As OSCIP (Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico) e a

Administrao Pblica: Intermediao Fraudulenta de Mo-de-Obra

sob uma Nova Roupagem Jurdica

Enoque Ribeiro dos Santos

Procurador
do
Trabalho
da
Procuradoria
Regional
do
Trabalho
da
9
Regio
(Paran);
Professor
Doutor
de
Direito do Trabalho da Faculdade de Direito da Universidade de So
Paulo (USP).

SUMRIO: 1 Introduo; 2 Desestatizao e Privatizao; 3

Regime dos Contratos de Gesto (as Organizaes Sociais); 4
Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP); 5 A
Declarao Liminar de Inconstitucionalidade pelo STF dos arts.
5, 11 a 15 e 20 da Lei n 9.637/98 (Lei das Organizaes
Sociais); 6 Da Inconstitucionalidade Reflexa da Lei n 9.790/99
(OSCIP); 7 Uma Nova Roupagem Jurdica da Terceirizao Ilcita
por rgos da Administrao Pblica; 8 Responsabilidade da
Autoridade Responsvel pela Contratao de Servidores, sem
Concurso Pblico; 9 Concluses.

1 Introduo
Nosso objetivo demonstrar nas prximas linhas a perpetuao de uma
das prticas mais deplorveis nos tempos modernos, em que o homem
procura tirar proveito do prprio homem, com a manuteno da
merchandage1, porm, sob uma nova roupagem jurdica, substituindo
as combatidas e combalidas cooperativas de trabalho (de mo-de-obra)
pelas organizaes da sociedade civil de interesse pblico (OSCIP),
regidas pela Lei n 9.790/90, em verdadeiro atentado contra um dos
No Direito Comparado, em 1848, a Frana aboliu a merchandage, sob o argumento
de que o trabalho, por no ser uma mercadoria, jamais poderia ser intermediado.
1

fundamentos de validade do Estado Democrtico de Direito: o princpio

da dignidade da pessoa humana, insculpido no art. 1, III, da Carta
Magna de 1988.
Com o advento das privatizaes, a partir da dcada de 70, mais
especificamente com o Decreto-Lei n 200/67, o Estado passou a
transferir grande parcela da prestao dos servios pblicos iniciativa
privada, em face dos progressos tecnolgicos verificados nos campos da
informtica, da telefonia celular, da televiso a cabo, da Internet, da
qumica fina, telecomunicaes, infovias, energia, meio ambiente, etc.,
que fez com que os Estados se deparassem com uma nova realidade
econmica, social e poltica.
Nesse movimento engendrado de transferncia de atividades do Estado
para a iniciativa privada, procurou-se criar alternativas jurdicas, com
bastante criatividade, objetivando "terceirizar" at mesmo os servios
bsicos
essenciais,
verdadeiros
postulados
constitucionais,
consubstanciados nos servios da educao, sade, transporte e
segurana.
Nada a contestar se nesse movimento de "publicizao", como assim
chamou os legisladores, a prtica de transferncia de atividades do
Estado para a iniciativa privada, revelando preocupao em adaptar-se
modernidade, gesto eficiente de atividades diante do fenmeno da
globalizao econmica, se no houvesse, como est havendo, o
malferimento de direitos basilares do trabalhador, assegurados no
apenas pela Constituio Federal, como tambm por tratados e
declaraes internacionais, das quais o Brasil signatrio e que foram
devidamente ratificadas, hoje fazendo parte integrante de nosso sistema
jurdico.

2 Desestatizao e Privatizao
Aps o Decreto-Lei n 200/67, o primeiro instrumento jurdico a mudar
a configurao do Estado como prestador de servios foi o Programa
Nacional de Desestatizao, institudo pela Lei n 8.031/90, que

posteriormente foi revogada pela Lei n 9.491/97. Tais instrumentos

tinham por escopo "reordenar a posio estratgica do Estado na
economia, transferindo iniciativa privada atividades indevidamente
exploradas pelo setor pblico", (art. 1, I, da Lei n 8.031/90),
demonstrando que a busca desse objetivo acarretar a diminuio da
dvida pblica e a concentrao da Administrao Pblica em
atividades nas quais seja fundamental a presena do Estado em vistas
das prioridades nacionais.
Na busca desses objetivos, alm da associao e formao de convnios
de cooperao e consrcios pblicos, o Estado pretendeu modernizar-se
por meio da possibilidade de executar os servios pblicos pelos
regimes de parceria, que caracterizam-se pela aliana entre o Poder
Pblico e entidades privadas, com o objetivo de fazer chegar aos mais
diversos segmentos da populao os servios de que esta necessita e
que, por vrias razes, no lhe so prestados.
De acordo com Jos dos Santos Carvalho Filho2, "o ponto caracterstico
nuclear desses regimes consiste em que a parceria do Estado
formalizada junto com pessoas de direito privado e da iniciativa privada,
ou seja, aquelas que, reguladas pelo direito privado, no sofrem
ingerncia estatal em sua estrutura orgnica. A elas incumbir a
execuo de servios e atividades que beneficiem a coletividade, de modo
que tal atuao se revestir da qualificao de funo delegada do Poder
Pblico".
Ainda consoante aquele autor3 "referidas entidades, sem dvida, se
apresentam com certo hibridismo, na medida em que, sendo privadas,
desempenham funo pblica, tm sido denominadas de entidades do
terceiro setor, a indicar que no se tratam nem dos entes federativos nem
das pessoas que executam a administrao indireta e descentralizada
daqueles, mas simplesmente compem um tertium genus, ou seja, um
agrupamento de entidades responsveis pelo desenvolvimento de novas
formas de prestao dos servios pblicos. possvel classificar os

CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 13. ed. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, p. 267.
3 Idem, ibidem, p. 267.

regimes de parceria em trs grupos: 1) o regime de convnios

administrativos; 2) o regime de contratos de gesto e 3) o regime de
gesto por colaborao".

3 Regime dos Contratos de Gesto (as Organizaes Sociais)

Para o desenvolvimento de nosso trabalho, o que nos interessa,
efetivamente, o estudo das organizaes sociais, entre elas, as OSCIP
e as organizaes sociais de interesse pblico, sem fins lucrativos.
Iniciemos pelas organizaes sociais e os contratos de gesto.
Com o escopo de ampliar a descentralizao administrativa na
prestao de servios pblicos, o Estado criou o Programa Nacional de
Publicizao (PNP), e, com o advento da Lei n 9.637/98, algumas
atividades de carter social, exercidas por pessoas e rgos
administrativos de direito pblico, poderiam ser posteriormente
absorvidos por pessoas de direito privado. Estatui o art. 20, dessa Lei,
in verbis:
"Art. 20. Ser criado, mediante decreto do Poder Executivo, o Programa
Nacional de Publicizao - PNP, com o objetivo de estabelecer diretrizes e
critrios para a qualificao de organizaes sociais, a fim de assegurar
a absoro de atividades desenvolvidas por entidades ou rgos
pblicos da Unio, que atuem nas atividades referidas no art. 1, por
organizaes sociais, qualificadas na forma desta Lei, observadas as
seguintes diretrizes:
I - nfase no atendimento do cidado-cliente;
II - nfase nos resultados, qualitativos e quantitativos nos prazos
pactuados;
III - controle social das aes de forma transparente."

Na verdade, o que o Estado buscava com o programa mencionado era o

seu afastamento direto da atividade de prestao de alguns servios
pblicos, delegando-os a pessoas de direito privado, no integrantes da
Administrao Pblica direta ou indireta, principalmente organizaes

do terceiro setor. Essas pessoas jurdicas do terceiro setor, a quem

incumbiria a execuo desses servios pblicos, em regime de parceria
com o Estado, por meio de contratos de gesto (Lei n 9.637/98) ou
contratos de parceria (Lei n 9.790/99) constituem as chamadas
organizaes sociais ou organizaes da sociedade civil de interesse
pblico (OSCIP).
A Lei n 9.637/98, em seus primeiros artigos, dispe:
"Art. 1 O Poder Executivo poder qualificar como organizaes
sociais pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos,
cujas atividades sejam dirigidas ao ensino, pesquisa cientfica,
ao desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio
ambiente, cultura e sade, atendidos aos requisitos previstos
nesta Lei.
Art. 2 So requisitos especficos para que as entidades privadas
referidas no artigo anterior habilitem-se a qualificao como
organizao social:
I - comprovar o registro de seu ato constitutivo, dispondo sobre:
a) natureza social de seus objetivos relativos respectiva rea de
atuao;
b) finalidade no-lucrativa, com a obrigatoriedade de investimento
de seus excedentes financeiros no desenvolvimento das prprias
atividades;
c) previso expressa de a entidade ter, como rgos de deliberao
superior e de direo, um conselho de administrao e uma
diretoria definidos nos termos do estatuto, asseguradas quele
composio e atribuies normativas e de controle bsicas
previstas nesta Lei;
d) previso de participao, no rgo colegiado de deliberao
superior, de representantes do Poder Pblico e de membros da

comunidade, de notria capacidade profissional e idoneidade

moral;
e) composio e atribuies da diretoria;
f) obrigatoriedade de publicao anual, no Dirio Oficial da Unio,
dos relatrios financeiros e do relatrio de execuo do contrato de
gesto;"
Observa-se, que por norma infraconstitucional, o Estado est
transferindo iniciativa privada, algumas de suas atividades nucleares,
ou atividades-fim, entre elas a educao e sade, dois setores que
absorvem o maior contingente de trabalhadores, nas mais variadas
funes: agentes comunitrios, enfermeiras, mdicos, laboratoristas,
etc. A responsabilidade do Poder Pblico, em qualquer de suas esferas
(Unio, Estado, Distrito Federal e Municpio), para a prestao de
sade, por exemplo, na forma do art. 196 da CF/88, consolida-se como
atividade permanente, verdadeira misso do Estado. Como atividadefim, deve o Poder Pblico prest-la, preferencialmente, de modo direto.
Para aquelas entidades basta obter o certificado de qualificao junto
ao Ministrio da Justia, desde que atendam s exigncias legais, para
assumir a funo de parceiros do Estado, visando execuo de
determinadas tarefas de interesse pblico.
Segundo a Lei n 8.666/93 tais entidades poderiam contratar e celebrar
com o Poder Pblico contratos de gesto at mesmo sem licitao, como
se deflui do artigo:
"Art. 24. dispensvel a licitao:
XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios
com as organizaes sociais, qualificadas no mbito das
respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no
contrato de gesto; (Inciso acrescentado pela Lei n 9.648, de
27.05.98)."

Nesse contexto, uma vez qualificadas como organizaes sociais, o que

resultar de critrio discricionrio do Ministrio competente para
supervisionar ou regular a rea de atividade correspondente ao objeto
social (art. 2, II), as entidades so declaradas como de interesse
pblico e utilidade pblica para todos os efeitos legais e podem receber
recursos oramentrios e usar bens pblicos necessrios consecuo
de seus objetivos, neste ltimo caso atravs de permisso de uso (arts.
11 e 112). Admissvel ainda a cesso especial de servidor pblico, com
nus para o governo, vale dizer, o governo poder ceder servidor seu
para atuar nas organizaes sociais com a incumbncia do pagamento
de seus vencimentos4.
Nos contratos de gesto, segundo a Lei, devero ser observados os
princpios da moralidade, da legalidade, da impessoalidade, da
publicidade e da economicidade, o que por si s atrita com a
inexigibilidade da licitao, haja vista que este fato retira a
oportunidade para que outras associaes tambm, democraticamente,
participem do pleito, no sentido de firmar contratos com a
Administrao Pblica.
Portanto, pela Lei n 9.637/98, as organizaes sociais podem, entre
outras vantagens, contratar empregados sem concurso pblico,
adquirir bens, produtos e servios sem processo de Licitao e ainda
no prestar contas de seus gastos a rgos de controle interno e
externos da Administrao Pblica, porque estas so consideradas
atribuies privativas do Conselho de Administrao, que por seu
turno, pode aprovar por maioria, no mnimo, de dois teros de seus
membros, o regulamento prprio contendo os procedimentos que devem
adotar para a contratao de obras, servios, compras e alienaes e o
plano de cargos, salrios e benefcios dos empregados da entidade.
Trata-se de um tipo de terceirizao ou privatizao de servios
pblicos, que culmina com a transferncia de um dever do Estado,
atribudo constitucionalmente entre as competncias privativas da
Unio para entes privados, que podem dispor de bens, patrimnio,
4

Idem, ibidem, p. 269.

crditos e at mesmo de servidores pblicos para administrar e gerir

seus prprios interesses. No bastasse isso, essas entidades do terceiro
setor so ainda declaradas de interesse social e utilidade pblica, para
os fins legais.
A sade (art. 196), a educao e o ensino (arts. 203 e 204 da CF/88)
so deveres do Estado, e este no pode simplesmente desobrigar-se ou
afastar sua responsabilidade na prestao desses servios,
transferindo-as a terceiros, j que resta ao setor privado o papel tosomente de complementaridade5, na forma da Lei n 8.666/93.
No obstante, o que se percebeu pela experincia prtica com as
terceirizaes previstas nas Leis ns. 9.637/98 e 9.970/99 foi a
transferncia pelo Poder Pblico de prdios, mveis, hospitais, postos
de sade, equipamentos, recursos pblicos e at mesmo cesso de
pessoal estatutrio para esses entes do terceiro setor, portanto, da
iniciativa privada. Sem muito esforo, conclui-se que este ltimo fato
trata-se de uma teratologia jurdica: obrigar servidores pblicos
estatutrios, a prestar servios a empresas privadas, quando aprovados
em concursos para preencher cargos em rgos pblicos.

4 Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP)

As OSCIP como ficaram conhecidas e como passaremos a chamar
doravante as organizaes da sociedade civil de interesse pblico,
criadas pela Lei n 9.790/99, apresentam as seguintes caractersticas
bsicas, como defluem dos artigos a seguir mencionados:
"Art. 1 Podem qualificar-se como Organizaes da Sociedade
Civil de Interesse Pblico as pessoas jurdicas de direito privado,
A iniciativa privada tem participao complementar na prestao de servios da
sade ao SUS, que caracterizam-se como servios de relevncia pblica (art. 197
CF/88). Quando a capacidade instalada do Estado for insuficiente, tais servios
podem ser prestados por terceiros. Vale dizer, pela capacidade instalada de entes
privados, preferencialmente entidades filantrpicas e sem fins lucrativos (art. 199,
1, CF/88) e art. 24 da Lei n 8.080/90, que dispe: "quando as suas disponibilidades
forem insuficientes para garantir a cobertura assistencial populao de uma
determinada rea, o Sistema nico de Sade - SUS poder recorrer aos servios
ofertados pela iniciativa privada".
5

sem fins lucrativos, desde que os respectivos objetivos sociais e

normas estatutrias atendam aos requisitos institudos por esta
Lei.
1 Para os efeitos desta Lei, considera-se sem fins lucrativos a
pessoa jurdica de direito privado que no distribui, entre os seus
scios ou associados, conselheiros, diretores, empregados ou
doadores, eventuais excedentes operacionais, brutos ou lquidos,
dividendos, bonificaes, participaes ou parcelas do seu
patrimnio, auferidos mediante o exerccio de suas atividades, e
que os aplica integralmente na consecuo do respectivo objeto
social.
2 A outorga da qualificao prevista neste artigo ato
vinculado ao cumprimento dos requisitos institudos por esta
Lei."
No podem ser qualificadas como OSCIP vrias categorias de pessoas
jurdicas, entre elas, as sociedades comerciais, inclusive as que
comercializam planos de sade, as cooperativas, organizaes sociais,
organizaes creditcias relacionadas com o setor financeiro, partidos
polticos, instituies religiosas, hospitais, escolas sem gratuidade,
pessoas, inclusive fundaes institudas pelo Poder Pblico.
O objetivo das OSCIP vem ditado pelo art. 3 da Lei n 9.790/90, in
verbis:
"Art. 3 A qualificao instituda por esta Lei, observado em
qualquer caso, o princpio da universalizao dos servios, no
respectivo mbito de atuao das Organizaes, somente ser
conferida s pessoas jurdicas de direito privado, sem fins
lucrativos, cujos objetivos sociais tenham pelo menos uma das
seguintes finalidades:
I - promoo da assistncia social;
II - promoo da cultura, defesa e conservao do patrimnio

histrico e artstico;
III - promoo gratuita da educao, observando-se a forma
complementar de participao das organizaes de que trata esta
Lei;
IV - promoo gratuita da sade, observando-se a forma
complementar de participao das organizaes de que trata esta
Lei;
V - promoo da segurana alimentar e nutricional;
VI - defesa, preservao e conservao do meio ambiente e
promoo do desenvolvimento sustentvel;
VII - promoo do voluntariado;
VIII - promoo do desenvolvimento econmico e social e combate
pobreza;
IX - experimentao, no-lucrativa, de novos modelos scioprodutivos e de sistemas alternativos de produo, comrcio,
emprego e crdito;
X - promoo de direitos estabelecidos, construo de novos
direitos e assessoria jurdica gratuita de interesse suplementar;
XI - promoo da tica, da paz, da cidadania, dos direitos
humanos, da democracia e de outros valores universais;
XII - estudos e pesquisas, desenvolvimento de tecnologias
alternativas, produo e divulgao de informaes e
conhecimentos tcnicos e cientficos que digam respeito s
atividades mencionadas neste artigo.
Pargrafo nico. Para os fins deste artigo, a dedicao s

atividades nele previstas configura-se mediante a execuo direta

de projetos, programas, planos de aes correlatas, por meio da
doao de recursos fsicos, humanos e financeiros, ou ainda pela
prestao de servios intermedirios de apoio a outras
organizaes sem fins lucrativos e a rgos do setor pblico que
atuem em reas afins."
Uma vez qualificadas pelo Ministrio da Justia, as OSCIP podero
celebrar termos de parceria com o Poder Pblico, na modalidade de
gesto por colaborao. Essa delegao de atividades pelo Estado s
OSCIP, na verdade tem o mesmo efeito da terceirizao, pois envolve
atividade-fim e no atividade-meio, j que a prpria Lei n 9.790/99
declara quais as atividades que podem ensejar os contratos de parceria.
Jos

dos

Santos

Carvalho

Filho6

destaca

que

"tais

preceitos

demonstram que o regime de parceria previsto na Lei n 9.790/99

implica srias responsabilidades s entidades qualificadas como
organizaes da sociedade civil de interesse pblico, e isso pela
circunstncia de que, mesmo tendo personalidade jurdica de direito
privado e pertencendo ao segmento da sociedade civil, passam a
executar servios pblicos em regime formalizado por instrumento
prprio, o termo de parceria, devendo, por conseguinte, respeitar as
obrigaes pactuadas e, o que mais importante, direcionar-se
primordialmente ao interesse pblico, visto que no exerccio dessas
atividades a organizao desempenha funo delegada do Poder
Pblico".
Em seu art. 4, a Lei n 9.790/99 tambm enfatiza a observncia dos
princpios bsicos da Administrao Pblica, discriminados no art. 37
da Carta Magna, ao dispor:
"Art. 4 Atendido o disposto no art. 3, exige-se ainda, para
qualificarem-se como Organizaes da Sociedade Civil de Interesse
Pblico, que as pessoas jurdicas interessadas sejam regidas por
estatutos cujas normas expressamente disponham sobre:

Idem, ibidem, p. 273

I - a observncia dos princpios da legalidade, impessoalidade,

moralidade, publicidade, economicidade e da eficincia;
II - a adoo de prticas de gesto administrativa, necessrias e
suficientes a coibir a obteno, de forma individual ou coletiva, de
benefcios ou vantagens pessoais, em decorrncia da participao
no respectivo processo decisrio;
III - a constituio de conselho fiscal ou rgo equivalente, dotado
de competncia para opinar sobre os relatrios de desempenho
financeiro e contbil, e sobre as operaes patrimoniais realizadas,
emitindo pareceres para os organismos superiores da entidade;
IV - a previso de que, em caso de dissoluo da entidade, o
respectivo patrimnio lquido ser transferido a outra pessoa
jurdica qualificada nos termos desta Lei, preferencialmente que
tenha o mesmo objeto social da extinta;
V - a previso de que, na hiptese de a pessoa jurdica perder a
qualificao instituda por esta Lei, o respectivo acervo patrimonial
disponvel, adquirido com recursos pblicos durante o perodo em
que perdurou aquela qualificao, ser transferido a outra pessoa
jurdica qualificada nos termos desta Lei, preferencialmente que
tenha o mesmo objeto social;
VI - a possibilidade de se instituir remunerao para os dirigentes
da entidade que atuem efetivamente na gesto executiva e para
aqueles que a ela prestam servios especficos, respeitados, em
ambos os casos, os valores praticados pelo mercado, na regio
correspondente a sua rea de atuao;
VII - as normas de prestao de contas a serem observadas pela
entidade, que determinaro, no mnimo:
a) a observncia dos princpios fundamentais de contabilidade e
das Normas Brasileiras de Contabilidade;

b) que se d publicidade por qualquer meio eficaz, no encerramento

do exerccio fiscal, ao relatrio de atividades e das demonstraes
financeiras da entidade, incluindo-se as certides negativas de
dbitos junto ao INSS e ao FGTS, colocando-os disposio para
exame de qualquer cidado;
c) a realizao de auditoria, inclusive por auditores externos
independentes se for o caso, da aplicao dos eventuais recursos
objeto do termo de parceria conforme previsto em regulamento;
d) a prestao de contas de todos os recursos e bens de origem
pblica recebidos pelas Organizaes da Sociedade Civil de
Interesse Pblico ser feita conforme determina o pargrafo nico
do art. 70 da Constituio Federal.
Pargrafo nico. permitida a participao de servidores pblicos
na composio de conselho de Organizao da Sociedade Civil de
Interesse Pblico, vedada a percepo de remunerao ou
subsdio, a qualquer ttulo. (NR) (Redao dada ao pargrafo pela
Lei n 10.539, de 23.09.02, DOU 24.09.02)"
Observa-se a grande semelhana existente entre o sistema dos
contratos de gesto prprios das organizaes sociais e os termos de
parceria firmados pelo Estado com as OSCIP. O ncleo central de
ambos a parceria Estado/entidade privada na busca de objetivos de
interesses comuns, porm, envolvendo a delegao de poder para o
exerccio de atividades-fim do Poder Pblico, especialmente as ligadas
sade e educao, que absorvem grande contingente de trabalhadores,
cuja mo-de-obra anteriormente era fornecida especialmente pelas
cooperativas ilcitas de mo-de-obra.
digno de realce que a CF/88 (art. 199) permite a participao de
entes privados de forma complementar, afastando a possibilidade de
celebrao de contratos de administrao gerenciada, que tenha por
objeto o prprio servio da sade e da educao. O Poder Pblico no
tem autorizao para transferir a uma organizao social, a
administrao e execuo plena de suas atividades de sade, prestada

por exemplo por um hospital pblico. Logo, o Poder Pblico pode

apenas contratar terceiros para prestao de atividades-meio (limpeza,
vigilncia, bem como servios tcnicos especializados, como consultas e
exames mdicos), e no a transferncia de toda a gesto administrativa
e operacional.

5 A Declarao Liminar de Inconstitucionalidade pelo STF dos

artigos 5, 11 a 15 e 20 da Lei n 9.637/98 (Lei das Organizaes
Sociais)
Em julgamento da ADI 1.923, no STF, no dia 02.02.07, sobre
organizaes sociais, o Ministro Eros Grau apresentou voto de vista
divergente, concedendo liminar para suspender os efeitos do disposto
no art. 1 da Lei n 9.648/987, e nos arts. 5, 11 a 15 e 20 da Lei n
9.637/988, de cuja ementa transcrevemos os pontos que julgamos mais
importantes para o debate que nos propusemos.
7

Art. 1 Os arts. 5, 17, 23, 24, 26, 32, 40, 45, 48, 57, 65 e 120 da Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993,
que regulamenta o art. 37, inciso XXI, da Constituio Federal e institui normas para licitaes e contratos
da Administrao Pblica, passam a vigorar com as seguintes alteraes:
XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais, qualificadas no
mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gesto. Pargrafo
nico. Os percentuais referidos nos incisos I e II deste artigo sero 20% (vinte por cento) para compras,
obras e servios contratados por sociedade de economia mista e empresa pblica, bem assim por autarquia
e fundao qualificadas, na forma da lei, como Agncias Executivas.
"Art. 26. As dispensas previstas nos 2 e 4 do art. 17 e nos incisos III a XXIV do art. 24, as situaes de
inexigibilidade referidas no art. 25, necessariamente justificadas, e o retardamento previsto no final do
pargrafo nico do art. 8 devero ser comunicados dentro de trs dias autoridade superior, para
ratificao e publicao na imprensa oficial, no prazo de cinco dias, como condio para eficcia dos atos
8

Do Contrato de Gesto

Art. 5 Para os efeitos desta Lei, entende-se por contrato de gesto o instrumento firmado entre o Poder
Pblico e a entidade qualificada como organizao social, com vistas formao de parceria entre as partes
para fomento e execuo de atividades relativas s reas relacionadas no art. 1.
Do Fomento s Atividades Sociais
Art. 11. As entidades qualificadas como organizaes sociais so declaradas como entidades de interesse
social e utilidade pblica, para todos os efeitos legais.
Art. 12. s organizaes sociais podero ser destinados recursos oramentrios e bens pblicos necessrios
ao cumprimento do contrato de gesto.
1 So assegurados s organizaes sociais os crditos previstos no oramento e as respectivas liberaes
financeiras, de acordo com o cronograma de desembolso previsto no contrato de gesto.
2 Poder ser adicionada aos crditos oramentrios destinados ao custeio do contrato de gesto parcela de
recursos para compensar desligamento de servidor cedido, desde que haja justificativa expressa da
necessidade pela organizao social.

A rigor, a ADI foi proposta pelo PDT questionando: a) a qualificao de

entidades como organizaes sociais; b) a criao do Programa Nacional
de Publicizao; c) a extino dos rgos e entidades que ela, a Lei,
menciona e d) a absoro de suas atividades por organizaes sociais.
Questionam ainda a constitucionalidade do inciso XXIV do art. 24 da
Lei n 8.666/93, com a redao que lhe foi conferida pelo art. 1 da Lei
n 9.648/98. O Ministro Ilmar Galvo indeferiu o pedido liminar
anteriormente, entendendo que os textos normativos impugnados no
transferem a entidades privadas a prestao de servios pblicos, mas
apenas possibilitam que o Estado estabelea parcerias com
particulares, visando a maior eficincia no desempenho das atividades
relacionadas no art. 1 da Lei n 9.637/98. Outros Ministros do STF

3 Os bens de que trata este artigo sero destinados s organizaes sociais, dispensada licitao, mediante
permisso de uso, consoante clusula expressa do contrato de gesto.
Art. 13. Os bens mveis pblicos permitidos para uso podero ser permutados por outros de igual ou maior
valor, condicionado a que os novos bens integrem o patrimnio da Unio.
Pargrafo nico. A permuta de que trata este artigo depender de prvia avaliao do bem e expressa
autorizao do Poder Pblico.
Art. 14. facultado ao Poder Executivo a cesso especial de servidor para as organizaes sociais, com nus
para a origem.
1 No ser incorporada aos vencimentos ou remunerao de origem do servidor cedido qualquer
vantagem pecuniria que vier a ser paga pela organizao social.
2 No ser permitido o pagamento de vantagem pecuniria permanente por organizao social a servidor
cedido com recursos provenientes do contrato de gesto, ressalvada a hiptese de adicional relativo ao
exerccio de funo temporria de direo e assessoria.
3 O servidor cedido perceber as vantagens do cargo a que fizer jus no rgo de origem, quando ocupante
de cargo de primeiro ou de segundo escalo na organizao social.
Art. 15. So extensveis, no mbito da Unio, os efeitos dos arts. 11 e 12, 3, para as entidades qualificadas
como organizaes sociais pelos Estados, pelo Distrito Federal e pelos Municpios, quando houver
reciprocidade e desde que a legislao local no contrarie os preceitos desta Lei e a legislao especfica de
mbito federal.
Art. 20. Ser criado, mediante decreto do Poder Executivo, o Programa Nacional de Publicizao - PNP,
com o objetivo de estabelecer diretrizes e critrios para a qualificao de organizaes sociais, a fim de
assegurar a absoro de atividades desenvolvidas por entidades ou rgos pblicos da Unio, que atuem nas
atividades referidas no art. 1, por organizaes sociais, qualificadas na forma desta Lei, observadas as
seguintes diretrizes:
I - nfase no atendimento do cidado-cliente;
II - nfase nos resultados, qualitativos e quantitativos nos prazos pactuados;
III - controle social das aes de forma transparente.

acompanharam o relator.
O Ministro Eros Grau9 assevera que:
"(...) quanto ao ensino e sade, seja os prestados pelo Estado,
seja os prestados por particulares, configuram servio pblico no
privativo, isto , servio pblico que pode ser prestado pelo setor
pblico independentemente de concesso, permisso ou
autorizao. So porm, sem sombra de dvida, servio pblico. O
art. 199 e o art. 209 da CF afirmam que a assistncia sade e ao
ensino so livres iniciativa privada, isso significando que o setor
privado pode prestar esses servios pblicos independentemente
da outorga de concesso ou permisso pelo Estado. (...) So outras
as inovaes por ela trazidas. Quem prestigiasse a busca da
inteno ou vontade do legislador - mtodo de interpretao que a
nova hermenutica despreza - diria que essa lei, na crista do
chamado neoliberalismo, instrumenta a reduo do tamanho do
Estado, na redefinio de seu papel. O legislador teria sido
inspirado por uma 'vontade de reforma do Estado'. Sucede, para
azar dos que pretendem substituir o Estado pela sociedade civil
(rectius, pelo mercado), que essa reduo e essa redefinio so
incompatveis com a CF, cujos arts. 1, 3 e 170 permanecem
ntegros, sem que nenhuma emenda nela introduzida os tenha
afetado. E isso de tal sorte que a sua normatividade permanece
voltada construo de uma sociedade livre, justa e solidria;
garantia do desenvolvimento nacional; erradicao da pobreza e
da marginalizao, bem assim reduo das desigualdades
sociais e regionais, promoo do bem de todos; afirmao da
soberania, da cidadania e do valor social do trabalho, bem assim
do valor social da livre iniciativa; realizao da justia social."
Em continuao o insigne Ministro aduz que:
"(...) a definio do contrato de gesto como instrumento firmado
entre o Poder Pblico e a entidade qualificada como organizao

Voto proferido pelo Ministro Eros Grau, em sede de ADI n 1.923 sobre organizaes sociais. Site oficial
do STF, 02.02.07: <http://www.stf.gov.br>.

social causa espanto. Pois a de n 9.637 uma lei que sem sombra
de dvida muito inova a cincia do direito: seu art. 5 define como
contrato no o vnculo, mas seu instrumento... Seja como for, a
celebrao desse contrato de gesto com o Poder Pblico habilitar
a organizao social ao desfrute de certas vantagens. Mais do que
vantagens, favores desmedidos, visto que essa contratao no
antecedida de licitao. (...)
13. Uma das inovaes ao ordenamento jurdico aportada pela lei
est em que s organizaes sociais podero ser destinados
recursos oramentrios e bens pblicos mveis e imveis com
dispensa de licitao (art. 12 e ). Para receb-los, a organizao
social, como observa Celso Antnio Bandeira de Mello, 'no
necessita demonstrar habilitao tcnica ou econmico-financeira
de qualquer espcie. Basta a concordncia do Ministro da rea (ou
mesmo do titular do rgo que a supervisione)...'
14. Mas no s. facultada ainda ao Poder Executivo a 'cesso
especial de servidor para as organizaes sociais, com nus para a
origem' (arts. 13 a 15). Uma coisa nunca vista. Direi neste passo
apenas isso, alm de me permitir a transcrio de pequeno trecho
de Celso Antnio Bandeira de Mello10: 'enquanto para travar
relaes contratuais singelas (como um contrato de prestao de
servios ou de execuo de obras) o pretendente obrigado a
minuciosas demonstraes de aptido, inversamente, no se faz
exigncia de capital mnimo nem demonstrao de qualquer
suficincia tcnica para que um interessado receba bens pblicos,
mveis ou imveis, verbas pblicas e servidores pblicos custeados
pelo Estado, considerando-se bastante para a realizao de tal
operao a simples aquiescncia de dois Ministros de Estado ou,
conforme o caso, de um Ministro e de um supervisor da rea
correspondente atividade exercida pela pessoa postulante ao
qualificativo de 'organizao social'. Trata-se, pois, da outorga de
uma discricionariedade literalmente inconcebvel, at mesmo
escandalosa, por sua desmedida amplitude, e que permitir
favorecimentos de toda a espcie'."
10

MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2005, p.
221-2.

Continua o mestre, em seu voto11:

"H nisso uma inconstitucionalidade manifesta, pois se trata de
postergar o princpio constitucional da licitao (art. 37, XXI) e,
pois, o princpio constitucional da isonomia (art. 5) do qual a
licitao simples manifestao punctual, conquanto abrangente
tambm de outro propsito (a busca do melhor negcio).
15. A circunstncia de o art. 37, XXI, permitir seja excepcionada,
nos casos previstos em lei, a exigncia de licitao para a seleo
dos que podero celebrar contratos com a Administrao, essa
circunstncia no libera o legislador para, discricionariamente,
afastar o certame quando lhe aprouver. Permito-me tornar a dizer
que no se interpreta a Constituio em tiras, aos pedaos. Tenho
insistido em que a interpretao do direito interpretao do
direito, no de textos isolados, desprendidos do direito. No se
interpreta textos de direito, isoladamente, mas sim o direito - a
Constituio - no seu todo. Por isso, embora a Constituio autorize
o legislador a excepcionar a exigncia da licitao, ele o far, se e
quando o fizer, sob as vinculaes que a totalidade normativa que
a Constituio impe, especialmente, a vinculao pela
igualdade.
16. A concreo do princpio da igualdade reclama a prvia
determinao de quais sejam os iguais e quais os desiguais, at
porque - e isso repetido quase que automaticamente, deste Plato
e Aristteles12 - a igualdade consiste em dar tratamento igual aos
iguais e desigual aos desiguais. Vale dizer: o direito deve distinguir
pessoas e situaes distintas entre si, a fim de conferir
tratamentos normativos diversos a pessoas e a situaes que no
sejam iguais entre si. A questo fica - crucial - est em sabermos,
na dico de Celso Antonio Bandeira de Mello13, 'que espcie de
11

Voto proferido pelo Ministro Eros Grau, em sede de ADI n 1.923, sobre organizaes sociais. Site oficial
do STF, 02.02.07: <http://www.stf.gov.br>.
12 GRAU, Eros. Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do direito. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2005, p.
127.
13

MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Op. cit.

igualdade veda e que tipo de desigualdade faculta a discriminao

de situaes e de pessoas, sem quebra e agresso aos objetivos
transfundidos no princpio constitucional da isonomia'.
17. Tudo se torna mais claro na medida em que considerarmos o
quanto afirma Kelsen: 'os homens (assim como as circunstncias
externas) apenas podem ser considerados como iguais, ou, por
outras palavras, apenas h homens iguais (ou circunstncias
externas iguais), na medida em que as desigualdades que de facto
entre eles existem no sejam tomadas em considerao. Se no h
que tomar em conta quaisquer desigualdades sejam elas quais
forem, todos so iguais e tudo igual'.
18. E prossegue, adiante, observando que o princpio 'postula no
apenas um tratamento igual mas tambm um tratamento desigual.
Por isso, tem de haver uma norma correspondente a este princpio
que expressamente defina certas qualidades em relao s quais
desigualdades ho de ser tidas em conta, a fim de que as
desigualdades em relao s outras qualidades possam
permanecer irrelevantes, a fim de que possam haver de todo em
todo, portanto, indivduos 'iguais'. 'Iguais' so aqueles indivduos
que, em relao s qualidades assim determinadas, no so
desiguais. E o poderem, de todo em todo, existir indivduos 'iguais',
a conseqncia do facto de que, se no todas, pelo menos certas
desigualdades no so consideradas'.
19. Por isso mesmo que a lei - como qualquer outro texto normativo
- pode, sem violao do princpio da igualdade distinguir situaes,
a fim de conferir a uma tratamento diverso do que atribui a outra.
Para que possa faz-lo, contudo, sem que tal violao se manifesta,
necessrio que a discriminao guarde compatibilidade com o
contedo do princpio. Procurando dar resposta indagao a
respeito de quais situaes e pessoas podem ser discriminadas
sem quebra e agresso aos objetivos transfundidos no princpio
constitucional da isonomia, a jurisprudncia do Tribunal
Constitucional alemo toma como fio condutor o seguinte: 'A

mxima da igualdade violada quando para a diferenciao legal

ou para o tratamento legal igual no seja possvel encontrar uma
razo adequada, que surja da natureza da coisa ou quem, de
alguma forma, seja compreensvel, isto , quando a disposio
tenha de ser qualificada de arbitrria'14.
20. Dir-se-, pois, que uma discriminao ser arbitrria quando
'no seja possvel encontrar, para a diferenciao legal, alguma
razo adequada que surja da natureza das coisas ou que, de
alguma forma, seja concretamente compreensvel'.
21. Pois exatamente isso se d na hiptese da Lei n 9.637/98:
no h razo nenhuma a justificar a celebrao de contrato de
gesto com as organizaes sociais, bem assim a destinao de
recursos oramentrios e de bens pblicos mveis e imveis a elas,
tudo com dispensa de licitao. Mais grave ainda a afrontosa
agresso ao princpio da licitao quando se considere que
facultada ao Poder Executivo a 'cesso especial de servidor para
as
organizaes
sociais,
com
nus
para
a origem'.
Inconstitucionalidade chapada, como diria o Ministro Pertence,
inconstitucionalidade que se manifesta tambm no preceito
veiculado pelo inciso XXIV do art. 24 da Lei n 8.666/93, com a
redao que lhe foi conferida pelo art. 1 da Lei n 9.648/98.
22. Mas no apenas esses preceitos - o art. 1 da Lei n 9.648/98
e os arts. 11 a 15 da Lei n 9.637/98 - so inconstitucionais.
Tambm o so o art. 5, na medida em que coloca sob um
indefinido e difuso regime de 'parceria' o cumprimento de funo
(dever poder) do Estado e o art. 20, que prev a criao de um
'Programa Nacional de Publicizao (PNP)', cujo objetivo, bem ao
contrrio do que o nome (com sarcasmo?) pretenderia indicar, a
privatizao de funes estatais. Dessas funes no se pode
demitir o Estado sem agresso ao disposto nos arts. 1, 3, 215,
218 e 225 da CF.

14

ALEXY, Robert. Theorie der Grundrechte, Suhrkamp, Frankfurt am Main, 1986, p. 366.

23. Os preceitos veiculados pelos arts. 1 a 4, 7 a 11 e 16 a 19

tornam-se incuos na medida em que venham a ser liminarmente
suspensos os efeitos dos artigos cuja inconstitucionalidade parece
incontestvel. O art. 6 estabelece que o contrato de gesto ser
'elaborado de comum acordo entre o rgo ou entidade supervisora
e a organizao social' - incorporando ao direito a afirmao
(pasmem!) de que o contrato, apesar de ser um 'instrumento', um
acordo de vontades... E estabelece, em seqncia, que o contrato
discriminar as atribuies, responsabilidades e obrigaes das
partes...
24. Quanto ao disposto nos arts. 21 a 23, tenho-os primeira vista
como dotados de efeitos concretos, o que inviabilizaria a sua
apreciao
em
sede
de
controle
concentrado
de
constitucionalidade. Examinarei essa matria posteriormente,
quando cuidarmos do mrito da presente ADI. Assim, divergindo
dos que me antecederam, com as vnias de estilo, concedo a
liminar para suspender os efeitos do disposto no art. 1 da Lei n
9.648/98, e nos arts. 5, 11 a 15 e 20 da Lei n 9.637/98."

6 Da Inconstitucionalidade Reflexa da Lei n 9.790/99 (OSCIP)

Considerando que vrios artigos da Lei n 9.790/99 (OSCIP) repetem
ipsis litteris arts. da Lei n 9.637/98, especialmente em relao s
benesses que lhe faculta o Poder Pblico, cujos efeitos foram
suspensos, via liminar do STF, cujo voto justamente acabamos de
transcrever, no remanesce qualquer dvida que idnticos artigos da
retro-mencionada
Lei
n
9.790/99
so
flagrantemente
inconstitucionais, mesmo que de forma reflexa. dizer: aquilo que no
vale para as organizaes sociais, da mesma forma no deve valer para
as OSCIP, posto que existe uma relao de continncia entre essas
ltimas relativamente s primeiras.
E em sendo tais artigos da Lei n 9.790/99 inconstitucionais,
reflexamente, so inservveis para efeito de servirem de fundamento
intermediao fraudulenta de mo-de-obra perpetrada pelos rgos

pblicos, j que cai por terra toda a sua linha de argumentao.

Sabemos que vrios procedimentos devem ser obedecidos na
terceirizao dos servios pblicos, quais sejam:
A licitao, exigncia da norma constitucional (arts. 175 e 37, XXI da
Carta Magna de 1988), constitui procedimento obrigatrio na
terceirizao de servios pblicos, sempre tendo em vista a escolha da
oferta mais vantajosa para a Administrao, bem como para facultar a
igualdade de acesso contratao pela Administrao;
No que respeita fiscalizao do servio, cabe ao poder Pblico
controlar a execuo dos servios pblicos terceirizados, em especial
quanto prestao de servios adequados (art. 175, IV, da CF/88);
As hipteses de terceirizao lcita de servios pblicos esto, portanto,
circunscritas terceirizao para o trabalho temporrio, com
observncia do art. 10 da Lei n 6.019/74 (no pode ser superior a 3
(trs) meses, salvo autorizao conferida pelo rgo local do Ministrio
do Trabalho); a terceirizao dos servios de vigilantes, com fulcro na
Lei n 7.102/83; a terceirizao de atividades-meio (conservao,
limpeza, servios especializados ligados s atividades-meio do Estado,
como tomador dos servios).
Portanto, atividades de sade e de ensino no so mais passveis de
terceirizao lcita. No que diz respeito ao ensino, a Lei de Diretrizes e
Bases da Educao Nacional (Lei n 9.394/96) vedou, de forma
definitiva, a terceirizao dos servios educacionais, voltados
atividade de "ensinar", uma vez que o profissional da educao deve
necessariamente ser selecionado por meio do concurso pblico. Diz o
art. 67 dessa Lei:
"Art. 67. Os sistemas de ensino promovero a valorizao dos
profissionais da educao, assegurando-lhes, inclusive nos
termos dos estatutos e dos planos de carreira do magistrio
pblico:
I - ingresso exclusivamente por concurso pblico de provas e

ttulos." (grifo nosso)

Neste contexto, no poder mais o Poder Pblico se valer de estagirios
para "ensinar" em lugar de docentes, regularmente contratados por
concurso pblico. Portanto, verificada a inconstitucionalidade das leis
das organizaes sociais e das OSCIP, no restar outra alternativa s
entidades da Administrao Pblica, a no ser a trilha do caminho da
legalidade, e esse caminho conduz necessariamente realizao de
concursos pblicos de provas ou de provas e ttulos na contratao de
pessoal.

7 Uma Nova Roupagem Jurdica da Terceirizao Ilcita por rgos

da Administrao Pblica
Como cedio, o MPT vem combatendo as irregularidades na
contratao de servidores pelos Municpios e rgos da Administrao
Pblica, principalmente relacionados ausncia do concurso pblico
(art. 37, II, e 2, da CF/88), por meio de Aes Civis Pblicas,
utilizando-se da legitimidade que lhe atribuem os arts. 127 a 129 da CF
e art. 83 da LC n 75/93.
At pouco tempo atrs, os entes pblicos vinham usurpando a prtica
do concurso pblico por meio da contratao de cooperativas de mode-obra. Mediante tal desiderato, toda sorte de servidores eram
contratados pela cooperativa para prestar servios ao Poder Pblico, em
verdadeiro processo de mercantilizao da mo-de-obra, j que os
trabalhadores tinham todos os seus direitos trabalhistas e
previdencirios sonegados, uma vez que tal contratao nula, no
produzindo quaisquer efeitos jurdicos, a no ser o pagamento das
horas efetivamente trabalhadas e o FGTS, consoante Smula n 36315
do TST16.
15

16

N 363 - Contrato nulo. Efeitos. Nova redao

A contratao de servidor pblico, aps a CF/88, sem prvia aprovao em concurso pblico,
encontra bice no respectivo art. 37, II e 2, somente lhe conferindo direito ao pagamento da
contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas trabalhadas, respeitado o valor da
hora do salrio mnimo, e dos valores referentes aos depsitos do FGTS.

"Embargos em agravo em recurso de revista. Contrato nulo. Revista da reclamada provida com
fundamento na Smula n 363 do TST. Omisso quanto aos princpios constitucionais aplicveis s relaes

Com o surgimento dessas novas figuras jurdicas - Organizaes Sociais

e OSCIP - criadas pelas Leis ns. 9.637/98 (organizaes sociais) e
9.790/99 (OSCIP), os entes federativos encontraram uma janela aberta
para substituir as malfadadas e visadas cooperativas de trabalho pelas
novas e inusitadas organizaes do terceiro setor, para em ltima
instncia, realizarem idntico negcio vil, qual seja: a contratao de
servidores das mais variadas reas, a seu livre alvedrio e convenincia.
Quando muito, para atrair mo-de-obra tais organizaes sociais
promoviam testes seletivos, incorporavam trabalhadores advindos das
antigas cooperativas de mo-de-obra, neste caso sem qualquer tipo de
seleo, ou simplesmente atendiam meras indicaes das autoridades
municipais (prefeitos, secretrios, etc.). Por meio de tal artifcio jurdico,
antigas organizaes sociais transformaram-se em OSCIP (Lei n
9.790/99), por sua maior abrangncia, para to-somente colocarem-se
disposio da Administrao Pblica Direta, em troca de uma
polpuda taxa de administrao, que em alguns casos chega a 20% do
valor do repasse mensal, desvirtuando totalmente seu objeto social e
servindo a um duplo propsito: atender aos interesses eleitoreiros dos
chefes das municipalidades, em tpico cabide de emprego a filiados
polticos, e, fraudar o mandamento constitucional do concurso pblico.
Pode-se acrescentar ainda que o prprio patrimnio pblico restaria
vilipendiado com a contratao de pessoas despreparadas e
desqualificadas para as funes pblicas, j que ausentes critrios
objetivos de seleo.
Encontramos virtualmente quase todos os tipos de trabalhadores
militando nos rgos pblicos nesse novo modelo contratual

trabalhistas da Administrao Pblica. Inexistncia. A Smula n 363 do TST foi editada com base no
entendimento deste C. Tribunal acerca do conflito aparente e angustiante entre dois dos mais importantes
princpios gerais do direito; por um lado, a vedao do enriquecimento sem causa do empregador, ainda que
de natureza estatal, tendo em vista a previso do valor social do trabalho como fundamento da Repblica (art.
1, IV, da Constituio Federal de 1988); por outro, o princpio da moralidade da Administrao Pblica que,
relativamente relao do Estado com seus servidores, tem gnese na contratao mediante prvia aprovao
em concurso pblico, por fora do art. 37, 2, da Constituio. Neste contexto, os argumentos relativos
possibilidade de condenao da Reclamada ao pagamento de todas as parcelas tpicas do contrato vlido de
trabalho com base em dispositivos infraconstitucionais, ou mesmo com fulcro na notria incria da
Administrao Pblica ao contratar reiteradamente empregados sem prvia aprovao em concurso,
mostram-se contrrios ao princpio hermenutico da hierarquia das normas, ou mais grave ainda, partem da
subversiva premissa de que o princpio constitucional da moralidade da Administrao Pblica pode vir a ser
mitigada pela simples recusa daquela de dar-lhe eficcia plena". Processo n TST-E-A-RR-28.676/2002-90009-00, Ac. SBDI-1)

fraudulento, tais como agentes de sade, agentes comunitrios,

assistentes sociais, auxiliares de enfermagem, enfermeiras, mdicos,
bilogos, farmacuticos, veterinrios, auxiliares de servios gerais,
psiclogos, recepcionistas, vigias, assessores especiais, contadores,
dentistas, auxiliares de pedreiro, agentes administrativos, entre vrios
outros.
Segundo Joo Batista Berthier Leite Soares17, a CF busca fundamento
da exigncia constitucional do concurso pblico em trs valores
bsicos: a) a dignidade do ser humano, b) segurana nas relaes
jurdicas e c) promoo da justia. O instituto do concurso pblico,
previsto no art. 37, II, da Lei Maior, como no poderia deixar de ser,
atende aos trs axiomas acima expostos: a) faz prevalecer a dignidade
humana, uma vez que fornece igual possibilidade a todos de ingresso
na Administrao Pblica; b) garante a segurana das relaes
jurdicas, eis que os critrios de escolha so objetivos e determinados,
de forma clara e prvia, no edital e, c) promove-se justia, j que a
diferenciao entre os candidatos feita por mrito, pela capacidade e
preparo de cada um, tudo por critrios objetivos, o que, na hiptese, se
apresenta como meio tico e razovel de escolha.
Na verdade, as OSCIP, entidades de terceiro setor, esto sendo
utilizadas
meramente
como
intermedirias
de
mo-de-obra
subordinada para os entes pblicos, burlando a regra constitucional do
concurso pblico, j que tais trabalhadores so contratados sob o
regime da CLT, contratos temporrios ou ainda como meros
prestadores de servios autnomos, para trabalharem ao lado de
servidores pblicos efetivados, aprovados em concurso pblico de
provas e ttulos.
Tais entidades do terceiro setor esto sendo criadas, sem qualquer
outra funo especfica ou prpria, mas to somente para
intermediao de mo-de-obra Administrao Pblica. Encontramos
alguns casos em que as OSCIP para gerar uma certa urea de

17

SOARES, Joo Batista Berthier Leite. Ao civil pblica proposta pelo MPT em face do Municpio de Aperib,
Estado do Rio de Janeiro. Cpia cedida gentilmente pelo autor da pea inaugural.

credibilidade tm como objetivo social o tratamento de ex-viciados,

meninos de rua, idosos, portadores de deficincia, quando na realidade
sua funo nuclear a intermediao de mo-de-obra para os rgos
pblicos, servindo apenas de anteparo, j que apenas coloca-se na
posio de empregadora, quando, na realidade, atende s ordens
emanadas das autoridades pblicas, essas sim as verdadeiras
responsveis por tais contrataes e indicaes de servidores.
s OSCIP cabe to somente formular as planilhas de custos de pessoal,
acrescidas da taxa de administrao, estabelecida aleatoriamente, sem
qualquer cientificidade, e ao final de cada ms receber/repassar aos
servidores sua respectiva remunerao. Tal prtica configura fragrante
caso de desvio de finalidade, j que levantando-se o vu consignado em
seus estatutos sociais, encontramos seu verdadeiro objetivo social, que
a contratao irregular e fraudulenta de trabalhadores. Alm disso,
tais organizaes, via de regra, so contratadas sem qualquer tipo de
licitao, o que vedado pela Constituio18 18.
Ademais, mesmo considerando que os Municpios detm autonomia,
mediante Lei Municipal ou Lei Orgnica, para regulamentar a prestao
de servios a seus rgos, em assuntos de interesse local, consoante
art. 30, incisos I, IV e IV, da Magna Carta, se existir, a lei local no
poder ser criada em desarmonia com os preceitos constitucionais sob
a matria, especialmente levando-se em conta o art. 17519 da CF/88.
Com efeito, vrios rgos pblicos apenas transferiram para as OSCIP
trabalhadores das antigas cooperativas de mo-de-obra fraudulentas
com quem vinham firmando contratos de prestao de servios e se
viram obrigados a rescindi-los unilateralmente, por conta prpria, ou
forados por Termos de Compromisso de Ajustamento de Conduta com
o MPT, ou ainda por sentenas judiciais proferidas em sede de aes
18

Art. 37. (...)

XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero
contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os
concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da
proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica
indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes.
19

Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou
permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos.

civis pblicas. Assim sendo, em que pese o fato de os servios de sade

e de educao, consoante arts. 19920 e 20921 da Magna Carta, tambm
poderem ser executados por terceiros, ou seja, por pessoas fsicas e/ou
jurdicas de direito privado, mas de forma complementar e quando
esgotada a capacidade do Estado, o intuito fraudulento atualmente
desenvolvido, entre os entes pblicos e as OSCIP (Lei n 9.790/99) no
suprimento de servidores para cargos, empregos ou funes da
Administrao que deve ser coibido, como forma de se evitar a
existncia de uma categoria de servidores de segunda classe
(contratados por cooperativas fraudulentas, OSCIP, etc.), militando ao
lado de servidores pblicos regularmente contratados por concurso
pblico.
A EC n 51, de 2006, sepultou de uma vez por todas essa prtica de
terceirizao de servios da sade, ao dispor:
"Sistema nico de Sade - SUS - Agentes Comunitrios de Sade.
Alterao da Constituio Federal de 1988. EC n 51 de 2006.
Emenda Constitucional n 51, de 14 de fevereiro de 2006 (DOU
15.02.06)
Acrescenta os 4, 5 e 6 ao art. 198 da Constituio Federal.
As Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, nos
termos do art. 60 da Constituio Federal, promulgam a seguinte
Emenda ao texto constitucional:
Art. 1 O art. 198 da Constituio Federal passa a vigorar
acrescido dos seguintes 4, 5 e 6:
'Art. 198 (...)
20

Art. 199. A assistncia sade livre iniciativa privada.

1 As instituies privadas podero participar de forma complementar do Sistema nico de Sade, segundo
diretrizes deste, mediante contrato de direito pblico ou convnio, tendo preferncia as entidades
filantrpicas e as sem fins lucrativos.
21

Art. 209. O ensino livre iniciativa privada, atendidas as seguintes condies:

 4 Os gestores locais do Sistema nico de Sade podero admitir

agentes comunitrios de sade e agentes de combate s endemias
por meio de processo seletivo pblico, de acordo com a natureza e
complexidade de suas atribuies e requisitos especficos para sua
atuao.
5 Lei Federal dispor sobre o regime jurdico e a regulamentao
das atividades de agente comunitrio de sade e agente de
combate s endemias.
6 Alm das hipteses previstas no 1 do art. 41 e no 4 do
art. 169 da Constituio Federal, o servidor que exera funes
equivalentes s de agente comunitrio de sade ou de agente de
combate s endemias poder perder o cargo em caso de
descumprimento dos requisitos especficos, fixados em lei, para o
seu exerccio.' (NR)
Art. 2 Aps a promulgao da presente Emenda Constitucional, os
agentes comunitrios de sade e os agentes de combate s
endemias somente podero ser contratados diretamente pelos
Estados, pelo Distrito Federal ou pelos Municpios na forma do 4
do art. 198 da Constituio Federal, observado o limite de gasto
estabelecido na Lei Complementar de que trata o art. 169 da
Constituio Federal. (grifo nosso).
Pargrafo nico. Os profissionais que, na data de promulgao
desta Emenda e a qualquer ttulo, desempenharem as atividades
de agente comunitrio de sade ou de agente de combate s
endemias, na forma da lei, ficam dispensados de se submeter ao
processo seletivo pblico a que se refere o 4 do art. 198 da
Constituio Federal, desde que tenham sido contratados a partir
de anterior processo de Seleo Pblica efetuado por rgos ou
entes da administrao direta ou indireta de Estado, Distrito
Federal ou Municpio ou por outras instituies com a efetiva
superviso e autorizao da administrao direta dos entes da
federao."

Recentemente foi publicada a Lei n 11.350/06, que regulamenta o 5

do art. 198 da CF, e estabelece em seu art. 2 que:
"O exerccio das atividades de Agente Comunitrio de Sade e de
Agente de Combate s Endemias, nos termos desta Lei, dar-se-
exclusivamente no mbito do Sistema nico da Sade - SUS - na
execuo das atividades de responsabilidade dos entes federados,
mediante vnculo direto entre os referidos Agentes e rgos ou
entidade da administrao direta, autrquica ou fundacional."
(grifo nosso)
Em seu art. 9, essa Lei estabelece o modo de contratao de pessoal,
estatuindo:
"A contratao de Agentes Comunitrios de Sade e de Agentes de
Combate s Endemias dever ser precedido de processo seletivo
pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza
e complexidade de suas atribuies e requisitos especficos para o
exerccio das atividades, que atenda aos princpios de legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia." (grifo nosso)
E o art. 16 dessa mesma lei veda a contratao temporria ou
terceirizada de Agentes comunitrios, como se depreende de sua
redao:
"Fica vedada a contratao temporria ou terceirizada de Agentes
Comunitrios de Sade e de Agentes de Combate s Endemias,
salvo na hiptese de combate a surtos endmicos, na forma da lei
aplicvel." (grifo nosso)
V-se, de forma cristalina que essa recente Lei n 11.350/06 trata
especialmente da regulamentao da contratao, por meio de concurso
pblico, de Agentes Comunitrios de Sade e de Agentes de Combate s
Endemias, ligados diretamente ao setor da sade dos Estados e
Municpios. Portanto, em face dessa novel legislao, bem como do art.
196 da CF/88 e da Lei n 8.080/90, o Estado tem a obrigao de
prestar os servios pblicos de sade, de forma direta, ou seja, por

meio de seus agentes e rgos pblicos. Apenas em havendo o

esgotamento dessa capacidade, como de fato ocorre, permitida a
participao complementar de terceiros, utilizando sua prpria
capacidade instalada, no havendo qualquer possibilidade de
transferncia da gesto e operacionalizao de servios pblicos de
sade de hospitais e demais unidades do Estado para a iniciativa
privada.
Alm dos desvios de finalidade mencionados, outras irregularidades
podero ser encontradas nos termos de parceria firmados entre o Poder
Pblico e as organizaes sociais ou as OSCIP. Vejamos:
Muitas OSCIP migraram da formatao original de organizaes sociais,
j que o art. 18 da Lei n 9.790/99 abria a possibilidade de:
"As pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos,
qualificadas com base em outros diplomas legais, podero
qualificar-se como Organizaes da Sociedade civil de Interesse
Pblico, desde que atendidos os requisitos para tanto exigidos,
sendo-lhes assegurada a manuteno simultnea dessas
qualificaes, at dois anos contados da data da vigncia desta
Lei. (grifo nosso)
1 Findo o prazo de dois anos, a pessoa jurdica interessada em
manter a qualificao prevista nesta Lei dever por ela optar, fato
que implicar a renncia automtica de suas qualificaes
anteriores.
2 Caso no seja feito a opo prevista no pargrafo anterior, a
pessoa jurdica perder automaticamente a qualificao obtida
nos termos desta Lei."
No obstante, em absoluto desatendimento ao dispositivo legal retroreferenciado, algumas OSCIP so consideradas pelo Poder Pblico como
tendo dupla personalidade jurdica, na medida em que mesmo aps a
mudana de qualificao jurdica (de organizao social para OSCIP)
continuam recebendo auxlios financeiros vinculados rea de

assistncia social (como organizao social) e, simultaneamente,

recebem remunerao atinente aos termos de parceria firmados com a
mesma entidade, agora como OSCIP.
Os Termos de Parceria firmados com as OSCIP carecem no apenas de
Licitao (Lei n 8.666/93), como tambm da Consulta Prvia aos
Conselhos de Polticas Pblicas, exigida consoante dispe o art. 10,
1, da Lei n 9.790/99, o que por si s geraria a nulidade dos mesmos.
Vale dizer, para ter validade jurdica, o Termo de Parceria celebrado
pelo Poder Pblico Municipal com a OSCIP, por exemplo, dever
necessariamente ser precedido de consulta e aprovao pelo Conselho
Municipal de Sade, que representa o Conselho de Polticas Pblicas
nessa rea de atuao.
Tais Termos transferem e delegam atividades e poder s OSCIP, sem
qualquer tipo de controle, fiscalizao ou de gesto dos programas pelo
Poder Pblico, no ocorrendo nem mesmo a cobrana da realizao de
metas, que constituem requisitos obrigatrios de tais instrumentos
jurdicos, o que por si s ensejaria a leso a direitos metaindividuais ou
difusos de toda a coletividade.
Os Termos de Parceria admitem at mesmo a contratao de pessoas,
por via de terceirizao, para exercer cargos de chefia, de direo, enfim
de confiana direta do administrador, o que vedado pelo art. 37, V22,
da CF/88.
Regra geral, as OSCIP descumprem totalmente a exigncia legal de, em
30 dias, aps a celebrao do Termo de Parceria, divulgar sociedade
regulamento prprio de contratao de obras e servios, conforme
preconiza o art. 14 da Lei n 9.790/99.
Em suma, os Termos de Parceria esto sendo instrumentalizados por
planilhas de custos, dispondo sobre valores a ttulo de obrigaes
trabalhistas, que, ao fundo, revelam que o programa de trabalho dos
22

V - as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os

cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais
mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento; (Redao
dada ao inciso pela Emenda Constitucional n 19/98).

mesmos no constitui nada mais do que mera intermediao de mode-obra para os servios pblicos, com ausncia de realizao de
licitao e de concurso pblico, caracterizando flagrante situao de
desvio de finalidade, abuso de poder e total negligncia das autoridades
em relao aos mandamentos constitucionais.
Vale dizer: esse tipo de contratao - Termo de Parceria - utilizado
pelo Poder Pblico como mero simulacro de contrato, cujo nico
propsito a contratao de mo-de-obra terceirizada, sem qualquer
contraprestao da OSCIP, a ttulo de experincia e qualificao
adequada na rea de servios, como exige a legislao. Em outras
palavras, esse artifcio jurdico apresenta-se para o administrador
pblico como uma porta aberta para a perpetrao de todos os tipos de
fraudes, desmandos, arbitrariedades, malversao de verbas pblicas,
deficincias

na

prestao

de

servios

coletividade,

falta

de

profissionalizao, bem como tratamento da coisa pblica como se

fosse patrimnio pessoal e particular do administrador de planto, em
total desrespeito ao Princpio da Supremacia do Poder Pblico.
Tais instrumentos jurdicos (Termos de Parceria e Contratos de Gesto)
foram idealizados para fomentar a terceirizao de servios pblicos,
como regra geral, e a eliminao do instituto do concurso pblico de
provas e ttulos, como forma democrtica de acesso aos cargos da
Administrao Pblica. Nestas situaes, somos filiados tese da
responsabilidade solidria do administrador responsvel pela
contratao23, bem como da diretoria da OSCIP, como veremos logo
mais neste trabalho.
Ao permanecer o presente estado de coisas, vrios princpios basilares
da Constituio Federal de 1988 e do prprio Estado de Direito
estariam sendo violados, entre eles, o princpio da dignidade da pessoa
humana, a construo de uma sociedade livre, justa e solidria; a
erradicao da pobreza e da marginalizao; a reduo das
desigualdades sociais e regionais; a promoo do bem de todos; o valor
23

A Lei n 8.429/92, denominada Lei de Improbidade Administrativa, dispe sobre as sanes aplicveis aos
agentes pblicos nos casos de improbidade administrativa, entendendo-se como tal todas as condutas do
administrador que ensejam enriquecimento ilcito, prejuzo ao Errio e ofensa aos Princpios da
Administrao Pblica. Logo, apenas a ofensa ao princpio constitucional da realizao do concurso pblico
(art. 37, 2 e inciso II da CF/88) j tipifica o crime da autoridade municipal.

social do trabalho e a realizao da justia social.

8 Responsabilidade da Autoridade Responsvel pela Contratao de

Servidores, sem Concurso Pblico
Entendemos que no apenas o rgo ou entidade pblica deva figurar
no plo passivo em eventual ACP promovida pelo MPT, como tambm a
autoridade responsvel pela contratao de empregados, sem concurso
pblico. Quando se tratar de intermediao ilcita de mo-de-obra pela
Municipalidade, por meio de cooperativa de trabalho, organizao
social, ou ainda OSCIP, desrespeitando o mandamento constitucional
do concurso pblico, a principal autoridade municipal tambm dever
ser responsabilizada, especialmente no que tange uma possvel
condenao pecuniria, envolvendo obrigao de dar, fazer e no fazer.
No presente caso no se aplica o 6 do art. 37, da CF/88, mas sim o
2, deste artigo, in verbis:
"II - A investidura em cargo ou emprego pblico depende de
aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e
ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou
emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes
para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e
exonerao;
(...)
2 - A no observncia do disposto nos incisos II e III implicar a
nulidade do ato e a punio da autoridade responsvel, nos termos
da lei; (grifo nosso)
(...)
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito
privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos
que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros,

assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos

de dolo ou culpa."
Sopesando esses dois tipos de responsabilidades, o direito de regresso
imposto ao agente pblico que laborar em dolo ou culpa no exerccio de
suas funes em relao a terceiros ( 6) possui uma gravidade muito
menor daquela disposta nos incisos II e III. Em primeiro plano, porque
nessa segunda hiptese, o agente poltico pratica geralmente um dano a
uma coletividade de trabalhadores aos quais so retirados toda e
qualquer sorte de indenizao, j que o contrato de trabalho com a
Administrao considerado nulo. Em segundo lugar, esse dano
estende-se quela coletividade de trabalhadores que no tiveram
condies de participar de um certame democrtico e em igualdade de
condies, na luta por um cargo pblico, que direito subjetivo
atribudo a todos que preencham as condies do edital de seleo.
Portanto, somos da opinio de que em casos da espcie, em que
configurada a responsabilidade da autoridade pblica responsvel pelo
rgo da Administrao Pblica Direta ou Indireta, a situao da
contratao ilcita to grave, que devero a ele ser cometidas as
indenizaes de todos os direitos trabalhistas que lhe foram sonegados,
bem como as respectivas multas pelas infrao legislao do trabalho.
H doutrinadores que entendem que o contrato de trabalho deveria ser
aperfeioado com o respectivo registro daqueles trabalhadores com a
autoridade pblica, no sentido de suscitar o pagamento de todos os
consectrios legais derivados de sua resilio. Outros ainda entendem
que no julgamento do caso concreto, o magistrado deve invocar a
desconsiderao da personalidade jurdica do ente pblico, nos moldes
do art. 28 da Lei n 8.078/90, para atingir o patrimnio das
autoridades responsveis pelas contrataes irregulares, por este
instituto ser compatvel com o 2 do art. 37 da Magna Carta.
Outra corrente defende a responsabilidade de autoridade municipal,
porm, de forma solidria com a Municipalidade, pelo descumprimento
das obrigaes de fazer e no fazer, atinentes contratao irregular de
pessoal.
Nestas situaes, propugnamos pela responsabilidade solidria do

administrador responsvel pela contratao fraudulenta, em conjunto

com os membros da Diretoria da OSCIP, com fulcro no art. 924 da CLT,
art. 2825 do CDC, arts. 5026, 18627, 18728, 92729, 93230 e 94231 do CC e
art. 13532 e 13733 do CTN, bem como nos arts. 1234 e 13 da prpria Lei
n 9.790/99.
Por derradeiro, no apagar das luzes desse breve trabalho, somos
surpreendidos com uma nova e inusitada forma de terceirizao e de
precarizao das relaes do trabalho: trata-se da Emenda n 3 ao PL
24

Art. 9 Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a
aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao
25 Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do
consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos
estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de
insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.
26 Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela
confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe
couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos
aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica
27 Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar
dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
28 Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os
limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.
29 Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
30 Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:
III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que
lhes competir, ou em razo dele;
31 Art. 942. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos reparao
do dano causado; e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero solidariamente pela reparao.
32 Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias
resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos:
II - os mandatrios, prepostos e empregados;
III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.
33 Art. 137. A responsabilidade pessoal ao agente:
I - quanto s infraes conceituadas por lei como crimes ou contravenes, salvo quando praticadas no
exerccio regular de administrao, mandato, funo, cargo ou emprego, ou no cumprimento de ordem
expressa emitida por quem de direito;
34 Art. 12. Os responsveis pela fiscalizao do Termo de Parceria, ao tomarem conhecimento de qualquer
irregularidade ou ilegalidade na utilizao de recursos ou bens de origem pblica pela organizao parceira,
daro imediata cincia ao Tribunal de Contas respectivo e ao Ministrio Pblico, sob pena de
responsabilidade solidria.
Art. 13. Sem prejuzo da medida a que se refere o art. 12 desta Lei, havendo indcios fundados de malversao
de bens ou recursos de origem pblica, os responsveis pela fiscalizao representaro ao Ministrio Pblico,
Advocacia-Geral da Unio, para que requeiram ao juzo competente a decretao da indisponibilidade dos
bens da entidade e o seqestro dos bens dos seus dirigentes, bem como de agente pblico ou terceiro, que
possam ter enriquecido ilicitamente ou causado dano ao patrimnio pblico, alm de outras medidas
consubstanciadas na Lei n 8.429, de 02 de junho de 1992, e na Lei Complementar n 64, de 18 de maio de
1990.
1 O pedido de seqestro ser processado de acordo com o disposto nos arts. 822 e 825 do Cdigo de
Processo Civil.
2 Quando for o caso, o pedido incluir a investigao, o exame e o bloqueio de bens, contas bancrias e
aplicaes mantidas pelo demandado no Pas e no exterior, nos termos da lei e dos tratados internacionais.

n 6.272/05, que cria a Super Receita, que unifica as aes

fiscalizadoras da Receita Federal e da Previdncia, agora em vias de
sano/veto presidencial. O projeto estabelece o enquadramento de
servidores, mudana nos procedimentos de declarao de nulidade do
imposto lanado, parcelamento de dbitos e vedao aos fiscais da
Receita e da Previdncia de multar empresas que contratam
profissionais sob a roupagem de pessoa jurdica.

9 Concluses
Por todo o exposto, somos levados a acordar em relao
inconstitucionalidade da Lei n 9.637/98 (organizaes sociais), e, como
corolrio lgico, tambm pela inconstitucionalidade reflexa dos artigos
semelhantes da Lei n 9.790/99 (OSCIP), j que existe uma relao de
continncia entre ambas, o que, certamente, fechar as janelas de
oportunidade para a continuidade das prticas fraudulentas de
intermediao de mo-de-obra, por meio dos Termos de Parceria
firmados pelas OSCIP com o Poder Pblico, para que trabalhadores
prestem servios de forma no-eventual e subordinada Administrao
Pblica. em substituio reincidente prtica de contratao
fraudulenta por meio das cooperativas de mo-de-obra.
cedio que leis infraconstitucionais (Leis ns. 9.637/89 e 9.790/99)
no tem o condo de revogar disposies e princpios constitucionais
que regem o Poder Pblico (legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia), expressas na Carta Magna, facultando por
exemplo, a exigncia de licitao pelos rgos da Administrao Pblica
direta, indireta, autrquica e fundacional e a contratao sem concurso
pblico para cargos efetivos, com exceo do disposto no art. 37, IX, da
CF/88.
Se at mesmo as sociedades de economia mista e as empresas
pblicas35 que exercem atividades econmicas, no podem eximir-se
35

Art. 173. (...)

1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas
subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de
servios, dispondo sobre:
I - sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade;

dessas exigncias constitucionais, quanto mais e com muito mais razo

de se exigir que as organizaes sociais e as OSCIP, curvem-se diante
dos ditames constitucionais.
nesse momento que o MPT, agora expandindo sua base para alcanar
os rinces desse Pas, em recente projeto de interiorizao, to bem
desenvolvido pela atual Procuradoria-Geral, se v diante de novos
desafios, no sentido de cumprir sua misso constitucional, j que lhe
foi incumbida a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos
interesses sociais e individuais indisponveis.
E, entre esses novos desafios encontram-se a identificao e o combate
efetivo, por meio de instrumentos jurdicos adequados, a essa nova
chaga social fomentada por meio dessa nova tcnica ou criatividade
jurdica, engendrada por agentes polticos que julgam-se mais espertos,
e que, em conluio com tal tipo de organizao procuram fraudar no
apenas mandamentos constitucionais nucleares, como tambm a
prpria dignidade da pessoa humana do trabalhador, fundamento de
validade do Estado Democrtico de Direito e, por que no dizer,
fundamento de validade da prpria preservao da raa humana.

II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes
civis, comerciais, trabalhistas e tributrios;
III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da
administrao pblica;