EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA NICA DA COMARCA ONDE JUDAS PERDEU AS BOTAS DO ESTADO DE NEVER LAND

AO PENAL N: 001/2012

FULANO DE TAL, brasileiro, solteiro, serralheiro, portador da cdula de identidade n 001234567 SSP/NL, residente e domiciliado na Rua H-5, n 17, Bairro Parque S. JUDAS, ONDE JUDAS PERDEU AS BOTAS, assistido da DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DE NEVER LAND, por meio do Defensor Pblico que, ao final subscreve, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, nos termos do art. 55 da Lei 11.343/06, e, em ateno ao inserto nas folhas 45, apresentar DEFESA PRVIA, nos autos da ao penal em epgrafe, que contra si lhe move o MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE NEVER LAND, pelos motivos fticos e jurdicos que adiante passa a expor:

1- PREAMBULARMENTE:
De incio e, com exatido, pode-se dizer que esta ao possui duplo desiderato, a saber: a) a extino deste processo-crime; b) a libertao do ru. Para tanto, Excelncia, h de se restar demonstrado que a tese arvorada pelo Ministrio Pblico do ESTADO DE NEVER LAND est absolutamente divorciada da verdade, ou seja, do conjunto probatrio-ftico, e, que por isso no deve prosperar; conforme se entrev a seguir.

2 SNTESE DA INICIAL:
Tem-se, na espcie, que o senhor FULANO DE TAL foi denunciado como incurso nas penas do crime previsto no art. 33 da Lei 11.343/06, bem como, nas do art. 155, caput, c/c art. 14, ambos, do Cdigo Penal; em concurso material; por ser encontrado, no interior duma construo na Rodovia FERNADO HENRIQUE CARDOSO km 16, com exatamente 60,74 (sessenta e setenta e quatro centigramas) de drogas ilcitas sem a devida autorizao. Depreende-se ainda da pea acusatria que o ora ru, instantes antes de sua priso, procurou guarida num centro de tratamento contra o vcio das drogas denominado CASA DE RECUPERAO ISRAEL; comunidade teraputica na qual j houvera estado por trs meses com a mesma finalidade. Por fim, deflui-se que a priso do acusado ocorreu, nica e exclusivamente, por conta de uma ligao telefnica feita pelo vigilante in loco, o qual receava que o denunciado intencionasse, naquele momento, praticar um furto. O que redunda em dizer que a interceptao policial sofrida pelo senhor FULANO DE TAL no se deu em razo de denncias annimas e, to-pouco, campana; mas, simplesmente, por obra do acaso. Esses so os fatos em apertada sntese.

3 PRELIMINARES:
cedio que o exerccio do direito de ao, no mbito da processualstica penal, implica srias consequncias ao ru; como, na constrio de sua liberdade ambulatria. Razo pela qual no admissvel hodiernamente que essa prtica forense seja uma aventura incoerente, consoante o talante do autor. Desse modo, impe-se necessrio neste momento sublinhar alguns vcios/carncias formais da Denncia, vislumbrados no plano da validade, que evidenciam porque tal ao no deve ser recebida; so eles:

a) INPCIA DA EXORDIAL ACUSATRIA:

Infere-se da dico do art. 41, do CPB mais, precisamente, do trecho A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias-, que a pea acusatria, longe ser apenas um clamor eloquente por justia, deve se pautar pela busca da verdade real. Da, a necessidade do fato criminoso estar lastreado em um conjunto probatrio robusto, isto , em que exista a lgica da subsuno fato-norma, o que no o caso. Em outros termos, arguto magistrado, a tese acusatria veiculada pela Denncia no possui qualquer liame entre o ru (FULANO DE TAL) e as condutas apontadas (TRFICO DE DROGAS E FURTO). A ttulo de ilustrao, convm trazer colao o V. Aresto do Egrgio Superior Tribunal De Justia, em sede de Habeas Corpus, proferido pelo eminente Ministro GILSON DIPP, in verbis:
CRIMINAL. HC. PECULATO E CORRUPO PASSIVA. INPCIA DA DENNCIA.

DEFICINCIA EVIDENCIADA. LIAME ENTRE O PACIENTE E AS CONDUTAS APONTADAS COMO ILCITAS. NO EVIDENCIADO.

ORDEM CONCEDIDA. (STJ - HC N 6.924/SP DJU 22.10.01, SEO 1, P. 340, J. 11.09.01, Rel.: Min. GILSON DIPP).

Sendo assim, Excelncia, patente que essa Denncia se mostra absolutamente inepta, uma vez que pretende atribuir ao ru

uma pecha incompatvel com a sua real conduta no momento da priso. Pelo que se requer a este nclito Juzo no receber a sobredita Denncia, nos termos do art. 395, I, do Cdigo de Processo Penal, extinguindo esse feito sem resoluo de mrito.

b) CARNCIA POR FALTA DE INTERESSE DE AGIR:

Em linhas gerais, pode-se dizer que o interesse de agir est assentado sobre o trinmio nessidade-utilidade-adequao e, que, na seara da processualstica penal, traduz-se no dever legal do Estado de punir uma infrao que lhe deduzida em juzo. Todavia, para que o Estado no dispense recursos em vo, imprescindvel que haja possibilidade mesmo que longnqua da realizao do jus puniendi sem arbitrariedades; situao essa que se convencionou chamar doutrinariamente de interesse de agir. Seno vejamos:
J quanto ao interesse-utilidade, este s existe se houver esperana, mesmo que remota, da realizao do jus puniendi estatal, com aplicao da sano penal adequada. Se a punio no possvel, a ao passa a ser absolutamente intil. (TVORA, Nestor; ALENCAR, Rodrigues

Rosmar. CURSO DE DIREITO PROCESSUAL PENAL. 8. Ed. SALVADOR: 2013, Editora jusPodvm. 1384 pp).

Assim sendo, colige-se nobre Magistrado que a pretenso deduzida em Juzo pela ACUSAO se mostra claramente sem INTERESSE DE AGIR, pelos menos, nos termos em que se encontra; uma vez que no h possibilidade alguma de exercer o jus puniendi estatal neste caso isento de arbitrariedades - eis que no se pode punir ningum por crime que no cometeu . Em outras palavras, vislumbra-se no caso concreto to-somente o crime tipificado no art. 28, caput, da Lei 11.343/06, ou seja, USO DE DROGAS ilcitas. De maneira que falar em TRFICO DE ENTORPECENTE e FURTO representa, in casu, um grande esforo para adequar o fato norma; isto , um capricho desmedido.

Da se afirmar Excelncia que a aludida exordial acusatria est absolutamente desprovida do imperioso INTERESSE DE AGIR. Razo pela qual se depreca, mais uma vez, a este nclito Juzo para que no receba a citada Denncia, bem como, extinga este feito, sem resoluo do mrito, nos termos do Art. 395, II, do Cdigo de Processo Penal.

4 MRITO:
No que tange ao aspecto substancial da Denncia, tambm, no diferente. A tese embandeirada pela ACUSAO no encontra supedneo tanto no conjunto probatrio-ftico quanto no direito material respectivo. Como j dito alhures, a exordial acusatria representa apenas um enorme trabalho intelectivo - ou, porque no dizer imaginativo - de amoldar determinado fato concreto (uso de drogas) a um tipo penal abstrato (trfico de drogas). Trocando em midos, Excelncia, essa Denncia no deve prosperar nos atuais moldes em funo de dois motivos:

A) AUSNCIA DE INDCIOS DE AUTORIA PARA O CRIME DE TRFICO: Em rigor, pode-se dizer que se emerge no caso em tela, apenas, a materialidade da posse dos entorpecentes; e, no a autoria de trfico de drogas, como quer a ACUSAO. Haja vista que no consta nenhum indcio na pea acusatria de mercancia de drogas ilcitas (tais como balana de preciso, depoimento de compradores, etc.), to imprescindvel para configurao de crimes desse potencial ofensivo. Nesse sentido a jurisprudncia ptria:
PENAL POSSE DE ENTORPECENTE DESCLASSIFICAO DE TRFICO DE DROGAS PARA USO PRPRIO RECURSO DO MP IMPROVIMENTO FALTA DE PROVAS DA MERCANCIA. (Acrdo 387.981, TJDF, 1 Turma Criminal, Rel. Min. Des. Sandra de Santis; 22.10.09).

De maneira que, conspcuo Pretor, no h que se falar em condenao por trfico de entorpecentes (como pretende a ACUSAO), na medida em que inexiste qualquer elemento comprobatrio para tanto. Eis que no suficiente apenas probabilidade do cometimento de delito, pois a dvida acerca da destinao da droga apreendida se volta a favor do ru. Pelo que se requer ALTERNATIVAMENTE a Vossa Excelncia duas medidas, quais sejam: I) a ABSOLVIO DO RU, nos termos do art. 415, II, do Cdigo de Processo Penal; OU, II) a DESCLASSIFICAO DE TRFICO PARA USO PRPRIO. Ressaltando-se, em tempo: isso, caso se no decida pela extino deste feito antes.

b) AUSNCIA DE MATERIALIDADE E
AUTORIA PARA O CRIME DE FURTO: Nesse particular, est cristalino que no existe qualquer evidncia com relao tentativa de subtrair, para si ou para outrem, coisa mvel (art.155, caput, do CP), haja vista a inexistncia de uma elementar crucial: a coisa mvel. Isto , o denunciado foi preso sem nenhum objeto mvel. De mais a mais, o prprio MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE NEVER LAND reconheceu que no h elementos seguros de que o denunciado adentrou a obra com a inteno de subtrair coisa alheia mvel da obra, mxime se levado em conta que o vigilante Hugo, em seu depoimento (fls. 06/07), mencionou que no deram por falta de nada (sic, fl.45). Razo pela qual se requer a absolvio do ru de mais este crime, nos termos do art. 415, II, do Cdigo de Processo Penal.

5 DO PEDIDO
Ante o exposto, pede -se a Vossa Excelncia que, digne -se em: a.) Dar procedncia a esta DEFESA PRVIA , no sentido de no receber a Denncia em comento, face vcios formais alegados, nos termos do Art. 395, I e II do CPP ;

b. ) No mrito, julgar improcedente o pedido de condenao formulado pelo Ministrio Pblico do Estado de NEVER LAND, considerando todos os vcios materiais j esgrimidos, bem como, absolver o ru nos termos do Art. 415, II, do CPP, expedindo o competente alvar de soltura; ou,

c.) Caso no se entenda pela total improcedncia da acusao ministerial, desclassificar o crime de trfico para o do uso de drogas, como medida de direito e da mais ldima justia. V - REQUERIMENTOS:

Tambm, requer que:

I. Que seja concedida os benefcios da justia gratuita a este acusado, consoante o Art. 4 e 5, da Lei 1.060/50; e, II. Que seja permitida a produo de provas de todos os fatos contestados. III. Que seja arrolado como

testemunha de defesa o presidente da CASA DE RECUPERAO ISRAEL (localizada Rodovia Palmiro Paes de Barros Km 23), n a regio conhecida como Morrinho , a fim de esclarecer a situao de dependente qumico do ru.

Nesses termos, pede deferimento.

Cuiab, 22 de Julho de 2013. LEONARDO DA VINCI Defensor Pblico do Estado de NEVER LAND