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Histria e Cultura Jurdica no Brasil

Burocracia e Sociedade no Brasil Colonial caps. 1 e 2 (Stuart Schwartz) A Justia do Rei Para os ibricos a administrao da justia era o mais importante atributo do governo. Os portugueses e espanhis dos sculos XVI e XVII achavam que a aplicao imparcial da lei e o honesto desempenho dos deveres pblicos garantiam o bem-estar e o progresso do reino. No ultramar, os rebentos coloniais de Espanha e Portugal no eram menos ciosos do valor da justia e da lei. O Imprio martimo portugus, do qual o Brasil era apenas uma parte, era um Estado organizado para o qual fora desenvolvida uma complexa maquinaria de controle. Os modelos de governo e instituies oficiais do Brasil baseavam-se nas formas originadas em Portugal ou nas reas do Atlntico, da frica e da sia para onde os portugueses se expandiram. O desenvolvimento brasileiro antes e depois de 1580 foi com freqncia precedido ou ocorreu a par de desenvolvimentos em Portugal ou em outros lugares do Imprio.

Organizao Judiciria Portuguesa (Sculo XVI) A unidade bsica da estrutura administrativa e judicial portuguesa era o Conselho. O mais importante funcionrio judicirio local era o juiz ordinrio, s vezes chamado de juiz da terra. Ele era responsvel pela manuteno da lei e da ordem no municpio, mas geralmente encontrava obstculos na realizao desse objetivo. Em 1352, foi criado o cargo de juiz de fora para substituir o juiz municipal em certas comunidades. Nomeados pelo rei, os juzes de fora eram, teoricamente, menos sujeitos a presses locais. Alm disso, a poltica da Coroa era garantir que esses magistrados no tivessem ligaes pessoais nas reas de sua jurisdio. Como os juzes municipais, os magistrados reais podiam ouvir casos civis e criminais em primeira instncia, exceto aqueles que envolvessem prerrogativas reais. Em 1580 a autoridade real e central simbolizada pelo cetro branco do juiz de fora j tinha suplantado o controle judicirio municipal em mais de cinqenta cidades de Portugal.

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Comarcas ou Correies - para cada Correio era designado um corregedor (magistrado superior da Coroa), cujas funes eram, basicamente, de natureza investigatria e apelatria. Alm disso, o corregedor, cujo ttulo significa exatamente o que corrige, tinha o dever de processar criminosos, supervisionar obras pblicas, fiscalizar eleies municipais, aplicar ordenaes reais e salvaguardar prerrogativas reais. Ao longo do ano, esperava-se que o corregedor visitasse todas as cidades e aldeias sob sua jurisdio para certificar-se do estado da justia, vistoriar o procedimento de magistrados subalternos e ouvir aqueles casos em que esses magistrados estivessem implicados ou fossem suspeitos. Fazer essa jornada era fazer correio; da o ttulo de corregedor. A presena do juiz de fora e do corregedor nas cidades e aldeias de Portugal refletia uma tentativa da monarquia de limitar o controle de elementos locais de poder. Um observador contemporneo de Portugal comentou que tambm era obrigao do corregedor apaziguar faces e discrdias e restringir a influncia da provncia. Tanto o corregedor como o juiz de fora eram pilares do governo real em nvel local.

No sistema judicial e administrativo portugus questes relativas a rfos, instituies de caridade e validao de testamentos eram atribudas a outro grupo de funcionrios. No nvel municipal, havia um juiz de rfos, cujas obrigaes se limitavam guarda de rfos e de sua herana. Seu superior imediato no nvel da Comarca era o provedor, encarregado de rfos, hospitais, irmandades laicas e questes de testamento, assim como da superviso da coleta de certos tributos e rendas. Pelo fim do sculo XVIi, o juiz de fora e o corregedor tinham assumido esses cargos em muitos lugares, o que resultou na concentrao de poder nas mos dos magistrados reais, num nvel que excedia as suas atribuies. Excees ao padro geral As reas pertencentes s ordens militares-religiosas de Cristo, Avis e Santiago no estavam submetidas ao sistema regular de administrao, e nelas a lei era aplicada por um ouvidor, e no por um corregedor. Os poderes de um ouvidor equivaliam, mais ou menos, aos dos magistrados superiores da Coroa, mas ele era indicado pela ordem militar, e no pela Coroa. A Universidade de Coimbra tambm desfrutava de posio distinta, uma vez que nela a justia era administrada por um conservador da justia, que tinha, sobre professores e estudantes, dentro e fora do campus, a mesma jurisdio que o corregedor normalmente exercia numa Comarca. O arcebispo de Braga primaz das Espanhas exercia controle temporal, alm de eclesistico, sobre grande territrio. Alm disso, terras pertencentes a certos magnatas, como o prior do Crato, o duque de Bragana, o duque de Aveiro e o marqus de Vila

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Real, estavam isentas das visitas dos corregedores e eram sujeitas apenas a limitado controle real em questes relativas administrao da justia. Tribunais Superiores Os Tribunais Superiores de Apelao eram o nvel seguinte da estrutura judiciria. O Tribunal Superior era conhecido, no mundo portugus, como Relao, s vezes Casa da Relao. Em 1580, havia trs Tribunais Superiores em operao no Imprio portugus: dois tribunais subordinados, a Casa do Cvel em Lisboa e a Relao da ndia, em Goa, e a superior Casa da Suplicao, que devia sua posio proximidade da pessoa do rei. A Casa do Cvel estava estabelecida em Lisboa desde 1434. Todos os casos cveis em Portugal, com direito a recurso, eram ouvidos por esse tribunal, que exercia jurisdio final em disputas que envolvessem pequenas somas. A Casa da Suplicao tambm era um Tribunal Superior de Apelao, mas estava acima das outras cortes. Tinha comeado como tribunal para o squito do rei e, originariamente, funcionara nas instalaes da Casa do Cvel, mas em 1392 foi separada em carter permanente. A organizao e os procedimentos internos da Casa da Suplicao serviam de modelo para todos os outros tribunais do Imprio portugus. Cada posio dentro da estrutura do tribunal trazia, com suas funes, vantagens e prestgio que os magistrados ansiavam por adquirir. O principal rgo do tribunal era composto de desembargadores, divididos em desembargadores extravagantes e desembargadores dos agravos. Os primeiros eram membros menos graduados,geralmente homens mais jovens e inexperientes, designados, conforme a necessidade, para os casos presididos pelos desembargadores dos agravos.

No pice do sistema judicirio ficava o Desembargo do Pao, rgo que, tendo principiado como uma assemblia consultiva de d. Joo II (1481-95), passara a uma instncia governamental plenamente institucionalizada pelas Ordenaes Manuelinas de 1514. Embora casos de mrito especial pudessem recorrer a esse rgo depois de esgotar todos os outros meios de conciliao, sua funo bsica no era a de tribunal, mas a de conselho e assemblia consultiva em todas as questes de justia e administrao judiciria. Com o passar do tempo, o Desembargo do Pao tornou-se o rgo central da estrutura burocrtica do Imprio portugus.

Tornar-se membro do Desembargo do Pao representava o pinculo da promoo no sistema judicirio, e todos os magistrados aspiravam ao prestgio, influncia e ao alto salrio dessa posio.

Um sistema de tribunais e funcionrios eclesisticos que aplicava a lei cannica existia paralelamente organizao judicial esboada acima. Clrigos tinham direito a julgamento nos tribunais religiosos, os quais, via de regra, eram lenientes e aplicavam penas leves.

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Um tribunal especial, a Inquisio, ou Santo Ofcio, mantinha sua prpria organizao e exercia jurisdio sobre o laicato e o clero em questes de moralidade, heresia e desvio sexual. Havia uma comisso anloga ao Desembargo do Pao para aconselhar o Rei em questes pertinentes Igreja e moralidade no reino (conscincia real) a Mesa da Conscincia e Ordens. Composta de homens da Igreja e advogados laicos, que aconselhavam a Coroa em assuntos relativos Igreja, s ordens militares e Universidade de Coimbra. Era tambm responsabilidade da Mesa da Conscincia prover todos os benefcios eclesisticose das dioceses, resgatar cativos, administrar a propriedade de pessoas que morriam sem deixar testamento e zelar de modo geral pela moralidade no reino. A Mesa da Conscincia nomeava, ainda, os provedores dos defuntos e resduos e coletava o dzimo no Brasil e outros domnios mediante um sistema delegado de cobrana. Como o Desembargo do Pao, a Mesa da Conscincia tambm exercia certas funes judiciais. Membros das ordens militares eram isentos da jurisdio civil e tinham direito de ser julgados por um juiz especial que sempre pertencia a uma das ordens. Esse juiz dos cavaleiros tomava conhecimento de todos os casos que envolvessem cavaleiros das ordens militares, e de suas decises s cabiam recursos Mesa da Conscincia. Da mesma forma, das decises do conservador da Universidade de Coimbra s cabia recurso Mesa. Mais importante, porm, era que a Mesa da Conscincia debatia e resolvia os problemas morais do domnio portugus no Brasil: a posio e a natureza dos ndios, a legalidade e a moralidade do comrcio de escravos africanos e indgenas e o problema da guerra justa. Essas questes morais e sua soluo exerceram considervel influncia na formao da sociedade e da mentalidade do Brasil colonial. O sistema de tribunais reais e eclesisticos era, ao que tudo indica, um mecanismo altamente racionalizado de administrao judicial, um sistema baseado no conceito de que a obrigao de fornecer os meios legais para corrigir erros constitua a essncia da autoridade do rei. No processo de centralizao, a Coroa portuguesa encontrara, no sistema judicirio, uma ferramenta conveniente e eficaz para a ampliao do poder real, e, no corpo de magistrados profissionais do sistema, a Coroa no apenas encontrou, mas forjou um aliado competente. Os letrados, ou pessoas com grau universitrio, elevaram-se a posio de destaque no sculo XIV, depois das Cortes de Coimbra de 1385. Em meados do sculo XV, sua posio era a de quase igualdade com a classe dos cavaleiros e fidalgos, embora os fidalgos se recusassem a reconhecer esse fato. Embora a classe dos letrados tenha vindo de origens humildes no sculo XIV, trezentos anos depois sua importncia e seu prestgio estavam institucionalizados mediante a concesso de ttulos de nobreza e o ingresso nas ordens militares.

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Em Portugal e na Espanha, os letrados formavam um grupo estreitamente ligado Coroa, profundamente respeitoso da lei e da ordem e ansioso por encontrar solues legais para os problemas prticos do governo. Cada promoo trazia mais prestgio, mais privilgios e maiores salrios. O bem-estar dos letrados de nvel universitrio dependia em grande parte dos favores reais. Na luta dos reis portugueses para impor uma monarquia centralizada, os letrados se tornaram aliados naturais. Quando a administrao do Imprio ultramarino transformou-se em preocupao permanente, a Coroa voltou-se novamente para a classe dos magistrados. A lei portuguesa tornou-se a lei dos territrios que acabavam de ser includos em seus domnios, e ministros da Justia semelhantes aos de Portugal assumiram cargos nas colnias para aplicar a lei. As condies locais e as relaes particulares da colnia com a Coroa, entretanto, determinavam, em certa medida, a natureza da administrao judicial. A semelhana entre as reclamaes registradas contra os magistrados de Lisboa, ndia e Brasil indica um padro geral se no de abusos judiciais pelo menos do modo de sociedade encarar a magistratura. Os soldados, comerciantes, clrigos e cidados portugueses considerava a administrao da justia como a parte principal do governo real e esperavam o mais alto nvel de desempenho dos magistrados. Quando isso no ocorria, havia reclamaes em alto e bom som. Contudo, a maioria das pessoas no conseguia ver a maneira pela qual a organizao judicial tinha se tornado o esquema estrutural do imprio. Essa organizao, racionalizada e sistematizada desde o sculo XIV, oferecia Coroa os meios burocrticos e quase imperceptivelmente a magistratura real for estendida s colnias. Justia e Juzes no Brasil 1500 a 1580 At 1530 no houve tentativa de legislao sistemtica para a nova terra. Os capites de navios e os lderes de expedies militares e exploratrias exerciam suas prerrogativas de rbitros nas disputas abordo. Para os poucos europeus que permaneciam por algum tempo naquelas costas inspitas, s havia a justia de fronteira, dispensada pessoalmente com um golpe de espada ou uma bala de mosquete. A expedio de Martim Afonso de Sousa, que partiu de Lisboa em 1530, marcou uma transio importante entre a frouxa administrao imposta pela necessidade militar e uma forma mais concreta baseada no estabelecimento de colonizao permanente e no reconhecimento da necessidade regularizao da sociedade. Os amplos poderes judiciais dados a Martim Afonso de Sousa como capito-mor da frota refletem a natureza de transio entre os duplos objetivos dessa expedio. Como comandante militar tinha total autoridade legal sobre todas causas cveis e militares e, exceto para fidalgos, no havia recurso possvel de suas decises. Seu poder judicial se estendia a todos os membros da expedio e a todas as pessoas do Brasil. Esses amplos poderes estavam de acordo com a tradio de autoridade militar concedida ao

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comandante supremo; entretanto reconhecendo os objetivos de colonizao da expedio, foi dada a Martim Afonso de Sousa um carta que lhe garantia o direito de criar cargos judiciais e governamentais necessrios correta administrao da nova colnia. Convencido de que s a colonizao permanente poderia resguardar o Brasil de rivais estrangeiros , Dom Joo III dividiu o novo territrio conquistado em quinze partes que foram doadas a doze fidalgos portugueses, entre 1533 e 1535. Era uma tentativa de utilizar o sistema de capitanias donatrias de Aores e Madeira, a fim de distribuir o encargo da colonizao entre certos indivduos e, assim, diminuir as obrigaes reais. As doaes foram feitas atravs de dois instrumentos: a carta de doao que delineava os poderes e os privilgios de quem a recebia; e o foral, que especificava suas obrigaes para com a Coroa e para com os habitantes de seu territrio. A carta de doao dava ao proprietrio larga alada civil e criminal a ser exercida por pessoas por ele nomeadas: um ouvidor, e demais oficiais e justia necessrios; escrives, tabelies e meirinhos. Um segundo ouvidor poderia ser apontado, de acordo com o crescimento da populao. O ouvidor podia presidir audincia de causas em primeira instncia, oriunda do territrio compreendido no raio de dez lguas de sua residncia; e examinar recursos das decises de juzes menos categorizados. Eram de alada, tanto dom donatrio quanto do ouvidor, as causas cveis que no ultrapassassem os 100 mil ris e no contassem com recurso; e as causas criminais que requeressem pena de morte. Como no caso de Martim Afonso e Sousa, a jurisdio exercida sobre os fidalgos era mais limitada. Os fidalgos podiam ser julgados sem apelao nas causas cveis que envolvessem menos de 100 cruzados e, nas causas criminais, sentenciados a um mximo de 10 anos de exlio. Nos casos de blasfmia, heresia, sodomia e falsificao, nem mesmo os fidalgos podiam apelar da pena de morte. O proprietrio da capitania controlava a justia de alto a baixo. A capitania estava isenta de inspeo por parte de qualquer magistrado da Coroa. Os poderes judiciais cedidos aos donatrios, embora no fossem em si feudais, eram retrgrados e no contribuam para o crescimento do poder real. Contudo, esta falha da Coroa no teve longa durao e, apesar de at 1685 serem doadas capitanias no Brasil, os poderes judiciais reais nunca mais foram entregues como nas doaes originais. Com o tempo, o sistema de capitanias hereditrias empregado no Brasil provou ser to ineficiente na administrao de justia, quanto na promoo da colonizao. Geralmente os donatrios ou seus representantes investiam-se do poderes de ouvidor, alm de outros cargos que ocupavam como capito ou governador. D. Joo III, perturbado por essas condies fracassos dos donatrios e constante presso dos intrusos estrangeiros resolveu centralizar o governo Brasil, instituindo o

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cargo de governador-geral, e fornecer a esta nova forma de governo os oficiais de justia necessrios. Esta deciso alterou o sistema de capitanias, sem o abolir. Tom de Sousa, primeiro governador-geral, foi enviado para a Bahia com uma grande expedio e instrues especificas para colonizar e estabelecer um governo central na colnia. Trouxe consigo homens indicados para vrios cargos administrativos, tais como capito da guarda costeira , provedor-mor, e, mais ainda, ouvidor-geral. Nos sessenta anos que se seguiram, a justia no Brasil seria administrada pelo ouvidor geral e pelos seus subordinados. Podemos ver, pelos problemas que eles enfrentaram, no s as dificuldades da administrao judicial, mas tambm como e por qu os encarregados da justia eventualmente assumiam poderes administrativos e burocrticos. A chegada de Pero Borges como ouvidor-geral em 1549, marcou a significativa ciso da estrutura do judicirio brasileiro at ento. Ao invs de simplesmente abolir o sistema de capitanias por completo, e criar uma administrao real bem centralizada, o ouvidor geral foi sobreposto estrutura j existente de magistrados municipais e ouvidores designados pelos donatrios. Borges deveria presidir audincias dos recursos das sentenas proferidas pelos ouvidores designados pelos donatrios e servir como magistrado local para a capitania da Bahia. Deveria, igualmente, visitar cada uma das outras capitanias para inspecionar a situao da justia nesses locais. Este dever conflitava com a iseno de inspeo real concedida aos donatrios, e a visita do ouvidor geral representava agora a extenso do poder da Coroa sobre as vrias capitanias. Assim, a estrutura judicial anterior se tornou subordinada ao magistrado da Coroa que ficava com elemento intermedirio entre os ouvidores e a casa da Suplicao, em Lisboa. Grassava o abuso administrativo e a incompetncia. Borges recomendou insistentemente que a Coroa forasse os donatrios a selecionar seus ouvidores dentre os homens treinados a servir lei. O relatrio de Borges faz meno proliferao de funcionrios pblicos, fenmeno caracterstico da administrao ibrica, que se tinha iniciado por volta de 1550. A incompetncia judicial contribuiu para a situao turbulenta do Brasil, mas a raiz dessa situao se encontrava nas mltiplas oportunidades para a prtica de excessos e de atos licenciosos. O brao da lei no chegava a reas remotas e a esparsa colonizao tinha como resultado a falta de presso comunitria para apoiar a moralidade e o respeito lei. O grande nmero de mulheres ndias, cujo conceito de moralidade sexual diferia consideravelmente das normas portuguesas, constitua-se numa atrao para os primeiros colonos. A falta de mulheres europias, mais que qualquer outro fator, levou os colonos para os braos das indgenas. O clero constantemente censurava a escandalosa licensiosidade sexual dos primeiros tempos de colnia.

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A lei portuguesa no Brasil dizia respeito quase exclusivamente aos europeus. A populao indgena permaneceu para alm do alcance do governo civil e, conseqentemente, se viu privada de recorrer aos canais normais da justia. Os ndios que procuravam proteo com os funcionrios da justia descobriram que a balana da justia pesava contra eles. A introduo do cargo de ouvidor geral no Brasil refletiu no s o desejo da Coroa em melhorar a situao da justia, mas tambm sua vontade de em aumentar o controle real centralizado. A prtica administrativa portuguesa conservou a diviso entre setores fiscal e judicial da burocracia. Entretanto, estas linhas divisrias se interpenetravam nos sculos XVI e XVII media que os magistrados reais passaram a assumir as responsabilidades fiscais em Portugal. Em 1554 Pero Borges viu acrescentados a seus deveres de ouvidor geral aqueles de provedor-mor da fazenda. O exerccio dessas funes deu a Borges extensos poderes. Nas regies fronteirias e nas reas mais pobres, os magistrados reais com freqncia exerciam a funo de fiscal da fazenda. O poder dos magistrados gerou conflito com outras fontes de autoridade. A chegada de Mem de S em 1557 marcou uma nova era no interesse real em relao administrao da justia e a imposio da lei. Ao contrrio de seus predecessores, Mem de S era um letrado que, dentro da hierarquia do servio real, conseguira atingir um cargo na Casa de Suplicao e recebera o ttulo honorifico de Conselheiro do Rei. Estava, portanto, altura de exercer os poderes judiciais e as prerrogativas propias de seu cargo no Brasil. Os poderes de Mem de S em assuntos de justia foram consideravelmente ampliados, em detrimento dos donatrios. Foi revogado o privilgio de iseno por parte dos funcionrios reais da qual gozavam os donatrios. A proclamao explicita da competncia do governador para inspecionar as capitanias, ressaltava a determinao da colnia em estender o controle real. O governo de Mem de S, de 1557 a 1572, foi um perodo de importante para o desenvolvimento da administrao judicial brasileira. Mem de S conseguiu considervel apoio dos jesutas, que estavam se tornando uma fora dominante na vida espiritual e scio-poltica da colnia. Sua aliana com eles na proteo da populao indgena contra a depredao de colonos era necessria para a preservao da lei e da ordem, ou ao menos ele assim o acreditava. Depois de 1560, a poltica pro-indgena do governador foi apoiada por um novo funcionrio, o mamposteiro, um funcionrio civil designado para cada capitania a fim de resguardar a liberdade dos ndios. A criao do cargo de mamposteiro para o Brasil representou uma

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das primeiras tentativas de colocar o problema indgena sob controle secular e demonstrou o crescente desejo da Coroa de em proteger a populao indgena do Brasil. Por volta de 1562 tornou-se claro, ao menos para os seus subordinados na fazenda, que os deveres de ouvidor geral e de provedor-mor eram incompatveis. Os funcionrios menos categorizados reclamavam que ambos os cargos requeriam habilidades especiais e a total ateno de administradores diferentes. Ainda mais, e esta parece ser a raiz da reclamao, o ouvidor geral era obrigado a visitar as capitanias todos os anos e sua ausncia da Bahia deixava abandonado o cargo da Fazenda. Sem a aprovao e a assinatura do provedor-mor, seus subordinados Ficavam incapacitados a cumprir suas tarefas. A despeito de tais consideraes, a Coroa no se convenceu e os dois cargos ficaram unidos pelo sculo XVII a dentro. Nas laxas condies de fronteira em que se encontrava a colnia, foi intensificada a tendncia metropolitana de transformar a hierarquia judicial em burocracia administrativa. Por volta de 1580 o Brasil tinha passado de uma administrao judicial leniente, efetuada por auditores particularmente designados, para um sistema mais centralizado baseado no cargo de ouvidor geral. Esta mudana reala o crescente controle real sobre a colnia no perodo que se inicia em 1549. Essas mudanas administrativas, contudo, s em parte revelam outras modificaes importantes na vida colonial. A indstria do acar tinha comeado a florescer na regio costeira de Pernambuco e Bahia entre 1570 e 1580. medida que as culturas de cana se espalharam pela costa do nordeste, cresceram a produo e a quantidade de contendas. No princpio da dcada de 80 tornou-se claro que um s ouvidor geral no podia promover a administrao da justia de maneira adequada e equitativa.

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