PODER JUDICIRIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA OITAVA REGIO PROCESSO TRT 3 T./RO 0002787-55.200.5.08.

0114 RECORRENTE: SMI SERVIOS E MONTAGENS INTELIGENTES LTDA. Doutor Sergio Henrique Ferreira Vicente RECORRIDO: CARLOS ELISIO BATISTA SILVA DE MORA Doutor Seno Petri

DIFERENAS SALARIAIS. DESVIO DE FUNO. o pedido de diferena salaria s pode estar embasado nos institutos da equiparao salarial, do enquadramento em plano de cargos e salrios ou em norma coletiva, que so os institutos jurdicos que embasam tais pedidos. A simples existncia de diferena salarial entre funes na mesma empresa no d ao empregado direito a diferena de salrio.

1.

RELATRIO Vistos, relatados e discutidos estes autos de recurso ordinrio, oriundos da MM.

Primeira Vara do Trabalho de Parauapebas, em que so partes, como recorrente e recorrido, as acima destacadas. A Meritssima Vara decidiu, s fls.145/156, para: no mrito, julgar parcialmente

procedentes os pedidos formulados para condenar a reclamada a pagar ao reclamante o valor lquido acrescido de juros e correo monetria de R$-3.505,10, a ttulo de: diferenas salariais e reflexos em aviso prvio, 13 salrio, frias+1/3, RSR e FGTS+40%, nos moldes da inicial; adicional de insalubridade no percentual de 40% sobre o salrio mnimo e os reflexos em aviso prvio, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional e FGTS+40%; multa prevista no art. 9 da lei 7.238/1984. Improcedentes os demais pedidos. Defiro os benefcios da justia gratuita ao reclamante. Cominou custas de conhecimento pela reclamada de R$-84,97, calculadas sobre o valor da condenao.
O reclamante recorre ordinariamente, s fls. 158/162, pugnando pela condenao em horas in intinere; adicional de insalubridade no grau mximo, isto 40% do salrio base e horas

PODER JUDICIRIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA OITAVA REGIO PROCESSO TRT 3 T./RO 0002787-55.200.5.08.0114 extras conforme os pedidos da inicial. A reclamada recorre ordinariamente, s fls. 168/179, pugnando pela excluso da condenao de diferena de salrio por desvio de funo; do adicional de insalubridade de 40% sobre o salrio mnimo; da multa do art. 475-J e da indenizao pela demisso dentro do trintdio base. O reclamada e o reclamante apresentaram contrarrazes, s fls.183/192 e 193/197 respectivamente. 2. 2.1 FUNDAMENTAO CONHECIMENTO Conheo do recurso da reclamada porque preenchidos os pressupostos legais de admissibilidade. Deixo de conhecer o recurso do reclamante uma vez que intempestivo. Com efeito, as partes tomaram cincia da sentena no dia da sua publicao em 25/07/2011, conforme ata de audincia folha 143-v, passando, a partir de ento, a fluir o octdio legal para interposio de recurso ordinrio, com trmino em 02.08.2011. Sendo assim, o recurso ordinrio do reclamante foi interposto em data posterior ao termo final do prazo, qual seja, em 03.08.2011, fl. 158, sendo por isso intempestivo. 2.2 2.2.1 MRITO DA DIFERENA SALARIAL POR DESVIO DE FUNO

Pretende a recorrente a reforma da deciso quanto a diferena de salrio por desvio de funo afirmando que o fato do reclamante ter feito o curso de operador de plataforma no quer dizer que passou a exercer essa funo, conforme se depreende do depoimento de sua nica testemunha.
Tem razo ainda que por motivos diversos. Deve-se esclarecer que o pedido de diferena salaria s pode estar embasado nos institutos da equiparao salarial, do enquadramento em plano de cargos e salrios ou em norma coletiva, que so os institutos jurdicos que embasam tais pedidos. A simples existncia de diferena salarial entre funes na mesma empresa no d ao empregado direito a diferena de salrio.

PODER JUDICIRIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA OITAVA REGIO PROCESSO TRT 3 T./RO 0002787-55.200.5.08.0114 No caso dos autos o pleito do autor no vem embasado em nenhum desses institutos, pelo que no se pode reconhecer o direito a isonomia. No caso, aplica-se a regra geral de que o empregador pode tomar do empregado qualquer servio compatvel com sua capacidade ou fora de trabalho. Por outro lado, mesmo que a norma coletiva no seja base do pedido, verifiquei o instrumento normativo juntado pela reclamada e ali no consta a funo de operador de plataforma mvel mencionada na inicial. Sendo assim reformo a deciso para julgar improcedente o pedido. 2.2.2 ADICIONAL DE INSALUBRIDADE E REFLEXOS Pretende a reclamada a reforma da condenao de adicional de insalubridade e reflexos aduzindo que no houve percia tcnica para comprovar a existncia e o grau da insalubridade e que na eventualidade a condenao deveria ter sido limitada ao perodo em que o juzo considerou que o reclamante efetivamente trabalhou na funo de montador.

Analiso.
No h dvidas quanto aos agentes insalubres aos quais est exposto o reclamante em sua atividade, uma vez que nos PPRAs e LTCAT juntados em mdia digital, apensa aos autos, consta que tanto na atividade de montador de estrutura metlica quanto na de operador de plataforma mvel o reclamante estava exposto a agentes de risco rudo. E, em que pese o trabalhador ter confessado em depoimento que utilizava equipamentos de proteo individual tais como botas, cinto, culos, uniforme e que s vezes usava mscaras, tal afirmao no esgota a necessidade de prova do fato impeditivo do direito do autor (artigo 818 da CLT, combinado com o 333, II, do CPC), nus do qual no se desincumbiu a demandada, uma vez que no h nos autos a prova do fornecimento do protetor auricular tipo plug e concha , os quais, segundo o LTCAT, abafariam o rudo para abaixo do limite estabelecido na NR15.

O LTCAT, folha 18, demonstra como resultado da dosimetria de ruido que o montador de estrutura metlica est sujeito a 147,9 dB quando o limite estabelecido pela NR 15 para jornada de 8 horas seria de 85,8 dB. O mesmo documento, folha 19, conclui que todos os colaboradores da
reclamada devam fazer uso de protetor auditivo enquanto permanecer nos canteiros e

dependncias da VALE-SALOBO METAIS SA, visto a imprevisibilidade da gerao de rudos nas diferentes localidades das amplas reas de montagem, de atuao da reclamada e que

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as atividades dos seus colaboradores produzem elevados nveis de rudo, principalmente nas

atividades de rebarbao de soldagem na figura dos Soldadores; Montador de estruturas, Eletricistas montadores, e os Ajudantes ou demais funcionrios prximos, que o uso de ferramentas abrasivas de alta rotao, como lixadeiras, geram elevadas doses de rudos. Mantenho.
2.2.3 APLICABILIDADE DO ART. 475-J Mantenho a multa em questo acompanhando entendimento desta Corte Regional consubstanciado no enunciado da Smula 13 deste Regional. 2.2.4 INDENIZAO TRINTDIO BASE Entende a recorrente ser inaplicvel a indenizao em questo afirmando que a demisso se deu fora do trintdio uma vez que a projeo do aviso prvio no serve para essa situao. No assiste razo. A teor da Smula 182 do C. TST o aviso prvio, mesmo indenizado, conta-se para efeito da indenizao adicional prevista no art. 9 da Lei 6.708/79. Sendo a data base da categoria em 1 de dezembro, conforme acordo coletivo de folha 107 e tendo o reclamante sido demitido em 06.10.2010 com aviso prvio indenizado (folha 17) correta a deciso. Rejeito. Ante o exposto, deixo de conhecer o recurso do reclamante porque intempestivo, e conheo do recurso da reclamada; no mrito, nego-lhe provimento, mantendo a deciso em todos os seus termos, conforme os fundamentos. 3. CONCLUSO POSTO ISTO, ACORDAM OS DESEMBARGADORES DA TERCEIRA TURMA DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA OITAVA REGIO, UNANIMIDADE, EM NO CONHECER O RECURSO DO RECLAMANTE PORQUE INTEMPESTIVO E CONHECER DO RECURSO DA RECLAMADA; NO MRITO, SEM

PODER JUDICIRIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA OITAVA REGIO PROCESSO TRT 3 T./RO 0002787-55.200.5.08.0114 DIVERGNCIA, EM DAR-LHE PROVIMENTO PARA REFORMANDO A DECISO RECORRIDA EXCLUIR DA CONDENA DIFERENA SALARIAL E SEUS

CONSECTARIOS, CONFORME OS FUNDAMENTOS. Sala de Sesses da Terceira Turma do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da Oitava Regio. Belm, 25 de abril de 2012.

GRAZIELA LEITE COLARES, Desembargadora Relatora

glc/Mg