INFORMATIVO

esquematizado

Informativo 695 STF Mrcio Andr Lopes Cavalcante

Julgados excludos por terem menor relevncia para concursos pblicos ou por terem sido decididos com base em peculiaridades do caso concreto: RE 597362/BA; MS 26424/DF.

DIREITO CONSTITUCIONAL
Modulao de efeitos em recurso extraordinrio
possvel a modulao dos efeitos da deciso proferida em recurso extraordinrio com repercusso geral reconhecida. Para que seja realizada esta modulao, exige-se o voto de 2/3 (dois teros) dos membros do STF (maioria qualificada). Comentrios Modulao dos efeitos do julgado no caso de processos objetivos de constitucionalidade No julgamento de ADI, ADC ou ADPF, a Lei prev expressamente que o STF poder modular os efeitos da deciso que julga determinado ato contrrio CF. Em outras palavras, a Lei permite que o STF determine que os efeitos da declarao de inconstitucionalidade somente valham a partir da deciso proferida (ex nunc) ou ainda a partir de determinada data futura (efeitos prospectivos). Lei 9.868/99: Art. 27. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois teros de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado. Mesma regra pode ser encontrada no art. 11, da Lei n. 9.882/99. Regra: efeitos EX TUNC (retroativos) Excepcionalmente o STF pode, pelo voto de, no mnimo, 8 Ministros (2/3): * restringir os efeitos da declarao; ou Desde que haja razes de: * decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu * segurana jurdica ou; trnsito em julgado; ou * excepcional interesse social * de outro momento que venha a ser fixado.

www.dizerodireito.com.br

Pgina

Modulao dos efeitos do julgado no caso de processos subjetivos possvel a modulao dos efeitos do julgado no caso de processos subjetivos, como na hiptese da deciso proferida em um recurso extraordinrio (controle difuso)? SIM. O STF consagrou entendimento no sentido de que, excepcionalmente, admite-se, em caso de controle difuso de constitucionalidade, a modulao temporal dos efeitos da deciso proferida. Com o objetivo de seguir o mesmo modelo previsto no art. 27 da Lei n. 9.868/99, o STF decidiu que necessrio o qurum de 2/3 para que ocorra a modulao de efeitos em sede de recurso extraordinrio com repercusso geral reconhecida. Entendeu-se que esta maioria qualificada seria necessria para conferir eficcia objetiva ao instrumento. Processo
Plenrio. RE 586453/SE, rel. orig. Min. Ellen Gracie, red. p/ o acrdo Min. Dias Toffoli, 20.2.2013.

DIREITO PENAL
Crimes contra a ordem tributria
O tipo penal do art. 3, II, da Lei 8.137/90 descreve crime de mo prpria praticado por funcionrio pblico, mas no exige que o servidor tenha a atribuio especfica de lanamento tributrio. Comentrios A Lei n. 8.137/90 define os crimes contra a ordem tributria, econmica e contra as relaes de consumo. Os arts. 1 e 2 da Lei trazem os crimes praticados por particulares contra a ordem tributria. O art. 3, por sua vez, prev crimes funcionais contra a ordem tributria, exigindo que sejam praticados por funcionrios pblicos e em razo da funo. Vamos aproveitar este julgado para fazer um estudo sobre este art. 3: O art. 3 da Lei n. 8.137/90 prev trs delitos, um em cada inciso. Art. 3 Constitui crime funcional contra a ordem tributria, alm dos previstos no DecretoLei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal (Ttulo XI, Captulo I): Segundo entende o STJ, em se tratando de crimes funcionais contra a ordem tributria, mesmo que o tributo seja pago, ou que haja a extino da punibilidade do contribuinte, remanesce (persiste) a responsabilidade penal do funcionrio pblico, j que os crimes previstos no art. 3 da Lei 8.137/90 no ofendem apenas a ordem tributria, mas tambm a moralidade administrativa, constituindo verdadeiros delitos contra a Administrao Pblica previstos em legislao especial. (HC 137.462/RJ, Rel. Min. Jorge Mussi, Quinta Turma, julgado em 17/11/2011) I - extraviar livro oficial, processo fiscal ou qualquer documento, de que tenha a guarda em razo da funo; soneg-lo, ou inutiliz-lo, total ou parcialmente, acarretando pagamento indevido ou inexato de tributo ou contribuio social; Em que consiste o crime: - O funcionrio pblico - Extravia (faz com que a coisa no chegue ao seu destino), - sonega (oculta, esconde) ou

INFORMATIVO

esquematizado

Pgina

inutiliza (destri, danifica), livro oficial, processo fiscal ou qualquer documento, que esteja na sua guarda em razo de sua funo.

Trata-se de uma forma especial do crime previsto no art. 314 do CP: Art. 314 - Extraviar livro oficial ou qualquer documento, de que tem a guarda em razo do cargo; soneg-lo ou inutiliz-lo, total ou parcialmente: Pena - recluso, de um a quatro anos, se o fato no constitui crime mais grave. Se a pessoa extravia, sonega ou inutiliza documento de que tem a guarda em razo do cargo, ela cometer o art. 3 da Lei n. 8.137/90 ou o art. 314 do CP? Se essa conduta acarretar pagamento indevido ou inexato de tributo ou contribuio social: pratica o art. 3, I, da Lei n. 8.137/90; Se essa conduta no acarretar pagamento indevido ou inexato de tributo ou contribuio social: o crime ser o do art. 314 do CP. Obs: o crime do art. 314 do CP formal, enquanto que o delito do art. 3, I, da Lei n. 8.137/90 material. Sujeito ativo: consiste em crime prprio, somente podendo ser praticado por funcionrio pblico que tenha a guarda do livro oficial, do processo fiscal ou de outro documento em razo da funo por ele desempenhada. Baltazar afirma que se trata de crime prprio do servidor fazendrio. Sujeito passivo: o ente que tinha competncia sobre aquele tributo (Unio, Estado ou Municpio). Tipo subjetivo: somente punido a ttulo de dolo. Desse modo, se o funcionrio pblico, por negligncia, imprudncia ou impercia, extravia, sonega ou inutiliza livro oficial, processo fiscal ou qualquer outro documento, no comete este delito, ainda que, em razo disso, acarrete pagamento indevido ou inexato de tributo ou contribuio social. Consumao: trata-se de crime material. Somente se consuma com o pagamento indevido ou inexato de tributo ou contribuio social. Pena: recluso, de 3 a 8 anos, e multa. II - exigir, solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de iniciar seu exerccio, mas em razo dela, vantagem indevida; ou aceitar promessa de tal vantagem, para deixar de lanar ou cobrar tributo ou contribuio social, ou cobr-los parcialmente. Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. Em que consiste o crime: - O funcionrio pblico, - em razo de sua funo, - exige, solicita ou recebe, - vantagem indevida (ou aceita promessa de vantagem) - para deixar de fazer o lanamento - ou deixar de fazer a cobrana - de tributo ou contribuio social

INFORMATIVO

esquematizado

Pgina

ou, ento, cobr-los parcialmente.

Este delito e o do art. 1, I, so os crimes tributrios que ocorrem com maior frequncia na prtica. Trata-se de uma forma especial dos crimes previstos nos arts. 316 e 317 do CP: O delito do art. 3, II, da Lei n. 8.137/90 uma forma especial de corrupo passiva e de concusso, sendo, por isso, mais especfico que os arts. 316 e 317 do CP. Comparemos: Concusso Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida: Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa. Corrupo passiva Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem: Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. A principal diferena entre os crimes que, no caso do art. 3, II, o funcionrio pblico se corrompe para deixar de lanar ou cobrar tributo ou contribuio social, ou cobr-los parcialmente. J nos casos dos arts. 316 e 317 do CP, o funcionrio se corrompe para praticar outro ato que no seja o de lanamento ou cobrana de tributos. Sujeito ativo: consiste em crime prprio, somente podendo ser praticado por funcionrio pblico, em razo da sua funo, ainda que esteja fora dela ou antes de assumi-la (Obs: no julgado RHC 108822, foi mencionado que o presente delito seria crime de mo prpria. Com a devida vnia, equivocou-se o STF, considerando que se trata de crime prprio e no crime de mo prpria). Observao 1: Para que seja caracterizado o crime, o funcionrio pblico deve ter agido em razo de sua funo, ainda que esteja fora dela ou mesmo que ainda nem a tenha assumido. Ex: Rui, Auditor Fiscal, encontra-se de licena mdica. O gerente de uma empresa o procura e oferece o pagamento de quantia para que ele, quando voltar a trabalhar, faa o lanamento dos tributos da empresa em valores menores que os devidos. Rui aceita a promessa de propina. Ex2: Vivaldo, j nomeado e aguardando a posse para o cargo de Auditor Fiscal, procura empresa exigindo o pagamento de quantia para no fazer o lanamento tributrio quando assumir o cargo. Observao 2: O sujeito ativo do delito deve, obrigatoriamente, ser o funcionrio pblico que tem competncia para o lanamento ou a cobrana tributria? NO. O tipo penal exige que o agente pratique o crime em razo de sua funo. No entanto, em nenhum momento requer que o sujeito seja o prprio encarregado pelo lanamento ou pela cobrana do tributo. Foi o que decidiu a 2 Turma do STF no julgado noticiado neste Informativo:

INFORMATIVO

esquematizado

Pgina

(...) O tipo penal do art. 3, II, da Lei 8.137/90 descreve crime de mo prpria praticado por funcionrio pblico, mas no exige que o servidor tenha a atribuio especfica de lanamento tributrio. (...) (RHC 108822, Relator Min. Gilmar Mendes, Segunda Turma, julgado em 19/02/2013) Assim, por exemplo, um tcnico da Receita Federal, mesmo no tendo atribuio legal para fazer lanamento tributrio, pode ser sujeito ativo deste delito, caso receba dinheiro para suspender ilicitamente o dbito de uma empresa. Observao 3: O particular que ofereceu ou prometeu vantagem indevida ao funcionrio pblico para que este deixasse de lanar ou de cobrar o tributo, responder por este delito do art. 3, II, da Lei n. 8.137/90? NO. Neste caso, o particular iria responder pelo crime de corrupo ativa (art. 333 do CP). Trata-se de exceo dualista teoria monista de que trata o art. 29 do CP. Isso porque o corruptor responder pelo art. 333 do CP e o corrupto pelo crime tributrio. Sujeito passivo: o ente que tinha competncia sobre aquele tributo (Unio, Estado ou Municpio). Tipo subjetivo: o dolo, acrescido de um especial fim de agir (dolo especfico). O sujeito atua para deixar de lanar ou cobrar tributo ou contribuio social, ou cobr-los parcialmente. Isto o especial fim de agir. Se o funcionrio pblico age com outra inteno, que no esta, poder responder pelos arts. 316 ou 317 do CP. Ex: funcionrio pblico que solicita dinheiro de empresrio para deixar de cobrar a multa tributria pratica o delito do art. 317 do CP, tendo em vista que multa no tributo. Consumao: trata-se de crime formal, considerando que no exige a ocorrncia de qualquer resultado naturalstico. Logo, no necessrio que o agente tenha deixado de lanar ou de cobrar o tributo, ou ainda, que o tenha cobrado parcialmente para que o crime se consuma. Nesse sentido: (...) O delito previsto no artigo 3, inciso II, da Lei 8.137/1990, ao contrrio do previsto no inciso I do artigo 1, formal, no se exigindo, para a sua caracterizao, que o crdito tributrio esteja devidamente constitudo na via administrativa. (...) (HC 137.462/RJ, Rel. Min. Jorge Mussi, Quinta Turma, julgado em 17/11/2011) (...) O ilcito previsto no inciso II do artigo 3 da Lei 8.137/1990 formal, ou seja, independe da ocorrncia de qualquer prejuzo para o Estado, bastando que o agente exija, solicite, receba ou aceite vantagem indevida para deixar de lanar ou cobrar tributo ou contribuio social, ou cobr-los parcialmente. (...) (HC 134.273/GO, Rel. Min. Jorge Mussi, Quinta Turma, julgado em 22/03/2011) Tentativa: possvel. Ex: o funcionrio remete uma carta ao gerente da empresa solicitando a quantia, no entanto, a missiva interceptada pela polcia, que j investigava o caso. Pena: recluso, de 3 a 8 anos, e multa. Pgina

INFORMATIVO

esquematizado

III - patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao fazendria, valendo-se da qualidade de funcionrio pblico. Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. Em que consiste o crime: - O funcionrio pblico, - valendo-se desta qualidade, - patrocina (defende) - interesse privado - perante a administrao fazendria. Patrocinar significa proteger, beneficiar ou defender. O objeto da conduta o interesse privado (qualquer ganho ou meta do particular, lcito ou ilcito, justo ou injusto) em confronto com o interesse da administrao fazendria. O funcionrio, valendo-se do seu cargo ou funo, interfere na atividade de arrecadao de tributos, para, de algum modo, privilegiar o contribuinte. (NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: RT, 2010, p. 1054). Trata-se de crime especial em relao a art. 321 do CP: O delito do art. 3, III, da Lei n. 8.137/90 uma forma especial de advocacia administrativa, sendo, por isso, mais especfico que os art. 321 do CP. Comparemos: Art. 321 - Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio: Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa. Pargrafo nico - Se o interesse ilegtimo: Pena - deteno, de trs meses a um ano, alm da multa. A principal diferena entre os crimes que, no caso do art. 3, III, o funcionrio pblico defende interesse privado perante a administrao fazendria. J no caso do art. 321 do CP, o funcionrio patrocina interesse privado perante outros rgos e entidades da Administrao Pblica que no sejam relacionados com a arrecadao de tributos. Sujeito ativo: consiste em crime prprio, somente podendo ser praticado por funcionrio pblico. Vale ressaltar, no entanto, que, embora o crime de advocacia administrativa fazendria (art. 3, III, da Lei n. 8.137/90) tenha como sujeito ativo funcionrio pblico, em se tratando de elementar do crime, nada impede a responsabilizao penal de terceiro, que no ostente essa condio, como partcipe (STJ. RHC 25.232/AM, DJe 01/06/2011). Em outras palavras, se um outro indivduo, que no seja funcionrio pblico, auxilia o agente na prtica deste delito, sabendo de sua condio, tambm responder pelo mesmo crime, conforme prev o art. 30 do CP. Sujeito passivo: o ente ao qual a administrao fazendria estiver vinculada (Unio, Estado ou Municpio). Tipo subjetivo: o dolo, no se exigindo especial fim de agir. Pgina

INFORMATIVO

esquematizado

Consumao: trata-se de crime formal. O crime se consuma com o patrocnio do interesse privado perante a administrao fazendria, ainda que esta defesa feita pelo funcionrio pblico no gere nenhum resultado til. Tentativa: possvel. Ex: o funcionrio pblico, tcnico da Receita, remete uma carta ao seu colega de Fisco formulando pedidos em favor de determinada empresa. Ocorre que a carta interceptada pela polcia, que j investigava o caso. Pena: recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. Logo, admite suspenso condicional do processo. Causas de A Lei n. 8.137/90 elenca, em seu art. 12, causas de aumento para os crimes tributrios aumento previstos nos arts. 1 e 2. Tais causas de aumento no se aplicam aos delitos do art. 3, que estudamos acima, por expressa disposio legal. Isso pode ser cobrado nas provas objetivas. Veja: Art. 12. So circunstncias que podem agravar de 1/3 (um tero) at a metade as penas previstas nos arts. 1, 2 e 4 a 7: I - ocasionar grave dano coletividade; II - ser o crime cometido por servidor pblico no exerccio de suas funes; III - ser o crime praticado em relao prestao de servios ou ao comrcio de bens essenciais vida ou sade. Segunda Turma. RHC 108822/GO, rel. Min. Gilmar Mendes, 19/2/2013. Processo

DIREITO PROCESSUAL PENAL

Direito do ru de comparecer audincia, sob pena de nulidade absoluta
O acusado, embora preso, tem o direito de comparecer, de assistir e de presenciar os atos processuais, notadamente aqueles que se produzem na fase de instruo do processo penal. A violao a este direito enseja nulidade absoluta do ato realizado sem a sua presena. Comentrios A situao julgada foi a seguinte (com algumas adaptaes): O acusado respondia a uma ao penal em So Paulo (capital) por roubo, estando preso em outra comarca (Suzano/SP). Foi designada audincia de instruo e julgamento, a ser realizada em So Paulo/SP. O juiz requisitou do estabelecimento prisional a conduo do ru para que comparecesse audincia designada. Apesar da requisio, o Centro de Deteno Provisria de Suzano/SP no apresentou o ru ao ato. Antes de iniciar a audincia, o advogado do ru afirmou que dispensava a presena do acusado e que o ato poderia ser realizado mesmo sem ele. O ru foi condenado. A Defensoria Pblica assumiu a assistncia jurdica do condenado e questionou a condenao, alegando que houve nulidade absoluta pela ausncia do ru na audincia. A questo chegou at o STJ, que decidiu no haver nulidade absoluta no caso: No constitui nulidade de carter absoluto a ausncia do ru audincia para a oitiva de vtima e testemunhas, caso ele estiver preso em Comarca diversa daquela em que realizado o ato processual, ainda mais se intimado o Defensor. que se nulidade ocorrer, ser a mesma relativa, exigindo a arguio de efetivo prejuzo defesa, em tempo oportuno. (...) (AgRg no REsp 933445/SP, Rel. Ministro Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ/RS), Sexta Turma, julgado em 15/09/2011, DJe 26/09/2011)

INFORMATIVO

esquematizado

Pgina

Contra esta deciso, a DPU impetrou habeas corpus no STF. O que decidiu o Supremo? A 2 Turma do STF acolheu os argumentos da Defensoria e entendeu que houve nulidade absoluta do processo desde a audincia de instruo realizada sem a presena do ru. Foi reconhecido que houve nulidade absoluta porque existe um direito constitucional do ru de participar dos atos de seu processo. Afirmou-se que este direito de presena personalssimo, de forma que nem mesmo o advogado do ru poderia renunci-lo. Trata-se do direito autodefesa. A alegao de que a presena do ru no foi possvel por razes de convenincia administrativa no podem ser invocadas porque sua ausncia viola a CF/88, o art. 14, 3, d, do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos e o art. 8, 2, d e f, da Conveno Americana de Direitos Humanos. Artigo 14 (...) 3. Toda pessoa acusada de um delito ter direito, em plena igualdade, a, pelo menos, as seguintes garantias: d) de estar presente no julgamento e de defender-se pessoalmente ou por intermdio de defender de sua escolha; (...) Artigo 8 - Garantias judiciais 2. Toda pessoa acusada de um delito tem direito a que se presuma sua inocncia, enquanto no for legalmente comprovada sua culpa. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas: d) direito do acusado de defender-se pessoalmente ou de ser assistido por um defensor de sua escolha e de comunicar-se, livremente e em particular, com seu defensor; f) direito da defesa de inquirir as testemunhas presentes no Tribunal e de obter o comparecimento, como testemunhas ou peritos, de outras pessoas que possam lanar luz sobre os fatos; Para os Ministros do STF, o Estado deve proporcionar os meios para que o ru possa falar durante os atos processuais, especialmente quando ele se encontra preso, sem a faculdade de livremente deslocar-se ao frum. A deciso acima explicada no pode ser encarada como uma regra segundo a qual todas as vezes que o ru estiver preso em outra comarca, o Estado dever transport-lo para que participe presencialmente da audincia, sob pena de nulidade absoluta. Esta interpretao conduziria a absurdos e inviabilizaria o processo penal. Como exemplo, pode-se mencionar o caso de um ru que esteja preso em Tabatinga (AM) e que responda a um processo em Porto Alegre (RS). Caso fosse necessrio seu transporte, por avio, isso demandaria cerca de 10 horas de voo, com escalas e conexes, necessitando, obviamente, que ele seja acompanhado por uma escolta de agentes penitencirios. A deciso do STF foi tomada, portanto, com base no caso concreto, no qual o ru estava preso em Suzano, cidade que integra a Regio Metropolitana de So Paulo e que fica a apenas 34Km da capital. Penso que no ser permitido estender este mesmo raciocnio para todos os outros casos, especialmente quando o acusado estiver preso em um Estado diferente daquele no qual tramita o processo. Vale ressaltar que, em caso de preso recolhido em cidade prxima da audincia, o STF j havia se manifestado no sentido da necessidade de seu deslocamento para comparecer ao ato processual, conforme se observa pelo seguinte precedente: (...) 4. No caso concreto, entendeu-se pela necessidade da requisio do ru preso, que se encontrava a poucos metros de distncia do frum, onde realizada a audincia. (...) (HC 95106, Relator: Min. Gilmar Mendes, Segunda Turma, julgado em 16/11/2010)

Opinio pessoal

INFORMATIVO

esquematizado

Pgina

Neste outro julgado, o STF entendeu que a falta de requisio consistiria em nulidade relativa: (...) Tratando-se de ru preso, a falta de requisio para o comparecimento audincia de oitiva de testemunhas realizada em outra comarca acarreta nulidade relativa, devendo ser arguida em momento oportuno e provado o prejuzo, o que no ocorreu nos autos. Precedentes. (...) (HC 104404, Relator Min. Dias Toffoli, Primeira Turma, julgado em 21/09/2010) Em suma, penso que a posio majoritria ainda no sentido de que, em regra, desnecessria a requisio do ru preso, em outra comarca, para acompanhar a audincia de instruo a ser realizada em cidade diversa. Excepcionalmente, diante das peculiaridades do caso concreto, estando o acusado preso em comarca contnua ou prxima, sua presena pode se revelar obrigatria. Processo
Segunda Turma. HC 111728/SP, rel. Min. Crmen Lcia, 19.2.2013.

DIREITO PREVIDENCIRIO
Previdncia complementar
Segundo a jurisprudncia do STF e do STJ, compete Justia COMUM ESTADUAL (e no Justia do Trabalho) julgar demandas que envolvam a complementao de aposentadoria por entidades de previdncia privada. Comentrios Imagine a seguinte situao hipottica: Joo foi admitido como empregado em determinada empresa privada no dia 02/02/1980, tendo esta se comprometido, no contrato de trabalho, a conceder aposentadoria suplementar ao valor pago pelo INSS no momento em que o trabalhador viesse a se aposentar. Segundo o contrato, esta complementao seria feita por meio de plano de previdncia privada fechado, administrado por uma Fundao (entidade de previdncia privada) ligada empresa. No dia 02/02/2013, o trabalhador aposentou-se. A Fundao, ao calcular o valor da suplementao da aposentadoria, aplicou um fator diverso do que previsto no regulamento do plano de previdncia assinado, o que fez com que o benefcio do empregado ficasse menor do que teria realmente direito. Diante disso, Joo quer ajuizar uma ao de complementao da aposentadoria contra a empresa e a Fundao a ela ligada (entidade de previdncia privada). De quem a competncia para julgar tal demanda? Justia do Trabalho ou Justia comum? R: Justia COMUM ESTADUAL. Este o entendimento do STJ e do STF. No caso em tela, a causa de pedir o contrato de previdncia privada celebrado entre o autor da ao e a entidade de previdncia privada (fundao ligada empresa). As entidades de previdncia privada so pessoas jurdicas de direito privado que custeiam previdncia complementar e possuem autonomia financeira, realizando atividades de natureza civil (Min. Luis Felipe Salomo, CC 116.228). No h relao de natureza trabalhista entre o beneficirio da previdncia complementar e a entidade de previdncia privada. O contrato celebrado entre a entidade e o beneficirio est submetido s regras de direito civil, envolvendo apenas indiretamente questes de direito do trabalho. Nesse sentido, confira-se o 2 do art. 202 da CF/88:

INFORMATIVO

esquematizado

Pgina

 2 As contribuies do empregador, os benefcios e as condies contratuais previstas nos estatutos, regulamentos e planos de benefcios das entidades de previdncia privada no integram o contrato de trabalho dos participantes, assim como, exceo dos benefcios concedidos, no integram a remunerao dos participantes, nos termos da lei. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998) Desse modo, cabe Justia estadual apreciar questes referentes ao seu fiel cumprimento. Vale ressaltar que no importa a natureza da verba que se pretende incluir no clculo de previdncia complementar. Ser sempre competncia da Justia comum porque a discusso contratual (nesse sentido: STJ. EAg 1.301.267-RS, Rel. Min. Raul Arajo, julgados em 23/5/2012). Ainda sobre o tema acima, o Plenrio resolveu, em questo de ordem, modular os efeitos desta deciso, proferida sob a sistemtica da repercusso geral, no sentido de que fosse limitada aos processos nos quais ainda no houvesse sentena de mrito at a data do julgamento do recurso extraordinrio. Considerou-se que a presente matria nunca teria sido tratada de maneira uniforme no STF e que, em razo disso, muitos processos j julgados pela Justia do Trabalho teriam de ser encaminhados Justia comum para serem novamente sentenciados o que ensejaria patente prejuzo celeridade processual e eficincia (CF, art. 5, LXXVIII; e art. 37, caput). Em suma, como houve modulao dos efeitos, as aes de complementao de aposentadoria j sentenciadas pela Justia do Trabalho no sero declaradas nulas.
Plenrio. RE 586453/SE, rel. orig. Min. Ellen Gracie, red. p/ o acrdo Min. Dias Toffoli, 20/2/2013. RE 583050/RS, rel. orig. Min. Cezar Peluso, red. p/ o acrdo Min. Dias Toffoli, 20/2/2013.

Modulao do efeitos

Processos

Aposentadoria: preenchimento de requisitos e direito adquirido ao melhor benefcio

O segurado do Regime Geral de Previdncia Social (INSS) tem direito adquirido a benefcio calculado de modo mais vantajoso, sob a vigncia da mesma lei, consideradas todas as datas em que o direito poderia ter sido exercido, desde quando preenchidos os requisitos para a aposentadoria. Comentrios O segurado do Regime Geral de Previdncia Social (INSS) tem direito adquirido a benefcio calculado de modo mais vantajoso, sob a vigncia da mesma lei, consideradas todas as datas em que o direito poderia ter sido exercido, desde quando preenchidos os requisitos para a aposentadoria. Ex: Jos (segurado do INSS) requereu sua aposentadoria em 1980, aps 34 anos de servio. No entanto, desde 1976, ele j poderia ter obtido o benefcio, no entanto, optou por continuar na ativa. Logo, no momento do clculo do valor da aposentadoria, o segurado ter direito de ver o seu benefcio deferido de modo que corresponda maior renda mensal inicial (RMI) possvel na comparao entre todas aquelas possveis no perodo entre 1976 a 1980. Assim, o STF garantiu a possibilidade de os segurados verem seus benefcios deferidos ou revisados de modo que correspondam maior renda mensal inicial (RMI) possvel no cotejo entre aquela obtida e as rendas mensais que estariam percebendo na mesma data caso tivessem requerido o benefcio em algum momento anterior, desde quando possvel a aposentadoria proporcional, com efeitos financeiros a contar do desligamento do emprego ou da data de entrada do requerimento, respeitadas a decadncia do direito reviso e a prescrio quanto s prestaes vencidas. Logo, se ficar demonstrado que o valor da RMI de Jos era maior se calculada com base no ano de 2008, ele ter direito a esse clculo, mesmo tendo se aposentado somente em 2012.

INFORMATIVO

esquematizado

Pgina

10

O STF considerou que, uma vez incorporado o direito aposentao ao patrimnio do segurado, sua permanncia na ativa no poderia prejudic-lo. Ao no exercer seu direito assim que cumpridos os requisitos mnimos para tanto, o segurado deixaria de perceber o benefcio mensal desde j e ainda prosseguiria contribuindo para o sistema. Dessa feita, no faria sentido que, ao requerer o mesmo benefcio posteriormente (aposentadoria), o valor da sua RMI fosse inferior quele que j poderia ter obtido. Processo
Plenrio. RE 630501/RS, rel. orig. Min. Ellen Gracie, red. p/ o acrdo Min. Marco Aurlio, 21.2.2013.

EXERCCIOS DE FIXAO
Julgue os itens a seguir: 1) (Juiz TJDF 2012) Em caso de controle difuso de constitucionalidade, a jurisprudncia da Excelsa Corte consagrou entendimento que admite, excepcionalmente, a modulao temporal da declarao de inconstitucionalidade, com efeitos prospectivos, desde que a deciso seja por maioria de 2/3 e se reconhea a presena de razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social. ( ) 2) (Juiz Federal TRF1 2011 CESPE) Compete justia federal julgar ao de complementao de aposentadoria em que se objetive a complementao de benefcio previdencirio, caso o pedido e a causa de pedir decorram de pacto firmado com instituio de previdncia privada. ( ) 3) (Juiz Federal TRF4 2012) Funcionrio pblico que se vale da sua condio funcional para patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a Administrao Fazendria comete crime contra a ordem tributria, previsto na Lei n 8.137/1990 (Lei dos Crimes contra a Ordem Tributria). ( ) 4) (TJCE 2012 CESPE) Em se tratando de crimes funcionais contra a ordem tributria, mesmo que o tributo seja pago, ou que haja a extino da punibilidade do contribuinte, remanesce a responsabilidade penal do funcionrio pblico. ( )

1. C

2. E

Gabarito 3. C 4. C

INFORMATIVO

esquematizado

Pgina

11