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1- INTRODUO
O Direito de Famlia atravessa um perodo de fecunda produo doutrinria e jurisprudencial e, para tanto,
inegvel a influncia da Constituio Federal de 1988 ao dar-lhe novos contornos.
Todavia, o Cdigo Civil de 2002, apesar de ter patrocinado inmeros avanos nas outras esferas do Direito
Privado, em sede familiarista provocou retrocessos inaceitveis. Basta imaginar, dentre outros infelizes exemplos, a
verdadeira caada aos direitos dos companheiros, ao lado da ignominiosa vedao livre escolha do regime
matrimonial de bens que imps aos sexagenrios, ambos incompatveis com a normao constitucional.
Alis, acabou-se por reforar aquela velha idia de que legislador ordinrio sempre mais conservador do que o
constituinte. Deveras, sob certos aspectos, no mbito do Direito de Famlia, a nova codificao tem sido um refgio do
conservadorismo jurdico, ao permitir, mesmo indevidamente, que se oponham barreiras ao mpeto transformador das
disposies da CF/88.
Mas os ventos fortes das mudanas sopram em todos os quadrantes e, dando concretude aos valores
abraados na lei maior, vieram a lume as disposies da Lei n 10.741/2003 (Estatuto do Idoso), verdadeiro
microsistema legislativo, com princpios e regras peculiares.
c)assegura aos seus destinatrios o direito mantena, a ser fornecida pelo poder pblico, se eles no puderem
prover seu sustento e no contarem com familiares idneos a faz-lo;
d)prev a possibilidade de criao de varas especializadas e exclusivas do idoso;
e)estabelece a prioridade na tramitao de processos e procedimentos e na execuo dos atos e diligncias
judiciais em que eles figurem como partes ou intervenientes (art. 71), reduzindo para 60 anos o limite previsto no art.
1211-A do CPC;
f)impe ao Ministrio Pblico o dever de promover e acompanhar as aes de alimentos, de interdio total ou
parcial, de designao de curador especial, em circunstncias que justifiquem a medida e oficiar em todos os feitos em
que se discutam os direitos de idosos em situao de risco (art. 74, II);
g)atribui ao Ministrio Pblico a qualidade de substituto processual do idoso em situao de risco (art. 74, II);
h)determina a interveno obrigatria do rgo ministerial na defesa dos direitos e interesses de que cuida o
estatuto, sob pena de absoluta nulidade do feito (art. 77).
Evidente que o idoso e a criana encontram-se em plos opostos do ciclo existencial. Em certa medida, so
extremos que se aproximam. Da a sbia atitude do legislador em estabelecer um relativo paralelismo entre o Estatuto
do Idoso e o Estatuto da Criana e do Adolescente, tanto mais palpvel quando se comparam dois dos seus
dispositivos mais capitais:
ESTATUTO DO IDOSO
Art. 43. As medidas de proteo ao idoso so aplicveis sempre que os direitos reconhecidos
nesta Lei forem ameaados ou violados:
I por ao ou omisso da sociedade ou do Estado;
II por falta, omisso ou abuso da famlia, curador ou entidade de atendimento;
III em razo de sua condio pessoal.
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
Art. 98. As medidas de proteo criana e ao adolescente so aplicveis sempre que os
direitos reconhecidos nesta Lei forem ameaados ou violados:
I - por ao ou omisso da sociedade ou do Estado;
II - por falta, omisso ou abuso dos pais ou responsvel;
III - em razo de sua conduta.
A situao de risco a que a criana e o adolescente pode se expor quase da mesma natureza da situao de
risco a que pode se expor o idoso, ambas a exigirem uma forte e imediata interveno dos rgos estatais e no
estatais de apoio e, em especial, dos representantes do Ministrio Pblico.
Todavia, em virtude dos objetivos deste escrito, a anlise restringir-se- ao trato das mudanas que o Estatuto
do Idoso trouxe configurao da obrigao alimentar em favor do idoso, a ser objeto das prximas consideraes.
n 10.741/2003 deixa claro que os "alimentos sero prestados ao idoso na forma da lei civil" (art. 11), e que o idoso
deve optar "entre os prestadores".
Em face das novas diretrizes, til trazer lia o quanto dispe o Cdigo Civil a respeito da solidariedade:
Art. 275. O credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores, parcial ou
totalmente, a dvida comum; se o pagamento tiver sido parcial, todos os demais devedores continuam
obrigados solidariamente pelo resto. [09]
Invocando CINO DE PISTOIA, o saudoso WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO
expressiva imagem dos devedores solidrios semelhantes a "bois atrelados ao mesmo carro".
[10]
recorre a forte e
Se assim o , o idoso pode acionar quaisquer dos parentes coobrigados na totalidade da dvida comum. Como
promover isso na prtica ?
Imagine-se um octogenrio com quatro filhos e que carea de R$ 1.000,00 (hum mil reais) para seu sustento.
Todos os seus filhos gozam de excelente condio financeira e esto aptos, mesmo cada um individualmente, a
suportar o nus do aludido desembolso. Neste caso, pode o ancio demandar to-somente o filho mais velho, ou mais
de um filho, ao seu alvedrio.
Suponha-se, na mesma hiptese, que a condio econmica dos filhos no seja to prspera. Neste caso, de
nada adiantar a solidariedade, pois a obrigao alimentar sustenta-se no binmio necessidade/possibilidade e, se um
dos co-devedores no pode sozinho encarregar-se do pagamento, o credor h de acionar os demais, se pretender a
integralidade da prestao almejada.
O caso se torna mais intrigante quando se avana para outros graus de parentesco.
Voltando ao exemplo, se os quatro filhos do credor apenas podem juntos adimplir com R$ 800,00 (oitocentos
reais) e ele possui ainda dois netos em condio de complementar o valor, mais uma vez se aplica a solidariedade ?
Evidente que sim, em face dos dizeres peremptrios do Estatuto do Idoso. Ele pode acionar tanto um neto quanto outro,
ou at mesmo diretamente um dos netos para obter deste a integralidade da prestao.
Reconhea-se, de fato, que, como posta, a solidariedade rompe com o princpio de que o parente em grau mais
prximo exclui o parente em grau mais remoto.
Ultrapassada esta etapa e uma vez satisfeita a obrigao alimentar, surge a tormentosa questo do exerccio do
direito de regresso por parte do devedor que adimpliu a obrigao, problema este que se agrava pela natureza
peridica das prestaes a serem adimplidas.
Com efeito, prevalecente a tese de que na solidariedade no se encerra uma nica obrigao, mas sim tantas
obrigaes quanto os titulares respectivos, deve-se ressaltar que ela somente existe entre os coobrigados e o credor.
Ou seja, na medida em que um dos co-devedores passa a adimplir a prestao e exerce o direito de regresso em
desfavor dos outros devedores, deixa de subsistir a solidariedade e o que se tem uma responsabilidade pro rata, as
quais so presumivelmente iguais, na forma do Cdigo Civil:
Art. 283. O devedor que satisfez a dvida por inteiro tem direito a exigir de cada um dos codevedores a sua quota, dividindo-se igualmente por todos a do insolvente, se o houver, presumindose iguais, no dbito, as partes de todos os co-devedores.
Como a prestao alimentar, insista-se, caracteriza-se pela periodicidade, interessante retomar o exemplo do
octogenrio com seus quatro filhos, um dos quais vem adimplindo integralmente as prestaes determinadas pelo juzo.
Diante da solidariedade imposta por lei, faculta-se ao acionado que vem satisfazendo a dvida, diferentemente
da hiptese prevista no art. 1.698 do CC, promover o chamamento ao processo dos demais devedores solidrios, nos
termos do art. 77, III, do CPC. Neste caso, aceitando-se o opinativo de MARCELO ABELHA RODRIGUES [11], no se
tem mera ampliao subjetiva do plo passivo pelo ru, mas sim dois processos, "uma base procedimental, duas aes
e duas pretenses". [12]
J se pode imaginar quo dificultosas vo ser as situaes a serem resolvidas nestes casos, pois o legislador,
no intuito de proteger o idoso, transferiu para o devedor diretamente acionado o grave problema de buscar a fixao
das quotas a serem adimplidas pelos restantes. Ou seja, no exemplo invocado, caber-lhe- prover integralmente o
sustento do pai e, em ao regressiva, buscar as quotas-partes dos seus irmos, ou seja, os R$ 250,00 (duzentos e
cinqenta reais) de cada um, j que presumivelmente iguais.
Ocorre que esta presuno relativa e bem possvel que um dos co-devedores, acionado regressivamente
pelo sub-rogado, demonstre sua insolvncia ou a impossibilidade de adimplir integralmente sua quota, o que trar ao
pagador infindveis transtornos.
Ademais, nos exatos termos do art. 81 do CPC, para que seja possvel o exerccio do direito regressivo, faz-se
mister, no incidente de chamamento ao processo, que a sentena que julgue procedente a ao de alimentos (ao
principal) condene tambm os coobrigados na relao destes com o devedor acionado. Ora, em virtude da notria
lentido no andamento dos feitos, j se pode prever a dramtica posio do chamante (aquele que satisfaz a dvida),
que ter de esperar a prolao do "decisum" para voltar-se contra os demais co-devedores, na busca do reembolso das
quotas respectivas quando, com toda certeza, durante anos j estar desembolsando alimentos provisrios ou
provisionais.
Mesmo que o demandado no opte pelo chamamento ao processo dos demais co-devedores para exercer o
direito de regresso, haver de lanar mo de ao autnoma, sem as vantagens advindas da adoo do incidente
referido. [13]
As hipteses acima descritas, de previsvel ocorrncia no mundo da vida, revelam que a adoo da
solidariedade nos termos previstos pelo estatuto do idoso pode gerar mais problemas do que solues e,
possivelmente, alimentar dios e ressentimentos entre parentes muito prximos, malgrado as boas intenes do
legislador.
Em concluso: assentar a solidariedade da obrigao alimentar em favor do idoso pode dar ensejo a ciznias
domsticas, quando um filho, v.g., por ter melhor condio financeira, suporta todo o encargo das prestaes devidas;
ou, numa outra hiptese, oferece uma falsa garantia de abrigo, considerando que os eventuais obrigados somente
respondem nos limites de suas posses e desde que no haja desfalque ao prprio sustento.
Realmente, os clssicos j alertavam para a inocuidade de se atribuir natureza solidria obrigao alimentar, o
que se comprova luz das imorredouras lies de CUNHA GONALVES:
Demais, para que pudesse haver solidariedade ou indivisibilidade, seria preciso que todos os
parentes demandados fossem responsveis simultaneamente e pela mesma soma. Mas, nada disso
sucede com os alimentos, visto que cada um dos parentes obrigado conforme as suas posses, tem
de ser demandado em aco separada e, portanto, por uma distinta verba. certo que, se um s dos
parentes do mesmo grau tiver meios suficientes, sendo os restantes pobres ou remediados, s esse
ter de pagar a totalidade dos alimentos, o que produz a iluso da solidariedade ou indivisibilidade
afirmada por alguns escritores; mas tal iluso desfaz-se logo que se pense que, nesta hiptese, os
parentes pobres so havidos como inexistentes, ou considera-se que s esse parente rico obrigado
a prestar alimentos. [14]
Por tais consideraes, inegvel que a possibilidade do idoso estabelecer o litisconsrcio passivo facultativo
ulterior simples, prevista no art. 1.698 do CC/2002, por si s j uma garantia de satisfao do crdito alimentar,
dispensando, por intil, a solidariedade. [15]
A despeito das crticas lanadas, o aludido dispositivo se afina inteiramente com a natureza da obrigao
alimentar, considerando que esta no se resume em uma mera relao dbito/crdito, mas envolve uma teia complexa
de relaes afetivas, humanas e sociais, que exigem do legislador o uso de um aparato terico e conceitual mais amplo
no disciplinamento do seu contedo, como recomenda juristas de aguada viso interdisciplinar, a exemplo de
CRISTIANO CHAVES DE FARIAS:
Ora, sem dvida, a famlia traz consigo uma dimenso biolgica, espiritual e social,
afigurando-se mister, por conseguinte, sua compreenso a partir de uma feio ampla, considerando
suas idiossincrasias e peculiaridades, o que exige a participao de diferentes ramos de
conhecimento, tais como a sociologia, a antropologia, a filosofia, a teologia, a biologia (e, por igual, a
biotecnologia e a biotica) e, ainda, da cincia do Direito. Tentar compreend-la de forma sectria,
isolando a compreenso em algumas das cincias, enxerg-la de forma mope, deturpada de sua
5- CONCLUSES
O Estatuto do Idoso uma conquista de toda sociedade e no somente dos seus beneficirios mais diretos,
ainda que muitos se esqueam de que durante dcadas de vida tais pessoas empregaram toda sua fora laboral para a
construo da riqueza comum. Alguns, inclusive, no se conscientizam que a velhice o destino normal da espcie.
O Direito de Famlia deve sempre estar atento situao dos idosos. No para mir-los com piedade, mas
objetivando assegurar-lhes direitos e faculdades condizentes com a fase existencial em que se encontram. Para tanto,
o novo estatuto traz avanos notveis: se as normas por si s no alteram a realidade, ao menos sua existncia facilita
e assegura as transformaes.
No campo da obrigao alimentar, porm, ele enseja vrias dvidas ao intrprete e aplicador do direito. Este
trabalho pretendeu apenas abrir uma picada no meio da floresta de perplexidades advindas a partir da vigncia das
novas regras, na espera de que outros possam avanar nesta trilha e assim pavimentar os caminhos de um
entendimento mais adequado da temtica abordada.
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Notas
01
CAHALI, Yussef. Dos Alimentos. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2 ed., p. 526.
CAHALI, Francisco Jos. Dos Alimentos. Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. DIAS, Maria Berenice;
PEREIRA, Rodrigo da Cunha (orgs.). Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 185.
02
DIDIER JR, Fredie. A Nova Interveno de Terceiros na Ao de Alimentos (Art. 1.698 do CC-2002). Temas
Atuais de Direito e Processo de Famlia. FARIAS, Cristiano Chaves de. (Coord). Rio de Janeiro: Editora Lumen Jris,
2004, p. 437 e segs.
03
04
ALIMENTOS Ao ajuizada pelo pai contra filhos. Alegao de litisconsrcio passivo necessrio, devendo ser
includa outra filha. Inadmissibilidade. Litisconsrcio passivo facultativo. Ausncia de solidariedade. Exegese dos artigos
397 do Cdigo Civil e 46 e 47 do Cdigo de Processo Civil. Recurso no provido. (TJSP AI 219.567-4/3 4 CDPriv.
Rel. Des. J. G. Jacobina Rabello J. 07.02.2002) JCCB.397 JCPC.46 JCPC.47.
05
06
BEVILAQUA, Clvis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil. Rio de Janeiro: Editora Rio, 1979, p. 866.
07
CUNHA GONALVES, Luiz da. Tratado de Direito Civil. So Paulo: Max Limonad, vol. II, Tomo II, 2.ed, p. 564.
08
Para um estudo acerca da solidariedade, consultar a atualssima obra de GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA
FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil. So Paulo: Saraiva, 2002, 3.ed. v. 2, p. 74 e segs.
09
MONTEIRO, Washington de. Curso de Direito Civil. Direito das Obrigaes- 1 Parte. So Paulo: Saraiva, 27
ed., p. 173.
10
11
RODRIGUES, Marcelo Abelha. Elementos de Direito Processual Civil. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
p. 305.
12
13 De todo modo, poder-se-ia sustentar a tese de que incabvel o exerccio do direito regressivo por parte do
prestador de alimentos em desfavor dos demais parentes. A vingar semelhante entendimento estar-se-ia convertendo
uma obrigao solidria em obrigao IN SOLIDUM, e criando situaes de manifesta injustia, o que se daria,
ilustrativamente, no seguinte caso: pai idoso, com dois filhos aptos a prestar-lhe alimentos, um deles milionrio e outro
apenas remediado, opta, por mero capricho, em acionar apenas o ltimo. Este ser onerado com o pagamento integral
da prestao alimentcia, sem poder aliviar o peso do encargo com seu irmo. Pergunta-se: seria louvvel tal desfecho
?
14
CUNHA GONALVES, Luiz da. Op. Cit., pp. 564-565. (grifos do autor).
15 Quando muito caberia adotar o disposto no art. 145 do Cdigo Civil Espanhol, pelo qual, havendo pluralidade de
devedores e em caso de circunstncias especiais e de necessidade premente, pode o juiz obrigar um deles a prestar,
provisoriamente, os alimentos:
Artculo 145. Cuando recaiga sobre dos o ms personas la obligacin de dar alimentos, se repartir entre ellas
el pago de la pensin en cantidad proporcional a su caudal respectivo.
Sin embargo, en caso de urgente necesidad y por circunstancias especiales, podr el Juez obligar a una sola de
ellas a que los preste provisionalmente, sin perjuicio de su derecho a reclamar de los dems obligados la parte que les
corresponda. Cuando dos o ms alimentistas reclamaren a la vez alimentos de una misma persona obligada legalmente
a darlos, y sta no tuviere fortuna bastante para atender a todos, se guardar el orden establecido en el artculo
anterior, a no ser que los alimentistas concurrentes fuesen el cnyuge y un hijo sujeto a la patria potestad, en cuyo caso
ste ser preferido a aqul.
FARIAS, Cristiano Chaves. Direito Constitucional Famlia (ou Famlias Sociolgicas versus Famlias
Reconhecidas pelo Direito: Um Bosquejo para uma aproximao Conceitual luz da Legalidade Constitucional). In
Temas Atuais de Direito e Processo de Famlia. FARIAS, Cristiano Chaves de. (Coord.).Rio de Janeiro: Editora Lumen
Juris, 2004, pp.20-21.
16