondem todos os bens do devedor susceptveis de penhora (art. 601.0). ,
121
2009
por conseguinte, custa dos bens penhorveis do devedor que o credor h-de obter,
atravs do tribunal, a soma necessria, no prpria incute ao cumprimento da obrigao,
mas indemnizao dos danos que a falta de cumprimento lhe causou.
Simplesmente, porque a execuo dos bens do devedor no pode atingir os bens
absolutamente indispensveis ao seu sustento e do seu agregado familiar, porque h;
necessidade de salvaguardar os direitos dos demais credores, visto o patrimnio do
devedor ser garantia, no do exequente apenas, mas de todos os credores do mesmo
obrigado, e at porque pode bem suceder que a indemnizao devida ao credor
insatisfeito no obrigue a sacrificar todos os bens do obrigado, o processo da venda
judicial comea por uma seleco das coisas realmente necessrias obteno da
indemnizao.
A seleco, em princpio confiada ao executado (art. 833. do Cd. Proc. Civil), feita
atravs do acto da penhora, que consiste na apreenso judicial dos bens do devedor, que
ficam da em diante afectados aos fins prprios da execuo.
Desde que a penhora afecta os bens aos fins da execuo, no interesse do credor,
considera a lei logicamente ineficazes em relao ao exequente, sem prejuzo das regras
prprias do registo (, todos os actos de disposio ou onerao dos bens penhorados.
A penhora confere ao exequente o direito de ser pago com preferncia em relao a
qualquer credor que no tenha garantia real anterior.
A concesso desse direito questo desde h muito bastante controvertida na doutrina,
mas nada repugna aceitar o benefcio assim concedido ao exequente, tendo em linha de
conta a natureza singular (e no universal ou colectiva) que actualmente reveste a aco
executiva (cfr. art. 865. do Cd. Proc. Civil), bem como a cessao da preferncia
fundada na penhora, logo que seja decretada a falncia ou insolvncia do executado (art.
200., n 3, do Cd. aos Proc. Esp. de Recuperao da Empresa e de Falncia).
A penhora, colocando os bens apreendidos ordem do tribunal, conduz normalmente
venda judicial deles, necessria obteno, custa do devedor proprietrio, da quantia
necessria indemnizao do prejuzo causado ao credor exequente pelo facto do no
cumprimento da obrigao.
Nesta operao pungente da venda judicial, o juiz (representante do Estado) substitui-se
ao executado titular dos bens para, no obstante o respeito constitucionalmente devido
ao direito de propriedade (art. 62. da Const. da Repblica), ordenar a alienao desses
bens a terceiro, a fim de, com o preo da venda, pagar ao exequente a indemnizao que
lhe devida.
O adquirente dos bens que ser o arrematante, no caso mais frequente de a alienao
se realizar mediante arrematao em hasta pblica fica naturalmente investido, a
troco do preo que desembolsou, em todos os direitos que o executado tinha sobre a
coisa vendida.
Quanto aos direitos reais de garantia ou de gozo que recaam sobre os bens vendidos, a
lei (art. 824, 2) distingue duas grandes categorias, quanto ao destino que lhes d.
Os direitos de garantia que recaam sobre os bens vendidos, como o comprador j
realizou, em benefcio dos credores, atravs do preo pago, o valor que estes
legitimamente podiam esperar deles, deixam de onerar esses bens (que ficam livres
deles) e transferem-se para o produto da sua venda.
Dos direitos reais de gozo caducam todos os que, sujeitos a registo, tiverem registo
posterior ao de qualquer arresto, penhora ou outra garantia, ou no tiverem mesmo
registo, porque os seus titulares j deviam contar com a possibilidade de os bens, na
sequncia do arresto, da penhora ou da garantia, lhes escaparem das mos.
Exceptuam-se apenas os direitos de gozo que valham em relao a terceiros,
122
2009
80.*
Compensao 1. Noo, pressupostos, modo por que se realiza, hipteses em que
est excluda e efeito extintivo (arts. 847. a 856.).
81.*
Novao
82.*
Remisso
83.*
Confuso
Adenda ao
Ttulo II (Fontes das Obrigaes),
Captulo V (Relaes Obrigacionais sem
Deveres Primrios de Prestao)
84.
Contratos Com Eficcia de Proteco Para Terceiros
1) Exemplos de situaes em que se torna necessrio o recurso a esta figura para justificar uma responsabilidade por culpa simples de uma parte contratual (normalmente,
um perito) face a terceiros; insuficincia da clusula residual de ilicitude do abuso do
direito.
Entre as situaes que doutrina e jurisprudncia patenteiam dificuldade em enquadrar tcnicojuridicamente, contam-se aquelas em que a informao fornecida no mbito de um contrato
com determinada pessoa, indo porm influenciar as decises de uma outra (um terceiro).
So constelaes deste tipo: a) uma empresa solicita um financiamento a um banco, que o faz
depender da apresentao de um relatrio sobre a sua situao patrimonial, a elaborar por uma
firma especializada; o relatrio, elaborado deficientemente, induz a instituio bancria a
conceder o emprstimo, vindo posteriormente a sofrer prejuzos. b) Uma pessoa que pretende
obter um financiamento mediante hipoteca solcita a um arquitecto ou engenheiro uni relatrio
123
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de nesse sentido falar uma ideia de justia material (tutela da confiana legitima), sai igualmente
favorecida a segurana do comrcio jurdico. Ponto que a posio do terceiro seja
efectivamente merecedora de tutela. Toda a informao susceptvel de chegar ao
conhecimento e ser utilizada por terceiros. Words fly, costumam referir os autores anglosaxnicos. No todos, mas s alguns terceiros devero ser includos no mbito de proteco do
contrato. Porm, isto diz j respeito s condies ou requisitos de admissibilidade, questo que
ser abordada infra. No pe em causa o instituto, em si mesmo.
Mas se isto assim de iure condendo. quid Iuris, de iure condito?
Prima facie, parece opor-se a um reconhecimento o princpio da relatividade dos contratos,
expressamente consagrado no art. 406, n 2.
Contudo, j vimos que, em excepo a esse princpio, a lei portuguesa admite muito
liberalmente o contrato a favor de terceiro. E a figura de que nos estamos a ocupar representa,
no fundo, um tipo mais fraco de contrato a favor de terceiro.
Se o direito permite o mais (atribuio a uni terceiro do direito a uma prestao) tambm tem de
permitir o menos (incluso do terceiro no mbito de proteco do contrato, embora sem lhe
atribuir um direito prestao).
No plano da autonomia privada, nada parece opor-se celebrao de contratos com (simples)
eficcia de proteco para terceiros; isso resulta do princpio da livre estipulao do contedo
dos contratos, incluindo a possibilidade de celebrar contratos atpicos. E decerto que este
resultado, quando no expressamente previsto, pode ser admitido por interpretao ou
integrao das declaraes de vontade das partes.
O problema coloca-se quando a considerao valorativa dos interesses em presena aconselhar a
incluso do terceiro rio mbito de proteco do contrato, mas no existirem elementos para
afirmar ser essa a vontade real ou presumvel dos contraentes.
Neste plano, importante notar que, na hiptese de lacuna no regulamento contratual, o direito
portugus determina a sua integrao de acordo com os princpios da boa f, mesmo sendo
presumivelmente outra a vontade das partes. Isto , a soluo imposta pela boa f prevalece, no
caso de divergncia com a vontade presumvel (art. 239).
E tambm em matria de execuo dos contratos (mais genericamente, no cumprimento da
obrigao) as partes devem proceder segundo as regras da boa f. Decerto que a lei est a
pensar nas relaes entre credor e devedor. Mas no estamos ns impedidos de entender que,
quando a prestao vai directamente afectar a posio jurdica de terceiros, a boa f pode impor
igualmente que o devedor tenha em conta os interesses desses terceiros. O direito (ius) no se
identifica com a lei (lex).
Ora, a valorao objectiva dos interesses de que falmos h pouco no significa afinal outra
coisa, numa jurisprudncia valorativa, seno a considerao do princpio da boa f.
O direito positivo parece oferecer uma base slida para que o juiz possa admitir,
excepcionalmente. a produo de efeitos de certos contratos em (beneficio) relao a terceiros.
O princpio da relatividade dos contratos no fica ferido de morte, porque se trata de casos
contados, socialmente delimitados e tipificados, em relao aos quais existe unia particular
justificao em termos de justia material.
No s o arrimo do princpio normativo da boa f, positivado (inter alia) nos domnios da
integrao das declaraes de vontade e da execuo dos contratos enquanto elemento
legitimante de um aperfeioamento judicial do direito, como tambm a circunstncia de a figura
em anlise ser uma espcie de filho ou irmo menor do reconhecido contrato a favor de terceiro
parecem compatibilizar o instituto com o direito positivo portugus. O apego frreo ideia da
relatividade, como factor impeditivo da aceitao da figura jurdica do contrato com eficcia
de proteco para terceiros, mais no seria do que o fruto de um positivismo tardio e
retrgrado.
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negada no 2, pelo receio de que, no futuro, os contabilistas e outros peritos pudessem ver-se
expostos a uma responsabilidade . . .
Da jurisprudncia alem, um caso cm que nos parece ter sido atingido o limite admissvel da
extenso do mbito de proteco pessoal, a deciso do Tribunal Federal de 26 de Novembro
de 1986.
Um conselheiro fiscal enviara um balancete (Zwisc1ienblao) ao seu mandante, o vendedor de
uma empresa, e, por incumbncia do mesmo, tambm ao interessado na compra da empresa, no
porm directamente ao dador de crdito deste ltimo, o banco que aparece na qualidade de
autor.
O BGH, aludindo embora ao perigo de uma extenso desmedida do crculo de pessoas
protegidas, inclui a o comprador (portanto o 1 . terceiro, se abstrairmos da circunstncia
fortuita de lhe ter sido directamente enviado o balancete) e um eventual dador de crdito do
comprador. A soluo pode aqui compreender-se, porque a incluso do dador de crdito no vai
aumentar o risco da operao. Ele aparece como uma espcie de sombra, de duplicao da
pessoa do primeiro terceiro, limite regra do crculo de proteco, pois a sua entrada em cena
visa apenas possibilitar a realizao prtica do negcio em vista do qual o relatrio fera
elaborado .
5) Regime jurdico. Carcter bifronte: gnese num contrato (o que permite considerar
os direitos do terceiro como derivados), mas extenso, por fora da lei, a um terceiro (o
que permite v-los como originrios), ligando-se uma autovinculao a uma
heterovinculao. Necessidade de valorao dos interesses em jogo, tal como na culpa in
contrahendo. O instituto ou figura jurdica em anlise possui uni carcter bifronte; tem
cabea de jano.
A gnese dos deveres de conduta do obrigado reside num contrato celebrado com a pessoa que
pede a informao (relao obrigacional primria). Nessa medida pode falar-se de uma
autovinculao e, por este prisma, os direitos do terceiro tendero a ser considerados como
derivados.
Mas os efeitos (mbito de proteco) deste contrato vo ser estendidos, por fora do direito
objectivo, a uni terceiro (relao obrigacional secundria). Nesta outra perspectiva, depara-senos uma heterovinculao e os direitos do terceiro podero ser vistos como originrios.
Dogmaticamente, vimos que o enquadramento adequado o de uma relao obrigacional sem
deveres primrios de prestao. Parece assim indicado, no desenvolvimento praeter legem,
tomar como ponto de partida (paradigma) o tipo de aproximao operado pelo direito positivo a
propsito da nica relao daquele tipo expressamente regulada no Cdigo Civil, a relao
obrigacional de negociaes contratuais (culpa na formao dos contratos, na terminologia do
Cdigo).
Ora, com respeito a esta, a lei (e bem!) no lhe assinala uma natureza jurdica precisa,
limitando-se a regular um nico aspecto do seu regime (prazo de prescrio). Prescindindo de
128
2009
desenvolvimentos que nos desviariam do nosso escopo, parece legtimo aceitar que ela se situa
num domnio intermdio (fronteira) entre o contrato e o delito, o que permite a aplicao de
regras de qualquer daqueles sectores 51 Mais do que isso, os casos de culpa in contrahendo so
to dissemelhantes que. porventura, a uns melhor cabero as normas contratuais ao passo que,
em outros tipos de situaes. sero as delituais as mais apropriadas.
Isto mesmo se deve entender com respeito relao obrigacional de que nos estamos a ocupar.
Sem esquecer, neste ensaio, que se trata de uma figura jurdica autnoma, o que implica algum
desprendimento de um a perspectiva (historicista) meramente gentica.
6) Aspectos concretos:
a) prazo de prescrio (art. 227, n. 2);
Este aspecto antolha-se-nos relativamente aproblemtico. Tratando-se de uma relao jurdica
do mesmo tipo da culpa na formao dos contratos, est indicada a aplicao analgica do
correspondente preceito, ou seja, do prazo de prescrio delitual (trs anos, art. 498), para o qual
remete o n 2 do art. 227.
No se pense, contudo, que se trata de aceitar unia soluo por puras razes formais ou de
lgica construtiva.
O terceiro includo rio mbito de proteco do contrato no deixa de ser uni terceiro, uni
estranho em relao ao negcio. Num plano estritamente jurdico, a sua relao com o
devedor mais tnue do que a ligao prove mente de um relao de negcios hoc sensu. No
se ajustaria a esta situao a possibilidade de o terceiro poder Lazer valer os seus direitos
durante um perodo de vinte anos (prazo ordinrio de prescrio, nos termos do art. 399).
A norma cuja chamamento sugerido ou indiciado por razes formais, ao impor um prazo curto
de prescrio, parece pois a mais apropriada situao dos interesses e respectiva valorao.
Por isso, deve ser aplicada.
b) nus da prova da culpa (preferncia pela soluo delitual);
A dvida consiste aqui em saber se deve ser utilizada a disposio relativa ao incumprimento
das obrigaes, nos termos da qual incumbe ao devedor a prova de que o incumprimento ou o
cumprimento defeituoso da obrigao no procede de culpa sua (art. 799, n. 1) ou, ao invs, a
correspondente aquiliana, que faz recair sobre o lesado o nus da prova da culpa do autor da
leso (art. 487, n. 1).
Considerao decisiva, em nosso entender, parece ser a de que o terceiro no deve ser colocado
em melhor situao do que aquela em que estaria se dispusesse de uma pretenso delitual
directa. Inverter o nus da prova, em favor do terceiro, seria, porventura, ir longe demais.
No devemos esquecer que a necessidade do recurso a este instituto tem muito a ver com as
insuficincias do direito delitual. Apesar de o fundamento da responsabilidade do perito fazer
presa numa relao contratual, a soluo delitual parece ser a que garante uma maior igualdade
com outras hipteses de leso. E talvez tambm a que melhor quadra com os dados do sistema
constitudo.
c) culpa do parceiro de negcios (impossibilidade de invocao; inaplicabilidade, pelo
menos nas hipteses de interesses contraditrios, do art. 449 CC);
Grande importncia prtica assume a questo de saber se o perito pode opor ao terceiro as
excepes derivadas da relao jurdica com o seu parceiro negocial, nomeadamente a culpa
deste.
Este ponto foi discutido recentemente nos tribunais alemes, a propsito de um caso com a
configurao fctica a seguir descrita.
O vendedor de unia casa solicitou a um arquitecto um parecer sobre o respectivo valor, com a
meno expressa de que o prdio se destinava venda. Durante uma visita dos empregados do
arquitecto, o filho e representante do vendedor conseguiu, ardilosamente, impedir que os
mesmos vistoriassem a zona do sto. Do relatrio pericial constava que o prdio se encontrava,
globalmente, em boas condies de conservao. Ao pretender fazer obras de renovao, o
comprador veio a tomar conhecimento de danos no sto, devidos a humidade, de tal gravidade
que o perito por si chamado manifestou a opinio de que o telhado teria se ser totalmente
129
2009
desmontado e construdo de novo. O comprador intentou ento uma aco contra o arquitecto
54.
Fundamental termos presente que, neste caso, os interesses do vendedor e do comprador so
contraditrios. O primeiro estava interessado em que do parecer constasse uma valor elevado; o
comprador em conhecer a situao real do prdio e respectivo valor.
Nestas condies, construir o efeito de proteco sobre a base da vontade hipottica das partes,
seria problemtico: j no assim se entendermos que os deveres de proteco nascem por fora
do direito objectivo.
Quid iuris?
A questo no pode ser resolvida a partir da qualificao dos direitos do terceiro como
derivados ou originrios. o que implicaria uma inverso metodolgica. Pressupe uma prvia
valorao dos interesses em Jogo.
Ora, justamente por causa da contraposio dos interesses, a proteco do terceiro s ser
conseguida se ele estiver em princpio ao abrigo de excepes provenientes da pessoa do seu
contratante. O parecer do perito, de acordo com a sua funo social, h-de oferecer ao terceiro
uma base de deciso segura, com independncia dos pressupostos de facto em que se baseia.
O terceiro deposita confiana no parecer por este ter sido elaborado por pessoa que goza de um
estatuto de independncia. E cabe no mbito dos deveres profissionais de quem se apresenta
como imparcial a proteco dos destinatrio contra as tentativas do contraente imediato de
ocultar circunstncias susceptveis de fazer baixar o valor do objecto peritado.
Parece assim que no deve ser admitida a invocao pelo perito do dolo do seu parceiro
negocial r
Significa isto que no pode receber aplicao, neste tipo de situaes, a disposio legal que, em
matria de contrato a favor de terceiro, permite ao promitente opor ao terceiro todos os meio
de defesa derivados do contrato (art. 449).
A situao dos interesses completamente diferente no nosso caso e na promessa da prestao a
terceira A no se pode admitir que o promitente seja colocado em pior situao pelo facto de ter
prestar a um terceiro e no pessoa a quem a promessa frita. No caso de contrato com eficcia
de proteco para terceiros, o terceiro no tem originariamente direito a qualquer prestao,
pelo que a ratio legis subjacente ao art. 449 perde a sua razo de ser.
Esta disposio parece pressupor uni certo paralelismo de interesses entre o estipulante (pessoa
a quem a promessa feita) e o terceiro. isto , que ambos se encontram na mesma posio.
Que isso no se verifica no contrato com eficcia de proteco para terceiros, pelo menos
quando existam interesses conflituantes, resulta da circunstncia de que, quando o perito omite
referncia a factos que implicam uma diminuio de valor, ele est a causar dano apenas ao
comprador, no ao vendedor. Neste contexto, no faz sentido considerar a posio jurdica do
terceiro como derivada da posio do contraente no contrato de prestao de servios com o
perito. O facto que origina prejuzo para o terceiro s pode ser fonte de lucro para o vendedor
Numa palavra, o art. 449 pressupe a promessa de prestao a terceiro, ao passo que aqui o
terceiro apenas se pode vir a tomar credor de uni direito de prestao secundrio, o que implica
radical modificao da estrutura dos interesses. Por esta razo, pelo menos nas hipteses de
interesses conflituantes ou contraditrios, no s o art. 149 (desaplicado) mas outras disposies
que compem o estatuto jurdico do contrato a favor de terceiro apenas com grandes cautelas
podero ser analogicamente aplicadas ao contrato com eficcia de proteco para terceiros.
Nem se diga, invocando a advertncia de Cardozo, que o perito fica exposto a riscos excessivos
e indeterminados de responsabilidade.
Este pode proteger-se fazendo constar do seu relatrio a meno de que no lhe foi possvel
confirmar determinados dados ou certas informaes fornecidas pelo seu mandante Com isso,
desaparece a base de confiana que justifica a proteco de terceiro.
Tambm se nas negociaes surge uni ponto de conflito, buscando uma das panes apoio no
parecer de um perito, no dever a outra confiar ilimitadamente no mesmo; eventualmente,
justificar-se- que ela prpria busque o conselho de um especialista.
130
2009
TTULO III
MODALIDADES, TRANSMISSO E GARANTIA
CAPTULO I
MODALIDADES
85.
Classificao tradicional. Modalidades quanto ao vnculo (remisso)
Seco 1
Quanto aos Sujeitos
Como se sabe, as relaes obrigacionais estabelecem-se entre pessoas jurdicas,
singulares ou colectivas, que constituem os respectivos sujeitos: do lado activo, o credor
ou os credores: do lado passivo, o devedor ou devedores. Consideremos alguns tipos de
obrigaes que se obtm partindo precisamente deste seu elemento.
As obrigaes dizem-se de sujeito determinado ou sujeito indeterminado,
conforme o credor e o devedor ficam desde logo, identificados no prprio acto de
constituio, ou um deles s vem a s-lo num momento posterior. De acordo com o
nmero de sujeitos as obrigaes classificam-se em singulares ou em plurais: nas
primeiras h um nico sujeito activo e um nico sujeito passivo: nas ltimas, h vrios
sujeitos activos ou passivos (pluralidade activa ou pluralidade passiva), ou
simultaneamente vrios sujeitos activos e vrios sujeitos passivos pluralidade dupla).
Dentro da categoria das obrigaes plurais, cabe distinguir as obrigaes conjuntas das
obrigaes solidrias. A subdiviso das obrigaes plurais nestes dois termos encontrase divulgada entre ns, mas a designao de obrigaes conjuntas no isenta de
reparos. O Cd. Civ. fornece porm certo apoio nomenclatura, visto que o seu art.
786, n 3, inclui uma referncia expressa a devedores conjuntos, por contraposio a
devedores solidrios. De uma forma mais completa, preferem outros autores subdividir
as obrigaes plurais em obrigaes disjuntas ou de pluralidade de sujeitos alternativa
(credor ou devedor A ou B) e em obrigaes conjuntas ou de pluralidade de
sujeitos cumulativa (credores ou devedores so A e B). Estas ltimas classificam
-se por sua vez, na sequncia do referido critrio, em parcirias e solidrias. Nas
obrigaes parcirias que correspondem s obrigaes conjuntas da classificao
anterior , a prestao fracciona-se entre os diversos sujeitos, cabendo a cada um deles
receber ou pagar apenas o seu quinho. Pelo contrrio, nas obrigaes solidrias, como
melhor apreciaremos, cada um dos credores pode exigir a totalidade da prestao, do
mesmo modo que cada um dos devedores responde por toda ela.
131
2009
86.
Obrigaes de sujeito indeterminado
I. Admissibilidade legal (art. 511).
II. Grupos de casos.
As mais das vezes, tanto o credor como o devedor se encontram individualizados desde
o acto constitutivo do vnculo obrigacional. Quer dizer, as obrigaes de sujeito
determinado constituem a regra no comrcio jurdico. Todavia, a nossa lei reconhece
expressamente a existncia de obrigaes de sujeito activo indeterminado, admite que a
dvida e a inerente vinculao do devedor nasam antes de se saber quem o credor.
Uma parte da doutrina declara o conceito questionvel, mas no resta dvida de que se
trata de situaes comuns, a que correspondem certas consequncias prticas,
designadamente quando apresenta relevncia a data da dvida.
Segundo o art. 511. do Cd. Civ.. a pessoa do credor pode, com efeito, no ficar
determinada logo no momento em que se constitui a obrigao, muito embora tenha de
mostrar-se determinvel, sob pena de nulidade do respectivo negcio jurdico.
A indeterminao do sujeito activo susceptvel de revestir dois aspectos: ou resulta de
a sua identificao estar dependente de um evento futuro incerto (ex. a promessa de
alvssaras a quem entregue um objecto perdido) ou decorre da circunstncia de ser
apenas indirecta ou mediata a ligao entre ele e a relao obrigacional, determinandose o credor atravs da sua qualidade de sujeito de uma relao de outra natureza (ex: um
crdito incorporado num titulo ao portador, que cabe a quem tiver a posse deste).
Discute-se, contudo, se, rigorosamente, devero incluir-se no mbito das obrigaes de
sujeito activo indeterminado as obrigaes do segundo tipo.
Costumam apontar-se algumas hipteses caractersticas de obrigaes de sujeito activo
indeterminado, que se revelam mais frequentes no domnio do direito comercial. Assim:
as obrigaes representadas por ttulos ao portador (ex: as obrigaes ao portador
emitidas pelo Estado, por sociedades annimas e outras entidades, os bilhetes de
espectculos) e por ttulos ordem (ex: as letras) cuja indeterminao deriva, alis, de
ser indirecta a ligao entre a relao obrigacional e o credor, pois este individualiza-se
atravs da posse do ttulo; as promessas pblicas (art. 459 ): os legados de recompensa
a pessoa indeterminada, que vinculam o herdeiro logo que este aceite a herana (ex: A
lega uma soma de dinheiro a lavor de quem pratique certo acto ou tenha certa
qualidade): os legados em benefcio de uma general idade de pessoa, ou de pessoa a
nomear por terceiro de entre um conjunto de pessoas indicadas pelo testador (art. art.
2182 n 2. als. a) e b)). Pelo contrrio, orientao corrente que no pode haver
obrigaes autnomas de sujeito passivo indeterminado. E, na verdade, os exemplos que
os autores indicam pertencem ao grupo daquelas obrigaes em que a indeterminao
resulta de ser indirecta a ligao do devedor relao obrigacional; isto , individualizase o devedor atravs da sua qualidade de sujeito de outra relao. Concretizando: a
obrigao de reparar ou reconstruir a parede ou o muro comum recai sobre quem ao
tempo for consorte (art. 1375), a obrigao de alimentos recai sobre quem for cnjuge
ou ex-cnjuge, parente, afim ou donatrio (arts. 2003 e segs.), etc.
Advirta-se, porm, que ocorre de certo modo um caso de indeterminao activa ou
passiva no contrato para pessoa a nomear. Sabemos que, uma vez operada uma
nomeao vlida, a pessoa nomeada adquire, com eficcia retroactiva, os direitos e
obrigaes resultantes do contrato para o lado da relao em que fica investida.
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87.
Obrigaes solidrias.
I. Noo de conjuno e solidariedade (art. 512).
Obrigaes conjuntas: So obrigaes conjuntas aquelas em que a cada um dos credores
ou dos devedores compete apenas, mesmo nas relaes externas, uma fraco do crdito
ou dbito comum. A pluralidade de credores ou de devedores corresponde uma igual
pluralidade de vnculos. Assim: haver tantos vnculos quantos forem os sujeitos do
lado plural da obrigao; ou, no caso de simultnea pluralidade activa e passiva, os
vnculos igualaro o nmero de credores multiplicado pelo de devedores.
No obstante, verifica-se nas obrigaes conjuntas a comunidade de origem dos vrios
crditos e dbitos, que procedem do mesmo facto jurdico. E, alm disso, a prestao
determinada para todos eles globalmente fixando-se a parte de cada credor ou
devedor segundo o princpio da proporcionalidade, salvo conveno em contrrio.
Exemplifiquemos: A e B emprestam a C 20.000 euros. Sendo a obrigao conjunta,
haver dois vnculos distintos, o que equivale a dizer que cada um dos credores poder
exigir ao devedor comum apenas 10.000 euros. O mesmo acontece, mutatis mutandis,
na hiptese inversa de C emprestar a A e B 20.000 euros: a cada um dos devedores s
poder ser exigida pelo credor comum a importncia de 10.000 euros; logo. C ter de
interpelar A e B para conseguir o cumprimento integral da obrigao. Imagine-se, por
ltimo, uma hiptese de vrios credores e vrios devedores: A e B emprestam a C e D
20.000 euros. Visto que supomos uma obrigao conjunta, cada um dos credores poder
apenas exigir metade do dbito, portanto, 10.000 euros; mas, como os devedores so
tambm dois, cada um dos credores s poder exigir 5.000 euros a cada um dos
devedores. Em suma, a obrigao divide-se em quatro vnculos: o nmero de credores
multiplicado pelo nmero de devedores. As obrigaes conjuntas pressupem,
naturalmente, a divisibilidade da prestao. Pois s nesse caso ser possvel que um dos
credores reclame, ou um dos devedores satisfaa, uma parte dela.
Regime jurdico das obrigaes conjuntas: no art. 786., n. 3, encontra-se a nica aluso
expressa a devedores conjuntos, em oposio a devedores solidrios. Cada um dos credores e
cada um dos devedores s tem direito ou apenas se encontra obrigado sua parte na prestao
total. Os vnculos obrigacionais dos vrios credores e dos vrios devedores mostram-se em tudo
distintos e independentes uns dos outros, estando cada um deles imune s consequncias dos
actos ou factos jurdicos praticados pelos restantes credores ou devedores, ou praticados por
terceiros em face destes. Como, porm, os crditos e dbitos conjuntos apresentam a mesma
fonte, a lei processual admite a coligao de autores e de rus. Quer dizer, permite-se que o
cumprimento destas obrigaes seja peticionado na mesma aco pelos vrios credores ou
contra os vrios devedores (Cod. de Proc. Civ. art. .30).
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solidrios).
ccc) Os que no prejudicam, embora tambm no aproveitem aos
restantes condevedores (a prescrio - art. 521, n. 1).
1) Desde que um dos devedores satisfaa o direito do credor, seja por cumprimento,
dao em cumprimento, novao, consignao em depsito ou compensao, todos os
outros ficam exonerados relativamente ao credor comum (art. 523 ). Reafirma se um
aspecto salientado na noo legal de solidariedade passiva (art. 520 n 1).
2) Se a prestao se torna impossvel por acto imputvel a um dos condevedores,
subsiste a responsabilidade solidria de todos pelo respectivo valor. No entanto, s o
que ocasiona a impossibilidade responde pelos danos que excedam o valor da prestao,
assim como pelo cumprimento da clusula penal que, porventura, se tenha estipulado e,
havendo vrios devedores culposos, a sua responsabilidade ser igualmente solidria
(art. 520).
O mesmo regime se aplica mora de um dos devedores. Tambm apenas esse fica
responsvel pelas consequncias que dela resultem, designadamente a satisfao de
juros. Diversa a soluo quando a impossibilidade da prestao debitria se verifica
por causa no imputvel a qualquer dos devedores. Nessa hiptese, a obrigao
extingue-se relativamente a todos eles. Sem prejuzo, contudo, do commodum de
representao que possa caber ao credor (art. 794).
3) Cada um dos devedores solidrios poder opor ao credor, para se eximir ao
cumprimento da obrigao, os meios de defesa que pessoalmente lhe competirem ou
que sejam comuns a todos (art. 540 n 1). Mas no tem a possibilidade de valer-se de
excepes pessoais dos outros condevedores. Consideram-se comuns, os meios de
defesa que atingem a relao obrigacional complexa, isto , no seu todo,
Exemplificando: a nulidade do contrato por vcio de forma, a incapacidade do credor e a
impossibilidade da prestao.
Os meios de defesa pessoal, caracterizam-se pela ligao individualizada aos diversos
condevedores, quer dizer, respeitam a cada uma das relaes simples que permitem ao
credor exigir o cumprimento integral da obrigao. Contudo, os correspondentes efeitos
variam em funo do facto que lhes serve de base.
Qualificam-se como meios de defesa puramente pessoais os que s podem ser
invocados por algum ou alguns dos condevedores solidrios e apenas a esse ou a esses
aproveitam, prejudicando os restantes quanto ao direito de regresso. Assim sucede, por
exemplo, com a anulabilidade derivada de vcio respeitante pessoa de um dos
condevedores e a no verificao da condio ou do termo que unicamente se refira a
um deles. E tendo em conta situaes destas que o art. 519 n 2 como apurmos,
declara que a existncia de um meio de defesa pessoal de um dos devedores no impede
que o credor reclame e obtenha dos outros a prestao por inteiro.
H, contudo, meios de defesa pessoais que, embora s possam ser invocados pelo
devedor a que directamente se referem, depois disso aproveitam a todo o grupo
condebitrio, tornando-se oponveis ao credor por qualquer dos devedores. A
compensao constitui um caso expressivo (arts. 851, n 2, e 523).
Entre os meios de defesa pessoais, se incluem, ainda, os apenas invocveis pelo
respectivo devedor e que s o exoneram perante o credor, isto , nem beneficiam nem
prejudicam os Outros devedores, visto no impedirem o exerccio do direito de regresso.
Exemplifica-se com a prescrio (art. 521, n 1) e a remisso em que o credor reserve
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por inteiro o seu direito contra os restantes devedores (art. 864, n 2). Tambm o caso
julgado entre o credor e um dos devedores s pode ser invocado pelos outros, de
harmonia com o disposto no art. 522, desde que no se baseie em fundamento que
respeite pessoalmente quele devedor.
J se fez referncia ao primeiro segmento desta disposio legal, que obsta a que o caso
julgado assim, um caso julgado condenatrio seja invocado contra os
condevedores que no foram partes no processo. Contempla-se agora a hiptese inversa:
portanto, se o caso julgado absolutrio, podem os restantes condevedores aproveitarse dele, considerando-se a dvida extinta em relao a todos, excepto se a absolvio se
baseou em facto relativo pessoa do demandado (ex.: um vcio do consentimento).
No que concerne prescrio, verifica-se o regime seguinte: por um lado, a prescrio
que um dos devedores adquira no aproveita aos restantes; por outro lado, as causas que
suspendem ou interrompem a prescrio a respeito de um dos devedores solidrios no
afectam a dos demais. Daqui resulta que a prescrio corre autonomamente em relao a
cada um dos condevedores.
Quer dizer, a nova disciplina afasta-se da consagrada pelo anterior Cd. Civ. (arts. 553
e 554). Esta tinha subjacente a ideia de que a solidariedade passiva correspondia a um
vnculo de mtua representao entre os devedores.
Contudo, se, por efeito da suspenso ou interrupo da prescrio, ou de outra causa, a
obrigao de um dos devedores se mantiver, apesar de prescritas as obrigaes dos
outros, e aquele for obrigado a cumprir, cabe-lhe o direito de regresso contra os seus
condevedores. Mas o devedor que no haja invocado a prescrio no goza do direito
de regresso contra os condevedores cujas obrigaes tenham prescrito, desde que estes
aleguem a prescrio (art. 521, n 1 e 2).
- A remisso (art. 863. ) concedida a um dos devedores solidrios somente libera os
outros na parte relativa a esse devedor exonerado. Todavia, se o credor remitente
reservar o seu direito por inteiro contra os restantes devedores, tambm estes conservam
por inteiro o direito de regresso em relao ao devedor remitido. a doutrina que deriva
dos n 1 e 2 do art. 864.
Admita-se a hiptese de que A, B e C devem solidariamente a D 30.000 euros,
respondendo em partes iguais. Se D remite a dvida de A, sem reservar o seu direito por
inteiro em relao aos outros condevedores, apenas poder exigir de B ou de C 20.000
euros. Caso contrrio, estes continuam vinculados ao pagamento dos 30.000 euros e A,
embora no responda perante D, permanece adstrito ao direito de regresso que contra
ele seja exercido pelo condevedor que satisfaa o crdito de D.
Consideremos, ainda, o que a lei estabelece a respeito da confuso (art. 868.) na
solidariedade passiva. De acordo com o n 1 do art. 869, a reunio na mesma pessoa
das qualidades de devedor solidrio e credor exonera OS demais obrigados, mas s na
parte da dvida relativa a esse devedor. Um exemplo: A, B e C so devedores
solidrios de D pela importncia de 45.000 euros, cabendo a cada um deles, nas relaes
internas, um tero dessa dvida. Suponhamos que se opera a confuso entre A e D,
porque o primeiro morre e o segundo lhe sucede. Ento, a dvida solidria dos outros
devedores para com D passa a ser de 30.000 euros.
- Por ltimo, cabe referir que, segundo o art. 515 n 1 os herdeiros do devedor
solidrio respondem colectivamente pela totalidade da dvida: efectuada a partilha, cada
co-herdeiro responde nos termos do artigo 2098.
Deste modo, antes da partilha, os herdeiros s em conjunto mantm a posio do de
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cujus. Uma vez realizada a partilha, atender-se-, de acordo com o art. 2098, ao que
for estabelecido entre os herdeiros, mas salvaguardando-se os interesses do credor.
2. Nas relaes internas (arts. 524 a 526; referncia presuno do art. 516).
Relaes entre os devedores
1) Aquele dos devedores solidrios que satisfaa o direito do credor fica perante os
outros com o chamado direito de regresso, isto , com o direito de exigir de cada um dos
seus condevedores a parte que lhe cabia na responsabilidade comum (art. 524). E
recorde-se que, no resultando outra coisa da relao jurdica, se presume que todos eles
comparticipam em partes iguais na dvida (art. 516).
Mas nada obsta a que os condevedores estipulem o regime da solidariedade nas relaes
internas, atribuindo ao que satisfaa o dbito comum o direito de regresso por inteiro
junto de qualquer dos restantes, descontada evidentemente a sua parte. Ser, todavia,
uma clusula pouco frequente na prtica.
Portanto, em princpio, surge entre os vrios condevedores uma obrigao conjunta, da
qual credor o devedor solidrio que pagou e so devedores todos os restantes. Com a
seguinte diferena: no caso de insolvncia ou de impossibilidade de cumprimento de um
dos condevedores, a sua quota-parte repartir-se- proporcionalmente entre todos os
demais, incluindo o credor de regresso e os devedores que pelo credor hajam sido
exonerados da obrigao ou apenas do vnculo da solidariedade (art. 526, n1). Este
benefcio da repartio no aproveita ao credor de regresso na medida em que s por
negligncia sua lhe no tenha sido possvel cobrar a parte do seu condevedor da
obrigao solidria (art. 526. n 2). Tambm se verificou anteriormente que o devedor
solidrio que seja obrigado a cumprir, apesar de prescritas as obrigaes dos outros. ter
direito de regresso contra os seus condevedores. S no acontecer assim, caso o
devedor que pagou no lenha invocado a prescrio, podendo faz-lo, e os seus
condevedores a aleguem (art. 521).
Sabemos,
igualmente, que a remisso concedida a um dos condevedores no impede que em
relao a ele seja exercido o direito de regresso, desde que o credor tenha reservado o
seu crdito, por inteiro, contra os outros obrigados (art. 864, n 1 e 2).
2) Alm desse meio de defesa relativo prescrio, determina a lei, de um modo geral,
que os condevedores podem opor ao que satisfez o direito do credor a falta de decurso
do prazo que lhes tenha sido concedido para o cumprimento da obrigao, bem como
qualquer outro meio de defesa, quer este seja comum, quer respeite pessoalmente ao
demandado. E atribui-se tal faculdade, ainda que o condevedor tenha deixado, sem
culpa sua, de opor ao credor o meio comum de defesa, salvo se a falta de oposio for
imputvel ao devedor que pretende valer-se do mesmo meio (art. 525. n 1 e 2).
Em
ligao ao que, j se afirmou, explicando a primeira parte do art. 522, segue-se, por
conseguinte, que se um dos devedores condenado. Os outros podero opor-lhe,
quando demandados em via de regresso, todos os meios de defesa que tinham contra o
credor comum.
IV. Efeitos da solidariedade activa.
de atender principalmente ao que dispem os art. 528 a 533. Tambm na
solidariedade activa os actos ou factos concernentes a um dos credores s tm, de um
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modo geral, eficcia a respeito desse credor, no alargando as suas consequncias aos
outros, mesmo que lhes sejam favorveis.
Em simetria com o que se verifica a propsito da solidariedade entre devedores, os
efeitos da solidariedade entre credores definem relaes externas e relaes internas. De
novo h que partir de uma trplice perspectiva.
1 Quanto aos credores
1) O efeito predominante da solidariedade entre credores o de que cada um deles tem
o direito de exigir a prestao integral, sem que o devedor comum possa aduzir a
excepo de que esta no lhe pertence por inteiro (art. 512. n 1). Recorde-se, porm, a
hiptese de a solidariedade haver sido convencionada no interesse do devedor (art.
528, n 2). De resto, prev-se que os credores solidrios possam accionar em conjunto
o devedor, e vice-versa (art. 517. n 2). uma situao de litisconsrcio paralela
reconhecida na solidariedade passiva.
2) Pode acontecer que a prestao se torne impossvel por facto imputvel ao devedor.
Nesse quadro, mantm-se a solidariedade relativamente ao crdito de indemnizao (art.
529 . art. 1). Nada justificaria, com efeito, regime diverso.
3) O caso julgado entre uni dos credores e o devedor pode ser invocado pelos restantes,
sem prejuzo das excepes pessoais que o devedor tenha o direito de aduzir em relao
a cada um deles. Mas o devedor s poder opor esse caso julgado ao credor solidrio
contra quem foi obtido (art. 531).
O direito anterior era omisso quanto a este problema. Afiguram-se razoveis as solues
legais agora adoptadas: por um lado, o tacto de os outros credores poderem invocar a
sentena que julgou procedente a aco satisfaz os seus interesses sem causar prejuzo
injustificado ao devedor, que teve oportunidade de se defender no processo: por outro
lado, o no se admitir que a sentena que julgou improcedente a aco seja invocada
contra os restantes credores solidrios destina-se a evitar que estes resultem afectados
pela inpcia ou pouca diligncia do credor accionante na conduo da lide, ou mesmo
conluios entre ele e o devedor.
4) A respeito dos herdeiros do credor solidrio, diz a lei que s conjuntamente podem
exonerar o devedor: efectuada a partilha, se o crdito tiver sido adjudicado a dois ou
mais herdeiros, tambm s em conjunto estes podem exonerar o devedor (art. 515, n
2).
Verifica-se uma soluo idntica adoptada para a solidariedade passiva. Antes da
partilha, os herdeiros ocupam em conjunto a posio do credor. Depois da partilha,
ocupar o lugar deste o herdeiro a quem o crdito for adjudicado: e, sendo adjudicado a
dois ou mais herdeiros, apenas conjuntamente eles representam um credor solidrio.
II Quanto ao devedor
1) De acordo com o art. 532, a satisfao do direito de um dos credores, por
cumprimento, dao em cumprimento, novao, consignao em depsito ou
compensao, produz a extino, relativamente a todos os credores, da obrigao do
devedor. Ainda aqui se retoma um dos traos que integram a noo que a lei oferece de
solidariedade activa (art. 512. n 1).
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2) Visto que qualquer dos credores solidrios tem direito ao cumprimento integral da
prestao, permite-se ao devedor a escolha do credor a quem a satisfaa, desde que no
haja ainda sido judicialmente citado para a respectiva aco por outro credor cujo
crdito se ache vencido (art. 528 n 1). Trata-se do chamado princpio da preveno.
Acrescenta o n 2 do mesmo art. 528 que, se o devedor cumprir perante credor
diferente daquele que judicialmente exigiu a prestao, no fica dispensado de realizar a
favor deste a prestao integral: mas, quando a solidariedade entre os credores tiver sido
estabelecida em favor do devedor, este pode, renunciando total ou parcialmente ao
benefcio, prestar a cada um dos credores a parte que lhe cabe no crdito comum ou
satisfazer a algum dos outros a prestao com deduo da parte do demandante. O
ltimo aspecto foi anteriormente referido.
3) O devedor pode opor a cada um dos credores solidrios os meios de defesa comuns a
todos eles e os que pessoalmente respeitem a esse credor (art. 514, n 2). Estamos em
face de uma norma paralela que existe no mbito da solidariedade passiva. So meios
de defesa comuns, por exemplo, a incapacidade do negcio de que deriva a obrigao e
a excepo de no cumprimento do contrato. Entre os meios de defesa pessoais,
contam-se a incapacidade do credor para receber a prestao, a condio ou o termo que
se refira apenas a um dos credores e o vcio da vontade que tambm respeite s a um
deles.
Porm, quanto aos meios pessoais de defesa, importa assinalar uma diferena sensvel
entre a solidariedade passiva e a solidariedade activa. Recordem-se as excepes
pessoais (ex. a incapacidade) que exoneram um dos condevedores solidrios, mas no
impedi ido o credor de exigir de qualquer dos restantes a prestao por inteiro. Ora,
Diversamente, o devedor que se tenha prevalecido, contra um dos credores solidrios,
de uni meio de defesa que to-s ao mesmo se refira (ex: o dolo que exerceu) pode
tambm op-lo aos outros, na medida da quota daquele. Em tais situaes, portanto, os
restantes credores apenas tm direito prestao deduzida da parte correspondente ao
credor afectado pelo meio pessoal de defesa, O critrio o de evitar um locupletamento
injustificado, pois cada um dos credores solidrios possui a faculdade de exigir s a
realizao integral do que a todos em conjunto cabe e no mais, quer dizer, exclui-se o
que no pertence a nenhum deles.
4) A prescrio corre independentemente em relao ao direito de cada um dos credores.
Tanto a suspenso como a interrupo tm eficcia pessoal. Mas, conforme estabelece o
art. 530 n 1, a prescrio de um dos crditos pode ser invocada pelo devedor comum
em face dos demais credores solidrios cujos direitos se mantenham merc de
suspenso, interrupo ou outra causa na parte respeitante ao credor que viu o seu
crdito prescrito. Por sua vez, a renncia prescrio que o devedor realize em
benefcio de um dos credores tambm no produz efeitos quanto aos restantes art. 530.
n 2).
5) Segundo o n. 3 do art. 864 a remisso concedida por um dos credores solidrios
exonera o devedor para com os restantes credores, mas somente na parte que respeita ao
credor remitente. No parece que este preceito oferea dificuldades. Imaginemos que A
deve a B, C e D 15.000 euros, tendo estes convencionado entre si o regime de
solidariedade em partes iguais. Se B remite o seu crdito a A, isso no impede que C e
D continuem com o direito de exigir-lhe 10.000 euros.
Soluo idntica se regista quanto confuso. Estabelece, com efeito, o n 2 do art.
869 que a reunio na mesma pessoa das qual idades de credor solidrio e devedor
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prestao. Unidade que se apresenta, no s objectiva (ou seja, nas relaes entre os
vrios concredores e o devedor comum ou entre os vrios condevedores e o credor
comum), mas tambm subjectiva (quer dizer, nas relaes dos vrios concredores ou
condevedores entre si).
Para a outra concepo, alis perfilhada pela maioria dos autores, nas obrigaes
solidrias, tal corno acontece nas conjuntas, a cada credor ou devedor s compete urna
parte da prestao. Existe, contudo, nas obrigaes solidrias urna relao acessria
entre os vrios concredores ou condevedores, por virtude da qual se explica a faculdade
de o credor solidrio poder exigir a totalidade da prestao e o devedor solidrio ser
obrigado a satisfaz-la integralmente.
Tambm os autores discutem a configurao dessa relao acessria. A ideia
predominante a de mtua representao, mas h quem veja aqui outras figuras: uma
relao de mandato, de fiana, de sociedade, de gesto de negcios, etc. Orientao
muito divulgada alicera o direito de regresso no mandato ou na gesto de negcios.
Conforme, respectivamente, esteja em causa a solidariedade convencional ou a
solidariedade legal. Trata-se, bem o sabemos, de urna questo dogmtica, em que o
nosso Cd. Civ. no tinha evidentemente que tornar partido. Decorre mesmo do estudo
que fizemos dos seus preceitos que nenhuma das referidas concepes parece capaz de
explicar, com igual coerncia, todas as solues legais. A algumas delas, servir, sem
dvida, o princpio da mtua representao (ex: as dos arts. 524 533 e 514). Todavia,
quanto a outras, melhor assentar a ideia de que cada credor ou cada devedor,
respectivamente, tem direito ou est adstrito totalidade da prestao (ex: a do art.
519, n 2).
Seco 2
Quanto ao Objecto
88.
Obrigaes Divisveis e Indivisveis
I. Noo; relevo da distino com respeito s obrigaes plurais no
solidrias.
II. Espcies de indivisibilidade, em especial, a indivisibilidade natural
A) Noo
A obrigao classifica-se de divisvel quando a prestao comporte fraccionamento sem
prejuzo da sua substncia ou do seu valor econmico, isto , se pode realizar-se por
partes cujo contedo se mantm qualitativamente idntico ao todo. Na hiptese inversa,
a obrigao diz-se indivisvel. Observe-se que a indivisibilidade pode resultar da prpria
natureza da prestao, de acordo das partes ou mesmo da lei.
A distino entre obrigaes divisveis e indivisveis aplica-se tanto s obrigaes de
prestao de coisa como s de prestao de facto, mas assume maior importncia
relativamente s primeiras. Assim, a obrigao apresenta-se indivisvel sempre que
142
2009
verse sobre coisas dessa natureza designadamente sobre coisas que no possam ser
fraccionadas sem alterao da sua substncia, diminuio de valor ou prejuzo para o
uso a que se destinam (cfr. o art. 209. ).
Portanto, a divisibilidade ou indivisibilidade no se determina com base em critrio
puramente material, mas sim a partir de um critrio econmico-jurdico. A
indivisibilidade reflecte o pressuposto de que as fraces ou actos em que poderia
decompor-se a prestao no equivalem proporcional e homogeneamente ao todo.
Acrescente-se que a distino entre obrigaes divisveis e indivisveis s manifesta
verdadeiro interesse prtico a propsito das obrigaes plurais no solidrias. Na
verdade, tratando-se de uma obrigao singular, o devedor est adstrito a cumprir
integralmente a prestao, seja ela ou no indivisvel (art. 763). E se a obrigao
solidria, deste regime resultam j as consequncias a que se chegaria por fora da
invisibilidade.
B) Princpio geral das obrigaes indivisveis
s obrigaes divisveis aplica-se o regime comum. Eis por que o legislador se limitou
a enunciar quanto a elas o princpio geral do art. 534 do Cd. Civ.
Nos termos deste preceito, so iguais as partes que tm na obrigao divisvel os vrios
credores ou devedores, se outra proporo no resultar da lei ou do negcio jurdico.
Caso o devedor morra, cada um dos herdeiros, depois da partilha, responde
proporcionalmente sua quota hereditria, embora sem prejuzo do disposto no art.
2098 n 2 e 3, quanto possibilidade de o pagamento se fazer custa de dinheiro ou de
outros bens separados para esse efeito, ou ficar a cargo de algum ou alguns deles.
Verificando-se a morte do credor, vigoram os princpios gerais: antes da partilha, a
fraco do de cujus pode ser exigida pelo cabea-de-casal (art. 2089) ou por todos os
co-herdeiros conjuntamente (art. 2091 ): realizada a partilha, o crdito apenas ser
exercido pelo herdeiro ou herdeiros a quem venha a caber.
C) Regime das obrigaes indivisveis
Observaremos que se aplicam aqui certos princpios das obrigaes solidrias, na
medida em que no se pode fraccionar a prestao. Mas evidente que estes dois tipos
de obrigaes se distinguem: as obrigaes indivisveis, como tais, no so solidrias,
nada impedindo, no entanto, que se estabelea o regime da solidariedade numa
obrigao indivisvel.
O regime legal das obrigaes indivisveis apresenta-se diverso, conforme se verifique
pluralidade passiva ou pluralidade activa de sujeitos. Assim:
I- Havendo vrios devedores, s de todos os obrigados pode o credor exigir o
cumprimento da prestao desde que, evidentemente, no se trate de uma obrigao
solidria. E, do mesmo modo, quando ao primitivo devedor da prestao indivisvel
sucedam os vrios herdeiros, tambm s de todos eles tem o credor a possibilidade de
exigir o cumprimento da prestao (art. 535, n 1 e 2).
Mas a obrigao extingue-se em relao a todos os condevedores se espontaneamente
satisfeita por um deles, tendo este o direito de reclamar dos restantes a sua parte na
responsabilidade comum. No se verificam, todavia, as especialidades do regime
estabelecido para o direito de regresso na solidariedade passiva.
Caso a obrigao se extinga apenas relativamente a algum ou alguns dos devedores, o
credor continua a poder exigir a prestao integral dos restantes obrigados dado que
indivisvel , embora tenha de entregar-lhes o valor da parte que cabia ao devedor ou
devedores exonerados (art. 536 ). Tal acontece, por exemplo, com a remisso (art.
865, n 1) e a confuso (art. 870, n 1).
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Advirta-se que a doutrina do art. 536 tem de ser entendida em termos hbeis. O
preceituado na lei destina-se a evitar que da extino da obrigao de um dos
condevedores da prestao indivisvel resulte prejuzo para os outros. Portanto, o credor
s fica adstrito entrega do valor da parte que correspondia ao devedor exonerado
quando, de modo diverso, os restantes devedores vejam as suas contribuies para a
prestao agravadas. O mesmo dizer que o credor apenas ter de entregar-lhes o valor
da parte que cabia ao devedor exonerado se este a no despendeu antes da extino do
seu vnculo. Parece bvio.
Imaginemos que A, B e C se comprometem a prestar a D o quadro de arte X, do valor de
6.000 euros, que j pertencia aos trs em partes iguais. Antes do cumprimento, opera-se
a confuso entre D e C, ou seja, renem-se em D as qualidades de credor e devedor (art.
868). D poder exigir de A e B o quadro X, sem que caiba proporcionar-lhes 2.000
euros. De contrrio, haveria um locupletamento injustificado de A e B nesse montante.
Desde que a prestao indivisvel se torne impossvel por facto imputvel a algum ou
alguns dos devedores, apenas sobre este ou estes recai a responsabilidade pela
respectiva indemnizao, ficando os outros exonerados (art. 537). Quanto aos
devedores no responsveis, verifica-se uma situao de inadimplemento por
impossibilidade no culposa (arts. 790 e segs.).
outra, como sabemos, a soluo que se estabelece na solidariedade passiva (art. 520),
dominada pela ideia de garantia do credor. Esse escopo no avulta a respeito das
obrigaes indivisveis.
II Se existem vrios credores, qualquer deles tem o direito de exigir a prestao
indivisvel por inteiro. Sendo certo, porm, que o devedor, enquanto no for
judicialmente citado, s relativamente a todos, em conjunto, se pode exonerar (art.
538, n 1).
No se encontra, portanto, simetria de solues: observmos acima que, na hiptese de
pluralidade de devedores, o credor ter de exigir de todos o cumprimento da obrigao
indivisvel; apuramos agora que, na hiptese de pluralidade de credores, qualquer deles
tem o direito de apenas por si reclamar a totalidade da prestao.
Compreende-se facilmente a diferena de regime. Pois, se o legislador forasse os
credores a coligarem-se para exigir o cumprimento, isso equivaleria a tornar uns
dependentes da inrcia dos outros e at a abrir a porta a eventuais conluios entre um
deles e o devedor a fim de colocar os restantes na impossibilidade de efectivarem os
seus crditos. Ora, um tal perigo no existe no caso de multiplicidade de devedores,
visto que todos eles podero ser demandados pelo credor.
A mesma preocupao de impedir conluios entre o devedor da prestao indivisvel e
um dos concredores, ou quaisquer diversas formas de prejuzo aos demais, explica a j
referida disciplina que se consagra na segunda parte do n 1 do art. 538. O sistema
envolve uma razovel proteco contra esses actos lesivos.
Em resumo, a lei distingue entre o cumprimento por via judicial e o cumprimento
voluntrio ou outro modo de extino da obrigao indivisvel (dao em cumprimento,
novao, etc.). No primeiro caso, basta a interveno de um dos credores nada
impedindo, certo, uma aco conjunta (Cd. de Proc. Civ. arts. 27 e 30); ao passo
que, no segundo caso, se torna necessria a interveno de todos.
Sublinhe-se, mais uma vez, que a aplicao daquela regra paralela da solidariedade
activa decorre apenas da indivisibilidade da prestao e to-s enquanto essa
indivisibilidade dura. Logo, substituindo-se o objecto inicial da obrigao por um outro
que seja divisvel, o referido princpio deixa de ter cabimento. Imaginemos que A deve a
B e C um aparelho de televiso, que vem depois a perecer por culpa do devedor. Uma
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risco, no s havendo acordo das partes, mas tambm se existe mora creditria ou se
ocorre a entrega prpria das dvidas de envio. Nenhum interesse do credor digno de
proteco fica a descoberto: no primeiro caso, no existe a mnima dvida o credor
d o seu assentimento concentrao: no segundo deles, a soluo est de acordo com
os efeitos gerais da mora creditria, designadamente em matria de risco (art. 815); e,
no ltimo caso, que se alicera numa conveno entre as partes, existe ainda um
razovel dispositivo expresso sobre a transferncia do risco (art. 797) o credor
encontra-se protegido contra qualquer deslealdade do devedor, visto que a entrega da
coisa assegura uma especificao sria e eficaz.
Outro tanto no sucede verificando-se a concentrao natural, do mesmo modo prevista
no art. 541, quer dizer, se o gnero se extingue a ponto de restar apenas uma
quantidade igual ou inferior devida. Nesta hiptese, entendemos que a transferncia da
propriedade e do risco para o adquirente s se opera quando ele conhea o facto da
concentrao. Vigora, portanto, a regra geral do n 2 do art. 408 e no o regime de
excepo a previsto. E o nico entendimento que permite ao credor tomar as
providncias que, porventura, considere adequadas salvaguarda dos seus legtimos
interesses, como, por exemplo, a de efectuar um seguro do objecto que restou. Sempre o
princpio da boa f, alis, imporia que o devedor levasse, sem demora, o facto da
concentrao natural ao conhecimento do credor.
Com o referido problema se prende, efectivamente, a questo do risco. At
transferncia da propriedade, o risco corre por conta do alienante: no fica exonerado
pelo perecimento das coisas com que se dispunha a cumprir, segundo a mxima genus
nunquam perit (art. 540); e mesmo que perea todo o gnero, ele suporta o risco,
porquanto no poder exigir do credor a contraprestao. Mas se a deteriorao ou o
perecimento fortuito da coisa se d aps a concentrao, quer dizer, depois da
transferncia da propriedade, o credor que sofre o correspondente prejuzo: continua
vinculado sua prestao e no pode reav-la se j a realizou (art. 796).
90.
Obrigaes Alternativas e com Faculdade Alternativa
I. Alternativas (art. 543).
Nos termos do art. 543, n. 1, do Cd. Civ, alternativa a obrigao que compreende
duas ou mais prestaes, mas em que o devedor se exonera efectuando aquela que, por
escolha, vier a ser designada.
A lei salienta claramente que a determinao do objecto a prestar h-de realizar-se
atravs de uma operao de escolha. Ocorrendo de maneira diversa, ou seja, mediante o
resultado de um sorteio ou de qualquer outro facto futuro e incerto, j no estaremos em
face de uma obrigao do referido tipo. Entra-se no domnio dos negcios condicionais.
Observe-se, alm disso, que, nestes ltimos, a indeterminao se reporta eficcia do
prprio vnculo obrigacional, ao passo que, nas obrigaes alternativas, apenas ao seu
objecto.
As obrigaes alternativas mostram-se de prtica frequente, versando sobre prestaes
de coisas ou de factos. Exemplos: A compromete-se a entregar a B o televisor X ou a
aparelhagem estereofnica z, escolha do devedor; C obriga-se para com D a conduzir
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CAPTULO II
TRANSMISSO DAS OBRIGAES
93.
Transmisso de crditos e de dvidas
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Reveste-se de particular interesse o disposto no art. 579, que prev certas categorias de
pessoas a quem no podem ser cedidos, directamente ou por interposta pessoa, crditos
ou outros direitos litigiosos: os juzes, os magistrados do Ministrio Pblico, os
funcionrios de justia e os mandatrios judiciais (advogados, solicitadores), se o
processo decorre na rea em que exercem habitualmente a sua actividade ou profisso;
e, do mesmo modo, os peritos, os rbitros e demais auxiliares de justia que tenham
interveno no respectivo processo.
A cesso efectuada contra a referida proibio, alm de ser nula, sujeita o cessionrio
obrigao de reparar os danos causados. Por outro lado, este no poder invocar a
nulidade da cesso (art. 580 n 1 e 2).
Abrem-se, no art. 581, trs excepes proibio da cesso de crditos ou outros
direitos litigiosos: quando o cessionrio goze do direito de preferncia na cesso ou
tenha o direito de remio; quando a cesso se realize para defesa de bens possudos
pelo cessionrio; ou, ainda, quando a cesso se fizer ao credor em cumprimento do que
lhe seja devido.
Tambm se admite, conforme observmos, um acordo entre o credor e o devedor no
sentido de proibir ou restringir a cesso do crdito. Mas um pacto dessa natureza no
tem valor absoluto, visto que somente ser oponvel ao cessionrio desde que ele
conhea a sua existncia ao tempo da cesso (art. 577, n 2).
Observemos que a cesso pode ter vrios objectivos, isto , no lhe corresponde uma
finalidade ou causa nica e preestabelecida na lei. O cedente tanto a realiza, porque
recebe uma contrapartida (cesso a ttulo oneroso), deseja fazer uma liberalidade ao
cessionrio (cesso a ttulo gratuito), pretende extinguir uma obrigao (cesso
solutria), etc.
Acresce que a transmisso singular de um crdito pode efectuar-se atravs de negcio
jurdico entre vivos, consistindo num contrato, ou em testamento, a ttulo de legado. S
a primeira modalidade costuma ser considerada cesso propriamente dita, que se
apresenta como um contrato de causa varivel. Mas a nossa lei parece abranger uma e
outra num conceito amplo de cesso (cfr. o art. 578, n. 2), posto que a transferncia
mortis causa de um crdito oferea especialidades prprias da sua natureza de acto de
ltima vontade.
Depois do que salientmos que a cesso constitui um esquema negocial genrico,
susceptvel de concretizaes diversas , compreender-se- o disposto no art. 578, n.
1, relativamente ao regime aplicvel: Os requisitos e efeitos da cesso entre as partes
definem-se em funo do tipo de negcio que lhe serve de base. Apenas se precisando
que a cesso de crditos hipotecrios, quando no seja feita em testamento e a hipoteca
recaia sobre bens imveis, deve necessariamente constar de escritura pblica (n 2).
- Efeitos
Importa considerar os efeitos da cesso de crditos sob um trplice ponto de vista: as
relaes entre o cedente e o cessionrio, entre estes e o devedor cedido, assim como
entre os participantes na cesso e terceiros.
Acabou de verificar-se, pelo que toca ao cedente e ao cessionrio, ou seja, s partes,
que, nos termos do art. 578, n 1, os requisitos e os efeitos da cesso se definem em
funo do tipo de negcio-base; a cesso pode revestir uma natureza onerosa ou
gratuita, aplicando-se-lhe, consoante o caso, o regime da compra e venda (arts. 874 e
segs.), da doao (arts. 940 e segs.), etc. Mas o efeito principal sempre o da
transmisso do crdito.
Observou-se que a cesso deixa inalterado o crdito transferido, apenas se verificando a
substituio do credor originrio por um novo credor. Da que, na falta de conveno em
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2. Sub-rogao.
Passemos segunda forma de transmisso singular de crditos que a nossa lei
reconhece: a sub-rogao (Na terminologia do direito, designa-se genericamente por
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sub-rogao o fenmeno que consiste em urna pessoa ou uma coisa ir ocupar, numa
relao jurdica, o lugar de outra pessoa ou de outra coisa. Teremos, assim, a subrogao pessoal e a sub-rogao real.
Alguns casos de sub-rogao real ou de coisas so por ex. com a sub-rogao na
indemnizao devida ao autor da consignao de rendimentos (ao. 665), do penhor (art.
678.) e da hipoteca (art. 692), em lugar da coisa sujeita a essas garantias. Ver-se-
tambm o cmodo de representao, a que respeitam os art 794 e 803 (infra, pgs.
1047 e seg., e 1077).
Do que se trata agora da sub-rogao pessoal, que, por sua vez, se pode traduzir em
duas situaes distintas. Numa delas, d-se a substituio de uma pessoa). Opera-se a
sub-rogao quando um terceiro, que cumpre uma dvida alheia ou que para tal
empresta dinheiro ou outra coisa fungvel, adquire os direitos do credor originrio em
relao ao respectivo devedor.
Entende-se comummente que este instituto apresenta grande utilidade prtica. Com ele
favorecido o terceiro, pois, adquirindo a posio do credor originrio, v os seus
interesses melhor salvaguardados do que de qualquer outro modo. E, assim, facilita-se o
cumprimento das obrigaes por terceiros, o que, pode dizer-se, favorece os credores e
os devedores, sem que decorra prejuzo para Outrem.
Admitem-se duas espcies de sub-rogao: a sub-rogao convencional e a sub-rogao
legal. O critrio de distino assenta na fonte de onde deriva.
A sub-rogao convencional ou voluntaria resulta de um acordo entre o terceiro que
pagou e o credor primitivo, a quem licito o pagamento, ou entre o terceiro e o devedor.
A lei prev trs modalidades de sub-rogao voluntria: uma delas efectuada pelo credor
e as duas restantes pelo devedor.
Referindo-se sub-rogao pelo credor estabelece o art 5:
O credor que recebe a prestao de terceiro pode sub-roglo nos seus direitos, desde
que o faa expressamente at ao momento do cumprimento da obrigao. Portanto,
apura-se que a validade da sub-rogao pelo credor exige uma declarao expressa de
vontade nesse sentido, manifestada no acto do cumprimento da obrigao ou
anteriormente. De contrrio, entende-se que houve o propsito de extinguir a relao
obrigacional e no o de transmiti-la pelo lado activo. Mas a sub-rogao expressa no
tem de ser necessariamente feita por escrito (cfr. o art. 219).
Quanto sub-rogao pelo devedor, determina o art. 590 que o terceiro que cumpre a
obrigao pode ser igualmente sub-rogado pelo devedor at ao momento do
cumprimento, sem necessidade do consentimento do credor (n 1): e que a vontade de
sub-rogar deve ser expressamente manifestada (n 2). Impem-se, pois, requisitos
idnticos aos apontados para a sub-rogao pelo credor. Claro que a declarao expressa
da vontade de sub-rogar no tem de ser dirigida ao credor originrio.
A sub-rogao pelo devedor poder ainda fazer-se em consequncia de um emprstimo
de dinheiro ou de outra coisa fungvel com que ele prprio e no o terceiro efectue o
cumprimento. Tambm esta sub-rogao convencional no exige o consentimento do
credor, mas s se verifica quando haja declarao expressa, no documento do
emprstimo, de que a coisa se destina ao cumprimento da obrigao e de que o
mutuante fica sub-rogado dos direitos do credor (art. 591. n 1 e 2).
A sub-rogao legal a que se produz directamente por fora da lei, s existindo,
portanto, na medida em que esta a permita. Conforme preceitua o art. 592 n 1 , fora
dos casos de sub--rogao convencional e de outras hipteses especialmente previstas
por lei (477, n2), o terceiro que cumpre a obrigao s fica sub-rogado nos direitos do
credor quando tiver garantido o cumprimento, ou quando, por outra causa, estiver
directamente interessado na satisfao do crdito.
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O primeiro tipo de situaes que o relendo preceito considera sobressai num simples
exemplo: A deve a B 25.000 euros e C presta fiana ou constitui hipoteca para
segurana de tal obrigao; caso C pague ao credor B, aquele ficar sub-rogado nos
direitos deste, correspondentemente satisfao do respectivo crdito.
E que hipteses prev a lei, em segundo lugar, admitindo a sub-rogao sempre que o
terceiro que cumpre esteja de outro modo directamente interessado na liquidao do
crdito? Parece fora de dvida que houve aqui o propsito de restringir a sub-rogao
aos terceiros que tenham um interesse prprio na extino do crdito tanto para
evitar a perda ou limitao, como a consistncia prtica de um seu direito. Por exemplo,
respectivamente: o adquirente da coisa hipotecada que, satisfazendo o dbito, impede a
execuo daquela; o credor comum que paga a um credor preferente, a fim de obstar
execuo do patrimnio do devedor, que lhe seria prejudicial.
Ao cumprimento equipara o n 2 do art. 592 a dao cumprimento, a consignao em
depsito, a compensao ou outra causa de satisfao do crdito compatvel com a subrogao.
- Efeitos
Analisemos os efeitos da sub-rogao, tanto voluntria como legal. Sintetiza-os o art.
593, n 1: O sub-rogado adquire, na medida da satisfao dada ao direito do credor, os
poderes que a este competiam.
O sub-rogado fica, por consequncia, investido na posio jurdica at a atribuda ao
credor da relao obrigacional. Os seus direitos exercem-se no s contra o devedor,
mas tambm contra os terceiros que tenham garantido a dvida, pois, tal como na
cesso, as garantias e demais acessrios acompanham, em princpio, a dvida
transmitida (art. 582, aplicvel por fora do art. 594).
Mas a sub-rogao pode ser total ou parcial, consoante se tenha satisfeito integralmente
ou s em parte o direito do credor. Da que, verificando-se uma sub-rogao parcial, o
devedor resulte ao mesmo tempo vinculado para com o credor originrio, na medida em
que o respectivo crdito no foi pago, e para com o sub-rogado, na medida em que este
liquidou o direito do credor.
Por outro lado, nada impede que ocorram vrias sub-rogaes parciais. Elas podem ser
realizadas simultaneamente ou em datas diversas.
Prevenindo essas hipteses, determina o art. 593 que a sub-rogao no prejudica os
direitos do credor ou do seu cessionrio, quando outra coisa no for estipulada (n 2); e
que, havendo vrios sub-rogados, ainda que em momentos sucessivos, por satisfaes
parciais do crdito, nenhum deles tem preferncia sobre os demais (n 3). Em suma,
d-se prevalncia ao credor primitivo ou ao seu cessionrio, mas colocam-se em plano
de igualdade os diferentes sub-rogados, qualquer que seja a data da sub-rogao de cada
um.
O art. 594 declara aplicveis sub-rogao, com as necessrias adaptaes, mais
algumas normas da cesso, alm da relativa transferncia das garantias e outros
acessrios (art. 582). Designadamente, o art. 583, que define os termos em que a
cesso se torna eficaz em relao ao devedor, e o art. 584, que faz prevalecer a cesso
primeiro notificada ao devedor ou por ele aceita.
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CAPTULO III
GARANTIAS DAS OBRIGAES
94.
Garantia geral
I. Noo; meios conservatrios da garantia patrimonial.
Sabemos que o inadimplemento de uma obrigao confere ao respectivo credor o direito
de agredir o patrimnio do devedor, por intermdio dos tribunais, a fim de obter
coactivamente a satisfao do seu crdito (art. 817). Trata-se de uma possibilidade que
pertence a todos os credores pelo simples facto de o serem. E, nessa medida, se declara
que o patrimnio do devedor constitui a garantia geral das obrigaes ou a garantia
comum dos credores. E o patrimnio bruto que se tem aqui em vista, quer dizer, o
constitudo pelos valores activos antes de descontados os passivos. Acontece coisa
diversa com as garantias especiais, que se estudam mais adiante (fiana, penhor,
hipoteca, etc.). Estas asseguram de modo particular o cumprimento das obrigaes, mas
s existem quando haja expresso acordo das partes ou determinao da lei.
Conforme estabelece o art. 601 do Cd. Civ. pelo
cumprimento da obrigao respondem todos os bens do devedor susceptveis de
penhora, sem prejuzo dos regimes especialmente estabelecidos em consequncia da
separao de patrimnios. Consagra-se, portanto, o princpio geral da responsabilidade
ilimitada do devedor: o cumprimento da obrigao e assegurado pela totalidade dos
bens penhorveis existentes no seu patrimnio ao tempo da execuo, mesmo os que
tenham sido adquiridos depois da constituio da obrigao.
Este princpio encontra-se
reafirmado no art. 821, n 1 do Cd. de Proc. Civ. que declara sujeitos execuo
todos os bens do devedor susceptveis de penhora que, nos termos da lei substantiva,
respondem pela dvida exequenda. Acrescenta o n 2 que, nos casos especialmente
previstos na lei, podem ser penhorados bens de terceiro, desde que a execuo tenha
sido movida contra ele. Excluem-se to-somente determinados bens que os arts. 822.
a 824-A do mesmo Cdigo consideram impenhorveis, e ainda outros bens que se
encontram isentos de penhora por disposio especial.
Porm, a regra geral da
responsabilidade ilimitada do devedor comporta excepes. H casos de
responsabilidade limitada a certos bens, que resultam da lei, de conveno das partes ou
da determinao de terceiro. Observe-se que se trata aqui de limitao da garantia
patrimonial, isto , dos bens sobre que pode incidir a execuo, e no propriamente de
limitao da responsabilidade civil do devedor, no sentido em que esta constitui fonte de
obrigaes. So dois planos ou significados diversos em que se utiliza o termo
responsabilidade.
A limitao legal da responsabilidade a alguns bens do devedor encontra-se mesmo
prevista no art. 601, Nele se salvaguardam os regimes especialmente estabelecidos em
consequncia da separao de patrimnios.
Entende-se por patrimnio autnomo ou separado aquele que tem dvidas prprias. A lei
admite diversas situaes de autonomia patrimonial, que tanto pode ser total ou
completa, como parcial ou incompleta. Verifica-se uma autonomia completa quando
uma determinada massa de bens est exclusivamente afectada ao cumprimento de certas
dvidas: isto, no duplo sentido de que tal massa de bens s responde por essas dvidas (e
no pelos outros dbitos do titular do patrimnio autnomo) e de que por essas dvidas
s ela responde (e no os outros bens do seu titular). A herana constitui um exemplo
tpico de autonomia patrimonial completa: que o activo hereditrio s responde (art.
2070) e responde s ele (art. 2071) pelo respectivo passivo.
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obrigaes.
Da que a lei conceda aos credores alguns remdios destinados salvaguarda dos seus
interesses. Eles variam conforme o acto praticado pelo devedor, embora tenham o
objectivo comum de evitar o desaparecimento ou a diminuio, para alm de certos
limites, do patrimnio debitrio. O Cd. Civ. Predispe, sucessivamente, os quatro
seguintes meios conservatrios da garantia patrimonial:
A) Declarao de nulidade;
B) Sub-rogao do credor ao devedor;
C) Impugnao pauliana;
D) Arresto
1. Declarao de nulidade
A lei confere aos credores legitimidade para arguir a nulidade dos actos praticados pelo
devedor, sejam esses actos anteriores ou posteriores constituio do crdito. Para
tanto, exige-se que os credores tenham interesse na declarao de nulidade, mas no
necessrio que o acto produza ou agrave a situao patrimonial deficitria do devedor
(art. 605., n. 1).
Por vrias razes podem os actos jurdicos ser nulos: inobservncia da forma prescrita,
falta da vontade, impossibilidade ou ilicitude do objecto. etc. O regime geral da
nulidade encontra-se nos arts. 285. a 294. do Cd. Civ. Ora, sempre que o devedor
realize um acto considerado nulo, assistir a qualquer dos credores, que nisso tenha
interesse, o direito de pedir a respectiva declarao de nulidade. E, uma vez declarado
nulo o acto impugnado, as coisas so repostas no seu estado precedente, o que aproveita
no s ao credor que invocou a nulidade, mas a todos os outros (art. 605., n. 2).
2. Sub-rogao do credor ao devedor
-Noo e mbito de aplicao
Torna-se igualmente possvel ao devedor, atravs de uma sua inaco, afectar a
consistncia prtica da garantia patrimonial. Admitamos o caso de um certo devedor
que, tendo um passivo superior ao activo, no invoca a prescrio contra um dos seus
credores, prejudicando assim os restantes (art. 303); ou imaginemos que o mesmo
devedor insolvente chamado sucesso de determinada pessoa, mas no a aceita
porque sabe que essa herana no fim de contas apenas ir beneficiar os seus credores
(art. 2050.)( No domnio do antigo Cd. Civ. os nicos casos, ou, pelo menos, os casos
mais importantes, de aco sub-rogatria eram os seguintes: art. 509. (invocao da
prescrio ou da usucapio), art. 694. (pedido de anulao pelo fiador dos actos de que
o afianado seu devedor poderia invocar a nulidade) e ao. 2040. (aceitao da herana).
Apenas se admite que o credor faa valer contra terceiros os direitos de contedo
patrimonial que competirem ao devedor, ressalvados os que. em virtude tia sua prpria
natureza ou disposio da lei, sejam insusceptveis de exerccio por pessoa diversa do
respectivo titular (art. 606.. n 1). Trata-se de uma estatuio perfeitamente lgica.
Portanto, excluem-se da sub-rogao os direitos do devedor contra terceiros que no
tenham carcter econmico (ex.: um crdito com puro contedo moral ou ideal), ou cujo
valor econmico no seja susceptvel de reverter em benefcio dos credores (o que
acontece. via de regra. com os efeitos patrimoniais ligados s aces relativas ao estado
das pessoas): e ainda os que, como consequncia de preceito legal ou da sua natureza.
s puderem ser exercidos pelo prprio titular (assim: o direito do promissrio de revogar
a promessa no contrato a favor de terceiro: cfr. o art. 448.). Esta ltima hiptese
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- mbito de aplicao
Impe-se, como primeiro problema, apurar quais os precisos actos susceptveis de
impugnao pauliana. De acordo com o art. 610, cabem no seu mbito todos aqueles
que envolvam diminuio da garantia patrimonial do crdito e no sejam de natureza
pessoal.
Tanto pode tratar-se de operaes que impliquem reduo do activo como um aumento
do passivo, Logo, mostram-se impugnveis as alienaes propriamente ditas, as
renncias a garantias ou a outros direitos que advierem ao devedor, a assuno de
dvidas. etc.: e esses actos dispositivos podem ser realizados a ttulo gratuito ou a ttulo
oneroso. Em qualquer dos casos estaremos na presena de negcios com os quais o
devedor afecta o seu patrimnio e por isso mesmo so cm princpio susceptveis de
impugnao pauliana, desde que no tenham natureza pessoal. H indubitavelmente
muitos actos pessoais com reflexos no patrimnio dos respectivos sujeitos: e estes
escapam, como bem se compreende, impugnao pauliana (ex.: o casamento, a
perfilhao, a separao judicial de bens, o divrcio).
A frmula sinttica do art. 610 completada pelo art.
615. Apuremos o que nele se determina.
Este ltimo preceito, no seu n 1, declara que no obsta
impugnao a nulidade do acto realizado pelo devedor. Perguntar-se-: ento, para
atacar tais actos, os credores no dispem do direito, que o art. 605 lhes confere, de
pedir a respectiva declarao de nulidade? E no bastaria esse direito para que os seus
interesses ficassem suficientemente acautelados? Mas repare-se que em muitos casos
pode ser difcil, ou mesmo impossvel, a prova da causa da nulidade do acto realizado
pelo devedor. Assim acontecer, sobretudo, quanto simulao. Ora, no faria sentido
que se protegessem menos os credores em relao aos actos nulos do que cm relao
aos actos vlidos. Pareceu, portanto, razovel admitir que, realizando o devedor um acto
nulo, os credores possam escolher entre os dois meios conservatrios: a declarao de
nulidade ou a impugnao pauliana, cada uma delas com os seus requisitos e efeitos
prprios.
Tambm carece de alguma explicao o n.
2 do mesmo art. 615. Conforme preceitua: o cumprimento de obrigao vencida no
est sujeito a impugnao: mas impugnvel o cumprimento tanto da obrigao ainda
no exigvel como da obrigao natural. Resulta da primeira proposio a
inatacabilidade com a impugnao pauliana do cumprimento de uma obrigao
vencida efectuada pelo devedor. De ambos os lados se verifica uma conduta legtima: o
devedor paga o que deve e o credor recebe aquilo a que tem direito.
Todavia, esta soluo pode
suscitar reparos, sobretudo conhecendo o devedor e o credor beneficiado a situao
patrimonial deficitria do primeiro. Dir-se- que, em tal caso, todos os credores tm o
direito a ser por ele igualmente tratados, desde que no haja causas legtimas de
preferncia, como acontece se existir uma hipoteca ou outra garantia anloga. Mas
tambm no parece menos certo que o pagamento efectuado a um dos credores pelo
devedor em situao patrimonial deficitria - ainda que com conhecimento dela pode
ser realizado sem qualquer intuito fraudatrio dos restantes credores. Pensemos, por
exemplo, na hiptese de o devedor pagar um dos crditos para evitar uma execuo
judicial que prejudicaria os seus prprios interesses e os dos restantes credores. No
entanto, a declarao da insolvncia produz a este respeito consequncias especiais.
Quanto
segunda proposio do n 2 do art. 615, aceita-se sem dificuldade que o legislador
declare impugnvel o cumprimento de uma divida ainda no exigvel ou de uma
obrigao natural.
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- Requisito
I. Impugnao pauliana no mbito das relaes imediatas
Os requisitos do exerccio da impugnao pauliana reduzem-se a trs: dois deles so
gerais e um terceiro apenas se refere a determinadas hipteses. Apreciamos
seguidamente em que consistem.
1) Anterioridade do crdito (art. 610, al. a) - Exige-se, em princpio, que o credito se
mostre anterior ao acto a impugnar.) A explicao parece evidente: por um lado, os
credores s podem contar com os bens que existam no patrimnio do devedor data da
constituio da dvida e com os que nele entrem depois: por outro lado, resultaria
perturbada a segurana do comrcio jurdico, desde que se admitisse a impugnao de
certos negcios com fundamento em actos posteriores de alguns dos seus outorgantes.
Mas o referido pressuposto da anterioridade do crdito sofre uma restrio importante,
que se justifica. Tambm poder ser impugnado um acto anterior ao crdito, quando se
prove que esse acto foi realizado dolosamente com o fim de impedir a satisfao do
direito do futuro credor. Deve entender-se que tal dispositivo impe tanto o dolo do
devedor como a participao dolosa do terceiro, ainda que sob a forma de puro
conhecimento da inteno fraudulenta daquele (scientia fraudis). Por exemplo: A
convenciona com B tomar-lhe de emprstimo 30.000 euros: todavia, antes da efectiva
celebrao do contrato. A vende a C os seus bens, com o propsito fraudulento de se
tomar insolvente e assim prejudicar o futuro credor B.
O art. 614. resolve expressamente a questo de saber se ou no admissvel a
impugnao pauliana com base em crditos no vencidos ou sob condio suspensiva,
anteriores ao acto a impugnar. Quanto ao credor a prazo consagrou-se a soluo
afirmativa (n 1). Mas, a respeito do credor sob condio suspensiva, foi adoptada a
orientao oposta, embora se admita que ele possa, durante a pendncia da condio,
requerer a prestao de cauo, desde que se verifiquem os pressupostos da
impugnabilidade (n 2). Por esta forma se acautelam de algum modo os seus eventuais
direitos.
2) Impossibilidade ou agravamento da impossibilidade de satisfao integral do crdito
(art. 610 al. b)) O segundo requisito o de que o acto produza ou agrave a
impossibilidade de o credor conseguir a inteira satisfao do seu crdito. No basta,
pois, um qualquer interesse do credor. Compreende-se que a lei se apresente aqui mais
rigorosa por se atacarem quase sempre actos vlidos do que relativamente s
declaraes de nulidade onde os actos impugnados nunca o so.
Em regra, a frmula legal reconduzir-se- ao critrio de o acto produzir ou agravar a
situao patrimonial deficitria do devedor. Concebem-se, no entanto, hipteses em que
essa coincidncia no se verifique. Assim, quando o devedor continue solvente, mas o
credor no possa de facto obter a satisfao do seu crdito, maxime dada a
impossibilidade ou dificuldade prtica de executar os restantes bens do devedor (ex: o
devedor vende um prdio pelo justo preo e oculta a importncia recebida).
O nus da prova do montante das dvidas incumbe ao credor; cabendo ao devedor, ou a
terceiro interessado na manuteno do acto, provar que o obrigado possui bens
penhorveis de igual ou maior valor (art. 611 ). Afigura-se razovel, merc de
consideraes de ordem prtica. a referida repartio dos encargos probatrios, que de
certo modo no seguem as regras gerais sobre a matria (art. 342.).
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3) M f por parte do devedor e do terceiro (art. 612) este ltimo o requisito que,
consoante advertimos, no se exige em todos os casos. Importa distinguir: tratando-se
de um acto oneroso, torna-se necessria a m f cumulativa do devedor e do terceiro:
mas se o acto for gratuito, dispensa-se esse pressuposto e a impugnao pauliana
procede mesmo que um e outro se encontrem de boa f (art. 612 n 1).
Conforme acima se observou, o art. 615., n. 2, reputa o cumprimento das obrigaes
naturais susceptvel de impugnao pauliana. O legislador entendeu conveniente tomar
partido a este respeito, para superao das divergncias que dividem os autores.
Conhecemos os termos da equao: o cumprimento das obrigaes naturais obedece a
um simples dever de justia, ao passo que o das obrigaes civis a um autntico dever
jurdico. Ora, ponderando as posies e os interesses em jogo os dos credores
naturais e os dos credores civis aceitou-se razoavelmente a primazia dos ltimos.
Uma vez que a obrigao natural incoercvel, o devedor no pode cumpri-la em
prejuzo dos seus credores civis. Mas exigir-se- a m f do credor e do devedor
naturais? Eis o problema.
Em matria de impugnao pauliana, cremos que ter de apreciar-se o carcter gratuito
ou oneroso dos actos sem nunca perder de vista as razes, ainda h pouco alinhadas,
pelas quais a lei sanciona regimes diversos relativamente a uns e a outros. Ento, parece
de concluir que, para efeito de impugnao pauliana. o cumprimento de uma obrigao
natural, consistindo num acto de livre disposio do devedor, se aproxima mais de uma
liberalidade. uma ilao que se mostra pertinente. Em face dela, torna-se dispensvel
o requisito da m f. Entende-se por m f a conscincia do prejuzo que o acto causa
ao credor (art. 612. n 2). No se reclama, deste modo, a inteno de prejudicar ou o
conhecimento da situao de insolvncia do devedor. Trata-se de frmulas que
correspondem a realidades diversas. Repare-se que pode existir a conscincia do
prejuzo que o acto causa aos credores, sendo o mesmo realizado, todavia, sem o intuito
de lhes produzir dano: assim como essa conscincia do prejuzo no pressupe,
necessariamente, que se reconhea ou exista a situao de insolvncia do devedor, e
vice-versa.
A m f subjectiva prevista no n. 2 do art. 612.
reconduz-se, sintetizando, convico do agente de que o acto ocasiona dano ao credor,
O que aponta, com expressiva clareza, para o estado de ma f em que se analisam o
dolo, nas suas diversas modalidades, e tambm a negligncia consciente.
II. Impugnao pauliana relativa a ssubaquisies ou a posteriores constituies de
direitos Analisemos os requisitos da Impugnao pauliana quando haja ulteriores
transmisses ou constituies de direitos. Um exemplo: o devedor A vende de m f um
prdio a B, tendo este realizado tambm o contrato de m f: mas B. por sua vez,
transmite o prdio a C, que estava de boa f. Podero os credores de A, mediante
impugnao pauliana, agir contra C?
A resposta encontra-se tio art. 613 n 1. De acordo com a sua doutrina, a procedncia
da impugnao pauliana contra sub-adquirentes depende dos seguintes pressupostos:
1) Que se verifiquem, relativamente primeira transmisso, os requisitos da
inpugnabilidade (art. 613. n 1 . al. a)). Portanto, a anterioridade do crdito ou ter sido
o acto realizado dolosamente (art. 610. al. a)), a impossibilidade de satisfao integral
do crdito ou o agravamento dessa impossibilidade (art. 610 al. b) e a m f por parte
do devedor e do terceiro adquirente (art. 612), nos termos que analismos.
2) Que o subalienante e o subadquirenre tenham agido de m f, caso a nova
transmisso seja a ttulo oneroso (art. 613 n 1 al. b). Tratando-se de um acto a ttulo
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aquisio, contando com os referidos bens. Assim, afigura-se prefervel a doutrina que
subordina o credor que exerce a impugnao pauliana concorrncia, nos termos gerais.
dos restantes credores comuns do terceiro obrigado restituio. Parece aconselh-la
uma equilibrada conciliao dos interesses dos credores do devedor alienante com a
segurana do trfico jurdico, que tem de estar muito presente na disciplina da
impugnao pauliana.
Julga-se problemtico interpretar a referncia restituio dos bens na medida do
interesse do credor impugnante (art. 616 n 1 como envolvendo a criao de uma
preferncia legal. Cr-se recomendvel, no mbito das preferncias legais, atenta a sua
taxatividade, uma certa conteno interpretativa, pois a prpria lei estabelece o cnone
hermenutico de que o legislador soube exprimir o seu pensamento em termos
adequados (art. 90, n 3).
Repare-se que a orientao sustentada no deixa o credor impugnante sem qualquer
proteco, enquanto aguarda o desfecho da impugnao pauliana. Esta impugnao tem
mera natureza pessoal. mas encontra-se nas mos do prprio impugnante reforar os
seus efeitos. dotando-a de eficcia em face de terceiros. Basta que, como preliminar ou
como incidente da impugnao, desencadeie o procedimento cautelar do arresto, o qual
envolve a apreenso judicial dos bens, aplicando-se-lhes as disposies relativas
penhora (art. 622. do Cd. Civ. e art. 406. n. 2, do Cd. de Proc. Civ.).
manifesto que a posio para que nos inclinamos parte da ideia de uma parificao
dos interesses dos credores comuns do terceiro adquirente aos interesses do impugnante.
colocando-os no mesmo plano. aliada segurana do comrcio jurdico. Assente este
pressuposto, desenvolve-se todo o discurso que o alicera. A quem negue a pretendida
equiparao ou aproximao. dando prevalncia tutela do impugnante. pertence
encontrar uma sustentao jurdica diversa e mais convincente. At agora, no se
depara, em nosso juzo, com argumento decisivo, por valorao de interesses ou
expresso da lei, que obstculo a mencionada concorrncia de credores.
Considere-se o problema diverso das relaes entre o credor e o adquirente que haja
transmitido os bens ou sobre eles constitudo direitos em proveito de outro terceiro, no
sendo o acto impugnvel. Poder o credor agir contra esse subalienante?
No domnio do anterior Cd. Civ. ressalvava-se, em tal hiptese, o regresso do credor
contra o transmitente (art. 1037). Tambm, perante o actual Cd. Civ. (art. 616., n 2
e 3), o credor pode, sem dvida, demandar o subtransmitente, ou seja, tem a faculdade
de lhe pedir uma indemnizao pelo valor dos bens alienados ou um montante que
corresponda ao seu enriquecimento. Assim: se A, adquirente de m f, transmite a ttulo
oneroso a B, que est de boa f, o credor, C, tem direito reparao, por A, do prejuzo
sofrido com a transmisso efectuada a B; se D, adquirente de boa f a ttulo gratuito,
transmite a ttulo oneroso a E, tambm de boa f, o credor, F pode reclamar de D aquilo
com que este se locupletou em consequncia da segunda transmisso. Outra perspectiva
do problema verifica-se quando a transmisso ou onerao dos bens pelo adquirente
ocorre na pendncia da impugnao. Aqui, assume especial relevncia prtica a
aceitao ou no da registabilidade da aco de impugnao pauliana. que, admitindose a tese da registabilidade, para que propendemos, o caso julgado de procedncia da
impugnao estende a sua eficcia a todos os posteriores adquirentes ou beneficirios da
onerao, ainda que no intervenham no processo (art. 271, n 3, do Cd. de Proc.
Civ.).
b) s relaes entre os credores refere-se o n 4 do art. 616. Dele resulta que a
impugnao pauliana diversamente do que sucede com os outros meios
conservatrios atrs estudados (arts. 605, n 2, e 609) aproveita apenas ao credor
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96.
Garantias Especiais
I. Distino entre garantias pessoais e reais.
Garantias pessoais: est-se perante esta, quando um sujeito, terceiro relativamente
relao obrigacional, responde com o seu patrimnio pelo cumprimento da obrigao. A
nossa lei prev trs garantias especiais pessoais:
A fiana (art. 627 CC);
A sub-fiana (art. 630 CC);
Mandato de crdito (art. 629 CC).
Garantias reais
Est-se perante esta, quando por conveno das partes, por estipulao da lei ou por
deciso judicial, certos bens, ou o valor de certos bens, ou o valor dos rendimentos de
certos bens, responde privilegiadamente pelo cumprimento da obrigao.
Quer isto dizer que quando h uma garantia real, o credor tem o direito de se fazer
pagar com preferncia sobre todos os credores, pelo valor de um certo bem ou dos
rendimentos de um certo bem. Ele pode fazer vender judicialmente um certo bem e com
o produto da venda judicial desse bem, fazer-se pagar pelo seu crdito. Isto
independentemente de ser ou no suficiente. Se for insuficiente, ele depois concorre,
para a parte restante com os demais credores quanto garantia geral. As garantias reais
previstas na nossa lei so:
a) A consignao de rendimentos (art. 656 CC);
b) Penhor (art. 666/1 CC);
c) Hipoteca (art. 686/1 CC);
d) Privilgios creditrios (art. 733; 736 CC);
e) Direito de reteno (art. 754 CC).
II. Anlise descritiva das garantias especiais reguladas no Captulo VI do CC:
prestao de cauo (arts. 623. a 626.), fiana (arts. 627. a 655., incluindo o
mandato de crdito), consignao de rendimentos (arts. 656. a 665.), penhor (arts.
666. a 685.), hipoteca (arts. 686. a 732.) e privilgios creditrios (arts. 733. a
761.). *
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