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A execuo da prestao de alimentos e a nova tcnica de cumprimento de sentena

Daniel Roberto Hertel *

Elaborado em 05.2008.

Resumo: trata da execuo da prestao de alimentos, em particular da possibilidade de aplicao ou no das inovaes da Lei n. 11.232/05. Primeiramente, aborda, posto que de modo perfunctrio, as formas de execuo dos alimentos vencidos e vincendos. Em seguida, analisa o sincretismo processual nas aes que tenham por objeto a condenao ao pagamento de importncia pecuniria. Aborda, em seguida, de modo meticuloso, a orientao da doutrina sobre a possibilidade de aplicao da Lei n. 11.232/05 nos casos de execuo da prestao de alimentos, destacando os aspectos positivos e negativos da mencionada aplicao. Ao final, conclui de modo circunstanciado sobre todo o exposto.

Palavras-chave: execuo - alimentos - cumprimento de sentena

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1 INTRITO

No se poderia deixar de enfrentar, na seara da execuo da prestao de alimentos sob pena de priso, as conseqncias que resultaram da reforma realizada no CPC pelo Legislador da Lei n. 11.232/05. A matria de grande relevo na prtica forense e tem suscitado muitas dvidas entre os operadores do Direito.

De fato, a execuo da prestao de alimentos pode ser realizada sob pena de penhora ou sob pena de priso. Mas, antes da reforma processual empreendida pela Lei n. 11.232/05, era sempre realizada em processo autnomo de execuo. Assim, para obter a efetivao da determinao judicial, o credor de alimentos deveria valer-se de uma nova ao, a actio judicati para obter a realizao do seu direito.

Aps a reforma processual mencionada, contudo, a execuo das decises condenatrias ao pagamento de importncia em pecnia passou a ser realizada como um mero prolongamento do processo j inaugurado. Por outras palavras: a execuo foi sincretizada ao processo cognitivo, consistindo em uma mera etapa daquele processo inaugurado.

De qualquer modo, o Legislador da reforma da Lei n. 11.232/05 no fez qualquer alterao expressa em relao execuo da prestao de alimentos. Em outros termos: os dispositivos relativos execuo dos alimentos, previstos no Livro II do CPC, no foram modificados.

Mas, como a forma de cumprimento das decises judiciais que impem a obrigao de pagar importncia pecuniria foi alterada, e como os alimentos so, regra geral, fixados em dinheiro, cumpre analisar quais foram as conseqncias que aquela reforma acarretou nesta execuo. Assim, o que se pretende neste ensejo analisar a possibilidade de aplicao das inovaes relativas ao cumprimento de sentena que foram implementadas pela Lei n. 11.232/05 em sede de execuo de alimentos.

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2 A EXECUO DA PRESTAO DE ALIMENTOS

Os alimentos [01] correspondem a uma prestao destinada a uma pessoa, sendo indispensvel para a sua subsistncia e para manuteno da condio social e moral daquela. A obrigao alimentar tem origem na lei, sendo o credor dos alimentos denominado alimentando e o devedor, alimentante. Destaca a doutrina que a obrigao de prestar alimentos tem por fundamento os princpios da dignidade da pessoa humana e da solidariedade familiar [02].

A execuo da prestao de alimentos comporta procedimento diferenciado no CPC exatamente pelo fato de ser uma prestao cujo adimplemento demanda certa urgncia. Dessa maneira, o Cdigo de Processo Civil estabelece uma forma de "execuo" [03] para os alimentos vincendos (desconto em folha) e outras duas formas de execuo para os alimentos vencidos (execuo sob pena de priso e execuo sob pena de penhora).

Desse modo, em relao aos alimentos vincendos, o Legislador, no art. 734 do CPC, autoriza que o Magistrado determine o desconto em folha de pagamento, desde que o requerido seja empregado ou servidor pblico. Nesse caso, o credor no precisa ajuizar uma ao de execuo para obter o desconto em folha da prestao de alimentos fixada pelo Magistrado. Basta, de fato, que seja requerido ao Juiz, por meio de simples petio, o envio de um ofcio ao empregador com a determinao de desconto dos alimentos.

Destacam Marinoni e Arenhart [04] que, embora o art. 734 do CPC no faa meno ao profissional liberal, quando este receber uma importncia mensal, de forma estvel e peridica, o desconto poder ser realizado. Cite-se como exemplo situao de um mdico que presta servios em um hospital e recebe honorrios mensalmente.

Em relao aos alimentos vencidos existem duas formas de execuo: a execuo sob pena de penhora, na forma do art. 732 do CPC, e a execuo sob pena de priso, na forma do art. 733 do Cdigo de Processo Civil. Trata-se de faculdade do credor optar por um rito ou outro [05].

Adscreva-se, contudo, que o STJ tem entendido que a execuo dos alimentos sob pena de priso fica reservada apenas para as prestaes relativas aos trs meses anteriores ao ajuizamento da ao, assim como para as que se vencerem aps aquela ser ajuizada. A smula 309 do Superior Tribunal de Justia, de fato, reza o seguinte:

O dbito alimentar que autoriza a priso civil do alimentante o que compreende as trs prestaes anteriores ao ajuizamento da execuo e as que se vencerem no curso do processo.

Desse modo, se o devedor de alimentos, ou seja, o alimentante estiver devendo quinze prestaes, no podero todas elas ser objeto de execuo sob pena de priso, na forma do art. 733 do CPC. Apenas daro suporte execuo dos alimentos sob pena de priso, nos termos do art. 733 do CPC, as trs ltimas. As demais prestaes em aberto devero ser cobradas por meio de execuo sob pena de penhora.

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3 O SINCRETISMO PROCESSUAL NAS AES PARA PAGAMENTO DE IMPORTNCIA EM PECNIA: PRINCIPAL NOVIDADE ORIUNDA DA LEI N. 11.232/05

A Lei n. 11.232/05 alterou vrios dispositivos do CPC, modificando institutos de suma importncia para a efetividade do processo. Dentre as inmeras alteraes, pode-se citar as que foram realizadas em relao ao cumprimento de sentena condenatria ao pagamento de importncia pecuniria.

Antes da reforma mencionada, a execuo das sentenas que condenassem ao pagamento de importncia pecuniria era feita mediante processo autnomo de execuo, inaugurado por meio de ao. Aps a reforma, contudo, a execuo da sentena condenatria ao pagamento de importncia em dinheiro passou a ser apenas uma mera fase do processo. Reza, com efeito, o art. 475-J do CPC:

Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao.

Desse modo, o processo que tenha por objeto a condenao ao pagamento de pecnia, ter duas etapas: uma fase destinada cognio da lide e outra destinada ao cumprimento da deciso. Falase, assim, na existncia de um mdulo cognitivo e outro executivo [06].

Fundem-se, portanto, os processos de execuo e de conhecimento em um nico processo, de sorte que a efetivao da deciso passa a ser realizada como um prolongamento natural do processo que fora inaugurado, dispensando-se propositura de ao de execuo. A relao processual nica, tanto para a prtica de atos cognitivos, como para a prtica de atos executrios.

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4 A EXECUO DA PRESTAO DE ALIMENTOS E AS MODIFICAES DA LEI N. 11.232/05

Como visto alhures, a Lei n. 11.232/05 modificou diversos artigos do CPC e estabeleceu uma nova forma de cumprimento para as sentenas que condenam ao pagamento de importncia em pecnia.

De acordo com o art. 475-J do CPC, o devedor condenado ao pagamento de importncia pecuniria ter o prazo de quinze dias para realiz-lo, sob pena de incidir uma multa de dez por cento do valor da dvida. Ademais, o mecanismo de defesa do executado passou a ser a impugnao, prevista expressamente no art. 475-L do CPC.

A questo a ser analisada neste ensejo consiste em verificar se a mencionada lei modificou tambm a forma de execuo dos alimentos. Por outras palavras: o devedor condenado ao pagamento de alimentos ser executado na forma tradicional, mediante processo autnomo de execuo, sendo citado para em trs dias realizar o pagamento (652 do CPC), ou por meio da tcnica de cumprimento de sentena, tendo o prazo de quinze dias para realizar o pagamento, sob pena de incidir a multa de dez por cento (art. 475-J do CPC)?

4.1 A BIPARTIO DA DOUTRINA EM RELAO AO PROBLEMA PROPOSTO

A doutrina que enfrentou o problema se dividiu, de tal sorte que h uma corrente no sentido da aplicao da Lei n. 11.232/05 execuo de alimentos e outra no sentido da sua no aplicao.

Os argumentos que so utilizados para defender a aplicao da Lei n. 11.232/05 so, em linhas gerais, os seguintes: a) unificao dos atos cognitivos e executrios em um nico processo; b) necessidade de acabar com uma nova citao do devedor; c) otimizao do processo judicial; d) a defesa do devedor ser realizada por um meio mais simples, que a impugnao.

De outro vrtice, os que se alinham no sentido da no aplicao da Lei n. 11.232/05 destacam que o art. 732 do CPC, que versa sobre a execuo dos alimentos sob pena de penhora, no foi objeto de qualquer alterao. Desse modo, no foi a inteno do legislador modificar a execuo dos alimentos, devendo esta ser realizada por meio de processo autnomo. Com efeito, o art. 732 do CPC reporta-se ao Captulo IV do Ttulo II do Livro II, ou seja, aos arts. 646-724 do CPC, e no ao Livro I do Cdigo.

4.1.1 Orientao de Alexandre F. Cmara e Luiz Guilherme Marinoni

O professor Alexandre Cmara defende a aplicao da Lei n. 11.232/05 execuo dos alimentos. Defende, assim, a necessidade de ser feita uma releitura do CPC, no que tange execuo dos alimentos, considerando-se a estrutura sincretizada para cumprimento de sentena. O referido autor assim se manifestou:

(...) interessante notar, porm, que o legislador da Lei n. 11.232/05 ''esqueceu-se'' de tratar da execuo de alimentos, o que pode levar impresso de que esta continua submetida ao regime antigo, tratando-se tal mdulo processual executivo como um processo autnomo em relao ao mdulo processual de conhecimento. Assim, porm, no nos parece. No seria razovel supor que se tivesse feito uma reforma do Cdigo de Processo Civil destinada a acelerar o andamento da execuo de ttulos judiciais e que tal reforma no seria capaz de afetar aquela execuo do credor que mais precisa de celeridade: a execuo de alimentos. Afinal, como se disse em clebre frase de um saudoso intelectual brasileiro, Hebert de Souza (o Betinho), ''quem tem fome tem pressa''. Assim sendo, nos parece inegvel que a Lei n. 11.232/05 deve ser interpretada no sentido de que capaz de alcanar os dispositivos que tratam da execuo de prestao alimentcia [07].

Os professores Luiz Guilherme Marinoni e Arenhart tambm defendem a aplicao da nova lei de cumprimento de sentena execuo da prestao de alimentos, destacando que a "execuo iniciada mediante requerimento simples (art. 475-J) - que no exige o preenchimento integral dos requisitos do art. 282 do CPC (...)" [08].

4.1.2 Orientao de Luiz Rodrigues Wambier, Misael Montenegro Filho e Humberto Theodoro Jnior

Os professores Luiz Rodrigues Wambier e Misael Montenegro Filho [09] sustentam no ter aplicao as alteraes da forma de cumprimento da sentena em sede de execuo de alimentos. que o art. 732 do CPC faz remisso ao captulo IV, do Livro II do Cdigo, isto , aos artigos 646-724, no se aplicando, portanto, a nova estrutura de cumprimento da sentena, delineada nos arts. 475-I e 475-J do CPC. A mesma tese sustentada por Theodoro Jnior que assim consignou:

Na hiptese do art. 732 a execuo de sentena deve processar-se nos moldes do disposto no Captulo IV do Ttulo II do Livro II do Cdigo de Processo Civil, onde se acha disciplinada a ''execuo por quantia certa contra devedor solvente'' (arts. 646 a 724), cuja instaurao se d por meio de citao do devedor para pagar em 3 dias (art. 652, caput), sob pena de sofrer penhora. Como a Lei n. 11.232/05 no alterou o art. 732 do CPC, continua prevalecendo nas aes de alimentos o primitivo sistema dual, em que acertamento e execuo forada reclamam o sucessivo manejo de duas aes separadas e autnomas: uma para condenar o devedor a prestar alimentos e outra para for-lo a cumprir a condenao [10].

4.2 ANLISE DAS CORRENTES DOUTRINRIAS E O ENTENDIMENTO MAIS CONSENTNEO S MODERNAS DIRETRIZES DO DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Como j consignado, duas so as vertentes em relao aplicao da Lei n. 11.232/05. Um vertente defende a aplicao da novel Lei execuo da prestao de alimentos, enquanto a outra, no. Os argumentos de ambas as correntes so bastante slidos.

De qualquer modo, parece-me que no foi o propsito do legislador da Lei n. 11.232/05 impor a sua aplicao execuo da prestao de alimentos. De fato, se tivesse sido, teria ele modificado a redao do art. 732 do CPC, que faz remisso s regras da execuo por quantia certa dos arts. 646-724 do CPC. Como no houve qualquer alterao legislativa em sede de execuo de alimentos, a nova estrutura de cumprimento de sentena no deve ser aplicada nesse particular.

Entender de forma diversa, implicaria na necessidade de aplicar a nova estrutura de cumprimento tambm execuo contra a Fazenda Pblica, quando pautada em ttulo judicial. A doutrina, contudo, no se reporta a essa aplicao, discutindo apenas a aplicao ou no das regras de cumprimento de sentena execuo dos alimentos.

Ademais, o procedimento da execuo da prestao de alimentos, com a aplicao da tcnica de cumprimento de sentena, quedaria muito confuso e daria ensejo, na prtica, utilizao de procedimentos diferentes entre os magistrados para o mesmo fim.

Realmente, basta citar alguns problemas que decorreriam da aplicao da nova tcnica de cumprimento de sentena execuo da prestao de alimentos: qual seria, por exemplo, o prazo para pagamento? Seria ele de trs dias (art. 652 do CPC) ou de 15 dias (art. 475-J do CPC)? A partir de quando seria contado? O devedor se defenderia por meio de embargos ou por meio de impugnao? O devedor seria intimado ou citado? Qual seria a conseqncia do no pagamento no prazo fixado? O procedimento seria iniciado por ao ou simples petio?

Enfim, inmeros seriam os problemas na aplicao da nova estrutura de cumprimento de sentena execuo da prestao de alimentos. E a soluo para todos os problemas citados teria que ser dada pelos Tribunais e da, certamente, resultariam inmeros recursos especiais.

Coaduno, assim, com a corrente doutrinria, dantes citada, que defende a no aplicao da Lei n. 11.232/05 execuo da prestao de alimentos. Esse critrio prima pela segurana jurdica e pela observncia do princpio do devido processo legal. Realmente, o procedimento no pode ser flexibilizado de tal maneira que crie insegurana para o jurisdicionado. Ademais, como j registrado, o art. 732 do CPC no foi alterado e continua fazendo remisso ao disposto no Captulo IV do Ttulo II do Livro II do CPC [11].

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5 CONSIDERAES FINAIS

Diante de todas as consideraes que foram aqui expendidas, parece-me que a nova tcnica de cumprimento de sentena, implementada pela Lei n. 11.232/05, no deve ser aplicada nas execues das prestaes de alimentos. Realmente, o Legislador da mencionada reforma no modificou a estrutura da execuo dos alimentos, no alterando sequer um artigo do Captulo V do Ttulo II do CPC.

Na prtica forense as modificaes tm desencadeado verdadeira confuso entre os operadores do Direito. H magistrados que tm aplicado as alteraes da Lei 11.232/05 execuo da prestao de alimentos, enquanto outros deixam de aplic-las. H, ainda, Juzes que mesclam a nova estrutura de cumprimento de sentena com o sistema autnomo de execuo.

Essa verdadeira confuso causa uma situao de instabilidade entre os advogados que ficam se saber qual o procedimento que ser adotado pelo Magistrado quando do ajuizamento de uma execuo de alimentos. E, em ltima anlise, o maior prejudicado nessa situao o prprio credor de alimentos, uma vez que no procedimento executivo as discusses versando sobre a aplicao ou no da Lei n. 11.232/05 podero alongar-se.

De qualquer modo, ao Magistrado alinhando funo social do processo e ao moderno instrumentalismo substancial [12] caber, at que o Superior Tribunal de Justia solucione de uma vez por todas a questo, deferir o processamento da execuo na forma requerida pelo autor. Por outras palavras: seja requerida como ao ou como mero pedido de cumprimento de sentena, a execuo dos alimentos dever ser normalmente processada. que somente dessa forma sero tutelados os direitos do alimentante, regra geral, a parte mais vulnervel e fraca na relao processual.

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REFERNCIAS

CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 3. ed. rev. ampl. e atual. So Paulo: Revista dos tribunais, 1999.

CMARA, Alexandre Freitas. A nova execuo de sentena. Rio de Janeiro: Lmen juris, 2006.

______. Lies de direito processual civil. 14. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Lumen juris, 2007. v. 2.

DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. So Paulo: Malheiros, 2004. v. 4.

DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 18. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. v. 5.

HERTEL, Daniel Roberto. A nova execuo de sentena: a consolidao do processo sincrtico. Revista dialtica de direito processual - RDDP, So Paulo, n. 43, out., 2006.

______. Tcnica processual e tutela jurisdicional: a instrumentalidade substancial das formas. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 2006.

MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Execuo. So Paulo: Revista dos tribunais, 2007.

MONTENEGRO FILHO, Misael. Cumprimento da sentena e outras reformas processuais. So Paulo: Atlas, 2006.

THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 41. ed. atual. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. 2.

WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, Flvio Renato Correia de; TALAMINI, Eduardo. Curso avanado de processo civil. 9. ed. rev. ampl. e atual. So Paulo: Revista dos tribunais, 2007. v. 2.

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Notas

01 Os alimentos que do suporte execuo especial que ser estudada neste tpico so apenas os que decorrem do Direito de Famlia. Destaca Dinamarco, com efeito, que os alimentos para fins de execuo especial so os que derivam apenas do direito de famlia. Excluem-se, assim, os alimentos que decorrem de responsabilidade civil por ato ilcito (DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. So Paulo: Malheiros, 2004. v. 4. p. 601).

02 DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 18. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. v. 5. p. 467.

03 A expresso "execuo" foi grafada com aspas para destacar que, a rigor, no caso de execuo de alimentos vincendos no h verdadeira atividade executiva. De fato, a execuo somente poder ser feita em relao s prestaes vencidas. Em relao s prestaes que iro vencer, a rigor, no h interesse de agir, na modalidade necessidade, quanto sua execuo. Mas, considerando a finalidade assistencial dos alimentos, o princpio da dignidade da pessoa humana e da solidariedade familiar, o Legislador permite o desconto do valor dos alimentos diretamente em folha de pagamento.

04 MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Execuo. So Paulo: Revista dos tribunais, 2007. p. 379.

05 CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 3. ed. rev. ampl. e atual. So Paulo: Revista dos tribunais, 1999. p. 1063. importante registrar, contudo, que h orientao em sentido diverso. Cf. WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, Flvio Renato Correia de; TALAMINI, Eduardo. Curso avanado de processo civil. 9. ed. rev. ampl. e atual. So Paulo: Revista dos tribunais, 2007. v. 2. p. 443.

06 CMARA, Alexandre Freitas. A nova execuo de sentena. Rio de Janeiro: Lmen juris, 2006. p. 23.

07 CMARA, Alexandre Freitas. Lies de direito processual civil. 14. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Lumen juris, 2007. v. 2. p. 367. Este mesmo autor defendeu essa tese em outra obra, cf.: CMARA, Alexandre Freitas. A nova execuo de sentena. Rio de Janeiro: Lumen juris, 2006. p. 149. Consignou, desta feita, a importncia de ser realizada uma nova leitura dos arts. 732 e 733 do CPC, principalmente para que sejam utilizadas as inovaes referentes intimao do executado e impugnao, em substituio aos embargos do devedor.

08 MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Execuo. So Paulo: Revista dos tribunais, 2007. p. 375. Tambm defende a aplicao do art. 475-J do CPC execuo da prestao de alimentos: ABELHA, Marcelo. Manual de execuo civil. 2. ed. So Paulo: Forense universitria, 2007. p. 423.

09 WAMBIER, Luiz Rodrigues, ALMEIDA, Flvio Renato Correia de, TALAMINI, Eduardo. Curso avanado de direito processual civil. 8. ed. rev. atual e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. v. 2. p. 378. No mesmo sentido, cf.: MONTENEGRO FILHO, Misael. Cumprimento da sentena e outras reformas processuais. So Paulo: Atlas, 2006. p. 6.

10 THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 41. ed. atual. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. 2. p. 416.

11 Essa mesma concluso eu defendi em outro ensejo. Cf.: HERTEL, Daniel Roberto. A nova execuo de sentena: a consolidao do processo sincrtico. Revista dialtica de direito processual - RDDP, So Paulo, n. 43, out., 2006.

12 Sobre a instrumentalidade substancial, cf. meu livro: Tcnica processual e tutela jurisdicional: a instrumentalidade substancial das formas. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 2006.

*Advogado e professor em Vila Velha (ES), ps-graduado em Direito Pblico pela Faculdade Cndido Mendes de Vitria, ps-graduado em Direito Processual Civil pela Faculdade Cndido Mendes de Vitria, mestre em Garantias Constitucionais (Direito Processual) pela Faculdades Integradas de Vitria (FDV)

Disponvel em: < http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=11362> Acesso em: 4 jun. 2008.