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Joana Zylbersztajn TESE Corrigido PDF
Joana Zylbersztajn TESE Corrigido PDF
AGRADECIMENTOS
Contei com a ajuda e compreenso de muitas pessoas para realizar esse trabalho, e
meros agradecimentos no seriam suficientes para expressar tanta gratido.
Agradeo imensamente a minha famlia, que sempre, sempre, esteve ao meu lado,
dando todo o suporte e carinho. Meus amigos que ficaram por perto mesmo quando eu
estava longe. Os queridos colegas de trabalho, que me deram todo o apoio possvel para
completar essa jornada.
Meus chefes Rogrio Sottili e Gilberto Carvalho, que compreenderam e apoiaram o
projeto, em conjunto com a maravilhosa equipe que formaram: Larissa Beltramim, Herbert
Barros, Gabriella Oliveira, Fanie Miranda, Adriana Segabinazzi, Ana Tlia de Macedo,
Julio Borges, Diogo SantAna, Maria Victoria Hernandez, Las Lopes e Eida Santana, que
representam todos os companheiros de todos os dias.
As amigas de alma que permitiram a tranquilidade da distncia, Rachel do Valle,
Lorena Almeida, Mariana Trench, Bia Salles e Marina Rolfsen. Joana Cooper que ainda
ajudou de ltima hora e Daniela Sequeira, tambm revisora deste trabalho. Os amigos Luis
Villares, Davi Tangerino, Bruno Ramos, Adriana Vojvodic e Lena Peres. Todos que
correram para responder aos meus pedidos de ajuda. Pedro Abramovay e Juliano Zaiden
Benvindo, amigos e leitores que ajudaram a formatar essa tese. Christiana Freitas que
colaborou diretamente. Rafael Bellm de Lima, sem palavras, foi amigo, crtico e
colaborador incansvel.
Os professores Marcos Paulo Verssimo e Diogo Coutinho, pela orientao to
importante que deram no processo de qualificao. Eles, e as professoras Flvia Piovesan e
Roseli Fischmann, que muito contriburam na banca de defesa. Meu orientador, Virgilio
Afonso da Silva, que foi extremamente compreensivo durante este processo atribulado da
minha vida, sempre disposto a ajudar.
A famlia Zaiden Benvindo pelo apoio to prximo. Meus amados avs La e Isaac
Wajskop, Abram Zylbersztajn e Shirlei, minhas tias e meus primos, Lcia, Gisela, Elisa,
Joo, Felipe, Marcelo e o Z Leon. Meus irmos Julia e Pedro Cardoso Zylbersztajn que
distncia me aqueciam o corao, e Marilia Zylbersztajn, sempre presente para dividir as
angstias e me apoiar. Meu pai, David Zylbersztajn, com sua insistncia impulsionadora. A
Kiki Moretti, a Bia Cardoso. O Jacques Grinspum. A minha me, Telma Wajskop, minha
verdadeira base na vida.
E, finalmente, a pessoa que viveu comigo os momentos desse processo to difcil, o
maior responsvel por ter sido possvel chegar ao fim, que sofreu e comemorou comigo.
Aldo Zaiden Benvindo, meu companheiro de corao e vida.
ii
RESUMO
O debate sobre a laicidade do Estado sempre esteve presente em diversos mbitos
de discusso, polticos, sociais e acadmicos. No obstante, necessrio o fortalecimento
dos recursos argumentativos para lidar com a questo de forma concreta.
A constituio federal de 1988 no declara expressamente que o Brasil laico, mas
traz de forma consolidada todos os elementos que formam este entendimento. Isso se d
pela caracterizao do Estado democrtico garantidor da igualdade e da liberdade
inclusive religiosa de seus cidados. Soma-se a isso a determinao constitucional de
separao institucional entre o Estado e a religio.
Nesta perspectiva, este trabalho se prope a fazer uma anlise da proteo jurdicoconstitucional do princpio da laicidade no Brasil e seus desdobramentos prticos.
A efetivao do princpio da laicidade um processo em construo e, deste modo,
necessrio o amadurecimento democrtico e esforo positivo das instituies pblicas
para sua realizao.
feito inicialmente o levantamento da construo histrica da laicidade no pas e a
tentativa de organizar alguns conceitos tericos sobre o tema, na perspectiva de alinhar
entendimentos usados durante o trabalho. Parte-se ento para a anlise do carter
constitucional do princpio da laicidade e os significados decorrentes desse diagnstico.
Sendo um tema complexo, diretamente relacionado aos parmetros sociais que
compem o Estado brasileiro, necessrio discutir os aspectos democrticos importantes
para a concretizao do princpio da laicidade, abordando a dicotomia entre democracia e
constitucionalismo, bem como algumas consideraes sobre a presena religiosa na esfera
pblica.
Por fim, considerando justamente o processo em construo para consolidao da
laicidade, so analisados casos concretos referentes ao tema, visando compreenso do
grau atual de efetivao do princpio no pas e os desafios que se impem para a garantia
do preceito constitucional.
ABSTRACT
The debate over the laicity (from the French concept lacit) of the state has always
been present in the political, social and academic arenas. Nevertheless, it is necessary to
strengthen the analytic resources to concretely deal with this issue.
The federal constitution of 1988 does not expressly state that Brazil is a laic state,
but, all-together, one can read all the elements that lead to such an understanding. This is
the effect of the characterization of the democratic state that guarantees equality and
freedom - including the religious freedom - of its citizens. The constitutional determination
of an institutional separation between state and religion is an additional factor.
In this perspective, this thesis aims to make an analysis of the legal and
constitutional protection of the principle of laicity in Brazil and its practical consequences.
The implementation of the principle of laicity is an ongoing process and thus the
democratic maturing and conscious effort of the public institutions are necessary.
The thesis begins with the historical development of laicity in the country as well as
some theoretical concepts on the subject. Later, the constitutional character of the principle
of laicity and the meanings arising from this diagnosis are analyzed.
Relevant democratic aspects for the implementation of the principle of laicity,
regarding the dichotomy between democracy and constitutionalism, as well as some
thoughts on the religious presence in the public sphere could not be avoided, since the
issue is a complex one, directly related to the social parameters that make up the Brazilian
State.
Finally, considering the ongoing process for the consolidation of laicity, the
concrete cases on the subject are also scrutinized, aiming to understand the actual degree of
implementation of the principle in the country and the challenges imposed to guarantee the
constitutional guideline.
iv
Sumrio
INTRODUO ..................................................................................................................... 1
CAPTULO 1 - LAICIDADE: ABORDAGEM HISTRICA E CONCEITOS ................ 16
I.
vi
INTRODUO
Contexto
usual ouvirmos que o Brasil um Estado laico: imprensa, crculos acadmicos,
polticos, movimentos sociais, todos afirmam que o pas laico. Essa declarao, no
entanto, no est explcita na constituio federal de 1988. De qualquer forma, isso no
quer dizer, absolutamente, que o princpio da laicidade no esteja previsto no texto
constitucional. Nesse sentido, o presente trabalho pretende entender o que significa o
conceito de Estado laico, em que medida a constituio federal traz essa determinao e
qual a consequncia prtica dessa discusso para a concretizao da laicidade no Brasil.
Por um lado, o debate sobre o Estado laico sempre esteve em pauta. De mesas de
bar a grandes conferncias acadmicas, o assunto recorrente e complexo. As discusses
so apaixonadas e agressivas. Por outro lado, a discusso do tema tambm considerada
irrelevante em algumas situaes, com opinies de que o contexto atual est adequado ou
no ameaador, e, assim, no merece grandes esforos argumentativos ou polticos.
De todo modo, difcil fazer o debate ponderado sobre a questo. Jeffrey Hadden
entende1, por exemplo, que a discusso sobre a laicidade mexe com elementos profundos
dos intrpretes sociais, que a tratam mais como doutrina, e at ideologia, do que como
teoria. J Pierre Sanchis entende que a questo toma contornos de projetos, e at desejos
pessoais2. Ou seja, o desafio de discutir aqui a laicidade do Estado est alm do mero
estudo sobre o tema, mas reside tambm no constante exerccio de tratar a questo com a
mnima neutralidade que a pesquisa acadmica pressupe.
Essa dificuldade de debater o tema abertamente traz consequncias para a
consolidao democrtica. Isso ficou evidente no incio do ltimo processo eleitoral para a
presidncia da Repblica, em que os argumentos e as tenses religiosas pautaram a corrida
ao Planalto. No se quer dizer aqui, de forma nenhuma, que a presena religiosa no debate
Jeffrey Hadden. Toward Desacralizing Secularization Theory. Social Forces 65 (1987). Pgs. 587-611.
Pierre Sanchis. Desencanto e formas contemporneas do religioso. Cincias Sociais e Religio 3 (2001).
Pg. 31.
2
seja algo antidemocrtico em si, mas apenas evidencia a inexistncia de recursos tericos e
argumentativos para discutir o tema de forma qualificada.
O pontap inicial para que o debate tomasse esse rumo nas eleies foi a publicao
do terceiro Programa Nacional de Direitos Humanos (PNDH-3). O PNDH-3 atualizou as
verses anteriores do mesmo Programa, editadas em governos precedentes. Resultado de
amplo debate entre governo e sociedade civil, foi formalizado em dezembro de 2009 por
decreto presidencial. O texto original previa 511 aes, incluindo determinaes
Administrao Pblica Federal e recomendaes aos outros Poderes e Unidades Federadas.
Assim que publicado, o Programa gerou especialmente a reao de quatro setores
sociais: (I) grandes empresas de comunicao, por apoiar eventual regulamentao de
mdia e acompanhamento informativo de respeito aos direitos humanos pelos veculos de
comunicao; (II) ruralistas, por propor ajustes no processo de reintegrao de posse; (III)
foras armadas, por defender a apurao e divulgao de violaes de direitos humanos
cometidas na ditadura militar; e (IV) Igreja, por apoiar a descriminalizao do aborto, a
igualdade de direitos de homossexuais e prevenir a ostentao de smbolos religiosos em
reparties pblicas federais.
Por meio de novo decreto presidencial, alguns ajustes de redao foram feitos no
texto do PNDH-3, amenizando as questes mencionadas. Apenas duas, das 511 aes,
foram excludas: o ranking informativo de respeito aos direitos humanos pela mdia e a
elaborao de mecanismos para impedir a ostentao de smbolos religiosos em
estabelecimentos pblicos da Unio.
Em meio a tantas polmicas e embates com setores fortes da sociedade, em pleno
ano eleitoral, significativo que uma ao como a de Desenvolver mecanismos para
impedir a ostentao de smbolos religiosos em estabelecimentos pblicos da Unio tenha
sido uma das nicas extirpadas do decreto, enquanto o esforo geral foi manter o resultado
final do texto3.
A alterao no acalmou os nimos do debate eleitoral, que passou a ser pautado
pela temtica religiosa. verdade que o tema sempre esteve presente nesses momentos da
vida democrtica. H quem diga que o ex-presidente Fernando Henrique Cardoso perdeu a
3
Sobre a ao de regulao de mdia, o debate outro e intenso. Trabalhei o tema na minha dissertao de
mestrado Regulao de mdia e coliso entre direitos fundamentais. USP, 2008.
eleio para prefeitura de So Paulo em 1985 por ter sido considerado ateu. De qualquer
forma, a eleio presidencial de 2010 sofreu o impacto fervoroso das orientaes
religiosas, gerou consequncias no plano das polticas pblicas e colocou o tema da
laicidade mais intensamente na pauta de discusso.
Os reflexos dessa questo so observados nas diversas esferas da vida pblica, seja
na elaborao de polticas, atividade legislativa ou judicial. E por que isso importa?
Como se ver no trabalho, a laicidade um princpio e tem diferentes graus de
efetivao. Assim como ocorre com os direitos fundamentais4, deve ser conquistado e
reafirmado aos poucos, justamente por meio do esforo estatal 5. O arcabouo
constitucional, que ser avaliado, a sustentao para a sua existncia, mas a prtica que
efetiva o princpio. Por isso se faz necessria a avaliao conjunta das diversas dimenses
em que a laicidade tratada.
Alguns aspectos do debate sobre a laicidade precisam ser enfrentados. As
discusses acontecem com todo tipo de argumentos vlidos ou no. H crticas que
entendem aes para a consolidao da laicidade do Estado como intolerantes e contrrias
liberdade religiosa, ou que tornam o Estado ateu e anticlerical. Mesmo que haja exageros
naturais nessas reivindicaes, de fato h um embate em que a linha de tolerncia muitas
vezes ultrapassada. De todos os lados.
Ainda que a representao catlica tenha decrescido nas ltimas duas dcadas, os
catlicos ainda so majoritrios no pas. De acordo com o censo populacional de 20106, os
catlicos representam quase 65% da populao. Somados os protestantes (pentecostais e
neopentecostais), aproximadamente 87% da populao brasileira exercem a religiosidade
crist. O mesmo censo populacional identificou 40 religies distintas no Brasil, aparte
daquelas computadas de forma conjunta, as pessoas sem religio ou de religiosidade
indefinida7.
Existe forte debate se os princpios necessariamente geram direitos subjetivos, discusso que no pretendo
fazer aqui. De todo modo, considerando que h sujeitos a serem protegidos pelo princpio da laicidade, creio
que h existncia de direito fundamental decorrente.
5
Explorarei um pouco mais este entendimento no primeiro captulo.
6
Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE. Censo 2010.
7
A ttulo ilustrativo, o Censo 2010 registrou a declarao das seguintes confisses ou grupos religiosos no
pas: Catlica Apostlica Romana, Catlica Apostlica Brasileira, Catlica Ortodoxa, Igreja Evanglica
Luterana, Igreja Evanglica Presbiteriana, Igreja Evanglica Metodista, Igreja Evanglica Batista, Igreja
Evanglica Congregacional, Igreja Evanglica Adventista, Outras Evanglicas de Misso, Igreja Assembleia
de Deus, Igreja Congregao Crist do Brasil, Igreja o Brasil para Cristo, Igreja Evangelho Quadrangular,
Igreja Universal do Reino de Deus, Igreja Casa da Beno, Igreja Deus Amor, Igreja Maranata, Igreja Nova
Vida, Evanglica renovada no determinada, Comunidade Evanglica, Outras igrejas Evanglicas de origem
pentecostal, Evanglica no determinada, Outras religiosidades crists, Igreja de Jesus Cristo dos Santos dos
ltimos Dias, Testemunhas de Jeov, Espiritualista, Esprita, Umbanda, Candombl, Outras declaraes de
religiosidades afro-brasileiras, Judasmo, Hindusmo, Budismo, Igreja messinica mundial, Outras novas
religies orientais, Outras Religies Orientais, Islamismo, Tradies Esotricas, Tradies Indgenas, Outras
Religiosidades, Sem religio, Ateu, Agnstico, Religiosidade no determinada/mal definida, Declarao de
mltipla religiosidade.
8
Utilizarei o termo Igreja de maneira genrica em referncia s instituies religiosas ou ao entendimento de
separao institucional do Estado em relao religio.
9
Conceitos como imparcialidade ou neutralidade sero explorados no trabalho.
10
Conforme teoria em seus trabalhos como O Liberalismo Poltico, desenvolvido no captulo sobre aspectos
democrticos.
Constituio
Partindo para a anlise constitucional do tema, entendo que a laicidade do Estado
brasileiro no expressa na constituio federal, o que no quer dizer que no haja a
diretriz constitucional para a laicidade. Considero que o princpio est garantido pelo texto
constitucional, a partir da interpretao de seu conjunto.
Pretendo demonstrar que a laicidade um princpio constitudo por diversos
elementos constitucionais, nos termos do art. 5, 2 da constituio federal, sendo o
primeiro dele a prpria determinao de democracia (art. 1). Somam-se a esse elemento
bsico as diretrizes de garantia de direitos fundamentais (art. 5), especialmente a
igualdade e a liberdade includa a a liberdade religiosa. Por fim, a laicidade brasileira
fortalecida pela determinao de separao entre Estado e Igreja (art. 19, I).
Esses artigos garantem que o Estado no pode ter relaes privilegiadas com
determinada religio, ao mesmo tempo em que tem o dever de garantir o pleno exerccio
religioso de seus cidados.
Considerando esse conjunto de determinaes constitucionais, o entendimento que
a laicidade garantida no mbito da constituio reforado pela leitura do art. 5, 2,
que dispe: Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros
decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em
que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
Nesse ponto, o entendimento do significado de laicidade relevante para sabermos
o grau de proteo constitucional conferido a este princpio. Importante ressaltar desde j
que, por vezes, nos deparamos com a identificao da laicidade do Estado com o disposto
no art. 19, I da constituio brasileira. Trata-se de confundir a determinao da separao
entre Estado e Igreja com o conceito de laicidade. No so de sinnimos, como ficar claro
no trabalho. Alm de significarem coisas diferentes e terem consequncias distintas, o
conceito de laicidade mais amplo do que a separao entre Estado e Igreja, e igualar estas
perspectivas enfraquece e restringe a laicidade.
Alm dos elementos que considero formadores da laicidade, a constituio federal
trata da questo religiosa em diversos outros dispositivos, a fim, especialmente, de garantir
11
Conforme definio de Robert Alexy em Teoria dos Direitos Fundamentais. So Paulo: Malheiros, 2008.
Pgs, 90-91, explorada adiante.
12
Ainda que utilize a teoria de Alexy, importante ressaltar que h diversos entendimentos que criticam esse
posicionamento, no identificando os princpios constitucionais com mandamentos de otimizao, por
entenderem que isso enfraquece o seu carter deontolgico. Nada obstante, a teoria de Alexy que fornece
subsdios importantes para a anlise aqui proposta, como explicarei no captulo respectivo.
13
Conforme discusso de Virglio Afonso da Silva em Direitos Fundamentais. So Paulo: Malheiros, 2009.
Pgs. 208 e ss., explorada adiante.
14
Especialmente se considerada a adoo do suporte ftico amplo, conforme discusso de Virglio Afonso da
Silva em Direitos Fundamentais. Pgs. 65 e ss., explorada adiante.
pelo Supremo Tribunal Federal (tais como a ADPF 132 de 2008 e ADI 4227 de 2009,
julgadas conjuntamente, que reconheceram a unio homoafetiva; a ADPF 54 de 2005 que
tratou da possibilidade de antecipao do parto de fetos anencfalos e a ADI 3510 de 2005
sobre realizao de pesquisas com clulas-tronco embrionrias).
Ou seja, a Igreja Catlica fez-se presente e foi ouvida no mbito de decises
judiciais que vinculariam toda a sociedade brasileira. Se h a efetiva separao entre
Estado e religies, deveria essa situao ser permitida? Por outro lado, no a Igreja uma
instituio social legtima que pode participar das decises pblicas?
As respostas a essas perguntas so essenciais para orientar o diagnstico do grau de
efetivao da laicidade brasileira em relao sua proteo constitucional. Se qualquer
forma de interferncia religiosa nas instituies democrticas for considerada atentatria ao
princpio da laicidade, a participao da CNBB nas decises do STF indica a violao da
garantia constitucional. Ou, se de outro modo for considerada possvel tal influncia da
instituio confessional, dentro de parmetros estabelecidos, a diretriz jurdica da laicidade
no estar comprometida.
Outro aspecto que pode ser considerado nesta discusso a eventual motivao
religiosa em polticas pblicas, decises judiciais ou elaborao legislativa. No ltimo
caso, a ttulo ilustrativo, poderamos analisar algumas leis (ou ausncia delas), tais como o
no reconhecimento do casamento entre pessoas do mesmo sexo e a proibio do aborto.
Essa discusso teria dois aspectos complexos: de uma parte, a dificuldade metodolgica de
definio se h ou no a motivao religiosa nestes casos. Pode-se argumentar que essas
proibies simplesmente retratam a cultura e valores morais da sociedade brasileira, sem
qualquer vnculo religioso. Ou ainda mesmo que tenham a origem em valores religiosos,
esses j podem ter sido de fato incorporados aos valores sociais civis.
De outra parte, ainda que se entenda que h real motivao exclusivamente
religiosa para essa atuao parlamentar, esbarramos justamente na questo democrtica.
Considerando que os parlamentares tm suas agendas definidas e representam as suas
bases eleitorais a partir disso, poderia ser considerado legtimo que defendessem os
interesses religiosos de seus eleitores (ou mesmo a sua crena individual). Sendo assim,
essa abordagem no deve ter o condo de determinar se tais situaes tm ou no
motivao religiosa, mas inseri-las neste debate sob o ponto de vista da anlise de
constitucionalidade democrtica.
Concretizao
A partir da compreenso do significado da laicidade e a anlise de sua proteo
constitucional, somadas abordagem dos aspectos democrticos do tema, necessrio
verificar em que medida a realidade brasileira reflete as diretrizes jurdicas propostas.
Por que isso importante? O debate histrico sobre a suposta democracia racial no
Brasil pode ajudar a demonstrar tal preocupao. Independentemente da complexidade e
polmicas geradas pela obra, cito essa questo em linhas gerais para ilustrar meu
argumento. Em 1933, Gilberto Freyre lanou seu Casa Grande & Senzala, em que
defendia a igualdade entre brancos e negros no pas e valorizava a cultura popular. O autor
contrariou os ideais racistas da poca, que atribuam ao clima tropical e aos mestios o
atraso do pas, e sustentou a tese de que o problema estava relacionado s causas sociais.
Se por decorrncia do trabalho ou no, surgiu no pas uma compreenso de
democracia racial, que rejeitava a diferenciao de pessoas por sua cor. Tratava-se de um
novo projeto de nao, no entanto, a simples rejeio da diferenciao de raas no foi
capaz de acabar com o racismo no pas. Ao contrrio. Defendendo a existncia de uma
democracia racial, o debate sobre a realizao material da igualdade foi de certo modo
sufocado.
Desde ento, o pas e o mundo passaram por diversos momentos histricos e
assistiram consolidao dos ideais de direitos humanos. Socialmente, a teoria da suposta
democracia racial foi amplamente questionada, de modo a assumir a existncia real do
racismo no pas. Esse questionamento possibilitou que hoje a constituio federal preveja
expressamente a vedao da discriminao por motivao racial, diretriz consagrada
inclusive com a tipificao da conduta. Alm da proteo jurdica, polticas pblicas de
aes afirmativas intentam mudar o cenrio de marginalizao racial e garantir a igualdade
Isso no quer dizer, evidentemente, que o debate sobre o racismo no Brasil est superado. Tais polticas,
por exemplo, recebem crticas justamente embasadas na teoria da democracia racial, que rejeitam o
problema. Livros recentes como No somos racistas do jornalista Ali Kamel, dedicam-se exatamente a
combater a ideia da excluso dos negros, defendendo que a cultura de miscigenao brasileira superou
historicamente a questo. No questiono aqui as atuais intenes ou fundamentos do argumento, meu
objetivo ao trazer essa questo outro.
10
Apesar de diferentes, os termos cruz e crucifixo sero usados indistintamente neste trabalho.
11
17
Marco Huaco. A laicidade como princpio constitucional do Estado de Direito. In Roberto Arruda Lorea
(org.) Em defesa das liberdades laicas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. Pg. 45.
13
seja um Estado laico. O objetivo aqui construir parmetros bsicos para a evoluo do
debate que se pretende neste trabalho.
Em seguida, ser explorada a teoria constitucional para dar embasamento terico ao
entendimento sobre o princpio da laicidade, visando identificao do tratamento dado ao
princpio no mbito da constituio federal o que embasa o diagnstico sobre o nvel de
proteo, contedo e forma orientadores das aes estatais para sua garantia. Pretende-se
responder o que o princpio da laicidade e como sua proteo definida.
O terceiro captulo abordar o debate sobre a teoria democrtica, com o objetivo de
identificar os limites de presena religiosa nos espaos pblicos e contornos esperados das
instituies democrticas na proteo do princpio constitucional da laicidade.
A partir disso, a teoria encontra nos aspectos prticos o teste sobre as dimenses
brasileiras de concretizao da laicidade. Pretendo neste ponto identificar o grau de
laicidade no Estado Brasileiro em seu contexto real, diferente da anlise que se d pela
proteo constitucional do princpio.
Esta a principal abordagem do trabalho, que no pretende estender-se na ampla
bibliografia nacional e internacional j existente sobre o tema, mas estabelecer um dilogo
entre a teoria constitucional e democrtica com a efetivao do princpio da laicidade no
contexto brasileiro.
Tese
Assim, a hiptese desta tese sustenta que a laicidade do Estado brasileiro no
plena e sua concretizao ainda est em construo, considerando:
I.
14
15
CAPTULO 1
CONCEITOS
I.
LAICIDADE:
ABORDAGEM
HISTRICA
Oscar Vilhena Vieira. Direitos Humanos 50 anos depois. Cadernos de Direitos Humanos e Cidadania.
IEDC - Instituto de Estudos de Direitos Humanos e Cidadania. (1999). Pg. 25.
19
Flvia Piovesan. A constitucionalidade do PNDH-3. Revista Direitos Humanos - Secretaria de Direitos
Humanos da Presidncia da Repblica 5 (2010): Pg. 12
20
Flvia Piovesan. Op. Cit. Pg. 12
16
sculo XX, demandando a atuao estatal para garantia do bem-estar social. J no sculo
XX passaram a ter status de direitos humanos os direitos dos povos (ou direitos difusos
de solidariedade), em que deveriam ser garantidos elementos transindividuais como o
meio-ambiente.
A concepo contempornea dos direitos humanos surge aps a 2 Guerra Mundial,
com a Declarao Universal dos Direitos Humanos, a primeira tentativa de reconhecer que
todos so sujeitos de direitos pelo fato de serem pessoas e elabora um rol inicial do que
se considera direitos humanos. A partir desse documento, reafirmado pela Declarao de
Direitos Humanos de Viena em 1993, os direitos humanos passam a ser considerados
indivisveis, interdependentes e inter-relacionados. Ou seja, ainda que reconhecidos em
momentos histricos diferentes, todos os direitos conquistados at ento devem ser
garantidos em sua integralidade e conjuntamente.
De todo modo, a concepo do contedo e forma de proteo dos direitos humanos
est em permanente evoluo. Novos direitos tm sido reivindicados como direitos
humanos, tal como o direito comunicao, e aqueles direitos j reconhecidos passam a ter
novos contornos e exigncias. Alm disso, a compreenso da atuao do Estado ante a
garantia dos direitos tambm tem sido alterada durante o tempo. Se no incio da
consolidao dos direitos civis e polticos esperava-se to somente a absteno do Estado
para sua realizao, hoje j se reconhece a responsabilidade estatal para efetivao destas
garantias, por exemplo.
Especificamente, a abrangncia do contedo da laicidade e o papel do Estado na
garantia de sua efetivao esto inseridos no mbito da evoluo histrica do princpio. A
abordagem pode ter incio desde o tratado de Westflia, responsvel por encerrar em 1648
a guerra religiosa conhecida como Guerra dos 30 anos e dar incio concepo moderna
do Estado-Nao. Este marco inaugura dois conceitos importantes para o tema: o incio da
superao da tese de origem e legitimao divina do poder do governante e o surgimento
da soberania estatal e do direito internacional dos direitos humanos.
Nesta esteira, Jos Joaquim Gomes Canotilho considera a evoluo da concepo
de laicidade inserida na prpria origem da consolidao dos direitos fundamentais:
A quebra da unidade religiosa da cristandade deu origem
apario de minorias religiosas que defendiam o direito de cada um
17
Jos Joaquim Gomes Canotilho. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7 ed. Coimbra:
Almedina, 2003. Pg. 383.
22
Jos Joaquim Gomes Canotilho. Op. Cit. Pg. 383.
23
Flvia Piovesan. Temas de Direitos Humanos. 3 ed. So Paulo: Saraiva, 2009. Pg. 321.
24
Flvia Piovesan. Temas. Op. Cit. Pg. 323.
18
Marco Aurlio Lagreca Casamasso. Estado, Igreja e liberdade religiosa na constituio poltica do
imprio do Brazil, de 1824. Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI. Fortaleza, 2010.
19
26
Idem.
20
O texto de 1891 declarou de forma genrica o direito igualdade (art. 72, 2), e
renovou a previso de que nenhum cidado seria privado de direitos civis e polticos por
motivo de crena religiosa (art. 72, 28), mas determinou que perderiam todos os direitos
polticos aqueles que alegassem motivo de crena religiosa com o fim de se isentarem de
qualquer nus que as leis da Repblica impusessem aos cidados (art. 72, 29).
A carta chegou a proibir a participao poltica de religiosos, nos seguintes termos:
Art. 70, 1. No podem alistar-se eleitores para eleies federais ou para as dos Estados:
IV Os religiosos de ordens monsticas, companhias, congregaes ou comunidades de
qualquer denominao, sujeitas a voto de obedincia, regra ou estatuto, que importe a
renncia da liberdade individual. Tal previso no foi replicada em nenhuma das
constituies posteriores.
Sobre aspectos que antes eram normalmente geridos pela Igreja Catlica, a primeira
constituio da Repblica rompeu radicalmente com a ao religiosa na esfera pblica. O
art. 72 previu estas diretrizes, com o reconhecimento exclusivo do casamento civil, a
secularizao de cemitrios (garantido o exerccio de culto nas liturgias fnebres) e o
ensino leigo:
4. A Repblica s reconhece o casamento civil, cuja celebrao ser gratuita.
5. Os cemitrios tero carter secular e sero administrados pela autoridade
municipal, ficando livre a todos os cultos religiosos a prtica dos respectivos
ritos em relao aos seus crentes, desde que no ofendam a moral pblica e as
leis.
6. Ser leigo o ensino ministrado nos estabelecimentos pblicos.
A constituio federal de 1934 j trouxe diversas alteraes nas disposies
relacionadas questo religiosa, voltando a reconhecer a sua presena na esfera pblica a
iniciar com a invocao de deus no prembulo. De todo modo, a previso de separao
entre Estado e Igreja foi mantida, mas passou a prever a possibilidade de cooperao:
Art. 17. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos
Municpios: II - estabelecer, subvencionar ou embaraar o exerccio de cultos
religiosos; III - ter relao de aliana ou dependncia com qualquer culto, ou
igreja sem prejuzo da colaborao recproca em prol do interesse coletivo.
A liberdade religiosa, identificada com a liberdade de conscincia e crena, bem
como a garantia de livre exerccio de culto tambm foi mantida, mas ficaram
condicionados ordem pblica e aos bons costumes. As associaes religiosas adquiriram
21
personalidade jurdica nos termos da lei civil (art. 113. 5 - inviolvel a liberdade de
conscincia e de crena e garantido o livre exerccio dos cultos religiosos, desde que no
contravenham ordem pblica e aos bons costumes. As associaes religiosas adquirem
personalidade jurdica nos termos da lei civil).
No que tange garantia de direitos, a constituio de 1934 previu o direito
igualdade perante a lei, especificando que no haveria privilgios ou distines por motivo
de crenas religiosas (art. 113, 1). Renovou o disposto na constituio anterior,
afirmando que ningum seria privado de direitos por motivo de convices religiosas (art.
113, 4), salvo pela iseno do nus ou servio que a lei imponha aos brasileiros, quando
obtida por motivo de convico religiosa, filosfica ou poltica (art. 111, b). Incluiu-se a
previso da prestao de servio militar prestado por eclesisticos, sob a forma de
assistncia espiritual e hospitalar s foras armadas (art. 163, 3).
Outras importantes diferenas foram incorporadas na constituio de 1934 em
relao aos temas de interesse religioso. O casamento religioso voltou a ser reconhecido
em seus efeitos civis, ainda que devendo seguir as regras estabelecidas:
Art. 146 - O casamento ser civil e gratuita a sua celebrao. O casamento
perante ministro de qualquer confisso religiosa, cujo rito no contrarie a
ordem pblica ou os bons costumes, produzir, todavia, os mesmos efeitos que
o casamento civil, desde que, perante a autoridade civil, na habilitao dos
nubentes, na verificao dos impedimentos e no processo da oposio sejam
observadas as disposies da lei civil e seja ele inscrito no Registro Civil.
O ensino religioso tambm passou a ser admitido
Art. 153 - O ensino religioso ser de freqncia facultativa e ministrado de
acordo com os princpios da confisso religiosa do aluno manifestada pelos
pais ou responsveis e constituir matria dos horrios nas escolas pblicas
primrias, secundrias, profissionais e normais.
Ainda que mantendo o carter secular dos cemitrios, respeitadas as liturgias, o
texto previu a possibilidade de manuteno de cemitrios particulares por associaes
religiosas ainda que sujeitos fiscalizao pblica e proibio de recusa de sepultamento
em locais sem cemitrio particular (art. 113, 7). Outra inovao foi a permisso, se
solicitada, de assistncia religiosa nas expedies militares, nos hospitais, nas
penitencirias e em outros estabelecimentos oficiais, sem nus para os cofres pblicos,
22
nem constrangimento ou coao dos assistidos (art. 113, 6). Por fim, a constituio de
1934 previu a representao diplomtica junto Santa S (art. 176).
A constituio federal de 1937 foi promulgada no mbito do golpe que
implementou o regime do Estado Novo de Getlio Vargas. Considerando o contexto, o
prembulo constitucional assim como todo o texto assumiu diferentes contornos, e no
fez a invocao a deus. Diversas disposies referentes aos assuntos religiosos foram
excludas do texto.
A separao entre Estado e Igreja foi prevista de forma mais restrita, pois se
manteve vedao Unio, aos estados e municpios de estabelecer, subvencionar ou
embaraar o exerccio de cultos religiosos (art. 32, b), mas no se disps sobre a relao
de aliana ou dependncia com cultos e igrejas, independentemente da possibilidade de
cooperao.
A liberdade religiosa foi assegurada nos mesmos termos da constituio anterior
(art. 122, 4, prevendo liberdade de conscincia e crena, alm do exerccio de culto,
submetida ordem pblica e bons costumes), mas silenciou sobre o carter jurdico das
associaes religiosas. A igualdade perante a lei foi prevista de maneira genrica, sem
especificar as possveis causas de discriminao (art. 122, 1) e no constou dispositivo
que vedava a perda de direitos por motivao religiosa. No obstante, foi mantida a
previso de que seria caso de perda de direitos polticos a recusa, motivada por convico
religiosa, filosfica ou poltica, de encargo, servio ou obrigao imposta por lei aos
brasileiros (art. 119). Nada se falou sobre a prestao de servio militar por eclesisticos.
Em relao aos demais temas, a constituio previu apenas que os cemitrios teriam
carter secular, administrados pela autoridade municipal (art. 122, 4), sem mencionar a
possibilidade de manuteno dos locais por autoridades religiosas. Tampouco previu a
questo do casamento religioso. Previu ainda que o ensino religioso poder ser
contemplado como matria do curso ordinrio das escolas primrias, normais e
secundrias. No poder, porm, constituir objeto de obrigao dos mestres ou professores,
nem de freqncia compulsria por parte dos alunos (art. 133). Nada falou sobre a
representao diplomtica na Santa-S.
23
O nico aspecto conexo includo na constituio de 1937 foi no mbito dos direitos
trabalhistas, que garantia ao operrio o direito ao repouso semanal aos domingos e, nos
limites das exigncias tcnicas da empresa, aos feriados civis e religiosos, de acordo com a
tradio local (art. 137, d).
No contexto do reestabelecimento democrtico, a constituio federal de 1946
retomou diversos aspectos da normatizao religiosa e voltou a invocar deus no
prembulo, o que se repetiu nas constituies subsequentes.
A separao entre Estado e Igreja voltou a ser normatizada de forma completa,
vedando o estabelecimento, subveno ou embarao do exerccio de cultos, bem como a
relao de aliana ou dependncia como qualquer culto ou igreja sem prejuzo de
colaborao recproca em prol do interesse coletivo (art. 31, II e III).
A liberdade religiosa e o carter das associaes religiosas voltaram a ser dispostos
nos exatos termos da constituio de 1934 (art. 141, 7, relativo liberdade e conscincia
e crena e exerccio de culto, submetida ordem pblica e o aos bons costumes, alm do
carter jurdico das associaes religiosas). Manteve-se a previso genrica de igualdade
perante a lei (art. 141, 1). A determinao de que ningum seria privado de direitos por
motivos de convico religiosa tambm foi expressa, com a novidade da previso da
escusa de conscincia, nos seguintes termos:
Art. 141. 8 - Por motivo de convico religiosa, filosfica ou poltica,
ningum ser privado de nenhum dos seus direitos, salvo se a invocar para se
eximir de obrigao, encargo ou servio impostos pela lei aos brasileiros em
geral, ou recusar os que ela estabelecer em substituio daqueles deveres, a fim
de atender escusa de conscincia.
A constituio novamente previu a situao da prestao do servio militar por
eclesisticos, determinando que poderia ser cumprida pela assistncia espiritual ou nos
servios das foras armadas (art. 181, 2). Tambm garantiu a assistncia religiosa s
foras armadas, sem constrangimento dos favorecidos e previu, ainda, sua realizao nos
estabelecimentos de internao coletiva, mediante solicitao (art. 141, 9). Foi mantida a
previso introduzida pela constituio de 1937 a respeito do direito do trabalhador gozar
dos feriados religiosos, conforme exigncias da empresa (art. 157, VI).
24
Quanto aos demais temas, a constituio de 1946 voltou a prever os efeitos civis do
casamento religioso, se observados os impedimentos e as prescries da lei, assim o
requerer o celebrante ou qualquer interessado, contanto que seja o ato inscrito no Registro
Pblico (art. 163, 1). Previu-se ainda que o ensino religioso constitui disciplina dos
horrios das escolas oficiais, de matrcula facultativa e ser ministrado de acordo com a
confisso religiosa do aluno, manifestada por ele, se for capaz, ou pelo seu representante
legal ou responsvel (art. 168, V). Por fim, foi reafirmado o carter secular dos
cemitrios, administrados pela autoridade municipal, bem como retomou a permisso de
manuteno destes locais por associaes religiosas, na forma da lei (art. 141, 10).
Retomou-se ainda a previso de representao diplomtica junto Santa-S (art. 196) o
que no voltou a ocorrer nas constituies subsequentes.
Como novidade, a constituio federal de 1946 passou a prever a imunidade
tributria aos templos de qualquer culto (art. 31, V, b).
A constituio de 1967, promulgada no mbito da ditadura militar, pouco inovou
em todos estes aspectos. Manteve a previso de separao entre Estado e Igreja nos termos
anteriores, registrando na previso de colaborao de interesse pblico que isso poderia
ocorrer notadamente nos setores educacional e hospitalar (art. 9, II). Manteve tambm a
mesma previso de liberdade religiosa associada liberdade de conscincia e exerccio de
culto, submetida ordem pblica e aos bons costumes (art. 150, 5). Retomou a previso
de igualdade de todos perante a lei especificando que no haveria distino por motivo de
credo religioso (art. 150, 1).
O texto reafirma ainda que no haver perda de direitos por motivo de crena
religiosa, salvo se invocar para eximir-se de obrigao legal imposta a todos caso em que
a lei poder determinar a perda dos direitos incompatveis com a escusa de conscincia
sem prever substituio de deveres para atender escusa (art. 150, 6), entendimento
repisado na previso de perda de direitos polticos pela recusa prestao de encargo ou
servio imposto aos brasileiros em geral baseada em convices religiosas (art. 144, II, b).
Foi alterada a previso de prestao de servios militares por eclesisticos, podendo
lhes ser atribudo outros encargos (art. 93, pargrafo nico). Manteve-se inalterada a
previso de assistncia religiosa s foras armadas e estabelecimentos de internao
coletiva (art. 150 7). Da mesma forma, previu-se novamente o repouso remunerado do
25
trabalhador semanalmente e nos feriados civis e religiosos, de acordo com a tradio local
(art. 158, VII).
Em relao aos outros aspectos analisados, os efeitos civis do casamento religioso
so reconhecidos da mesma maneira da carta anterior (art. 167, 2), assim como a
previso do ensino religioso (art. 168, 3, IV matrcula facultativa, nos horrios normais
das escolas oficiais de grau primrio e mdio). Por fim, mantiveram-se os mesmos termos
da imunidade tributria a templos de qualquer culto (art. 20, III). A previso de
representao diplomtica junto Santa-S deixou de ser prevista no texto constitucional.
A constituio de 1969 manteve as mesmas previses da carta de 1967, com
pequenos ajustes de texto e renumerao de artigos.
Independentemente dos contornos assumidos por cada um dos itens tratados nos
diferentes contextos constitucionais, a partir da anlise do texto de 1988 e consideraes
tericas e constitucionais feitas partir daqui, possvel afirmar que o princpio da laicidade
ainda no estava completamente consolidado, mas em processo de formao. Trata-se de
situao absolutamente compreensvel, considerando a garantia e efetivao de direitos
fundamentais em um contexto de evoluo histrica e amadurecimento democrtico.
26
que dispunha: A Bblia Sagrada dever ficar sobre a mesa da Assembleia Nacional
Constituinte, disposio de quem dela quiser fazer uso27.
O autor trata em seu trabalho do processo de discusso religiosa no contexto da
constituinte, tendo incio pela prpria discusso e incluso do mencionado artigo no
regimento interno dos trabalhos.
A emenda apresentada por Salantiel de Carvalho, deputado membro da Assembleia
de Deus, que solicitava a incluso do artigo no Regimento, foi rejeitada a princpio pelo
relator dos trabalhos, o ento senador Fernando Henrique Cardoso, em nome da laicidade
do Estado. Ao ser confrontado por outro constituinte, que invocou o precedente da
presena do crucifixo no Plenrio, e visando continuidade dos trabalhos, o senador
colocou a emenda em pauta para votao que foi aprovada por unanimidade.
Douglas Pinheiro pondera que a aprovao por unanimidade reflete duas possveis
justificativas: o anseio profundo e indispensvel de todos os constituintes ou
correspondia pretenso de um grupo especfico, que, porm, no encontrava qualquer
oposio por parte dos demais em razo de sua matria caracterizar-se por uma noessencialidade28.
Considerando que dificilmente todos os parlamentares ansiavam pelo apoio bblico
durante os trabalhos, demonstrado inclusive pela rejeio inicial de colocar o dispositivo
em votao, somos levados a pressupor que o tema apenas no foi considerado relevante a
ponto de integrar a pauta de discusso.
Este fato extremamente interessante para ressaltar a influncia religiosa no
processo de construo da constituio brasileira no momento de redemocratizao do
pas. A transigncia dos parlamentares constituintes com o tema indica os contornos que a
questo tomaria durante os trabalhos. O interesse religioso de um lado, e o suposto
entendimento de que aquelas reivindicaes seriam de menor importncia, delinearam o
processo constituinte e deram o tom de como este debate seria encarado no Brasil no
perodo que seguia. Explico. Acatar a permanncia da bblia sobre a mesa, por ser algo
27
27
29
Martin Marty. Americas Iconic Book, in Humanizing Americas Iconic Book. Gene Tucker and Douglas
Kight (Ed.). Chico: Sholar Press, 1982.
30
Conforme definio de John Rawls em O Liberalismo Poltico, abordada no captulo sobre aspectos
democrticos.
31
Assembleia Nacional Constituinte. Dirio da Assembleia Nacional Constituinte. Braslia, 02.02.1988. Pg.
6771. Trecho extrado de Douglas Antnio Rocha Pinheiro. Op. Cit. Pg. 31 (rodap).
28
Um dos pronunciamentos, como exemplo, foi feito por Eliel Rodrigues no Plenrio
do Congresso:
Achamos que inserir no texto constitucional essa expresso
[orientao sexual] permitir a oficializao do homossexualismo
(...) uma deformao de ordem moral e espiritual, reprovvel sob
todos os pontos de vista genuinamente cristos (...). Achamos que o
adequado deix-los com o seu livre arbtrio, com o seu livre
direito de escolha de seu prprio caminho, porquanto cada um
livre para direcionar sua vida e tornar-se responsvel pelos seus
atos, diante de Deus e dos homens, mas no oficializar sua
conduta. Deus ama o pecador, mas aborrece-o o pecado. Seu
propsito o arrependimento por parte dos que trilham caminhos
pervertidos32.
Vale dizer que embora o discurso seja eminentemente religioso, a bancada
argumentava a legitimao de sua posio democraticamente. Salatiel de Carvalho
afirmou em artigo de jornal que os evanglicos no querem que os homossexuais tenham
igualdade de direitos porque a maioria da sociedade no quer33. Ou como afirma Douglas
Pinheiro, as citaes religiosas no serviam apenas de reforo ao papel imagtico da
Bblia, mas tambm, atribuio de efeito de verdade ao discurso do constituinte34.
Outro ponto destacado por Pinheiro em seu trabalho a formao de uma bancada
evanglica fortalecida no processo constituinte do final da dcada de 1980. A primeira
legislatura aps a ditadura militar, que atuou de 1983 a 1987, j contava com 11
parlamentares identificados com religies protestantes, nmero que subiu para 34 durante a
constituinte. O autor destaca evidentemente que outros parlamentares evanglicos j
haviam sido eleitos anteriormente, mas no havia a identificao oficial de suas
candidaturas com suas denominaes religiosas35.
Esse contexto foi responsvel pelo acirramento das discusses que envolviam
questes religiosas no s para garantir seus fundamentos na carta constitucional como
tambm pelo enfrentamento dos parlamentares evanglicos para garantirem seu espao
perante a maioria catlica. O confronto mencionado anteriormente, sobre a possibilidade
32
Assembleia Nacional Constituinte. Dirio da Assembleia Nacional Constituinte. Braslia, 23.08.1987. Pg.
4877. Download disponvel em http://www.senado.gov.br/publicacoes/anais/asp/CT_Abertura.asp (N008).
33
Antnio Flvio Pierucci. Representantes de Deus em Braslia: a bancada evanglica na Constituinte in
Antnio Flvio Pierucci e Reginaldo Prandi. A Realidade Social das Religies no Brasil: Religio, Sociedade
e Poltica. So Paulo: Hucitec, 1996. Pg-187
34
Douglas Antnio Rocha Pinheiro. Op. Cit. Pg. 34.
35
Douglas Antnio Rocha Pinheiro. Op. Cit. Pgs. 56-57.
29
36
30
Assim, o Estado brasileiro tem o dever de garantir que os cidados exeram sua
religiosidade de maneira livre e, paralelamente, no pode eleger uma religio oficial ou
prejudicar o exerccio das religies, ressalvado o interesse pblico definido em lei. A
liberdade religiosa deve conviver com a separao entre o Estado e a Igreja (que no
sinnimo de laicidade, como se demonstrar adiante).
Como se nota, no h dispositivo que determine expressamente ser a Repblica
Federativa do Brasil um Estado laico. H, sim, a diretriz geral de democracia, garantia
igualdade e liberdade (incluindo a liberdade religiosa), que, no meu entender, e
desenvolverei isso no prximo captulo, so os elementos formadores do princpio da
laicidade, nos termos do art. 5, 2 do texto constitucional:
Art. 5, 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem
outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
O princpio da laicidade brasileira reforado pela determinao da separao entre
o Estado e a Igreja.
Dentro do mbito de anlise constitucional sobre o tema, necessrio abordar
outros elementos previstos no texto da constituio que de uma maneira ou outra lidam
com a questo religiosa. Trata-se no s de conhecer as determinaes, mas avaliar o tipo
de tratamento e importncia que dado ao tema, completando a anlise do contexto
constitucional sobre a laicidade brasileira.
O primeiro aspecto que gostaria de destacar a meno a deus no prembulo da
constituio federal de 1988:
Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em
Assembleia Nacional Constituinte para instituir um Estado
Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos
sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o
desenvolvimento, a igualdade e a justia com valores
supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem
preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na
ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das
controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a
seguinte Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
32
33
II.
Conceitos
a) Laicidade
Aqui no se pretende criar um conceito definitivo do que seja laicidade. Enquanto
alguns esclarecimentos so necessrios, o que se espera deste item identificar diretrizes
para a construo de uma moldura referente ao conceito estudado. Assim, a ideia ter
uma ferramenta analtica para abordar o princpio da laicidade no Brasil, considerando as
suas diferentes dimenses, formas e graus de concretizao.
34
40
Roberto Blancarte. O porqu de um Estado laico. In Roberto Arruda Lorea (org.) Em defesa das
liberdades laicas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. Pg. 25.
41
Andrs Saj. Preliminaries to a concept of constitutional secularism. I-CON 6 (2008), pg. 607.
42
Roberto Blancarte. Op. Cit. Pg. 25.
43
Marco Huaco. A laicidade como princpio constitucional do Estado de Direito. In Roberto Arruda Lorea
(org.) Em defesa das liberdades laicas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. Pg. 45.
35
44
Ari Pedro Oro. A laicidade na Amrica Latina: uma apreciao antropolgica. In Roberto Arruda Lorea
(org.) Em defesa das liberdades laicas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. Pg. 81.
45
Declarao apresentada no senado francs em 9 de dezembro de 2005, por ocasio das comemoraes do
centenrio da separao entre Estado e Igreja na Frana. ntegra anexa.
46
Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948). Art. 18. Toda pessoa tem direito liberdade de
pensamento, conscincia e religio; este direito inclui a liberdade de mudar de religio ou crena e a
liberdade de manifestar essa religio ou crena, pelo ensino, pela prtica, pelo culto e pela observncia,
isolada ou coletivamente, em pblico ou em particular.
36
Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (1966). Art. 18. 1. Toda pessoa ter direito a liberdade de
pensamento, de conscincia e de religio. Esse direito implicar a liberdade de ter ou adotar uma religio ou
uma crena de sua escolha e a liberdade de professar sua religio ou crena, individual ou coletivamente,
tanto pblica como privadamente, por meio do culto, da celebrao de ritos, de prticas e do ensino. 2.
Ningum poder ser submetido a medidas coercitivas que possam restringir sua liberdade de ter ou de adotar
uma religio ou crena de sua escolha. 3. A liberdade de manifestar a prpria religio ou crena estar sujeita
apenas a limitaes previstas em lei e que se faam necessrias para proteger a segurana, a ordem, a sade
ou a moral pblicas ou os direitos e as liberdades das demais pessoas. 4. Os Estados Partes do presente Pacto
comprometem-se a respeitar a liberdade dos pases e, quando for o caso, dos tutores legais de assegurar a
educao religiosa e moral dos filhos que esteja de acordo com suas prprias convices.
48
Conveno Americana de Direitos Humanos Pacto de San Jose da Costa Rica (1969). Art. 12. 1. Toda
pessoa tem direito liberdade de conscincia e de religio. Esse direito implica a liberdade de conservar sua
religio ou suas crenas, ou de mudar de religio ou de crena, bem como a liberdade de professar e divulgar
sua religio ou suas crenas, individual ou coletivamente, tanto em pblico como em privado. 2. Ningum
pode ser objeto de medidas restritivas que possam limitar sua liberdade de conservar sua religio ou suas
crenas, ou de mudar de religio ou de crenas. 3. A liberdade de manifestar a prpria religio e as prprias
crenas est sujeita unicamente s limitaes prescritas pela lei e que sejam necessrias para proteger a
segurana, a ordem, a sade ou a moral pblicas ou os direitos ou liberdades das demais pessoas. 4. Os pais,
e quando for o caso os tutores, tm direito a que seus filhos ou pupilos recebam a educao religiosa e moral
que esteja acorde com suas prprias convices.
49
Declarao sobre a Eliminao de Todas as Formas de Intolerncia de Discriminao Baseadas em
Religio ou Crena (1981). Art. 1. 1. Toda pessoa tem o direito de liberdade de pensamento, de conscincia
e de religio. Este direito inclui a liberdade de ter uma religio ou qualquer convico a sua escolha, assim
como a liberdade de manifestar sua religio ou suas convices individuais ou coletivamente, tanto em
pblico como em privado, mediante o culto, a observncia, a prtica e o ensino. 2. Ningum ser objeto de
coao capaz de limitar a sua liberdade de ter uma religio ou convices de sua escolha. 3. A liberdade de
manifestar a prpria religio ou as prprias convices estar sujeita unicamente s limitaes prescritas na
lei e que sejam necessrias para proteger a segurana, a ordem, a sade ou a moral pblica ou os direitos e
liberdades fundamentais dos demais.
50
Roberto Blancarte. Op. Cit. Pg. 19.
37
deus nos Estados religiosos, o Estado laico tem a base de seu poder o poder do povo
modelo adotado nas democracias laicas contemporneas.
Seria simplista, no entanto, reduzir a laicidade a este aspecto. Os contornos do
significado democrtico precisam ser compreendidos dentro contexto constitucionalista de
garantia de direitos fundamentais, em que se respeita a liberdade e igualdade de todos,
independentemente de sua representao majoritria.
No permitido ao Estado laico, ento, impor normas de carter religioso ou
orientar sua atuao por dogmas confessionais. Ao mesmo tempo, o Estado laico
responsabiliza-se pela garantia da liberdade religiosa de todos, de forma igualitria e
independentemente de sua confisso, protegendo os cidados contra eventuais
discriminaes decorrentes da f. Ou seja, o Estado laico deve ser imparcial em relao
religio, garantindo, de todo modo, a liberdade religiosa.
No mesmo sentido, Daniel Sarmento entende que a laicidade no significa a
adoo pelo Estado de uma perspectiva atesta ou refratria religiosidade (...) Pelo
contrrio, a laicidade impe que o Estado se mantenha neutro em relao s diferentes
concepes religiosas presentes na sociedade51.
Esta concepo implica o reconhecimento de que alcanar a plena laicidade do
Estado requer o amadurecimento democrtico e cultural, consolidando-se como um
processo de construo histrica e permanente.
Nesse sentido, Blancarte afirma:
a laicidade como a democracia mais um processo do que
uma forma fixa ou acabada em forma definitiva. Da mesma
maneira que no se pode afirmar a existncia de uma sociedade
absolutamente democrtica, tampouco existe na realidade um
sistema poltico que seja total e definitivamente laico52.
Alm da essncia do conceito de laicidade aqui disposta, alguns aspectos ainda
precisam ser enfrentados para consolidar o seu entendimento. O primeiro deles, que
considero dos mais essenciais, a relao da laicidade com a separao institucional entre
51
Daniel Sarmento. O crucifixo nos Tribunais e a laicidade do Estado. In Roberto Arruda Lorea (org.) Em
defesa das liberdades laicas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. Pg. 191.
52
Roberto Blancarte. Op. Cit. Pg. 20.
38
Estado e Igreja. Isso porque corrente o entendimento de que a laicidade identifica-se com
a determinao de separao orgnica das instncias seculares e sagradas. Ainda que a
rejeio de uma confisso oficial do Estado seja quase intrnseca realizao da laicidade,
no se trata de sinnimos e isso tem efeitos na proteo jurdica e concretizao de cada
um destes aspectos.
Complementarmente, ainda que j se tenha abordado brevemente a relao da
laicidade com a liberdade religiosa, o assunto precisa ser aprofundado no s para
consolidar o entendimento como para enfrentar debates recorrentes nesta seara.
Por fim, a definio de outros termos relacionado laicidade precisam ser
esclarecidos, na perspectiva exposta no inicio deste captulo, de que confuses conceituais
dificultam o debate sobre o assunto.
Jos Afonso da Silva. Curso de direito constitucional positivo. So Paulo: Malheiros, 1999. Pg. 253.
39
40
suas aes destinadas a todos. De outro lado, um Estado que adota a separao pode, ao
mesmo tempo, prever tratamento diferenciado a determinadas crenas seja no mbito
legal, poltico ou judicial. Isso ser ilustrado no decorrer do trabalho.
Assim, mesmo que a separao seja um elemento essencial para a laicidade plena, a
rejeio de uma confisso oficial no suficiente para garantir que o Estado seja laico.
Neste sentido, demonstra Roberto Blancarte:
O critrio de separao entre os assuntos do Estado e os das
Igrejas confundido com o da laicidade, porque, na prtica, os
Estados laicos adotaram medidas de separao. (...) Podem existir
pases formalmente laicos, mas que no entanto ainda estejam
condicionados pelo apoio poltico proveniente de uma ou mais
Igrejas majoritrias do pas. E, de forma contrria, existem pases
que no so formalmente laicos, mas que, na prtica, por razes
relacionadas a um histrico controle estatal sobre as Igrejas, no
dependem da legitimidade proveniente das instituies
religiosas56.
Ou seja, o significado de Estado laico est alm da definio bsica de separao
entre Estado e Igreja e os desdobramentos do conceito devem ser explorados dentro do
mbito das prticas de cada pas. Como desenvolvido anteriormente, a laicidade pressupe
que o Estado esteja legitimado na soberania popular em detrimento dos dogmas religiosos,
bem como a garantia da igualdade e da liberdade entre os cidados que professam
diferentes crenas. A separao institucional entre Estado e Igreja um dos elementos que
possibilitam a observncia dos elementos constituidores da laicidade.
Assim, ainda que no sejam sinnimos, a separao institucional entre Estado e
Igreja , de todo modo, um componente importante para a construo da laicidade do
Estado. Com este pensamento, Marco Huaco afirma que a separao orgnica e formal
entre Igreja e o Estado foi o fator histrico decisivo para o surgimento do Estado nacional e
a primeira forma histrica que assumiu hoje a chamada laicidade do Estado57. No entanto,
o mesmo autor ressalta que a realidade poltica de pases tradicionalmente catlicos
demonstra que neles existe uma separao orgnica e institucional, mas suas polticas e
leis seguem sendo fortemente inspiradas em valores, crenas e princpios religiosos58.
56
41
42
utiliza-se de um mtodo de anlise das questes referentes laicidade do Estado, que cria
parmetros para a anlise dos limites de atuao estatal em matria religiosa. Esse mtodo
foi apelidado de Lemon Test, cujo nome remete ao caso Lemon v. Kurtzman (403 U.S.
602), um teste de verificabilidade de violao da Clusula de Estabelecimento
estruturado em trs partes: 1) a ao estatal deve ter um propsito legislativo secular; 2)
seu efeito principal ou primrio deve ser tal que no incentive ou iniba qualquer religio;
3) tal ao no pode gerar uma excessiva imbricao (entanglement) entre religio e
governo61.
Assim, a separao, no caso norte-americano, por ser resultado interpretativo e em
evoluo, passa a ter a mesma complexidade do princpio da laicidade no Brasil, mas no
se atm s diferenciaes conceituais entre os termos aqui tratados (os acadmicos anglosaxnicos usam em geral o termo separao entre Estado e Igreja, e ocasionalmente
referem-se secularizao.). Ou seja, a distino terica faz-se importante no contexto
brasileiro, mas no encontra reverberao em outros pases, especialmente nos Estados
Unidos.
Feitas essas consideraes, necessrio o aprofundamento da hiptese de
cooperao entre Estado e religio nos pases que adotam formalmente a separao com a
Igreja, uma vez que seus contornos trazem efeitos diferentes na concretizao da laicidade.
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46
47
Igreja
Catlica)
que
questionam
vigncia
histrica
da
instituio
48
feita detidamente no captulo sobre dimenses prticas. Neste ponto tambm podero ser
avaliadas outras formas de cooperao existentes, como a previso de realizao de
convnios entre o Poder Pblico e associaes religiosas para execuo das disposies
religiosas previstas no acordo, por exemplo.
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Ainda que a constituio brasileira no explicite ser o Brasil um pas laico, traz
diversos princpios norteadores que consolidam o princpio da laicidade no contexto
constitucional. Como se explicitar neste captulo, os princpios constitucionais referentes
democracia, igualdade e liberdade (incluindo o princpio de liberdade religiosa), na
lgica do mandamento do art. 5, 2 da constituio que reconhece a existncia de
direitos no expressos em seu texto, decorrentes do regime de princpios adotado por ela
formam o princpio da laicidade. Sendo um princpio, trata-se de um mandamento de
otimizao que deve ser realizado o mximo possvel nas situaes concretas. A
constituio ainda prev a regra da separao entre Estado e Igreja, que define
caractersticas mais concretas laicidade brasileira.
Essa situao a mais comum nas democracias contemporneas, como menciona
Marco Huaco:
poucas so as constituies que, de maneira explcita, no deixam
lugar a dvidas sobre o carter laico do Estado e do pluralismo
religioso e ideolgico, dando preferncia a frmulas ambguas e
pouco claras sobre as relaes entre o Estado e o fator religioso99.
Assim, necessrio abordar a teoria constitucional sobre os princpios, a fim de
formar a moldura conceitual da laicidade, analisar o grau e forma de proteo jurdica do
princpio e verificar suas possveis consequncias concretas.
I.
99
58
Robert Alexy. Teoria dos Direitos Fundamentais. Trad. Virglio Afonso da Silva. So Paulo: Malheiros,
2008. Pg, 90.
101
Robert Alexy. Op. Cit. Pg, 90.
102
Robert Alexy. Op. Cit. Pg, 91.
103
Robert Alexy. Op. Cit. Pgs. 93-99.
59
104
60
Segundo Virglio Afonso da Silva, todo conflito entre duas regras cujas consequncias jurdicas, para o
mesmo ato ou fato, sejam incompatveis deve ser resolvido no plano da validade. Sempre que h conflito
entre regras, h alguma forma de declarao de invalidade. Virglio Afonso da Silva. Direitos
Fundamentais. So Paulo: Malheiros, 2009. Pg. 49.
107
Robert Alexy. Op. Cit. Pg. 94.
108
Virglio Afonso da Silva. Op. Cit. Pgs. 47 e 48.
109
Virglio Afonso da Silva. Interpretao Constitucional e Sincretismo Metodolgico in Virglio Afonso
da Silva (org.). Interpretao Constitucional. So Paulo: Malheiros, 2005. Pgs. 115-143 e Virglio
Afonso da Silva. Princpios e Regras: mitos e equvocos acerca de uma distino. Revista LatinoAmericana de Estudos Constitucionais 1 (2003). Pgs. 607-630.
61
II.
62
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64
115
65
condicionada a juzos sobre a sua importncia em relao aos demais princpios colidentes.
Ao tratar das regras constitucionais brasileiras, Humberto vila argumenta que:
Em vez de deixar aberta a soluo para uma ponderao posterior
a ser feita pelo aplicador, o prprio Constituinte, quando tratou de
direitos e garantias116, da organizao do Estado e dos Poderes, da
defesa do Estado e das instituies democrticas, da tributao e do
oramento, da Ordem Econmica e Social, decidiu, na maior parte
dos casos, fazer uma ponderao pr-legislativa, definindo,
atribuindo, delimitando ou reservando fontes, autoridades,
procedimentos, matrias, instrumentos e direitos que, se tivessem
sua definio e aplicao vinculadas a uma ponderao horizontal
destinada a atribuir-lhes algum peso, talvez terminassem sem peso
algum.117
Nesse sentido, entendo que a forma de previso constitucional da proibio de
associao entre entes pblicos e organizaes religiosas, constante do artigo 19, I da
constituio federal, refora o carter definitivo dessa vedao, tornando-a imune reviso
legislativa e definio por meio de decises judiciais. Trata-se, assim, de um aspecto que
de maior definitividade a um aspecto da proteo jurdica da laicidade, mas que com ela
no se confunde uma vez que o princpio mais abrangente e tem outra forma de
construo no mbito constitucional.
Entendo que, alm da distino da separao entre Estado e Igreja, a compreenso
da laicidade como um princpio nos termos definidos por Robert Alexy um mandamento
de otimizao cuja realizao exigida na maior medida possvel dentro das possibilidades
fticas e jurdicas do caso concreto fundamental para o fortalecimento da sua proteo
jurdica, porque afasta a crena largamente difundida de que a laicidade uma norma
constitucional de eficcia plena, ou em outras palavras, de que o Estado laico
definitivamente e basta sua previso constitucional para que seja realizado.
III.
116
Ainda que Alexy considere que os direitos fundamentais, em geral, so normas de carter principiolgico.
Cf. Robert Alexy. Op. Cit.Pg. 86.
117
Humberto vila. Neoconstitucionalismo: entre a cincia do direito e o direito da cincia. Revista
Eletrnica de Direito do Estado 17 (2009). Pg. 04.
66
67
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69
no atue de forma a no prejudic-lo, mas que atue positivamente para garanti-lo. Assumir
que a laicidade no uma determinao definitiva e que est plenamente garantida pelas
normas constitucionais favorece o amadurecimento do debate para que o princpio seja
efetivamente realizado.
Nesse sentido, Marco Huaco ao defender a laicidade como princpio no
ordenamento jurdico e considerando a necessidade de situaes fticas para sua
realizao, pondera que
O princpio da confessionalidade estatal est sendo
progressivamente destitudo como princpio inspirador do nosso
ordenamento jurdico e sendo substitudo pelo princpio da
aconfessionalidade ou laicidade, como produto do processo
histrico de secularizao e de modernizao do Estado, assim
como a preponderncia contempornea dos direitos humanos e das
liberdades fundamentais129.
O princpio da laicidade (...) um princpio constitutivo do Estado
Democrtico de Direito moderno que se projeta sobre todas os
ramos do Direito e todas as polticas pblicas do Estado130.
Ou seja, o entendimento da laicidade como princpio e as consequncias deste
entendimento possibilitam o amadurecimento democrtico do Estado ante a determinao
constitucional.
IV.
Tratarei brevemente desse aspecto, que dialoga com um dos pontos abordados no
primeiro captulo, em relao possibilidade de estabelecimento de leis regulamentadoras
da questo religiosa em um Estado laico.
Considerando que no h eficcia plena das normas constitucionais, como tratado
no item anterior, os direitos fundamentais podem precisar de regulamentao para garantir
129
130
70
V.
131
71
Este item no tratar do tema coliso de direitos fundamentais uma vez que a
teoria constitucional sobre coliso entre princpios constitucionais j foi abordada nos itens
anteriores. Tambm no proponho aqui discutir a natureza dos direitos fundamentais ou a
discusso sobre serem absolutos ou no, o que no caberia no presente trabalho. Esse item
serve para tratar de um gnero de coliso entre direitos fundamentais especfico, recorrente
nos debates sobre laicidade, referente possibilidade da liberdade de expresso pblica da
religiosidade colidir com outros direitos fundamentais, inclusive a prpria liberdade
religiosa.
Essa anlise se faz pertinente na medida em que dialoga com diversos elementos
desta tese, seja o conceito de laicidade, seja a teoria constitucional, sejam os aspectos
democrticos da presena religiosa na esfera pblica.
Ressalto que este tema ser tratado em dois momentos nesta tese. O primeiro, nesse
tpico, no qual abordarei os aspectos constitucionais da coliso de direitos fundamentais
envolvendo a laicidade. O segundo versa sobre situaes concretas na rea de comunicao
discutidas no captulo respectivo. No obstante, utilizo casos concretos neste item, para
ilustrar a teoria aqui tratada.
Destaco ainda que outros casos de colises entre direitos fundamentais so
possveis, mas no pretendo exauri-los neste trabalho. No obstante, alguns outros
exemplos sero analisados no captulo quatro, sobre as dimenses prticas da laicidade no
pas.
Partindo do pressuposto de que nenhum direito fundamental absoluto ou
hierarquicamente superior aos outros, a discusso aqui trata minimamente da eventual
coliso entre liberdade de expresso (especificamente de carter religioso) e liberdade
religiosa.
Se considerarmos que o pleno exerccio da liberdade religiosa de determinadas
confisses pressupe o proselitismo na esfera pblica, a reserva desse exerccio religioso
esfera privada seria uma restrio excessiva ao direito. No entanto, como se abordar mais
detidamente no captulo referente aos aspectos democrticos da laicidade, a tolerncia deve
ser compreendida dentro de um mbito maior de proteo s diferenas que compe a vida
social.
72
Devemos considerar, ainda, que alm dos princpios constitucionais, o art. 208 do
Cdigo Penal Brasileiro tipifica a ao de escarnecer de algum publicamente, por motivo
de crena ou funo religiosa; impedir ou perturbar cerimnia ou prtica de culto religioso;
vilipendiar publicamente ato ou objeto de culto religioso. A discriminao religiosa
tambm tipificada pelo art. 20 da Lei 7.716/89: praticar, induzir ou incitar a
discriminao ou preconceito de raa, cor, etnia, religio e procedncia nacional.
Dessa forma, podemos nos deparar com diversas situaes de coliso de direitos
fundamentais, aqui exemplificadas entre liberdade de expresso e liberdade religiosa. Para
demonstrar a situao, indico alguns casos concretos de conhecimento pblico132,
protagonizados
por
membros
de
igrejas
evanglicas.
Importantssimo
ressaltar
Exponho que os dois primeiros casos que tratarei foram abordados por Fbio Portela Lopes de Almeida
em leu livro Liberalismo Poltico Op. Cit. Pgs. 54 e seguintes. De qualquer forma, a anlise do autor referese ao tratamento diferenciado dado pela justia aos casos mencionados, o que no se discutir aqui.
133
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit.Pg. 66.
73
praticada por eles frente aqueles que no professam qualquer f. Ou seja, seria um
movimento oposto ao que se espera do ideal democrtico da tolerncia. Ademais, qual o
impacto de tal declarao, proferida por um lder religioso, na atuao de um juiz catlico?
O julgamento de um crime cometido por um ateu seria to imparcial quanto de um crime
cometido por um ru declaradamente religioso?
Em exemplo conexo, o Ministrio Pblico Federal de So Paulo ajuizou ao civil
pblica contra a Igreja Internacional da Graa de Deus; TV mega LTDA (Rede TV!) e a
Unio em funo de exibio do programa O Profeta da Nao que veiculou mensagem
discriminatria aos ateus134. Pediu a exibio de programa de contrarresposta e retratao
pela emissora, bem como adequada fiscalizao da concesso pblica pelo Ministrio das
Comunicaes. A ao foi decidida sem julgamento do mrito, pois o juiz considerou falta
de legitimidade de propositura da ao. No obstante, manifestou-se sobre a questo nos
seguintes termos:
Verifica-se da leitura das palavras impugnadas que nelas h
apenas manifestao do pensamento religioso que pugna pela paz
social. O fato de haver-se afirmado que quem pratica delitos no
tem Deus no corao, no guarda qualquer relao ou crticas
queles que convictamente so ateus. Na manifestao do
pensamento o intrprete h que se apegar aos objetivos do orador
no sendo recomendvel interpretao extensiva.
Ou seja, o juiz considerou que a liberdade de expresso sobrepunha-se liberdade
de (no) convico religiosa e o direito de ser respeitado por ela. Fbio Portela poderia
compreender que a deciso acertada, ao criticar o possvel entendimento de
criminalizao da blasfmia pelo Cdigo Penal:
as nicas religies a serem permitidas por essa concepo de
tolerncia, ento, so aquelas que se fundam numa concepo de
bem compartilhada por todos, uma religio abrangente que
manifesta os mesmos valores nas mais diversas tradies
religiosas135.
134
Justia Federal da 3 Regio. 6 Vara da Seo Judiciria de So Paulo. Ao Civil Pblica n 001439610.2011.403.6100. Julgado em 16.02.2012.
135
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 65.
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Antes de iniciar este capitulo, vale uma observao preliminar relevante: embora
esse trabalho no se proponha a fazer o debate sobre teoria democrtica, conceitos de
democracia ou a relao com o constitucionalismo, o tratamento da questo da laicidade
exige minimamente essa abordagem. O debate sobre democracia e constitucionalismo
relaciona-se intrinsecamente com a laicidade e, desse modo, pretendo tecer algumas
consideraes sobre ambos os conceitos e o debate acerca da relao entre eles. neste
mbito que pretendo discutir tambm a legitimidade da presena religiosa na esfera pblica
de um Estado laico e plural.
I.
Democracia e constitucionalismo
A concepo liberal de Estado teria sua origem no discurso de Benjamin Constant em A liberdade dos
antigos comparada com a dos modernos. Norberto Bobbio; Nicola Matteucci e, Gianfranco Pasquino,
Dicionrio de Poltica Vol. 1. Braslia: UNB, 2004. Pg. 319.
78
poltica dos prprios cidados. Considerando estas suposies, passa a ser delineado o
modelo representativo de democracia, com seus diversos desdobramentos conceituais e
histricos.
A teoria poltica contempornea, prevalecente em pases de tradio democrticoliberal, utiliza-se de parmetros mais ou menos amplos de regras ou procedimentos
universais que definem a democracia.
Robert Dahl, por exemplo, apontou trs formas de democracia como modelos
ideais: a democracia que limita o Estado pelas leis e no pelos homens, a democracia
fundada na soberania da maioria e a democracia baseada em pr-requisitos sociais que
garantem a livre expresso do voto, a prevalncia das decises mais votadas e o controle
das decises por parte dos eleitos141. Desenvolvendo sua teoria, Dahl entende que para um
governo ser capaz de responder s demandas dos cidados, considerados politicamente
como iguais, todos eles devem ter acesso oportunidade de formular suas preferncias
(demandas); expressar essas preferncias sociedade e ao governo por meio de ao
individual ou coletiva e ter tais preferncias avaliadas por parte do governo de maneira
igualitria e sem discriminao. Para cada uma dessas oportunidades, alguns requisitos
devem ser obedecidos, tais como liberdade de associao e expresso; direito ao voto e
possibilidade de competir por apoio; acesso a meios alternativos de informao;
elegibilidade para cargos pblicos em eleies livres e justas e; instituies capazes de
elaborar polticas pblicas de acordo com a expresso das preferncias manifestadas142
Embora no seja possvel estabelecer o nmero mnimo de regras que devem ser
observadas para que um regime possa ser considerado democrtico, pode-se afirmar que
um regime que no contempla nenhuma dessas garantias no pode ser considerado como
tal.
De todo modo, percebe-se que o conceito democrtico por si s est restrito forma
de participao popular e absoro de suas demandas majoritrias no mbito de governo.
Disso decorrem os questionamentos quanto abrangncia da soberania da maioria, caso
signifique restrio de direitos minoria, por exemplo. neste contexto que se insere o
dualismo da democracia em relao ao constitucionalismo.
141
Robert Dahl, A Preface to Democracy Theory, Chicago: University of Chicago Press, 1956. Pgs. 63-64.
Robert Dahl. Polyarchy. Participation and Opposition. New Haven and London: Yale University Press,
1971. Pgs. 1-3.
142
79
143
Norberto Bobbio; Nicola Matteucci e, Gianfranco Pasquino. Op. Cit. Pg. 245.
Hans Kelsen. Teoria Geral do Direito e do Estado. So Paulo: Martins Fontes, 1998. Pg. 182.
145
Norberto Bobbio; Nicola Matteucci e, Gianfranco Pasquino. Op. Cit. Pg. 247.
146
Jos Joaquim Gomes Canotilho, Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 7. Ed.. Coimbra:
Almedina, 2010. Pg. 51.
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147
148
Norberto Bobbio; Nicola Matteucci e Gianfranco Pasquino. Op. Cit. Pgs. 255-256.
Roberto Blancarte. Op. Cit. Pg. 20.
81
at
149
hoje
autocompreenso
normativa
dos
Estados
de
direito
Jrgen Habermas, Direito e Democracia: entre facticidade e validade. Volume I, Rio de Janeiro: Tempo
Brasileiro, 1997. Pg. 128.
150
Jrgen Habermas Op. Cit. Pgs. 138-139.
151
Supremo Tribunal Federal. Petio Inicial Procuradoria Geral da Repblica. ADI 4227/09. Pg 20.
152
Daniel Sarmento. Op. Cit. Pgs. 197-198.
82
153
83
Nessa esteira, a autora afirma ainda que mesmo em um Estado oficialmente laico,
leis ou regulamentos aparentemente seculares podem atingir o princpio fundamental da
igualdade de todos158. Ressalta, para exemplificar, a questo dos feriados ou leis sobre o
casamento, que refletem uma realidade crist.
Portanto, Milot observa que, atualmente, a maior justificativa da laicidade
encontra-se menos na proclamao da separao do que no reconhecimento da diversidade
moral e religiosa e na justia poltica que deve garantir que nenhuma discriminao seja
exercida no exerccio das liberdades fundamentais159.
A laicidade, como princpio complexo, precisa que seu embasamento constitucional
encontre uma estrutura poltico-institucional para sua efetivao. Enquanto deve ser
discutido se o Estado laico supe que o direito exclua a religio, necessrio abordar
tambm a relao da poltica com essas diretrizes.
Para Juan Cruz Esquivel, a consolidao do processo da laicidade necessitar uma
transformao profunda no arraigado modus operandi dos dirigentes polticos e da
aceitao por parte da igreja da nova conformao da sociedade160.
De qualquer forma, seria irracional considerar que a influncia religiosa pode estar
completamente apartada da esfera pblica. Essa influncia pode ocorrer em vrios
aspectos, seja pela representatividade formal resultante de eleies (governantes e
parlamentares), seja pela participao de instituies em fruns decisrios (lobby,
audincias pblicas ou atuao como amicus curiae, por exemplo), seja ainda pela
religiosidade daqueles que atuam na vida pblica.
Trato desses aspectos, incluindo a racionalidade legislativa, a influncia religiosa na
esfera pblica e a questo da religiosidade dos servidores pblicos, no item subsequente.
158
84
II.
Pblico e privado
161
85
164
Ao abordar adiante a participao religiosa na vida pblica relativizo o termo absoluta privatizao da
religio usado pela autora.
165
Observatrio da Laicidade do Estado (OL). Ncleo de Estudos de Polticas Pblicas em Direitos
Humanos da Universidade Federal do Rio de Janeiro. http://www.nepp-dh.ufrj.br/ole/conceituacao3.html.
Acessado no dia 05.07.2011. (grifo meu)
166
Roberto Blancarte. Op. Cit.Pg. 26.
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88
175
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indivduos e grupos que compe a Nao177. Adiante o autor ressalta, de todo modo, que
no h qualquer paralelo em vedar a religiosidade individual nos espaos pblicos e
interditar o Estado de endossar uma confisso religiosa178 - esse ltimo sendo adequado.
Aqui se retoma ento a discusso, entre outros aspectos, da religiosidade dos
servidores pblicos, que eventualmente trazem sua f ao campo profissional. Como diz Ari
Pedro Oro, esse princpio de unificao de todos no seio do Estado supe a distino
jurdica entre a vida privada do indivduo e a sua dimenso pblica de cidado179.
John Rawls aborda a questo na sua obra O Liberalismo Poltico, ao afirmar que
os cidados devem perceber o seu papel dentro do conjunto social de maneira racional e
razovel. Deste modo, as pessoas submetem-se a regras sociais gerais, desde que confiem
que todos os demais membros da sociedade faro o mesmo180. Isso representa o que Rawls
chama de limites do juzo e permite que diferentes pessoas se percebam dentro de uma
mesma estrutura social como iguais, ainda que no vivam todos do mesmo modo181.
Desta maneira, Rawls explicita que no necessrio que todos os cidados
concordem entre si a respeito do que melhor para cada um. necessrio, isso sim, que
entendam o pluralismo e a possibilidade de pessoas viverem de formas diferentes, dentro
de um espectro razovel de normas comuns. O autor entende que esta postura decorre de
uma concepo poltica de justia182.
A primeira caracterstica dessa concepo poltica de justia refere-se ao seu
objetivo especfico, de carter moral e dirigido para instituies polticas, sociais e
econmicas que formam a estrutura bsica de cooperao social, no conceito de Rawls.
A concepo de justia, portanto, pretende orientar as instituies quanto a princpios,
critrios e preceitos aplicveis, bem como a expresso das normas pelos seus membros183.
177
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lgica da concepo poltica de justia para privilegiar apenas a sua prpria f, o prprio
contrato democrtico resta prejudicado.
O Estado tem papel fundamental na consolidao da justia democrtica por meio
de suas instituies, baseadas em seu regime constitucional. Neste sentido, Rawls afirma
que medidas para fortalecer as virtudes da tolerncia e da confiana mtua,
desencorajando, por exemplo, os vrios tipos de discriminao religiosa e social (de formas
coerentes com a liberdade de conscincia e expresso) fortalecem as formas de pensar e
sentir que sustentam a cooperao social equitativa entre seus cidados considerados livres
e iguais191.
Chegamos aqui ao ponto. Todos os cidados devem estar comprometidos na
realizao de uma sociedade justa e democrtica. Espera-se que cada membro da
comunidade tenha uma racionalidade razovel, compreendendo a concepo poltica de
justia. No entanto, o Estado por meio de suas instituies tem o papel fundamental de
promover essa cultura e concretizar, de seu lado, tais ideais.
No caso da laicidade, enquanto se espera a compreenso coletiva do princpio como
determinante para a garantia da pluralidade social e respeito a direitos fundamentais de
todos e de cada um, o Estado tem o papel de fomentar e executar esse entendimento. A
concretizao da laicidade passa pela perspectiva coletiva de justia poltica, mas tem no
Estado o seu primeiro responsvel.
Trata-se de uma teoria mais do que consistente para indicar o caminho de
consolidao da laicidade estatal. No entanto, permanecem alguns questionamentos sobre
sua viabilidade real.
Jrgen Habermas indica uma das principais crticas s ideias de Rawls, ao destacar
que pode ser impossvel separar a razo dogmtica da razo poltica para determinadas
pessoas. Em suas palavras, ao se referir aos cidados religiosos, afirma que sua religio
no se refere, para eles, a qualquer coisa diferente de sua conscincia social e poltica 192.
Ainda que se trate de uma ressalva das mais importantes, importante ressaltar que Rawls
indica o fortalecimento da razoabilidade poltica nas instituies e no exclusivamente de
pessoas.
191
192
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geral,
administradores
193
. Em suas palavras
94
Andrs Saj. Preliminaries to a concept of constitutional secularism. Op. Cit. Pg. 626.
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 131.
200
Jrgen Habermas. Op. Cit. Pgs. 09-10.
199
95
eleitorado e/ou aos demais componentes da bancada que no resta explcita aos noiniciados (ou melhor, no-aprofundados) na literatura bblica. Assim, mesmo ocultando
no frum pblico sua real fundamentao, no deixa de revelar aos seus eleitores religiosos
sua misso de f de maneira legitimada perante as instncias seculares201.
Isso pode ser exemplificado pela anlise da forma de participao da Conferncia
Nacional dos Bispos do Brasil como amicus curiae em aes no Supremo Tribunal
Federal. No haveria impedimento, a princpio, que a manifestao da organizao fosse
baseada em ideais confessionais, mas sua eventual absoro pela instituio democrtica
no poderia considerar os argumentos dogmticos da religio.
Ciente dessa percepo de razo pblica esperada pela instituio democrtica,
muito mais vantajoso organizao religiosa basear-se em argumentos prioritariamente
jurdicos, traduzindo para a esfera laica os interesses religiosos, para que suas ponderaes
possam ser absorvidas na deciso pblica. Aparentemente, a estratgia adotada pela CNBB
justamente essa passar a usar argumentos no-religiosos para defender seus
posicionamentos.
Outra considerao versa sobre a pertinncia temtica da Igreja para atuar em aes
que no sejam diretamente vinculadas questo da liberdade religiosa. A atuao em
esferas que no so identificadas com a religio talvez seja a assuno de que a opinio de
uma religio sobre os valores sociais seja juridicamente relevante.
Tais possibilidades talvez orientem sobre a linha divisria entre a legitimidade
democrtica da participao pblica da religio e a preservao da garantia constitucional
da laicidade. Enquanto a presena da Igreja em ambientes institucionais como o STF pode
ser considerada democrtica, o nvel de abertura do Estado para isso, e suas consequncias,
reverberam na concretizao do princpio da laicidade.
Resta ento o questionamento, se essa uma qualificao na forma de participao
da organizao religiosa, compreendendo o carter democrtico daquele frum de
discusso para decises que envolvem toda a sociedade brasileira, ou apenas um
subterfgio para que suas razes sejam de fato consideradas pelos julgadores. De uma
forma ou de outra, h um entendimento comum de que a presena religiosa na esfera
201
96
pblica apenas pode interferir na vida de todos os cidados se estiver de acordo com as
razes democrticas. Sem dvida, trata-se de um amadurecimento da noo de laicidade
pelas instituies.
Deste modo, como aponta Fbio Portela, trata-se da efetivao do controle
institucional proposto por Rawls, uma vez que o discurso religioso permitido sem
restries, mas passa a ser incorporado nas decises apenas se adequados razo pblica.
Para o autor,
o controle institucional dessa racionalidade somente feito na
medida em que as decises se tornam institucionalizveis, o que se
d progressivamente, a partir do respeito a todas as normas
institucionalizadas em cada um dos Poderes (Executivo,
Legislativo e Judicirio), levando a um discurso que
paulatinamente se torna independente das concepes de bem
daqueles que o fundamentaram originalmente202.
Quer dizer, retomando o que se props no incio dessa discusso, embora a ideia
de razo pblica reconhea a necessidade de que as instituies partam de pressupostos
acessveis em princpio a todos os cidados, essa exigncia no se aplica possibilidade de
participao nos debates pblicos e nem limita os tipos de argumentos aceitveis203.
Resta saber se esta concepo est de acordo com que se espera de um Estado laico.
preciso, neste ponto, retomar os conceitos defendidos no incio deste trabalho. Caso
estejamos falando de um Estado laicista, que rejeita qualquer forma de religiosidade na
esfera pblica, talvez a noo de razo pblica no atenda a seus ideais. No entanto, no se
entende que o Brasil se enquadre nesta categoria de relao do Estado com a religio.
Embora se defenda aqui que apenas a efetividade das aes estatais desvinculadas de
pressupostos religiosos possa consolidar de fato a laicidade do Estado, no h uma rejeio
da participao religiosa na composio social.
Independentemente deste entendimento, as ponderaes sobre a razo pblica
implicam ainda reconhecer como no respondidas algumas questes que enfrentamos
atualmente nas democracias constitucionais. Conforme indica Portela,
202
203
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98
99
limites, ou seja, traar a fronteira entre o que pode e o que no pode ser tolerado 210. Isso
importantssimo, pois o conceito absoluto de tolerncia poderia ser justamente uma ameaa
democracia e garantia de direitos fundamentais. Ou seja, a tolerncia no pode, por
exemplo, aceitar a intolerncia.
Roseli Fischmann, invocando os ensinamentos de Bobbio, ressalta as denominadas
boas razes da tolerncia intimamente ligadas com o Estado laico, considerando-a como
um mtodo universal de convivncia civil que d lugar persuaso em lugar da coero e
um dever tico de respeito ao outro, ligado ao reconhecimento de direitos211.
Avanando, Portela aponta um caminho interessante, a partir da sua leitura de
Habermas. Para ele, o conceito de tolerncia pode ser enxergado de duas maneiras
diferentes a primeira se refere a uma forma de comportamento individual (tolerance) e a
segunda remete permisso poltica de que cada pessoa viva de acordo com sua
concepo moral, religiosa e cultural (toleration)212. Trata-se de uma diferenciao
importante dentro do debate sobre os papeis dos cidados e das instituies na efetivao
da laicidade e a legitimidade de interferncia religiosa na construo democrtica.
O conceito de tolerncia ainda encontra outros contornos no que se refere relao
entre religio e Estado. Para Jnatas Eduardo Mendes Machado, a liberdade religiosa
integra a esfera jurdica e subjetiva daquele que a garante, enquanto a tolerncia pode ser
vista como uma concesso do governante, do Estado ou de uma maioria poltica e
religiosa. A tolerncia religiosa consistiu, assim, num momento de transio no processo
que conduziu consagrao constitucional do direito liberdade religiosa213.
Independentemente do que se aceita como o significado de tolerncia, essa
diferenciao dentro de seu prprio espectro dialoga com a questo da secularizao da
sociedade e laicidade do Estado, dentro da perspectiva que at aqui se tem tratado.
210
100
101
I.
Introduo
102
214
103
104
ou
criar
determinados
Esta considerao vale para as trs esferas de poder. Enquanto espera-se que o
legislativo elabore normas de carter laico sobre tais assuntos, a implementao poltica e
eventuais questionamentos judiciais devem seguir a mesma orientao.
II.
Aspectos gerais
105
219
106
O autor inicia seu texto questionando a suposta ideia de que o crucifixo no teria
carter religioso j que um dos argumentos correntes sobre o assunto assumir que o
crucifixo ultrapassou seu significado cristo e atualmente representaria, por assim dizer,
um smbolo de paz. Sarmento ressalta que o crucifixo provavelmente o smbolo mais
conhecido do mundo, com associao imediata religiosidade. Outro argumento rebatido
pelo autor refere-se funo decorativa do smbolo, ao dizer que o crucifixo no
simples enfeite, sendo, como afirmado anteriormente, mas portador de forte sentido
religioso.
O terceiro ponto enfrentado por Sarmento refere-se ao pleito de tolerncia e
respeito liberdade religiosa para justificar a presena do crucifixo nos espaos pblicos.
O autor rebate esta tese ao afirmar que a liberdade religiosa no abrange o direito da pessoa
religiosa ter a sua f publicamente apoiada pelo Estado.
Avanando, outra perspectiva tratada neste debate refere-se justamente ao carter
supostamente democrtico da presena do smbolo religioso nos espaos pblicos, j que a
sua retirada seria contra a vontade da maioria dos brasileiros. Ora, essa questo sobre o
aspecto democrtico como vontade da maioria j foi tratada mais detidamente neste
trabalho, evidenciando que a religio predominante no pode gozar de maiores privilgios
que as demais confisses.
Quase ao final, Sarmento reflete sobre a concepo de que a presena do crucifixo
nos Tribunais seria uma tradio, e assim vinculada preservao da cultura nacional. O
prprio autor concorda que se trata de uma tradio, mas entende que o Direito, apesar de
conectado com os usos e costumes, deve tambm exercer um papel emancipador de
prticas incoerentes com a realidade.
Feitas estas consideraes, Sarmento aprofunda-se na relao da presena do
smbolo nos Tribunais e o impacto que isso gera na atuao dos prprios juzes:
em relao aos magistrados, a presena de simbologia religiosa
contribuiu para a manuteno de um ethos em que a religio e o
Direito no so devidamente diferenciados. Este ambiente pode
prejudicar o exerccio do dever que pesa sobre todo juiz, de tentar
107
108
convencido, retirou o tema e pauta para pronunciar-se no mrito em outra sesso, nos
termos da ementa abaixo:
"O Conselho, por maioria, vencido o Conselheiro Relator, decidiu indeferir a
proposta de realizao de diligncia consistente na abertura de audincia
pblica para que, no prazo de dois meses, quaisquer interessados pudessem
oferecer subsdios que favorecessem a formao de marco conceitual mais
amplo e pluralista, para deciso do Plenrio. Prosseguindo no julgamento
quanto ao mrito, aps o voto divergente do Conselheiro Oscar Argollo, no
sentido de julgar improcedentes os pedidos, que foi acompanhado pelos
Conselheiros Alexandre de Moraes, Joaquim Falco, Marcus Faver, Jirair
Aram Meguerian, Douglas Rodrigues, Cludio Godoy, Germana Moraes, Paulo
Schmidt, Eduardo Lorenzoni e Ruth Carvalho, o Relator pediu a retirada dos
feitos de pauta, para elaborao de voto de mrito para a prxima sesso. O
Conselheiro Alexandre de Moraes juntar declarao de voto escrito. Ausentes,
justificadamente, os Conselheiros Antnio de Pdua Ribeiro (Corregedor
Nacional de Justia) e Vantuil Abdala. Presidiu o julgamento a Excelentssima
Senhora Conselheira Ellen Gracie (Presidente). Plenrio, 29 de maio de
2007"225.
Retomados os trabalhos em 6 de junho do mesmo ano, Lbo apresentou o voto a
favor da retirada dos smbolos das dependncias do Judicirio. Segundo o relator, o Estado
laico deve separar privado de pblico. O relator defendeu que no mbito privado cabem as
demonstraes pessoais como o uso de smbolos religiosos. O que no deve ocorrer no
mbito pblico. A maioria do plenrio manteve a deciso contrria a retirada dos smbolos
religiosos, concluindo o julgamento dos procedimentos226
Como informao, os pedidos de esclarecimentos posteriores tambm foram
rejeitados em 14 de agosto daquele ano227.
Esta ao pode ser considerada paradigmtica para essa discusso, uma vez que
houve pronunciamento oficial do rgo mximo de organizao do Judicirio pela
manuteno do crucifixo em seus estabelecimentos. Vale notar que o principal argumento
destacado foi justamente um dos primeiros ressaltados por Daniel Sarmento em sua
225
109
228
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Processo administrativo n 0139-11/000348-0 Porto Alegre.
Decidido em 06.03.12.
229
Tribunal
de
Justia
do
Rio
Grande
do
Sul.
Notcias.
http://www.tjrs.jus.br/site/imprensa/noticias/?idNoticia=172854. Acessado em 06.03.12.
230
Celso de Mello. O Estado laico e os crucifixos na Justia Gacha. Portal Consultor Jurdico.
http://www.conjur.com.br/2012-mar-10/estado-laico-crucifixos-justica-rio-grande-sul. Acessado em
12.03.2012.
110
Jornal Folha de So Paulo. Dirigente da OAB-RJ critica presena de crucifixo no Supremo. Caderno
Poder. 07.03.2012. http://www1.folha.uol.com.br/poder/1058476-dirigente-da-oab-rj-critica-presenca-decrucifixo-no-supremo.shtml. Acessado em 12.03.2012.
232
Jornal Folha de So Paulo. Magistrados criticam fim de crucifixos no Judicirio. Caderno Poder.
17.03.2012. http://www1.folha.uol.com.br/poder/1063204-magistrados-criticam-fim-de-crucifixos-nojudiciario.shtml. Acessado em 17.03.2012.
233
Justia Federal da 3 Regio. Seo Judiciria de So Paulo. 31.07.2009. Ao Civil Pblica n
2009.61.00.017604-0.
111
112
Supremo Tribunal Federal. ADI por omisso n 2.076-5/AC. Acrdo, pg. 06.
Supremo Tribunal Federal. ADI por omisso n 2.076-5/AC. Acrdo, pg. 07.
114
237
115
241
116
Banco
Central
do
Brasil:
https://www3.bcb.gov.br/normativo/detalharNormativo.do?method=detalharNormativo&N=94134128
Acessado em 26.02.12.
117
246
118
Portal
G1.
http://g1.globo.com/Noticias/Politica/0,,MUL1231147-5601,00LEI+OBRIGARA+DEPUTADOS+DA+PARAIBA+A+REFLETIR+SOBRE+A+BIBLIA+ANTES+DAS+S
ESSO.html. Acessado em 26.02.12.
119
248
Por
exemplo:
Supremo
Tribunal
Federal.
http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=113719. Acessado em 26.02.12.
249
Por
exemplo:
Superior
Tribunal
de
Justia.
http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=104179. Acessado em
26.02.12.
250
Vdeo disponvel em http://www.youtube.com/watch?v=zVE5zJNALZ0&feature=related. Acessado em
16.03.2012.
120
121
Alm disso, chama enorme ateno a lei de 1980, que cria o feriado de Nossa
Senhora de Aparecida. Em primeiro lugar, ressalto que a lei que alterou a lista de feriados
nacionais, incluindo duas novas datas lista original, foi promulgada em 2002 ou seja,
aps a lei de 1980. No h como no questionar por que o feriado de 12 de outubro no foi
integrado sistematizao geral.
Sobre esta data, outros apontamentos so essenciais. Trata-se de uma lei
razoavelmente recente, promulgada por ocasio da visita do Papa Joo Paulo II ao Brasil,
para consagrar a Baslica de Nossa Senhora. No h que se falar, portanto, em cultura ou
tradio social que justificasse o dia como feriado nacional. Mas o que realmente chama a
ateno so os termos da lei, que ouso repetir: declarado feriado nacional o dia 12 de
outubro, para culto pblico e oficial a Nossa Senhora Aparecida, Padroeira do Brasil.
Quer dizer, alm de tornar o dia um feriado nacional, a lei prev que o dia seja de devoo,
por meio de culto pblico e oficial, bem como reconhece uma santa padroeira do pas.
Nos termos que trato neste trabalho, esta lei no teria sido recepcionada pela
constituio federal de 1988, por afrontar o princpio da laicidade como um todo, e,
especificamente o seu art. 19, I. De todo modo, a constituio vigente na poca tambm
previa a separao entre Estado e Igreja e a Lei foi aprovada embora o projeto tenha sido
questionado no mbito parlamentar. Atualmente h projeto de lei na Cmara dos
Deputados (PL 2623/2007) que prope alterar o termo Padroeira do Brasil para
Padroeira dos brasileiros catlicos apostlicos romanos, na tentativa de desvincular o
reconhecimento Estatal a uma concepo religiosa o que no meu entender no seria
suficiente para sanear a sua inconstitucionalidade.
Por fim, j no aspecto de efeitos da definio dos feriados religiosos, a Lei n 605,
de 5 de janeiro de 1949, dispe sobre o pagamento de salrios em dias de feriados civis e
religiosos. Considerando que so feriados aqueles definidos legalmente, os trabalhadores
que professem confisses cujos feriados no so reconhecidos pelos poderes legislativos,
no tm proteo de seus vencimentos caso queiram usufruir seus dias de guarda.
122
251
Esta a portaria mais recente, quando da elaborao deste trabalho. O Ministrio do Planejamento publica
normativa semelhante todos os anos, definindo os feriados e pontos facultativos do ano subsequente, a serem
observados pela Administrao Pblica Federal.
123
autoridade responsvel pelo setor do servidor, e que haja compensao dos dias no
trabalhados.
Isso pode nos levar a entender que h reconhecimento oficial e, portanto, privilgio
de uma determinada religio. Embora haja o indicativo de respeito s demais confisses na
normativa federal, fica evidente o tratamento diferenciado nestes casos.
Alm disso, podemos verificar este tratamento diferenciado aos dias de guarda das
religies no dominantes em casos concretos, aqui ilustrados por meio de algumas decises
judiciais.
O primeiro caso exposto refere-se ao mandado de segurana252 impetrado por
Maurcio Rocco Loewen, candidato no concurso de juiz do trabalho substituto em Santa
Catarina. Na ao, o candidato solicitava realizar a prova do concurso em horrio diverso
do previsto no edital, que coincidia com o dia de guarda dos Adventistas do Stimo Dia,
sua religio.
A liminar foi concedida em primeira instncia pelo juiz federal Carlos Alberto da
Costa Dias, que fundamentou sua deciso na liberdade de crena e livre exerccio de culto
religioso previstos na constituio federal. No entanto, a Advocacia-Geral da Unio
recorreu deciso, alegando que tal alterao ofenderia o princpio da igualdade entre os
candidatos. Ademais, a AGU alegou que no h privao de liberdade de culto no caso e o
candidato tinha cincia das regras do certame ao inscrever-se no concurso. O recurso foi
deferido pela desembargadora federal Silvia Maria Gonalves Goraieb, do Tribunal
Regional Federal da 4 Regio, suspendendo a liminar anteriormente concedida253. Uma
srie de outros casos semelhantes pode ser levantada254.
252
124
255
125
126
diversos dias de guarda e que a nova data, em mero juzo de delibao, violaria o
princpio da isonomia e dever de neutralidade do Estado perante o fenmeno religioso.
Por fim, aceita o argumento do risco multiplicador da deciso e destaca o argumento do
Ministrio da Educao sobre a soluo alternativa de realizao da prova, entendendo que
seria medida razovel para acomodar os interesses em conflito.
Gilmar Mendes se apoiou em deciso anterior do Supremo Tribunal Federal sobre a
observncia de dias de guarda de diferentes religies, proferida no mbito da ADI 2806/05
RS. A referida ao atacava a Lei Estadual n 11.830, de 16 de setembro de 2002, do
estado do Rio Grande do Sul, que dispunha sobre fatos relacionados com a liberdade de
crena religiosa, determinando administrao pblica e a entidades privadas o respeito e
a observncia s doutrinas religiosas no Rio Grande do Sul.
Tal Lei previa justamente que os concursos deveriam ser realizados em
conformidade com os dias de guarda religiosos dos candidatos, e na sua impossibilidade
seriam oferecidas alternativas compatveis com os horrios permitidos pelas diversas
convices religiosas (explicitados neste ponto o caso dos judeus e adventistas do stimo
dia, entre outras anlogas). O ato tambm previa que o repouso semanal remunerado do
servidor pblico deveria ser gozado preferencialmente aos domingos, mas poderia ser
alterado a pedido por motivo de crena religiosa. O projeto aprovado pela Cmara
Legislativa foi vetado integralmente pelo ento governador Olvio Dutra, mas seu veto foi
derrubado pelos parlamentares.
O STF decidiu pela inconstitucionalidade da Lei por motivos processuais.
Considerou que a Lei padecia de vcio de iniciativa ao ser proposta pelo Poder Legislativo
local e no pelo chefe do Poder Executivo. Tambm no poderia trazer imposies s
escolas, pois no caso das de 1 grau trata-se de competncia do Governador dispor sobre
seu funcionamento e no caso das de 2 grau a competncia privativa da Unio. Por fim, o
acrdo apontou tambm que a Lei violava a autonomia universitria.
Inobstante a deciso tratar de aspectos formais da Lei, tanto a petio inicial quanto
os votos manifestaram-se acerca do mrito, especialmente quanto laicidade do Estado.
Neste caso, em vez de o diploma legal ser considerado garantia da liberdade religiosa pelos
peticionrios, foi defendida a tese de que sua observncia contrariaria a separao entre
Estado e Igreja e viola o princpio da igualdade, uma vez que permitia tratamento
127
de
de
de
de
128
religiosa as aes que privilegiam religies majoritrias crists, e afronta laicidade nas
aes que abrangem outras confisses.
c) Radiodifuso
Este tpico relaciona-se, de alguma maneira, ao item que tratei anteriormente sobre
a coliso de direitos fundamentais no que se refere liberdade religiosa e liberdade de
expresso. Embora j tenha tratado de casos ilustrativos naquela situao, a inteno aqui
trabalhar com outros casos concretos que demonstram a situao ftica de concretizao da
laicidade no que se refere comunicao social.
No pretendo aqui discutir a questo das concesses de rdio e televiso, tema
abordado em minha dissertao de mestrado. De todo modo, necessrio retomar a
questo da radiodifuso operar por meio de concesso pblica, usando o espectro
eletromagntico bem pblico e limitado e ter o dever de seguir as respectivas diretrizes
constitucionais para sua operao.
Considerando ento que emissoras de televiso, por exemplo, veiculam programas
de cunho confessional, est-se diante de um privilgio concedido pelo Estado a uma ou
outra religio. Esta situao se agrava quando um determinado segmento de uma confisso
religiosa detm isoladamente o maior nmero de concesses de rdio e televiso, se
comparado com outros concessionrios.
Em dado trazido na minha dissertao de mestrado, afirmo que em reportagem do
jornal Folha de So Paulo, publicada no dia 15 de dezembro de 2007, foi noticiado que a
Igreja Universal do Reino de Deus a maior proprietria de concesses de rdio e TV no
pas. A matria chama ateno para o fato de que a alterao constitucional trazida pela
emenda 36, que permitiu pessoas jurdicas serem acionistas de rdio e TV, foi responsvel
por este cenrio. Consta na reportagem que somam 23 emissoras de TV e 40 emissoras de
rdio as concesses detidas pela Igreja, pelo bispo Macedo e por bispos de sua
confiana263264.
263
Jornal Folha de So Paulo. Igreja controla maior parte das TVs do pas. Caderno Brasil. 15/12/2007.
129
Joana Zylbersztajn. Regulao de mdia e coliso entre direitos fundamentais. Dissertao de Mestrado.
So Paulo: USP, 2008. Pg. 94.
265
Jackie Harrison e Bridgette Wessels. A new public service communication environment? Public service
broadcasting values in the reconfiguring media. New Media & Society 7 (2005). Pg. 835.
266
Joana Zylbersztajn. Op. Cit. Pg. 60.
130
d) Financiamento pblico
O financiamento pblico de atividades religiosas tambm um tema recorrente na
anlise sobre a laicidade do Estado, vinculado especialmente vedao de subveno de
religies plasmada no art. 19, I da constituio federal. Alm das aes flagrantemente
inconstitucionais, h situaes de difcil resoluo, pois se baseiam na abertura dada pela
clusula de exceo ressalvado o interesse pblico, na forma da lei do mesmo artigo
constitucional.
Estas hipteses ocorrem especialmente nos eventos de grande porte, como a festa
no santurio de nossa senhora de aparecida em 12 de outubro, ou na festa do crio de
Nazar, em Belm do Par. So ocasies tradicionais que levam quelas localidades
multides, necessitando, ao menos, de apoio logstico do Estado.
No entanto, o argumento usado amplamente para possibilitar o financiamento
pblico de atividades religiosas sem grandes ponderaes sobre o interesse pblico e,
normalmente, sem o amparo legal previsto pela constituio federal.
131
267
Apelao
Cvel
0141339-
Apelao
Cvel
0141339-
132
laicidade, tal subveno deveria ser feita a todas as confisses no-majoritrias sendo
definido em lei os critrios para tal ao.
J em Santa Brbara dOeste, que prev o evento pela Lei Municipal n 3.136/09, o
resultado foi exatamente oposto. A pedido do Ministrio Pblico do estado, a justia local
proibiu a municipalidade de empregar, de qualquer modo, dinheiro, bens ou servidores
pblicos para o fim especfico de contribuir para a realizao de qualquer edio do evento
denominado Marcha para Jesus, suspendendo os processos licitatrios e contratos
firmados referentes ao evento269.
Vale transcrever parte da sentena, que embora longa, trata especificamente de
eventual afronta laicidade o gasto pblico com eventos de cunho religioso:
Consoante j asseverado anteriormente, inequvoca a norma
erigida no artigo 19, inciso I, da Magna Carta, no tangvel
vedao, aos entes pblicos, de subvencionar cultos religiosos ou
igrejas, ou manter com eles ou seus representantes relaes de
dependncia ou aliana. Nesse diapaso anoto que o evento em
destaque, denominado Marcha para Jesus, deveras no pode ser
enquadrado na exceo contida na parte final do preceptivo
normativo constitucional em comento, j que do mesmo no
emerge qualquer colaborao de interesse pblico, mas sim mero
interesse sectrio, de parcela da sociedade barbarense.
Inconstitucional, pois, materialmente, a Lei Municipal em destaque
(...) Eventual conotao, do evento, sob os aspectos cultural e
social, se desponta de somenos importncia, porque o s fato de se
revelar com o evento de cunho religioso j d azo proibio de
ser subvencionado pelo Municpio. A liberdade de manifestao e
de expresso, bem com o direito de reunio, no ficam por esta
sentena de modo algum coarctados; o que ora se decreta
inconstitucional, isso sim, a realizao do evento com ajuda
financeira e de materiais fsicos e humanos pelo Municpio,
podendo ser o evento normalmente realizado, se assim o for
custeado por particulares. Contrrio ordem jurdica se descortina,
pois, todo e qualquer empenho de bens e valores do Errio para a
realizao do evento de jaez religioso mencionado na prefacial,
porque se traduz, nada mais nada menos, do que em vilipndio
condio laica do Estado, verdadeiro alicerce do Estado
Democrtico de Direito do Brasil.
Em Sorocaba, a Lei Municipal n 7458, de 18 de agosto de 2005, institui a Marcha
para Jesus no mbito do municpio e prev em seu art. 2 que o evento ser organizado
269
133
134
273
135
e) Patrimnio pblico
A relao entre patrimnio pblico e religio tem diversos aspectos. A destinao
de espaos urbanos para organizaes religiosas um exemplo, que enfrenta
questionamentos ocasionais ainda que versem sobre aspectos formais do processo.
Caso recente ocorreu em Vilhena, municpio de Rondnia. A Prefeitura Municipal
pretendeu outorgar Igreja Misso Evanglica El Shadai um terreno de 4 mil metros
quadrados para a construo de um templo. O Ministrio Pblico do Estado, informado
sobre a questo, recomendou municipalidade que fossem revogados os atos
administrativos de concesso de uso pblico, caso no tivesse sido desencadeada licitao
pblica e editada lei autorizativa permitindo o ato (...) Apesar disso, o Municpio, por meio
de seu Prefeito, no apenas deixou de revogar e/ou anular o termo de cesso como tambm
136
ampliou o prazo de sua validade de sete para 20 anos275. Diante desta situao, o
Ministrio Pblico ingressou em 15.12.2011 com a ao civil pblica por improbidade
administrativa e teve seu pedido liminar deferido pela justia estadual em 20.12.2011,
suspendendo a outorga do espao276.
Situao semelhante verificada no municpio de Piracanjuba, em Gois. O
Ministrio Pblico do estado ingressou com ao judicial contra a Lei n 1.521/11 que
previu a cesso por comodato de rea pblica de mais de 4 mil metros quadrados para a
Igreja Assembleia de Deus construir um templo. O argumento do promotor restringe-se a
considerar ilegal o uso do comodato para cesso de reas pblicas.
Em outra situao, a Prefeitura de So Paulo enviou o projeto de lei 224/01 para a
Cmara Municipal, alterando legislao de 1988 que previa a construo de extenso de
via pblica no bairro de Santo Amaro. O projeto proposto pelo Executivo visava alterar o
planejamento local, permitindo, consequentemente, a regularizao de posse do espao
pela Igreja Mundial, onde estava construindo um templo. Devido s polmicas geradas
pelo projeto, o Prefeito retirou a proposta em fevereiro de 2012.
Ainda que os exemplos no questionem o aspecto do apoio estatal determinada
confisso religiosa na concesso de espaos pblicos, necessrio discutir os critrios para
definir tais aes em relao a uma organizao religiosa em detrimento de outras. Uma
coisa a previso constitucional de imunidade tributria a templos, outra a destinao de
bem pblico para sua construo, que pode gerar privilgios a determinadas instituies
religiosas.
O questionamento fica mais claro ao olharmos para a concordata firmada entre
Brasil e Vaticano, que ser abordada mais detidamente em item prprio. O acordo prev
explicitamente em seu art. 14 que A Repblica Federativa do Brasil declara o seu
empenho na destinao de espaos a fins religiosos, que devero ser previstos nos
instrumentos de planejamento urbano a serem estabelecidos no respectivo Plano Diretor.
275
137
Justia estadual de So Paulo. 7 Vara da Fazenda Pblica. Ao Civil Pblica n 002374829.2005.8.26.0053 (053.05.023748-1). Julgada em 28.04.2009.
278
Tribunal de Justia de So Paulo. Apelao Cvel n 0002678-53.2005.8.26.0053 (990.10.026200-9).
Julgado em 16.09.2010.
279
Conforme publicao no Dirio Oficial do Municpio em 23.09.11, pg. 19.
138
RGO
Arquidiocese de Braslia
ATO
Portaria de 23 de maro
de 2011
Portaria de 10 de
novembro de 2011
Portaria de 10 de
novembro de 2011
Portaria de 10 de
novembro de 2011
Portaria de 7 de dezembro
de 2011
Portaria de 7 de dezembro
de 2011
Portaria de 7 de dezembro
de 2011
Portaria de 7 de dezembro
de 2011
Ainda que o tema tenha sido revestido de polmica social, gerando inclusive uma
reviso normativa dos critrios de emisso de passaportes diplomticos, no ficou explcito
qual seria o embasamento jurdico para a concesso do benefcio para determinados lderes
religiosos e qual seria o interesse pblico de t-los como representaes diplomticas do
pas.
280
A portaria n 98/11 prev a publicao das concesses de passaportes diplomticos excepcionais no site
do Ministrio das Relaes Exteriores. No entanto, o documento disponibilizado pelo rgo indica apenas os
deferimentos relativos a funcionrios pblicos, no expondo os casos de religiosos.
http://www.itamaraty.gov.br/servicos-do-itamaraty/passaportes-diplomaticos/relacao-de-deferimento-daemissao-de-passaportes-diplomaticos-1/relacao-de-deferimento-da-emissao-de-passaportes-diplomaticos.
Acessado em 04.03.2012.
139
140
281
Nota no original: () Quanto aos valores cristos, tal discusso certamente pertinente no mbito interno
das confisses religiosas, que so livres para manifestar suas crenas e convices de maneira pacfica. No
se trata, contudo, de argumento capaz de justificar prticas discriminatrias por parte de um Estado laico.
282
Supremo Tribunal Federal. ADPF 132/08. Pg. 21. (grifos meus)
141
283
142
143
144
modo com a concepo religiosa social. Alguns casos concretos fortalecem esse
entendimento.
A partir do reconhecimento da unio civil entre pessoas do mesmo sexo pelo STF,
casais homoafetivos passaram a registrar a unio estvel nos cartrios do pas. Pouco
tempo depois, um juiz do Estado de Gois anulou o documento de um casal de homens e
determinou, de ofcio, que os cartrios de Goinia no fizessem mais registros como este.
A justificativa da deciso era a ilegitimidade e inconstitucionalidade da deciso do
STF294. De outro lado, em ato de apoio das frentes parlamentares evanglicas na Cmara
dos Deputados295, o juiz afirmou que tomou a deciso por suas convices religiosas, e que
tem todo o direito de assim o fazer296. Apesar de ter sua deciso anulada pela Corregedoria
da magistratura do Estado, o juiz repetiu a atitude e declarou que assim continuar
fazendo297.
Este exemplo demonstra claramente os contornos complexos da concretizao da
laicidade pelas instituies democrticas. O Supremo Tribunal Federal definiu
entendimento pelo reconhecimento da unio homoafetiva nos mesmos termos da unio
heterossexual,
conferindo
igualdade
material
de
direitos
entre
as
pessoas,
Ref.
http://www1.folha.uol.com.br/cotidiano/932283-juiz-que-cancelou-uniao-gay-diz-que-stfultrapassou-limites.shtml. Acessado em 22.06.11.
295
Ref.
http://www2.camara.gov.br/agencia/noticias/DIREITO-E-JUSTICA/199051-FRENTEEVANGELICA-DECLARA-APOIO-A-JUIZ-QUE-ANULOU-UNIAO-HOMOAFETIVA-EMGOIAS.html. Acessado em 03.03.12.
296
Ref. http://www1.folha.uol.com.br/cotidiano/933559-juiz-que-cancelou-uniao-gay-diz-que-agiu-pordeus.shtml. Acessado no dia 22.06.11.
297
Ref. http://noticias.uol.com.br/cotidiano/2011/07/02/juiz-de-goias-ignora-stf-e-anula-segundo-casamentoentre-gays-no-estado.jhtm. Acessado em 02.07.11.
145
No mbito legislativo, tomo como exemplo o PLC 122, que visa criminalizao
da homofobia. O texto aprovado na Cmara dos Deputados (como PL 5003/2001) e
enviado ao Senado Federal, prope a alterao da Lei n 7.716, de 5 de janeiro de 1989, o
Cdigo Penal e a Consolidao das Leis do Trabalho - CLT, para definir os crimes
resultantes de discriminao ou preconceito de gnero, sexo, orientao sexual e identidade
de gnero. Estabelece as tipificaes e delimita as responsabilidades do ato e dos agentes.
O debate sobre o tema esquentou no Senado Federal, e o projeto permanece em
tramitao, analisado pela Comisso de Direitos Humanos e Participao Legislativa
CDH e pela Comisso de Assuntos Sociais CAS.
No parecer aprovado pela Comisso de Assuntos Sociais, em 10.11.2009, a
senadora Ftima Cleide informa que o PLC 122, de 2006, tem sido alvo de intensa
mobilizao e rico debate, onde se destacam representaes LGBT e de religiosos cristos
evanglicos298, indicando a constituio de grupo de trabalho especfico para o tema e
uma srie de debates realizados. A senadora informa ainda que no perodo de discusso
na Comisso de Direitos Humanos e Participao Legislativa, o questionamento mais
frequente apontou possveis conflitos na aplicao das garantias constitucionais liberdade
de expresso e liberdade religiosa299.
A CAS aprovou o projeto com emenda substitutiva de pequenas modificaes
(incluindo a extenso a outros segmentos discriminados). O projeto chegou a ser
arquivado, mas foi em seguida desarquivado pela senadora Marta Suplicy, que se tornou a
relatora do texto na Comisso de Direitos Humanos e Participao Legislativa. De volta
CDH, o projeto passou por nova rodada de discusses.
Como anteriormente ressaltado pela senadora Ftima Cleide, os religiosos
argumentavam que a lei proposta violaria os princpios de liberdade religiosa e de
expresso. Na manifestao da Comisso em maio de 2011, na tentativa de apoio ao
projeto dos senadores da bancada evanglica, a relatora posicionou-se pela aprovao do
projeto com uma subemenda, a partir da seguinte ponderao sobre a manifestao pacfica
de pensamento decorrente de atos de f, fundada na liberdade de conscincia e de crena:
298
299
Senado Federal. Parecer da Comisso de Assuntos Sociais sobre o PLC 122/06. 10.11.2009. Pg. 10.
Senado Federal. Parecer da Comisso de Assuntos Sociais sobre o PLC 122/06. 10.11.2009. Pg. 11.
146
300
Senado Federal. Relatrio da Comisso de Direitos Humanos e Participao Legislativa sobre o PLC
122/06. 10.05.2011. Pg. 05.
301
Senado Federal. Relatrio da Comisso de Direitos Humanos e Participao Legislativa sobre o PLC
122/06. 05.12.2011.
147
entender que se tratou de ideia completamente nova, como noticiado poca 302. De todo
modo, nem a Igreja Catlica, por meio da CNBB, nem a bancada evanglica do Senado
garantiram o apoio ao projeto, mesmo com as mudanas. Pela insatisfao de todos, a
senadora recolheu novamente o projeto para apresentar nova proposta o que ainda no
ocorreu.
Vale mencionar que vigora no Estado de So Paulo a Lei n 10.948, de 5 de
novembro de 2001, que Dispe sobre as penalidades a serem aplicadas prtica de
discriminao em razo de orientao sexual e d outras providncias. Tal Lei foi
confrontada por Ao Direta de Inconstitucionalidade303 proposta pelo Conselho
Interdenominacional de Ministros Evanglicos do Brasil CIMEB. O autor argumentava
pela falta de competncia do estado legislar sobre a matria, bem como afronta ao
princpio da isonomia ao legislar para um grupo especfico e violao da liberdade
religiosa e de manifestao. A ao no foi conhecida, pois o relator poca, o ento
ministro Eros Grau, entendeu que o Conselho no tinha legitimidade de propor ADI.
Nos mesmos termos e ressalvas repetidas at agora, possvel incluir o estgio de
desenvolvimento dos direitos sexuais e direitos reprodutivos dentro do contexto de
resistncia religiosa.
No caso do aborto, por exemplo, possvel confrontar-se o entendimento absorvido
pelo cdigo penal brasileiro de que a vida passa a ser protegida a partir da concepo. No
h consenso cientfico sobre o momento que a vida tem incio, ento o legislador brasileiro
fez uma escolha de tutelar esse bem a partir da concepo, coincidindo com entendimentos
religiosos predominantes sobre o tema.
O tema tambm se mostra conectado questo religiosa em exemplo ocorrido em
Anpolis, municpio de Gois. A Cmara Municipal noticiou em fevereiro deste ano que o
vereador Pedro Mariano apresentou proposta de emenda Lei Orgnica do Municpio
visando suprimir a determinao do sistema municipal de sade realizar aborto nos casos
permitidos pelo Cdigo Penal. Em sua justificativa oficial, segundo o vereador, a matria
s pode ser normatizada pela constituio, portanto h inconstitucionalidade formal na Lei.
Em uma interpretao jurdica prpria, o vereador considera que o aborto no punido,
302
148
Cmara
Municipal
de
Anpolis.
Notcias.
http://www.camaraanapolis.go.gov.br/2011/index.php?option=com_content&view=article&id=736:emendade-pedro-mariano-quer-retirada-de-paragrafo-sobre-aborto-da-loma&catid=124:atividades. Acessado em
06.03.2012.
305
Cmara
Municipal
de
Anpolis.
Notcias.
http://www.camaraanapolis.go.gov.br/2011/index.php?option=com_content&view=article&id=753:domjoao-wilk-envia-carta-de-agradecimento-a-camara&catid=32:destaques&Itemid=47.
Acessado
em
06.03.2012.
306
No caso do dia 05.03.12, o trecho escolhido dispunha: Senhor no nos trata como exigem nossas faltas.
No lembreis as nossas culpas do passado, mas venha logo sobre ns vossa bondade, pois estamos
humilhados em extremo. Ajudai-nos, nosso Deus e Salvador! Por vosso nome e vossa glria, libertai-nos!
Por vosso nome, perdoai nossos pecados! At vs chegue o gemido dos cativos: libertai com vosso brao
poderoso os que foram condenados a morrer! Quanto a ns, vosso rebanho e vosso povo, celebraremos
vosso nome para sempre, de gerao em gerao vos louvaremos. (Salmos 78).
http://camaraanapolis.go.gov.br/admin/images/37998300_1330970126.pdf. Acessado em 06.03.12.
149
III.
Questes Constitucionais
a) Ensino religioso
Este debate talvez seja o mais amplo dentro da discusso sobre a laicidade e a
relao entre Estado e Igreja. Neste sentido, volto a afirmar que no pretendo esgotar o
tema neste espao, mas apenas trazer alguns referenciais prticos para ilustrar a questo.
O ensino religioso previsto na constituio federal no art. 210, 1: o ensino
religioso, de matrcula facultativa, constituir disciplina dos horrios normais das escolas
pblicas de ensino fundamental.
Antes de prosseguir na anlise de sua regulamentao e casos concretos,
importante destacar o questionamento sobre a prpria previso constitucional. Para Roseli
Fischmann, a existncia do ensino religioso em escolas pblicas em si deve ser revista,
pois independentemente do formato adotado traz prejuzos laicidade, ao papel de
construo cidad da escola e prpria liberdade religiosa307.
Para a autora, o debate em geral reduzido a duas alternativas, que, embora
aparentadas, supe os partidrios de uma e de outra que seriam opostas308. Estas
alternativas refletem, de um lado, o entendimento de que o ensino religioso deve ter carter
confessional ou seja, relativo ao contedo especfico de religies. De outro lado, supese o carter inter-religioso, em que haveria um denominador comum entre as diversas
confisses. No entendimento de Fischmann, nenhuma destas alternativas vlida:
O caso da proposta de um ensino pelo denominador comum, dse a ele que nome for, traz consigo riscos de muitas violaes de
direitos. Por exemplo, a afirmao, freqente nesses casos, de que a
divindade sempre a mesma, esconde uma nsia, ainda que
307
Roseli Fischmann. Escolas pblicas e ensino religioso: subsdios para a reflexo sobre Estado laico, a
escola pblica e a proteo do direito liberdade de crena e culto. ComCincia: Revista Eletrnica de
Jornalismo Cientfico. So Paulo, v. 56. (2004): Pgs. 1-7.
308
Roseli Fischmann. Op. Cit.Pg. 03.
150
309
151
percebida a
inconstitucionalidade de tais
dispositivos,
313
152
haver contradio entre a determinao da separao entre Estado e Igreja disposta no art.
19, I da constituio e a previso do ensino religioso no art. 210 do mesmo texto
constitucional (que tampouco representa uma exceo regra da separao). O Parecer
considera que
a Constituio apenas reconhece a importncia do ensino religioso
para a formao bsica comum do perodo de maturao da criana
e do adolescente que coincide com o ensino fundamental e permite
uma colaborao entre as partes, desde que estabelecida em vista
do interesse pblico e respeitando - pela matrcula facultativa opes religiosas diferenciadas ou mesmo a dispensa de freqncia
de tal ensino na escola.
A partir disso, o documento se preocupa em definir o que se entende por ensino
religioso. Em uma primeira interpretao, qualquer professor habilitado para docncia,
independentemente de sua crena, poderia lecionar sobre o tema, a partir de conhecimento
tradicional e cultural e escolaridade superior. O professor desta matria, como qualquer
outro, seria credenciado pelo Estado por meio de concurso pblico ou outra forma de
atribuio de aula no sendo representante oficial de alguma religio existente no pas.
Em uma segunda interpretao, acolhida pelos pareceristas,
314
153
154
316
Conselho Nacional de Educao. Parecer CNE 16/98, de 02 de junho de 1998. Homologado pelo Ministro
da Educao e publicado no Dirio Oficial da Unio de 14.08.1998.
317
Maristela Guimares Andr. O Ensino Religioso no 1 e 2 Graus. Vida Pastoral, 200 (1998): fl. 17.
Apud Conselho Nacional de Educao. Parecer CNE 16/98, de 02 de junho de 1998.
155
O parecerista analisa ainda o ensino religioso na escola, que considera ser o local
mais vantajoso para seu exerccio. Dessa forma, pretende no s responder consulta
formulada, mas orientar todo o sistema de ensino nacional sobre a questo. A partir de sua
interpretao da LDB, o documento conclui que o ensino religioso deve estar inserido na
carga horria normal e responsabilidade do sistema de ensino contempl-lo na elaborao
de sua proposta pedaggica.
Outro posicionamento questionvel. Alm da previso constitucional dispor sobre o
ensino religioso em pargrafo prprio, complementar ao caput que determina a fixao de
contedos mnimos para o ensino fundamental, a matrcula da modalidade religiosa
facultativa. Ou seja, aquele que no frequentar a disciplina teria a sua disposio menos
horas do que o previsto pelo currculo mnimo.
Apenas como registro, por meio do parecer 97/99318, o CNE entendeu que o Estado
no deve atuar na formao dos professores de ensino religioso, a partir da manifestao
do Parecer 05/97 de que as aulas devem ser geridas pelas instituies religiosas. No mesmo
sentido, e considerando a diversidade de crenas no pas, a liberdade dos sistemas de
ensino definirem a forma como se dar o ensino religioso e a impossibilidade de definir
diretrizes curriculares nacionais sobre o tema, o parecer 1.105/99319 rejeitou a possibilidade
de funcionamento de curso universitrio de ensino religioso. Por fim, por questes
operacionais do sistema de ensino, o parecer 26/07320 entendeu no ser possvel a criao
de um Conselho Municipal de Ensino Religioso.
Tais entendimentos acabaram por orientar diversas regulamentaes locais,
permitindo inclusive o ensino confessional. Como mencionei anteriormente, entendo que
essa modalidade em si afronta diversos aspectos constitucionais da laicidade e
explicitamente desrespeita as diretrizes da LDB-EN que alm de prever ensino noconfessional, veda o proselitismo religioso. Caberia aqui uma discusso sobre o que seria
uma aula de religio especfica seno um espao de proselitismo e arrebanhamento de fieis
nos bancos escolares.
318
Conselho Nacional de Educao. Parecer CNE 97/99, de 06 de abril de 1999. Homologado pelo Ministro
da Educao e publicado no Dirio Oficial da Unio de 18.05.1999.
319
Conselho Nacional de Educao Cmara de Educao Superior. Parecer CNE-CES 1.105/99, de 23 de
novembro de 1999. Homologado pelo Ministro da Educao e publicado no Dirio Oficial da Unio de
13.04.2000.
320
Conselho Nacional de Educao Cmara de Educao Bsica. Parecer CNE-CEB 26/07, de 05 de
dezembro de 2007. Homologado pelo Ministro da Educao e publicado no Dirio Oficial da Unio de
10.06.2008.
156
158
322
159
Salomo Ximenes (coord). Direito Humano educao, ensino religioso e Estado laico. So Paulo: Ao
Educativa, 2009.
325
Supremo Tribunal Federal. ADI n 4439. Petio de Amicus Curiae Ao Educativa, Conectas, ECOS,
Cladem e Plataforma DHESCA.
326
Debora Diniz, Tatiana Liono e Vanessa Carrio. Laicidade e ensino religioso no Brasil. Braslia: UNB,
2010.
160
dilogo sobre as diferentes leituras do sagrado na sociedade. Por fim, no que se refere ao
responsvel por ministrar as aulas, Bahia, Esprito Santo, Rio de Janeiro e Tocantins
definem que o ensino religioso deve ser oferecido por Igreja ou entidade religiosa
credenciada. No Cear, na falta de professor habilitado, podem ministrar o ensino
religioso professores que comprovem formao religiosa. Por fim, o estudo identificou
que o material didtico usado nas aulas de ensino religioso tem muitas vezes contedo
homofbico e discriminatrio.
Trato aqui de um exemplo concreto para ilustrar essa situao. A Lei Estadual n
3.459/00 do Rio de Janeiro disciplina o ensino religioso no estado. Alm de prever a
disponibilizao de aulas na modalidade confessional conforme a religio escolhida pelo
aluno ou seu representante legal determina regras para a contratao de professores
destinados ao ensino da respectiva matria.
Estas regras esto expressas no art. 2 da referida Lei: S podero ministrar aulas
de ensino religioso nas escolas oficiais, professores que atendam s seguintes condies: II
tenham sido credenciados pela autoridade religiosa competente, que dever exigir do
professor, formao religiosa obtida em instituio por ela mantida ou reconhecida.
Ademais, a Lei prev ainda que o contedo ser definido pelas autoridades
religiosas, como dispe o seu art. 3: fica estabelecido que o contedo do ensino religioso
atribuio especfica das diversas autoridades religiosas, cabendo ao Estado o dever de
apoi-lo integralmente.
Percebe-se de imediato o conjunto de inconstitucionalidades que esta lei prope.
Ambos os dispositivos mencionados afrontam cabalmente o disposto no art. 19, I da
constituio federal. A exigncia de credenciamento de servidor pblico perante autoridade
religiosa para exercer o magistrio estabelece um claro lao de dependncia do Estado com
as instituies religiosas. O mesmo se percebe na determinao de atribuio especfica
das autoridades religiosas no estabelecimento do currculo religioso, cabendo ao Estado
apenas apoi-lo integralmente.
Ainda que o primeiro artigo da lei ressalve que no deve haver proselitismo nas
aulas de ensino religioso, uma leitura honesta da lei apresentada no tem como conduzir a
outro entendimento de que no seja essa a sua inteno. Ao abster-se de elaborar o
161
contedo das aulas de ensino religioso, delegando a autoridade religiosa que dever faz-lo
especificamente quanto sua confisso, somado ao fato do professor ter sido formado
especificamente para divulgar tais contedos, o Estado est justamente abrindo as salas de
aula para a pregao de determinadas confisses.
Alm de violar a separao entre Estado e Igreja prevista no texto constitucional,
estes dispositivos ainda violam a liberdade de crena do professor (art. 5, VI), ao exigir
que tenha formao de carter eminentemente religioso, conforme doutrina de determinada
confisso. Devo mencionar tambm que esta exigncia configura-se em restrio de
direitos (liberdade profissional) por motivo de crena religiosa, nos termos do art. 5, VIII
da constituio federal.
Por fim, h que se destacar o tratamento discriminatrio ante as religies que no se
organizam de modo a ter uma autoridade competente ou mantm instituies de
formao religiosa. Caso pretenda garantir a liberdade e igualdade religiosa, o Estado no
pode deixar de contratar professores ou oferecer aulas de religies nestes casos, sendo
necessrias alternativas ao credenciamento dos professores e estabelecimento de
contedos.
De todo modo, repiso a questo abordada anteriormente sobre a viabilidade do
oferecimento de disciplina de todas as confisses individualmente, j que cada aluno pode
escolher qual religio ser objeto de suas aulas. Sem falar no caso de ateus e agnsticos,
que certamente precisaro ter disposio aulas complementares para frequentarem
durante o perodo em que o ensino religioso ser ministrado.
Questionamento referendado por Luiz Cunha em sua anlise sobre a questo, ao
afirmar que nem a prescrio da lei observada, por diversas razes primeiro porque no
tem pessoal suficiente para ensinar as diferentes religies em cada escola; segundo porque
a tentativa da maioria das diretoras e diretores de escola - que catlica - no consegue
colocar em operao o ensino do catolicismo porque seno as bases evanglicas se
sublevam. (...) O que acontece uma tutela religiosa da escola pblica que acionada a
partir da vontade das direes.327
327
162
Cumpre ressaltar que a referida Lei est sendo questionada no STF por ao direta
de inconstitucionalidade interposta pela Confederao Nacional dos Trabalhadores em
Educao CNTE328.
Vale aqui uma pequena observao: a LDB-EN no veda o ensino religioso
confessional de forma absoluta. Esta modalidade inclusive prevista pela Lei ao tratar das
instituies privadas de ensino (art. 20, III). O que no se permite a propagao de ideais
religiosas confessionais promovidas pelo Estado nas escolas pblicas.
Neste cenrio, Roseli Fischmann aborda a soluo encontrada para atender ao
anseio de formao religiosa das famlias que tm seus filhos nas escolas pblicas, pela
abertura de mecanismos de incentivo como a filantropia ou concesso de bolsas de estudo.
Para a autora atenuou-se, do ponto de vista jurdico, a separao entre o Estado brasileiro
(laico) e as religies, apoiando o ensino religioso praticado, mais propriamente, pelas
prprias organizaes religiosas. Com isso, desincumbiu-se o Estado de tarefa que no lhe
cabe, qual seja, a de promover diretamente o ensino religioso329. Fischmann ainda
reafirma que o Estado laico no pode ser pronunciar em matria de religio e isso significa
no determinar critrios e contedos de seleo de pessoal, ou mesmo de fazer a
contratao sem risco de incorrer no que lhe vedado, praticar gestos arbitrrios, sem
transparncia e critrios efetivamente pblicos. 330
Ao abordarmos outros casos prticos, posso expor aqui alguns exemplos recentes.
Contra parecer do Conselho Municipal de Educao, o municpio do Rio de Janeiro
aprovou em 19 de outubro de 2011 a Lei municipal n 5.303, que cria a categoria de
professor de ensino religioso no quadro permanente do Poder Executivo municipal,
estabelecendo 600 cargos para a categoria.
O art. 4 da referida lei traz a mesma disposio da lei estadual, ao prever que os
professores de ensino religioso devero ser credenciados pela Autoridade Religiosa
competente, que exigir deles formao religiosa obtida em instituio por ela mantida ou
reconhecida. Entre as responsabilidades do profissional previstas no anexo da lei, est a
http://www.dhescbrasil.org.br/attachments/321_Informe%20preliminar%20Miss%C3%A3o%20Intoler%C3
%A2ncia%20Religiosa.pdf. Acessado em 03.03.12.
328
Supremo Tribunal Federal. ADI n 3268-2.
329
Roseli Fischmann. Op. Cit. Pgs. 06-07.
330
Roseli Fischmann. Op. Cit. Pgs. 06-07.
163
331
Secretaria
Municipal
de
Educao
do
Rio
de
Janeiro.
http://www.rio.rj.gov.br/web/sme/exibeconteudo?article-id=2226122. Acessado em 21.02.2012.
332
Araguana Notcias. http://www.araguainanoticias.com.br/noticia/988/leitura-biblica-sera-obrigatoria-nasescolas-municipais-de-araguaina.html. Acessado em 21.02.2012.
333
Araguana Notcias. http://www.araguainanoticias.com.br/noticia/988/leitura-biblica-sera-obrigatoria-nasescolas-municipais-de-araguaina.html. Acessado em 21.02.2012.
164
165
339
166
167
das crenas pessoas dos professores ou administradores das escolas; o uso do ensino da
religio para o proselitismo; a obrigatoriedade do ensino religioso em determinados locais
e a excluso de religies de matriz africana do currculo foram as principais preocupaes
percebidas como impedimento da implementao efetiva da previso constitucional345.
Para Jos Vaidergorn, o ensino voltado para uma determinada religio pode
constranger os alunos que no compartilham dessas ideias [e...] dependendo da maneira
que forem ministradas, as aulas de religio podem incentivar a intolerncia entre os
estudantes346. Ou seja, alm de ser exatamente o oposto do que se espera da escola,
afronta as orientaes da LDB-EM e as diretrizes constitucionais de pluralismo e laicidade.
345
Organizao das Naes Unidas. Farida Shaheed. Op. Cit. Pg. 18.
Jos Vaidergorn. http://agenciabrasil.ebc.com.br/noticia/2009-08-23/ensino-religioso-em-escolaspublicas-pode-gerar-discriminacao-avalia-professor. Acessado em 03.03.12.
346
168
dos efeitos civis do casamento religioso tem as mesmas diretrizes da Lei de Registros
Pblicos.
Como se percebe, primeira vista, no h grandes requisitos que violariam a
igualdade entre as confisses para este procedimento. Chama-me a ateno, no entanto, a
necessidade de haver a exigncia que a cerimnia seja realizada perante autoridade ou
ministro religioso. Nem todas as religies organizam-se de maneira a ter um sacerdote
especfico para a realizao do rito, o que j demonstra uma absoro de uma noo
religiosa restrita.
De qualquer forma, a legislao em vigor substituiu a Lei n 379, de 1939. Esta lei
previa em seu art. 1 que o casamento religioso teria efeitos civis se celebrado por
ministro da Igreja Catlica, culto protestante, grego, ortodoxo ou israelita, ou de outro
cujo rito no contrarie a ordem pblica ou os bons costumes. Ainda que previsse outro
celebrante, clara estava a diferenciao entre as confisses e a possibilidade de
impugnao dos casos no explcitos.
A excluso do rol de religies aceitas foi certamente uma evoluo para a garantia
da liberdade religiosa, mas no veio sem protestos de juristas a tribunais. Mas alguns
casos retratam a evoluo do entendimento sobre a matria.
Nota-se alguma alterao, por exemplo, no tradicional Instituies do direito
civil, de Caio Mrio da Silva Pereira. A edio de 2000, quando o autor ainda era vivo e
Cdigo Civil era o de 1916, declarava que apenas seria
"Vlido o matrimnio oficiado por ministro de confisso religiosa
reconhecida (catlico, protestante, mulumano, israelita). No se
admite, todavia, o que se realiza em terreiro de macumba, centros
de baixo espiritismo, seitas umbandistas, ou outras formas de
crendices populares, que no tragam a configurao de seita
religiosa reconhecida como tal347.
J na edio de 2007, atualizada por Tnia da Silva Pereira, o trecho foi revisto:
"Vlido o matrimnio oficiado por ministro de confisso religiosa
reconhecida, que traga a configurao de seita reconhecida com tal,
oficialmente. (...) O Cdigo de 2002 (arts. 1515 e 1516) integra-o
347
Caio Mrio da Silva Pereira. Instituies de direito civil. Vol. V. 11 ed., Rio de Janeiro: Forense, 2000.
Pg. 42.
169
348
Caio Mrio da Silva Pereira. Instituies de direito civil. Vol. V. 16 ed., Rio de Janeiro: Forense, 2007.
Atualizado por Tnia da Silva Pereira. Pg. 70.
349
Arnoldo Wald. O novo direito de famlia. 12 ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1999. Pg 56.
350
Tribunal de Justia da Bahia. Mandado de Segurana n. 34739-8/2005. Relatora Desembargadora Ruth
Pond Luz. Julgado em 10.03.2006.
351
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n. 70003296555. Relator Desembargador Rui
Portanova. Julgado em 27.06.2002.
170
171
353
H inclusive deciso do Supremo Tribunal Federal que considera legtima a demisso de Major-Capelo
da Fora Estadual por ter sido privado do magistrio eclesistico em virtude de ato da Santa-S. Supremo
Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio 78.389 Paraba. Julgado em 10.12.1974.
354
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 79.
173
355
174
Bibliografia sugerida no edital: 3.4.1 BBLIA Sagrada; 3.4.2 CATECISMO da Igreja Catlica. Petrpolis:
Vozes; So Paulo: Ave-Maria. Edies Paulinas e Loyola.; 3.4.3 CATECISMO da Igreja Catlica. So
Paulo: Loyola: 2000; 3.4.4 PONTIFCIO Conselho de Justia e Paz. Compndio da doutrina social da igreja.
Paulinas, 2005; 3.4.5 FISICHELLA, Rino. Introduo teologia fundamental. So Paulo: Loyola 2000; 3.4.6
FORTE, Bruno. Introduo f: Aproximao ao Mistrio de Deus. So Paulo: Paulus, 1997; 3.4.7
GALVO, Antonio Mesquita. Iniciao teologia dogmtico-pastoral. Petrpolis: Vozes, 1998; 3.4.8
AMARAL, Edvaldo Gonalves do. Novo Catecismo Da Igreja Catlica em perguntas e respostas. 15.ed.
Loyola, 2004; 3.4.9 O'DONNELL, John. Introduo teologia dogmtico. So Paulo: Loyola, 2000; 3.4.10
COMPNDIO do Vaticano II. Petrpolis: Vozes, 2000.
357
Bibliografia sugerida no edital: 4.3.1 RYRIE, CHARLES C. Bblia Anotada Expandida. Mundo Cristo,
2007; 4.3.2 CHAFER, Lewis S. Teologia Sistemtica. So Paulo: Ed. Hagnos, 2003. Volumes I, II, III e IV;
4.3.3 DAGG, John. L. Manual de Teologia. So Jos dos Campos: Editora Fiel, 1998; 4.3.4 ERICKSON,
Millard J. Introduo Teologia Sistemtica. So Paulo: Editora Vida Nova, 1997; 4.3.5 GUNDRY, Stanley.
Teologia Contempornea. So Paulo: Mundo Cristo, 1987; 4.3.6 HUGHES, P.E. Enciclopdia histricoteolgica da igreja crist (Coleo Completa). So Paulo: Vida Nova, 1990; 4.3.7 JOINER, Eduardo. Manual
Prtico de Teologia. Rio de Janeiro: Patmos, 2004; 4.3.8 PENTECOST, Dwight. A s doutrina. So Paulo:
175
176
Registro aqui a organizao similar nas outras Foras, como o Exrcito, cujo
Servio de Assistncia Religiosa (SAREx) formado por ministros das religies catlica
e evanglica. Os padres e pastores integram o Quadro de Capeles Militares, aps um
estgio de adaptao iniciado na Escola de Administrao do Exrcito e concludo em
diversas organizaes militares. Iniciando a carreira como 2 tenente, podem chegar at o
posto de coronel358.359
Quando da publicao do edital da Aeronutica em 2009, o Ministrio Pblico
Federal ingressou com ao civil pblica360 perante a Seo Judiciria do Distrito Federal
solicitando antecipao de tutela para suspenso do certame, por ilegalidade manifesta no
edital. O argumento central do MPF era justamente a afronta laicidade do Estado
brasileiro.
Com base no art. 19, I da constituio federal, o Ministrio Pblico reafirma que o
Estado no pode ter vinculao com alguma religio. Neste sentido, afirma que
um concurso pblico que vise a contratar, com recursos pblicos,
pastores, sacerdotes, pais-de-santo, monges, rabinos ou
orientadores espirituais de qualquer religio para prestar assistncia
religiosa a determinados servidores pblicos vai de encontro ao
princpio da laicidade estatal, o que torna tal seleo
absolutamente inconstitucional, a merecer a adequada correo
por parte do Poder Judicirio.
358
177
Neste caso, vale uma nota sobre deciso recente do Superior Tribunal Militar que condenou um 3
sargento do exrcito por intolerncia religiosa. O sargento evanglico apontou uma arma para a cabea do
soldado,
seguidor
do
Candombl,
em
uma
discusso
sobre
religio.
Fonte:
http://www.stm.jus.br/publicacoes/noticias/noticias-2011/justica-militar-aprecia-caso-de-intoleranciareligiosa-em-quartel Acessado em 24.02.2012
178
181
182
184
365
366
185
186
carter religiosa (art. 16); possibilidade de convite pela Igreja de estrangeiros para atuar no
Brasil, para os quais sero requisitados vistos (art. 17).
H
atualmente
diversos
questionamentos,
inclusive
judiciais,
sobre
370
187
188
374
Cumpre ressaltar que o Supremo Tribunal Federal j tem casos de homologao de dissoluo de
matrimnio decidido pelo Tribunal eclesistico, mas o fazem a partir da homologao de tribunais civis de
pases concordatrios. Por exemplo, SE 2501 de Portugal; SE 2613 da Espanha e SE 2041 da Itlia. De outro
lado, destaco a SE 2852 da Espanha, que denegou a homologao de deciso de Tribunal eclesistico situado
em territrio brasileiro, uma vez que as relaes de famlia submetem-se a jurisdio dos Tribunais civis.
Conforme o art. 15 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, exequvel no Brasil a sentena estrangeira, desde
que proferida por juiz competente, passada em julgado e que satisfaam todas as exigncias expressas nos
arts. 216 e 217 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal.
375
Roseli Fischmann. Laicidade ameaada, democracia desprezada: Acordo Brasil-Vaticano.
189
de
23.06.2009.
190
O texto foi remetido para anlise de comisso especial mista formada pela CTASP;
CEC; CFT e CCJC. A comisso apresentou proposta substitutiva que foi aprovada em
Plenrio no dia 26 de agosto do mesmo ano, e assim remetida ao Senado Federal onde
permanece em tramitao como PLC 160/2009. O projeto j obteve parecer favorvel da
Comisso de Educao, Cultura e Esporte (CE), que realizou audincia pblica durante
seus trabalhos378. Ainda esto analisando o projeto as Comisses de Assuntos Sociais
(CAS); de Assuntos Econmicos (CAE) e de Constituio, Justia e Cidadania (CCJ).
Em linhas gerais o PL extremamente semelhante ao texto da Concordata,
diferindo-se especialmente nas questes relativas exclusivamente a tratado internacional,
como representao diplomtica, circunscrio estrangeira, reconhecimento de ttulos de
graduao e ps graduao e resoluo de divergncias. Nos demais itens, trata das
garantias de forma mais genrica que o acordo com a S de Roma.
No caso do reconhecimento da personalidade jurdica, por exemplo, prev-se o
registro das instituies, que podem ser modificadas conforme seus interesses, mas no
dispe sobre a vedao deste registro. Na mesma linha, ao prever a destinao de espaos
pblicos para fins religiosos, o PL apenas possibilita a previso no planejamento urbano,
sem realar o empenho do Poder Pblico para isso como ocorre na Concordata.
Uma grande diferena percebida no artigo referente ao ensino religioso, que no
PL previsto nos mesmos termos da legislao nacional: Art. 11. O ensino religioso, de
matrcula facultativa, parte integrante da formao bsica do cidado e constitui
disciplina dos horrios normais das escolas pblicas de ensino fundamental, assegurado o
respeito diversidade cultural religiosa do Brasil, em conformidade com a Constituio
Federal e as outras Leis vigentes, sem qualquer forma de proselitismo.
378
Participaram como convidados: Padre Jesus Hortal Snchez, Representante da Conferncia Nacional dos
Bispos do Brasil - CNBB; Nestor Joo Masotti, Presidente da Federao Esprita Brasileira - FEB; Bispo
Walcysneu Carlos Macedo de Oliveira, representante da Igreja Universal do Reino de Deus - IURD; Pastor
Sinodal Carlos Augusto Mller, Presidente do Conselho Nacional de Igrejas Crists do Brasil - CONIC e
Maria Cludia Bucchianeri Pinheiro, Professora de Ps-Graduao em Direito Constitucional e Direito
Eleitoral do Instituto Brasiliense de Direito Pblico - IDP e do Instituto Luiz Flvio Gomes - ILFG e VicePresidente da Associao Brasileira de Liberdade Religiosa e Cidadania - ABLIRC. Foi anexado ofcio de
autoria do Presidente da Federao Esprita Brasileira - FEB, com manifestaes favorveis ao presente
projeto e Parecer elaborado pela Assessoria Jurdica dessa Federao. Aps a realizao da audincia, foi
solicitado a incluso do representante do Conselho Nacional de Umbanda do Brasil, Sr. Pai Silvio Ramos
Garcz. No houve andamento por falta de nova audincia.
191
O mesmo ocorre na previso dos efeitos civis do casamento: Art. 12. O casamento
celebrado em conformidade com as leis cannicas ou com as normas das denominaes
religiosas reconhecidas no Pas, que atenderem tambm s exigncias estabelecidas em lei
para contrair o casamento, produzir os efeitos civis, aps registro prprio a partir da data
de sua celebrao. Nota-se que h previso expressa ao atendimento dos requisitos da lei
cannica ou normas de denominaes religiosas reconhecidas no pas, o que nos remete
discusso feita anteriormente sobre o entendimento do que religio para gerar efeitos no
ordenamento jurdico.
Ou seja, o PL esfora-se para equiparar o tratamento jurdico das diversas
confisses quele dado Igreja Catlica pela concordata. No entanto, alm de no
conseguir atingir o mesmo nvel de tratamento, seus termos no melhoram os contornos de
relao entre o Estado e a religio prev, por exemplo, a possibilidade de convnios para
cumprimento da lei e assistncia religiosa nas Foras Armadas nos mesmos moldes do
Ordinariado Militar.
No se pode concluir, portanto, que o PL atinja nenhum dos dois objetivos que se
espera de uma eventual lei de religies: tratamento equiparado entre as confisses e
definio de contornos que fortaleam a laicidade estatal.
192
CONCLUSES
193
Considero que sua formatao foi capaz de estabelecer a laicidade como princpio de
forma mais clara, ao determinar no art. 1 o carter democrtico do Estado e incluir sob o
ttulo de direitos e garantias fundamentais o princpio da igualdade e liberdade inclusive
religiosa. No mesmo art. 5, a constituio de 1988 previu que 2 Os direitos e garantias
expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios
por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil
seja parte, fortalecendo o entendimento de proteo ao princpio da laicidade. Manteve-se
o modelo de separao entre Estado e Igreja ressalvada a colaborao de interesse pblico.
3. Definio de conceitos relativos laicidade e seus respectivos desdobramentos
Entendi ser necessrio dar alguns parmetros aos termos e entendimentos relativos
laicidade usados no trabalho, uma vez que o debate apropria-se dos conceitos de forma
desorganizada e merc dos interesses polticos de cada contexto. especialmente pela
falta de instrumentos legais para definio de seus significados. Busco inicialmente definir
a acepo da prpria laicidade, como tratado acima. Defino assim, a compreenso de que a
laicidade um sistema de convivncia democrtica plural, que respeita a igualdade e a
liberdade religiosa.
neste contexto que busco definir claramente que o princpio da laicidade no
sinnimo da determinao de separao entre Estado e Igreja prevista pelo art. 19, I da
constituio federal. Ainda que a adoo do sistema se separao seja um elemento
praticamente essencial para a consolidao do princpio da laicidade de forma mais plena,
so conceitos que no se confundem. Alm da forma diferenciada de classificao destas
normas constitucionais, como se ver adiante, a laicidade um conceito mais amplo do que
a separao que pode ser entendida como um instrumento de efetivao da laicidade.
O que importa para identificar um Estado como laico a verificao de sua
imparcialidade
em
matria
religiosa,
sua
legitimidade
democrtica
de
poder
196
confisso adotada, uma vez que o Estado est impedido de interferir na organizao
religiosa ou condicionar direitos por conta da crena, ao mesmo tempo em que tem o dever
de garantir o gozo das crenas de forma livre. Isso pressupe que o Estado no permita a
hegemonia de uma religio dominante especfica, o que pode gerar, no debate poltico, a
acusao de violao da liberdade religiosa no privilegiada o que evidentemente no
procede.
Apenas para consolidar outros entendimentos sobre a laicidade, importante
diferenci-la de conceitos muitas vezes confundidos e usados conforme o interesse poltico
do debate. No se trata de estabelecer uma dogmtica de terminologias, mas uma tentativa
de deixar os parmetros de discusso mais claros. O termo secularismo, por exemplo,
mais amplo do que laicidade, por referir-se genericamente separao das esferas civis e
religiosas envolvendo um contexto cultural e social sobre o tema. J o laicismo
considerado a forma combativa de excluso extrema da religio da esfera pblica,
restringindo a religiosidade exclusivamente esfera privada. O atesmo, por sua vez,
considera inoportuna qualquer forma de religio e atua para exclu-la da sociedade de
forma ampla (observo que este termo claramente no compatvel com o princpio da
laicidade, mas importante frisar que dizer que o Estado laico no ateu no significa
dizer que seja desta). Difere-se ainda o aconfessionalismo, que significa apenas a no
adoo de uma religio especfica.
Estas diferenciaes, vale ressaltar, so importantes no contexto do debate
brasileiro, mas no encontram reverberao em pases de lngua anglo-saxnica, por
exemplo. No h palavra em ingls que traduza exatamente o significado de laicidade,
como aqui defendido. Os debates normalmente atem-se separao entre Estado e Igreja
ou secularismo, que como se demonstrou no trabalho, acabam tendo os mesmos efeitos
complexos da laicidade aqui tratada.
Por fim, destaco o uso de termos que se referem ao modo de interao do Estado
ante a religio. Considero mais adequado o conceito de imparcialidade do que
neutralidade, pois na verdade espera-se que o Estado no seja neutro no sentido da
indiferena face religiosidade, mas atue positivamente no sentido de garantir os
princpios de igualdade e liberdade das diversas confisses.
4. Carter da proteo constitucional da laicidade na constituio de 1988
198
Fica clara, assim, a diferena entre laicidade e separao entre Estado e Igreja, no
s pelos seus contedos distintos como por suas estruturas normativas e forma de aplicao
distintas. O que no quer dizer que no haja relao entre esses dois conceitos. Ao
contrrio, a regra da separao deriva do princpio da laicidade, sendo um instrumento
definitivo para sua concretizao.
O entendimento da laicidade como princpio tambm refora a tese de que no
basta a sua previso constitucional para que o Estado seja definitivamente laico uma vez
que adoto o entendimento de Virglio Afonso da Silva de que no h norma constitucional
de eficcia plena. Este posicionamento, mais uma vez, fortalece o grau de proteo ao
princpio fundamental, e no o contrrio como pode parecer inicialmente. Considerar plena
a eficcia das normas constitucionais especialmente aquelas definidoras de direitos e
garantias fundamentais apenas possibilita que nada seja feito no sentido de sua
concretizao. Superando essa percepo, torna-se possvel exigir juridicamente a atuao
positiva do Estado para a realizao da laicidade (como a garantia de igualdade entre as
confisses, liberdade de exerccio religioso e independncia das aes pblicas de
concepes de f).
Do mesmo modo, a adoo da teoria do suporte ftico amplo proposto por Virglio
Afonso da Silva permite que tudo que tiver pertinncia temtica em relao laicidade est
compreendida em seu mbito de proteo prima facie. No h definio em abstrato do
contedo da laicidade, apenas que o que a ela for relacionado tem garantido maior esforo
de proteo o que ocorrer definitivamente apenas no caso concreto, a partir do
sopesamento em eventual situao de coliso de princpios.
A concretizao da laicidade, portanto, no est sujeita a verificao do seu
contedo, mas justificao consistente de suas eventuais restries observadas no
mbito das possibilidades fticas e jurdicas existentes. Ou seja, ainda que o princpio da
laicidade seja restringvel, isso s pode ocorrer em caso de coliso com outro direito
fundamental que tenham mais peso naquele caso concreto, submetido necessidade de
forte justificativa para no aplic-lo. Isso particularmente importante quando falamos de
um princpio que est em processo de consolidao e amadurecimento democrtico, como
o caso da laicidade.
200
jurdico e democrtico do Estado, para lidar com as complexidades exigidas pelo princpio
da laicidade.
Neste sentido, a polarizao entre o pblico e o privado est frequentemente
presente no debate sobre a laicidade. A posio liberal extrema considera que a soluo
para que o Estado no se vincule religio relegar a religiosidade exclusivamente para a
esfera privada da vida dos cidados. Isto invivel. Para as pessoas que professam alguma
f, o fenmeno religioso est intrinsecamente ligado s suas concepes morais e sua
forma de atuao na sociedade. Dessa forma, irreal considerar que a esfera pblica possa
estar totalmente desvinculada da influncia religiosa, alm de ignorar a legitimidade da
participao das diferentes crenas na formao social.
A influncia da f na poltica existe em diferentes mbitos, inclusive pela eleio
direta de governantes e parlamentares que se apoiam em plataformas religiosas, alm da
participao de instituies confessionais em fruns decisrios ou a prpria religiosidade
dos agentes do Estado. O esforo, portanto deve ser no sentido de identificar as formas
legtimas, limites de participao e solues para a presena religiosa na esfera pblica de
modo a garantir sua presena democrtica e a prpria liberdade religiosa, sem que o
princpio da laicidade seja mitigado.
Alguns embasamentos tericos so oferecidos por Rawls, que defende ser
necessria a compreenso dos cidados sobre seu papel dentro da conjuntura social de
maneira racional e razovel, submetendo-se s regras sociais gerais pela percepo que
todos faro o mesmo. A aceitao da convivncia plural decorre da chamada concepo
poltica de justia, formada por elementos de realidade e histria daquela sociedade que a
tornam sustentvel. Esta concepo especialmente importante para orientar a atuao dos
representantes do Estado em sua atuao profissional. Alm disso, alguns elementos
constitucionais bsicos, relacionados estrutura do Estado e aos direitos fundamentais,
devem ser compartilhados por todos na construo da sociedade democrtica o que
exclui imediatamente convices de uma ou outra confisso, mas compreende o que foi
acordado publicamente.
Nesta perspectiva, ainda que se dependa da compreenso social do papel da
cidadania, o Estado tem papel fundamental de fomento desta concepo para a
consolidao da justia democrtica por meio de suas instituies, baseadas em seu regime
202
203
Alm
disso,
radiodifuso
deve
seguir
diretrizes
fixadas
d) Financiamento pblico
Embora se reconhea a possibilidade de cooperao entre o Estado e as religies
prevista na constituio federal, bem como a necessria atuao do Estado para a garantia
da liberdade religiosa, a questo do financiamento pblico evidencia algumas defasagens
no entendimento democrtico do interesse pblico que permite o relacionamento direto
entre o Poder Pblico e os interesses religiosos. Alm disso, fica evidente pelo texto
constitucional que o relacionamento entre estas esferas depende no s da verificao de
interesse pblico como tambm de previso legal, o que tampouco se verifica nos
exemplos analisados.
So diversos os casos de uso de recursos pblicos para financiamento de eventos
religiosos de determinadas confisses sem o atendimento dos critrios constitucionais de
exceo separao entre Estado e Igreja. Alm a destinao direta de recursos, h
tambm o uso da mquina estatal para a facilitao de tais eventos, caracterizando a
hiptese de relao de aliana vedada pela constituio. Ou ainda, concesso de benefcios
fiscais e realizao de convnios entre o Poder Pblico e instituies religiosas, seja para
execuo de polticas pblicas, seja para o atendimento de necessidades religiosas
especficas das organizaes convenentes.
e) Patrimnio pblico
A principal questo aqui a destinao de espaos urbanos pblicos para
organizaes religiosas. Os casos tratados evidenciaram a frequncia e pr-atividade do
Poder Pblico para atendimento de demandas do gnero, muitas vezes sem sequer atender
aos requisitos formais exigidos pelos instrumentos de regulao urbana.
Alm deste aspecto, verifica-se a concesso de privilgios pblicos a certas
organizaes religiosas, como a concesso de passaportes diplomticos a algumas
autoridades religiosas. Alm do benefcio, essa situao gera um efeito inusitado, que a
representao diplomtica do pas por representantes de f.
f) Direitos LGBT e direitos sexuais e reprodutivos
A anlise referente aos direitos LGBT e direitos sexuais e direitos reprodutivos
diferente dos outros aspectos. Em primeiro lugar porque no simples a vinculao
207
aspecto
garantir
que
possam
continuar
condenando
publicamente
homossexualidade.
A permanncia da criminalizao do aborto pode seguir os mesmos parmetros.
Ainda que se avance no entendimento de que se trata de uma questo de sade pblica,
quaisquer discusses sobre o tema so prontamente rejeitadas no mbito pblico pelas
reaes extremas das organizaes religiosas.
g) Ensino religioso
Sigo aqui a compreenso de Roseli Fischmann. Para alm de discutirmos as formas
de implementao do ensino religioso previsto constitucionalmente, de modo a adapt-lo
da melhor forma s diretrizes da laicidade, necessrio questionar a prpria previso da
constituio federal. O debate normalmente discute a forma de regulamentao e aplicao
do ensino religioso nas escolas pblicas, questionando a possibilidade do modelo
confessional, inter-religioso ou filosfico.
208
209
210
211
212
previso legal de modo a incorporar o ensino confessional, diferencia a Igreja Catlica das
demais confisses.
Diante das reaes ante a assinatura deste acordo, est em trmite no Congresso
Nacional um projeto de lei que prev uma regulamentao geral da relao entre o Estado
e as diversas confisses, nos mesmos moldes do tratado da S de Roma. Ainda que eu no
considere problemtica a existncia em si de uma lei de religies, como j mencionei, a
proposta apresentada no soluciona as ameaas laicidade existentes hoje e reforadas
pela concordata.
213
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BLIA+ANTES+DAS+SESSO.html.
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AES JUDICIAIS
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Justia Estadual da Bahia. Petio Inicial da ADI contra a Lei municipal n 3.589/11 de
Ilhus.
Justia Estadual de Rondnia. Ao Civil Pblica por Improbidade Administrativa n
0011987-22.2011.822.0014. Medida liminar julgada em 20.12.2011.
Justia Estadual de So Paulo. 7 Vara da Fazenda Pblica. Ao Civil Pblica n
0023748-29.2005.8.26.0053 (053.05.023748-1). Julgada em 28.04.2009.
Justia Estadual de So Paulo. Ao Civil Pblica n 533.01.2011.011832-9. Julgado em
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Justia Federal da 3 Regio. Seo Judiciria de So Paulo. Ao Civil Pblica n
0014396-10.2011.403.6100. Julgado em 16.02.2012.
Justia Federal da 3 Regio. Seo Judiciria de So Paulo. Ao Ordinria n
2009.61.00.021415-6.
Justia Federal da 3 Regio. Seo Judiciria de So Paulo. Ao Civil Pblica n
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Justia Federal da 3 Regio. Seo Judiciria de So Paulo. Ao Civil Pblica n
2009.61.00.017604-0.
Superior Tribunal do Trabalho. Processo RR-19800-83.2008.5.01.0065. Julgado em
08.02.2012.
Suprema Corte do Canad. Julgamento Sua Majestade a Rainha contra Big M Drug Mart
Ltd (1985) 1 R.C.S. 25
Supremo Tribunal Federal. ADI n 3268-2, de 2004.
Supremo Tribunal Federal. ADI n 4227-1, de 2009.
Supremo Tribunal Federal. ADI n 4294-7, de 2009.
Supremo Tribunal Federal. ADI n 4319-6, de 2009.
224
de
Justia
de
So
Paulo.
Apelao
Cvel
0002678-
225
0047405-
03.2012.4.01.3400.
Tribunal Regional Federal da 3 Regio. Agravo de Instrumento n 2009.03.00.0348848-0.
Tribunal Regional Federal da 4 Regio. Mandado de Segurana n 2004.72.00.0171190/SC.
DOCUMENTOS
Declarao Universal da Laicidade do Sc. XXI
Declarao sobre a Eliminao de Todas as Formas de Intolerncia de Discriminao
Baseadas em Religio ou Crena ONU, 25.11.1981
Declarao Mundial de Princpios sobre a Tolerncia UNESCO, 16.11.1995
Declarao Universal dos Direitos Humanos ONU, 10.10.1948
Conveno Americana Pacto de San Jose da Costa Rica OEA, 22.11.1969
Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos ONU, 16.12.1966
226
ANEXOS
I.
II.
II
III
IV
futuro mais incerto, dificultar a sua projeo e tornar os debates polticos e sociais menos
legveis. Depois das iluses do progresso, corre-se o risco de privilegiar unilateralmente
os particularismos culturais. Esta situao nos estimula a ser criativos com relao
laicidade, para inventar novas formas para o vnculo poltico e social, capazes de assumir
esta conjuntura indita e encontrar novas relaes com a histria que construmos em
conjunto.
Artigo 17: Os diferentes processos de laicizao correspondem aos diferentes
desenvolvimentos dos Estados. As laicidades, por outro lado, tomaram diversas formas,
dependendo do fato do Estado ser centralista federal. A construo de grandes conjuntos
supra-estatais e o relativo, mas real, desprendimento do jurdico com relao ao estatal
geram uma nova situao. O Estado, sem embargo, encontra-se mais em uma fase de
mutao do que em verdadeiro declnio. Tende a atuar menos na esfera do mercado, e
perde, pelo menos de maneira parcial de Estado Benfeitor que ocupou em muitos pases
em maior ou menor proporo. Por outro lado, intervm em esferas at agora
consideradas como privadas, isto , ntimas, e talvez responda mais do que no passado a
demandas sobre segurana, algumas das quais podem ameaar as liberdades. Portanto,
necessitamos inventar novos vnculos entre a laicidade e a justia social, assim como
entre a garantia e a ampliao das liberdades individuais e coletivas.
Artigo 18: Ao mesmo tempo em que existe uma vigilncia para que a laicidade
no adote, neste contexto, aspectos da religio civil ou se sacralize de alguma forma, a
aprendizagem dos seus princpios inerentes poder contribuir para uma cultura de paz
civil. Isso exige que a laicidade no seja concebida como uma ideologia anticlerical ou
como um pensamento intangvel. Alm disso, em contextos onde a pluralidade de
concepes do mundo se apresenta como uma ameaa, esta dever aparecer como uma
verdadeira riqueza. A resposta democrtica aos principais desafios do sculo XXI
chegar atravs de uma concepo laica, dinmica e inventiva. Isso permitir que a
laicidade se mostre realmente como um princpio fundamental de convivncia.
***
*Declarao apresentada por Jean Baubrot (Frana), Micheline Milot (Canad) e
Roberto Blancarte (Mxico) no Senado Francs, em 9 de dezembro de 2005, por ocasio
das comemoraes do centenrio da separao Estado-Igrejas na Frana.
III.
e
a Santa S
Desejosas de promover, de maneira estvel e conveniente, e assistncia religiosas
aos fiis catlicos, membros das Foras Armadas brasileiras,
Acordam o seguinte teor:
ARTIGO I
1. A Santa S constitura no Brasil um Ordinariado Militar para a assistncia
religiosa aos fiis catlicos, membros das Foras Armadas,
2. O Ordinariado Militar canonicamente assimilado s dioceses, ser dirigido por um
Ordinarido Militar, que gozar de todos os direitos e estar sujeito a todos os deveres dos
Bispos diocesanos
ARTIGO II
A Sede do Ordinariado Militar e de sua Cria ser no Estado-Maior das Foras
Armadas, em Braslia, Distrito Federal, sendo-lhe pelo Exrcito Brasileiro o uso provisrio
do Oratrio do Soldado.
ARTIGO III
1. O Ordinrio Militar dever ser brasileiro nato, ter a dignidade de Arcebispo e
ficar vinculado administrativamente ao Estado Maior das Foras Armadas, sendo
nomeado pela Santa S, aps consulta ao Governo brasileiro.
2. O Ordinrio Militar no acumular esse encargo com o governo de outra sede
diocesana.
ARTIGO IV
O Ordinrio Militar ser coadjuvado por Vigrios Gerais respectivamente para a
Marinha, o Exrcito e a Aeronutica, por ele indicados de comum acordo com Foras
Singulares.
ARTIGO V
1. A Jurisdio eclesistica do Ordinrio Militar pessoal, ordinria e prpria,
segundo as normas cannicas.
VI
VII
ARTIGO XIII
Competir ao Estado-Maior das Foras Armadas, respeitadas as suas limitaes,
prover os meios materiais, oramentrios e de pessoal necessrio ao funcionamento da
Cria do Ordinrio Militar.
ARTIGO XIV
Na hiptese de dvida sobre a interpretao ou aplicao dos termos do presente
Acordo, as Altas Partes Contratantes buscaro a soluo por mtuo entendimento.
ARTIGO XV
O atual Arcebispo Militar ser confirmado pelo Governo brasileiro como Ordinrio
Militar.
ARTIGO XVI
O presente Acordo entrar em vigor na data de sua assinatura, podendo ser
denunciado por qualquer das Altas Partes Contratantes, por via diplomtica, com um ano
de antecedncia.
PELA SANTA S:
Dom Carlos Furno
VIII
IV.
REGIMENTO INTERNO
ORDINARIADO MILITAR DO BRASIL
CAPTULO I
DA FINALIDADE
Art. 1 Ao Ordinariado Militar do Brasil compete o cumprimento das aes
decorrentes do Acordo sobre Assistncia Religiosa s Foras Armadas, firmado em 23 de
outubro de 1989, entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e a Santa S,
publicado na Seo 1 do Dirio Oficial da Unio n 222, de 22 de novembro de 1989.
1 As funes eclesisticas do Ordinariado Militar tm lugar na Catedral Militar
Rainha da Paz, localizada em Braslia, Distrito Federal.
2 A atuao do Ordinariado Militar, respeitadas as prescries de ordem
eclesistica, pauta-se em prvio planejamento, submetido aprovao do Ministro de
Estado da Defesa, particularmente quando houver nus para a Unio.
Art. 2 Integram o Ordinariado Militar do Brasil (OMB):
I - Arcebispo Ordinrio Militar;
II - Vigrio-Geral, cargo exercido pelo Bispo Auxiliar;
III - Vigrios Episcopais, representados pelos capeles-chefes dos servios de
assistncia religiosa dos Comandos da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, das
Polcias Militares e dos Corpos de Bombeiros Militares;
IV - Conselho Presbiteral, integrado pelas autoridades descritas nos incisos II e III
deste artigo e por trs membros titulares e dois suplentes de cada Fora Armada e
Policial, eleitos dentre seus congneres para um mandato de dois anos; e
V - Cria Militar, constituda por um chanceler, uma secretria e auxiliares.
1 O Conselho Presbiteral reunir-se-, ordinariamente, uma vez ao ano e,
extraordinariamente, quando convocado.
2 As funes do Ordinariado Militar do Brasil sero exercidas pelas autoridades
eclesisticas designadas pela Santa S; pelos ocupantes dos cargos em comisso
distribudos ao Ordinariado na forma da alnea "a" do Anexo II do Decreto n 5.201, de 2
de setembro de 2004; por servidores e militares colocados sua disposio; por
integrantes das Foras Armadas e por voluntrios do servio religioso, sem qualquer
nus para o Ministrio da Defesa.
CAPTULO II
DAS ATRIBUIES
Art. 3 Ao Arcebispo Ordinrio Militar incumbe:
I - governar a Igreja Castrense, segundo a lei cannica e demais normas emanadas
da Santa S, reportando-se ao Ministro de Estado da Defesa;
IX
V.
XI
XII
XIII
XIV
Artigo 15
s pessoas jurdicas eclesisticas, assim como ao patrimnio, renda e servios
relacionados com as suas finalidades essenciais, reconhecida a garantia de imunidade
tributria referente aos impostos, em conformidade com a Constituio brasileira.
1. Para fins tributrios, as pessoas jurdicas da Igreja Catlica que exeram
atividade social e educacional sem finalidade lucrativa recebero o mesmo tratamento e
benefcios outorgados s entidades filantrpicas reconhecidas pelo ordenamento jurdico
brasileiro, inclusive, em termos de requisitos e obrigaes exigidos para fins de
imunidade e iseno.
Artigo 16
Dado o carter peculiar religioso e beneficente da Igreja Catlica e de suas
instituies:
I -O vnculo entre os ministros ordenados ou fiis consagrados mediante votos e as
Dioceses ou Institutos Religiosos e equiparados de carter religioso e portanto,
observado o disposto na legislao trabalhista brasileira, no gera, por si mesmo, vnculo
empregatcio, a no ser que seja provado o desvirtuamento da instituio eclesistica.
II -As tarefas de ndole apostlica, pastoral, litrgica, catequtica, assistencial, de
promoo humana e semelhantes podero ser realizadas a ttulo voluntrio, observado o
disposto na legislao trabalhista brasileira.
Artigo 17
Os Bispos, no exerccio de seu ministrio pastoral, podero convidar sacerdotes,
membros de institutos religiosos e leigos, que no tenham nacionalidade brasileira, para
servir no territrio de suas dioceses, e pedir s autoridades brasileiras, em nome deles, a
concesso do visto para exercer atividade pastoral no Brasil.
1. Em conseqncia do pedido formal do Bispo, de acordo com o ordenamento
jurdico brasileiro, poder ser concedido o visto permanente ou temporrio, conforme o
caso, pelos motivos acima expostos.
Artigo 18
O presente acordo poder ser complementado por ajustes concludos entre as Altas
Partes Contratantes.
1. rgos do Governo brasileiro, no mbito de suas respectivas competncias e
a Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil, devidamente autorizada pela Santa S,
podero celebrar convnio sobre matrias especficas, para implementao do presente
Acordo.
Artigo 19
Quaisquer divergncias na aplicao ou interpretao do presente acordo sero
resolvidas por negociaes diplomticas diretas.
Artigo 20
O presente acordo entrar em vigor na data da troca dos instrumentos de
ratificao, ressalvadas as situaes jurdicas existentes e constitudas ao abrigo
do Decreto n 119-A, de 7 de janeiro de 1890 e do Acordo entre a Repblica Federativa
XV
XVI