EXMO.

SR.

DESEMBARGADOR

PRESIDENTE

DO

EGRGIO

TRIBUNAL

DE

JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

XXXXXXXXXXXXXXX,

pessoa

jurdica

de

direito

privado, inscrita no CNPJ/MF sob o n XXXXXXXXXXX, com sede na Rua X, n X, Paulnia, So Paulo, por seus advogados abaixo assinados, com fundamento no art. 522 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, vem interpor, mediante as inclusas razes,

agravo de instrumento com pedido de urgente concesso de efeito suspensivo, contra deciso da MM. Dra. Juza da 6 Vara de Fazenda Pblica da Comarca da Capital, proferida nos autos do procedimento ordinrio n XXXXXXXXXXXXX, em que autora, sendo ru o ESTADO DE SO PAULO, aqui agravado.

TEMPESTIVIDADE

Ultimada a cincia da deciso agravada por sua disponibilizao em 28.03.2011 --- publicada no Dirio Oficial de 29.03.2011 (tera-feira), passou o prazo recursal a fluir no dia seguinte, ou seja, em 30.03.2010. Logo, tempestivo este recurso de agravo interposto hoje, dia 08.04.2011, sexta-feira, ltimo do decndio legal.

Av. das Amricas, n 3434 Bl. 04, Sl. 207 - Barra da Tijuca RJ - Telefax(0xx21) 3431-3633 Rua Santa Luzia, n 48 - 2 andar - Liberdade - So Paulo - SP - Telefax(0xx11) 3106-2031 www.npa.adv.br

REPRESENTAO DAS PARTES

agravante

representada

pelos

advogados

Nelson Luiz Pinto e Renata Pinto Martins, inscritos na OAB/SP sob os ns 60.275 e 252.401, respectivamente, ambos com o

escritrio nesta capital, na Rua Santa Luzia, n 48, 2 andar, Liberdade. J o agravado representado pela ilustre

Procuradoria Geral do Estado, encontrvel na Rua Pamplona, n 227, Jardim Paulista.

LIMINAR DE TUTELA ANTECIPATRIA E INTIMAO DA AGRAVADA

A determinar o

agravante

requer do

que

V.Exa. recurso,

se com

digne a sua

processamento

presente

imediata distribuio 2 Cmara de Direito Pblico deste e. Tribunal, a fim de que seja apreciada, em regime de urgncia, pedido de atribuio de eficcia suspensiva deciso agravada, nos termos do art. 558 do CPC.

Por

derradeiro,

anexa

este

agravo

comprovante de recolhimento das custas judiciais, bem como as cpias das peas obrigatrias e as indispensveis compreenso da controvrsia, declarando-se desde j os patronos da agravante serem todas autnticas.

Nestes Termos, Pede Deferimento.

Rio de Janeiro, 08 de abril de 2011.

NELSON LUIZ PINTO OAB/SP 60.275

RENATA PINTO MARTINS OAB/SP 252.401

Av. das Amricas, n 3434 Bl. 04, Sl. 207 - Barra da Tijuca RJ - Telefax(0xx21) 3431-3633 Rua Santa Luzia, n 48 - 2 andar - Liberdade - So Paulo - SP - Telefax(0xx11) 3106-2031 www.npa.adv.br

AGRAVANTE: XXXXXXXXXXXX AGRAVADO: ESTADO DE SO PAULO

--- Razes do Agravo ---

CONTORNOS DESTE AGRAVO

Por fora da interposio do presente recurso, a agravante submete sempre lcida apreciao do seleto colegiado que compe a 2 Cmara de Direito Pblico, a deciso proferida pela Juza de Direito da 6 Vara de Fazenda Pblica da Capital que, arvorando-se de competncia alheia, acabou por rejeitar a cauo oferecida pela agravante em sede recursal, a afrontar as decises proferidas pelos e. Des. Nelson Henrique Calandra e Vera Angrisani, nos autos do agravo de n XXXXXXXXXXXX.

Como restar demonstrado ao longo dessas razes, entende a agravante que a Juza a quo no detm competncia jurisdicional para imiscuir-se acerca da cauo oferecida pela agravante, diga-se de passagem, em sede recursal.

Assim, com a devida vnia que a Juza a quo merecedora, a deciso agravada est a merecer crticas,

suficiente a ensejar o conhecimento e provimento desse recurso, com a consequente reforma do decisum alvejado.

ANTECEDENTES DA DEMANDA

Por fora da interposio do recurso de agravo n XXXXXXXXXXX, tirado contra deciso proferida pela mesma Juza a quo, foi concedida medida liminar que culminou no

restabelecimento da inscrio estadual da agravante pelo Exmo.

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Sr. Desembargador Nelson Henrique

Calandra, da 2

Cmara de

Direito Pblico do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, cuja deciso deveria permanecer vigente at a deciso final do respectivo recurso, ou ulterior deliberao daquela Corte:

(...) em uma anlise preliminar, manter uma empresa altamente produtiva e geradora de impostos, com as portas fechadas, inclusive com risco de quebra, acarreta prejuzo para ambas as partes ora litigantes. At porque a agravante estava em plena atividade at ter sua inscrio estadual cassada, sem problemas perante o Fisco. Alis, se houver qualquer irregularidade ou fraude, alm da represso penal, no haver fuga daqueles que precediam a empresa em operao. Assim, fica concedida a liminar at a deciso final deste recurso, devendo ser prestada pela agravante cauo idnea ou depsito judicial, cujo montante ora fixado em R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais) provisoriamente at que seja ouvida a parte contrria. Oficie-se ao Juzo singular, dando-lhe cincia da concesso da liminar, para as providncias necessrias, ficando dispensadas as informaes. (g.n.) Ato Desembargador contnuo a deciso proferida --no pelo bojo e. do

Relator,

agravante

ofereceu

agravo de instrumento n XXXXXXXXXX --- um conjunto de lotes que perfazem o valor da garantia nos moldes em que foi arbitrada.

De restabelecimento da

igual

modo, da

objetivando sua inscrio

imediato a

eficcia

estadual,

agravante se encarregou de levar ao conhecimento do Juzo a quo cpia fiel da deciso proferida pelo e. Desembargador, alm da petio que ofertou as garantias.

Foi

assim

que,

ao

entendimento

de

que

as

garantias exigidas no foram impostas como termo ou condio para a suspenso do ato administrativo, o Magistrado que se encontrava em substituio ilustre Juza Titular determinou o imediato verbis:
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cumprimento

da

deciso

proferida

pelo

Tribunal,

in

Vistos. Nos termos da r. deciso de fls. 260/264, nos autos do agravo de instrumento n 990.10.303507-0, foi deferido o pedido de liminar. Assim, entendendo o Juzo que a cauo idnea ou o depsito judicial, mencionados na r. deciso, no impedem o imediato cumprimento dela, declaro suspensa a eficcia da deciso que cassou a inscrio estadual da autora, nos autos do protocolo n 12782-864834/2009, publicada no D.O. em 08/06/2010, autorizando a imediata reabertura de seu estabelecimento comercial. Servindo esse despacho como ofcio, a prpria parte interessada dever providenciar a intimao dos interessados a respeito do deferimento da liminar em grau recursal, instruindo os ofcios com as cpias necessrias para a compreenso da deciso e seu cumprimento. (grifamos e destacamos) Irresignada com a deciso proferida naquela

ocasio pelo Juzo a quo, a Fazenda Pblica Estadual interps agravo de instrumento (XXXXXXXXXX). Distribudo o referido

recurso, por preveno, mesma Cmara Julgadora, restou por ser negada a atribuio de efeito suspensivo deciso agravada:

FLS. 159: 1. EM SUBSTITUIO AO DES. NELSON CALANDRA, NOS TERMOS DO ARTIGO 67, PARGRAFO 1, DO REGIMENTO INTERNO, RECEBO O AGRAVO PARA SEU PROCESSAMENTO NA FORMA DE INSTRUMENTO. 2. DENEGO O EFEITO SUSPENSIVO ATIVO AO PRESENTE AGRAVO, ... 3. COMPROVE A AGRAVANTE O CUMPRIMENTO DO REQUISITO DO ARTIGO 526 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL, NO PRAZO DE CINCO DIAS. ... 4. INTIME-SE A AGRAVADA PARA RESPONDER AO PRESENTE RECURSO, NO PRAZO DE DEZ DIAS ... SP., 09/09/2010. (A) DESA. VERA ANGRISANI. (NO AUSNCIA OCASIONAL DO DES. RELATOR SORTEADO) Ora, com a devida vnia dos entendimentos em

sentido contrrio, fosse a deciso do MM. Dr. Juiz teratolgica, no titubearia o Tribunal em cass-la imediatamente, donde se extrai imposta o acerto como do entendimento ou condio de que a a garantia suspenso no do foi ato

termo

para

administrativo.

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At

porque,

caber

e.

Cmara

Julgadora,

em

especial, ao e. Desembargador(a) Relator(a) dos autos do agravo de instrumento de n XXXXXXXXXXX, no momento adequado, imiscuir acerca da oferta feita pela agravante, merecendo realce o fato de que em nenhum momento foi contemplada a hiptese de depsito em dinheiro.

Feitas essas singelas consideraes, ao passo em que a agravante entende que a questo ainda se encontra pendente de apreciao por essa Egrgia Cmara, caso no seja atribuda eficcia suspensiva deciso agravada, a agravante que desde a retomada de suas atividades investiu maicamente em sua empresa, correr o risco de vergar diante da mutiladora deciso judicial.

TUTELA DE URGNCIA

Como impe-se a

dir

sensibilidade dos

jurdica

de

V.Exa., que

imediata

suspenso

perniciosos

efeitos

irradiam da deciso que rejeitou a oferta de bens feita pela agravante no bojo do agravo de instrumento que ainda se encontra em trmite na 2 Cmara de Direito Pblico, pela simples razo de que a Juza no detm competncia para tal ato, sob pena de ofensa ao princpio da hierarquia das decises judiciais.

JOS

MARIA

ROSA

TESHEINER,

aps

observar

existncia de controle hierrquico no Poder Judicirio e aduzir que tal controle no permite que o rgo da hierarquia superior determine ao inferior o teor das decises que devam proferir, acrescenta:

"Nem por isso deixa de ser hierrquica a organizao do Poder Judicirio. Ora, quem diz hierarquia diz subordinao do inferior ao superior. H, efetivamente, rgos superiores, como o Supremo Tribunal Federal, ou Superior Tribunal de Justia, h rgos inferiores, como juzes de primeiro grau e, entre uns e outros, os tribunais de 2 instncia.
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(...) Todavia, sobretudo pela devoluo ao superior hierrquico do ato praticado pelo inferior que se exerce o controle hierrquico, no mbito do Poder Judicirio. Excluda a avocao, incompatvel com o sistema processual, o controle dos atos praticados pelos rgos inferiores se exerce pelos recursos, bem como pelas aes de impugnao, como a ao rescisria, a reviso criminal e o mandado de segurana. Como observa Ruy Cirne Lima, a subordinao hierrquica se estabelece, a, mais entre atos do que entre os indivduos." (JOS MARIA ROSA TESHEINER, Elementos para uma Teoria Geral do Processo, Saraiva, 1993, pp 27/28).

No por outra razo que caudaloso o nmero de recursos que atacam decises que desafiam pronunciamos j

emitidos por rgos Superiores. Tem-se notcia, amide, de que atos judiciais decisrios enfrentam resistncias quanto ao seu cumprimento.

A resistncia tem partido, de forma implcita ou explcita, no s de particulares como, tambm, de agentes

pblicos, dentre os quais -- surpreendentemente --- de alguns magistrados aos quais so dirigidos pronunciamentos

jurisdicionais.

E, quando se trata de juzes, a recusa ocorre no s contra provimento de que das instncias como, superiores dos da prpria de

estrutura

integram,

ainda,

oriundos

julgadores de rgos judicirios diversos dos seus.

Da a necessidade do rgo ad quem, instado a dirimir o conflito por meio dos recursos (ou reclamaes), agir energicamente, sob pena de negativa de cumprimento s prprias decises superiores, levando-se em considerao o fato de que o destinatrio desse cabo-de-fora (entre Tribunal e juiz) sempre ser o jurisdicionado, valendo-se a mxima de que o processo no pode se reverter em dano quem tem razo.
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Conforme o singelo e didtico exemplo, no se pode permitir que se corte uma rvore para depois se decidir se ela deveria mesmo ter sido cortada. Por sinal, no se pode admitir seja a agravante engessada, para s depois se obter certeza de que o ato administrativo era mesmo legal.

Pelas circunstncias que distinguem o caso, a prudncia, d.m.v., recomenda a concesso do efeito suspensivo, mormente por ser uma providncia reversvel e incapaz de trazer qualquer dano inverso.

Muito pelo contrrio, deve ser sobrelevado que a agravante no possui um nico auto de infrao de ICMS; no participou de nenhum esquema ilcito; ou tampouco se tem notcia de algum crime de sonegao fiscal. uma empresa sadia, que movimenta cerca de 50 milhes de litros de lcool por ms e recolhe mensalmente enorme quantia aos cofres pblicos.

Decerto, com os olhos da imparcialidade, livres de qualquer preconceito ou implicncia, jamais poderia a Juza a quo desferir o duro golpe contra a agravante, invocando o

anmico argumento de que o conjunto de bens no pertence pessoa jurdica. No podem outros ser ofertados no lugar

daqueles? uma nica chance ou at logo? Certamente, no.

Sem

embargo

do

argumento

invocado,

cauo,

prevista nos termos do art. 826 do Cdigo Civil, garantia real ou fidejussria, podendo, inclusive ser prestada por terceiro.

E para no dizer que a agravante ficou no plano da alegao, conforme se extrai da escritura de compra e venda em anexo, soma-se ao patrimnio da agravante o bem imvel no valor de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais), o qual tambm ser submetido apreciao nos autos do agravo de n XXXXX.

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Como bem de ver, a cauo, --- oferecida pela prpria agravante quando da interposio do seu recurso --- servil a garantir, eventualmente, obrigaes tributrias

inadimplidas pela empresa. Ora, se a empresa nada deve, no h necessidade do clamor justificado pela Magistrada para o

depsito em dinheiro.

At porque, a permanncia em depsito judicial do vultoso capital e financeiro, na ordem de R$ 500 mil,

indefinidamente

acautelatria,

poderia

trazer

conseqncias

nefastas s finanas da empresa, sobretudo em circunstncias de turbulncia de preos e de necessidade urgente de atrao de investimentos.

Relembre-se,

V.Exa.,

que

agravante

uma

empresa que no recebeu sequer um auto de infrao do Fisco paulista ao longo de toda a sua existncia, no est envolvida em escndalos criminosos - amide noticiados pela mdia -, e, igualmente, nunca participou de adulteraes de combustveis.

Seja como for, desnecessrios os cem olhos do co mitolgico Argos patra se inferir, com um simples passar de olhos nas certides e negativas de dbitos que (municipais, este

estaduais,

federais

previdencirios)

escoltam

recurso, que a agravante nada deve.

Logo,

no

pode

ela

(a

agravante)

aceitar

sugesto cmoda - malgrada vazia, imprecisa e genrica de que mais uma daquelas empresas fraudadoras, sonegadoras ou

adulteradoras, que tanto desgraam a coletividade.

Donde se atesta que a deciso agravada est no plano csmico, da fantasia, do folclore, da fico, das

conjecturas, das ilaes, das elucubraes, e por a vai. Acha

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que a agravante vive no mundo dionsico a que Nietzsche se referiu em sua obra o Nascimento da tragdia.

Levadas apreciao provimento de V.Exa., deste

as confia

consideraes a agravante suficiente

acima no a

lcida e

acolhimento

recurso,

suspender,

monocraticamente, a deciso agravada, em prol da continuidade da gerao de empregos para os trabalhadores paulistas, na medida em que a empresa se mantm firme no desempenho de suas

atividades empresarias e no cumprimento de suas obrigaes.

REQUERIMENTOS

Por envergadura, agravante a que

estas certamente de

razes,

e a

outras, V.Exa.,

de

maior a

ocorrero eficcia

requer

atribuio

suspensiva

deciso

agravada, diante do elevado risco de dano imediato e de difcil reparao.

Quando

do

julgamento

do

mrito

pelo

Seleto

Colegiado, requer a agravante o conhecimento e provimento do recurso de agravo, com vistas reforma da deciso proferida pela Juza de Direito da 6 Vara de Fazenda Pblica da Capital que, arvorando-se de competncia alheia, acabou por rejeitar a cauo oferecida pela agravante em sede recursal, a afrontar as decises proferidas pelos e. Des. Nelson Henrique Calandra e Vera Angrisani, nos autos do agravo de n XXXXXXXXXXX.

Finalmente, requer a agravante que as publicaes pertinentes ao presente recurso sejam realizadas em nome de

NELSON LUIZ PINTO, inscrito na OAB/SP sob o n 60.275, sob pena de nulidade.

Nestes Termos,

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Pede Deferimento.

So Paulo, 08 de abril de 2011.

NELSON LUIZ PINTO OAB/SP 60.275

RENATA PINTO MARTINS OAB/SP 252.401

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