LEGISLAO APLICVEL SOCIEDADE EMPRESRIA LIMITADA (*) In claris cessat interpretatio recomenda o antigo ditado jurdico que contm

m uma receita de interpretao dirigida ao operador do Direito, segunda a qual se a regra clara no h necessidade de se empreender um trabalho interpretativo para compreend-la. Chega a ser curiosa a anlise deste conselho de interpretao, com o qual discordamos frontalmente, em face do disposto no artigo 1.053 do Cdigo Civil, que, apesar de sua transparncia, tem gerado enorme polmica no meio jurdico, conforme segue: Art. 1053. A sociedade limitada rege-se, nas omisses deste Captulo, pelas normas da sociedade simples. Pargrafo nico. O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima. A discusso, gerada sobre um artigo aparentemente despretensioso, demonstra que, na realidade, toda norma jurdica, por mais simples que seja, pressupe interpretao de seu contedo, que deve ser precedida do correto entendimento dos signos lingsticos, da reunio de significado das palavras e da relao desses significados com o prprio ordenamento jurdico. E por mais fcil que seja o exerccio interpretativo, no se pode olvidar que o seu resultado decorre de uma deciso, um ato poltico do intrprete, e que por essa razo pode tomar rumos completamente diversos.

Pois bem. Na hiptese ora colocada, a discusso acerca do artigo 1.053 do Cdigo Civil assumiu maior relevncia e ganhou assento nos bancos das Faculdades, em razo da novidade do Diploma Civil e tambm porque o revogado artigo 18 do Decreto n 3.708/1919, que tratava da saudosa Sociedade Por Quotas de Responsabilidade Limitada, estabelecia que seriam observadas, no que no fosse regulado pelo Contrato Social, e na parte aplicvel, as disposies da Lei das Sociedades Annimas. Nessa linha de raciocnio, a interpretao mais prxima do sentido literal do artigo 1.053 do Cdigo Civil poderia resultar em um aparente retrocesso, uma vez que a natureza hbrida da Sociedade Empresria Limitada no Cdigo Civil sociedade de pessoas e de capital poderia, com fundamento no aludido dispositivo, vir a pesar muito mais para o elemento pessoal marca da Sociedade Simples do que para o elemento capital, preponderante na Sociedade por Aes, independentemente da vontade dos scios. Assim, diante do artigo 1.053 do Cdigo Civil, alguns estudiosos1234 vm entendendo que na hiptese de omisso dos dispositivos que tratam da Sociedade Empresria Limitada (arts. 1.052/1.087) deve ser aplicada as normas da Sociedade Simples, que fariam o papel de uma verdadeira parte geral do direito societrio e, num segundo momento, supletivamente, e caso previsto no Contrato Social5, as regras da Lei das Sociedades por Aes (Lei n 6.404/1976), conforme aparentemente dispe o artigo 1.053 do Cdigo Civil. Outros estudiosos6, por outro lado, defendem que tanto o caput quanto o pargrafo nico do artigo 1.053 tratariam sobre a mesma matria e que as duas regras Sociedade
Palhares Jnior, Cacildo Baptista. Regncia supletiva da Sociedade Limitada. Stio www.boletimjuridico.com.br, em 14/02/2005 s 15:20 horas. 2 Clpis, Alexandre Lazio. Sociedades Limitadas, o Registro Imobilirio e o novo Cdigo Civil. Stio www.notariado.org.br, em 14/02/2005 s 16:05 horas. 3 Ao que parece esse tambm o entendimento de Jos Edwaldo Tavares Borba, em sua obra Direito Societrio. Editora Renovar: 9 edio, p. 105, conforme assevera Carlos Augusto da Silveira Lobo, em artigo As Sociedades Limitadas no Novo Cdigo Civil (Algumas Questes Relevantes). Revista de Direito Renovar: Editora Renovar, Volume 26, p. 62. 4 Requio, Rubens. Curso de Direito Comercial 1 Volume: Editora Saraiva, 2003, pp. 463/464. 5 Lobo, Jorge.Sociedades Limitadas. So Paulo: Editora Forense, 2004, Vol. I, p. 59.
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Simples e Sociedade por Aes no poderiam conviver na mesma Sociedade Empresria Limitada. Sustentam ainda que, muito embora o caput utilize o termo omisso e o pargrafo nico, regncia supletiva, nos dois casos a questo se resumiria acerca da escolha das normas supletivas aplicveis nas hipteses de omisso das normas principais (Sociedade Empresria Limitada). Argumentam, adicionalmente, afirmando que a atual forma de organizao do artigo 1.053 do Cdigo Civil possui uma explicao histrica, vez que o pargrafo nico no constava originalmente no texto do projeto de referido Cdigo, tendo sido includo posteriormente como uma clara referncia da inteno do legislador de oferecer a opo de escolha pelas normas que regem a sociedade annima. Por meio da consulta s obras de renomados estudiosos78, pode-se verificar que uma parcela considervel dos comercialistas entende, embora no ingressando na discusso acerca do artigo 1.053 do Cdigo Civil, que a aplicao das regras das Sociedades Simples ou da Lei das Sociedades Annimas nas omisses do contrato social dependeria exclusivamente da vontade dos scios mediante a incluso expressa das normas que regem as Sociedades Annimas ou, pelo contrrio, daquelas que tratam das Sociedades Simples, cujo efeito tambm poderia ser alcanado mediante o simples silncio contratual. Quer nos parecer e os artigos 997 e 1.054 do Cdigo Civil confirmam o nosso pensar que determinadas regras das Sociedades Simples, como por exemplo, a que determina a inscrio no registro competente, relacionadas formalizao da Sociedade (constituio/dissoluo), aplicam-se a todos os tipos de Sociedade, tanto s no empresrias como s empresrias, incluindo-se as Sociedades Annimas.

Tozzini, Syllas; Berger, Renato. Sociedades limitadas no novo Cdigo Civil. Alguns pontos insustentveis ou no mnimo polmicos. Stio www.jusnavigandi.com.br, em 12/02/2005 s 20:00 horas 7 Carvalhosa, Modesto. Comentrios ao Cdigo Civil Parte Especial do Direito de Empresa. So Paulo: Editora Saraiva, 2003, p. 46. 8 Negro, Ricardo. Manual de Direito Comercial e de Empresa. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 358.

Contudo, se na forma de constituio e registro so muito semelhantes, quanto ao contedo, a Sociedade Simples, a Sociedade Empresria Limitada e a Sociedade Annima so at hoje completamente distintas. Por exemplo, na hiptese de cesso de quotas, sendo silente o contrato social, na Sociedade Empresria Limitada, o scio (art. 1.057 CC) pode ced-las, total ou parcialmente, ainda que para um terceiro distinto dos atuais scios, caso no haja oposio dos outros scios que representem mais de 25% do capital social, enquanto que na Sociedade Simples, a cesso somente poder se efetuar mediante consentimento de todos os scios (art. 1.003 CC). Relativamente diferena entre Sociedade Empresria Limitada e a Sociedade Annima, temos como exemplo que na primeira h possibilidade de excluso judicial de scio (art. 1.030 CC) por falta grave ou incapacidade superveniente, inclusive a de excluso administrativa do minoritrio por justa causa (art. 1.085 CC), circunstncias que no se verificam na Lei das Sociedades por Aes em que o elemento capital, preponderante, no oferece esse espao para tal situao jurdica. Por essa razo que FBIO ULHA COELHO9 defende, com muita propriedade, que a aplicao das regras que regem as Sociedades Annimas s Empresrias Limitadas est condicionada contratualidade da matria, pois apenas nas matrias sujeitas contratao dos scios que seria permitida a adoo pela Sociedade Empresria Limitada das regras que regem as Sociedades Annimas, por exemplo, a matria concernente aos valores mobilirios. Toda essa digresso foi realizada com o intuito de demonstrar que materialmente, embora possamos encontrar semelhanas aqui e acol, h efetivamente grandes distines entre esses trs tipos societrios, que, na realidade, no se restringem na discusso da legislao aplicvel, mas que passariam pela anlise da possibilidade de aplicao das
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in Curso de Direito Comercial.Editora Saraiva, 2005, Vol. 02, pp. 365/366

regras da Sociedade Simples e tambm das normas que regem as Sociedades Annimas no caso concreto e tambm do perfil de cada tipo societrio. De um modo geral, valendo-se da famosa classificao doutrinria entre Sociedades de Pessoas, Sociedades de Pessoas e de Capital (Hbrida) e Sociedades de Capital, que, indubitavelmente, influenciou o legislador10 na elaborao desses tipos societrios e deve ser um elemento a ser considerado pelo intrprete, pode-se afirmar que seria plenamente possvel uma Sociedade Hbrida como a Sociedade Empresria Limitada adotar, concomitantemente, determinados elementos das Sociedades Simples e tambm das Sociedades Annimas. Por qu no? Uma grande empresa familiar, por exemplo, pode ter o desejo de restringir a cesso de quotas e, ao mesmo tempo, ter mecanismos de funcionamento dos Conselhos Fiscal e de Administrao muito prximos da Sociedade Annima, assim como prever a obrigatoriedade de distribuio do dividendo mnimo aos scios, como uma forma de evitar conflitos familiares. De igual modo, continuando na anlise dos principais argumentos daqueles que defendem a possibilidade de escolha pelos scios entre uma ou outra legislao em caso de omisso, acreditamos que a circunstncia histrica por si s, que, alis, natural do processo legislativo, sempre sujeito a inmeras mudanas, no seria bastante para sustentar a concluso de que a escolha da Lei das Sociedades Annimas em caso de omisso do contrato social poderia se dar exclusivamente, afastando a aplicao das normas que regem as sociedades simples. At porque, como dito anteriormente, no havendo proibio expressa e no h possvel que a Sociedade Empresria Limitada, sociedade hbrida, possua tanto elementos de uma Sociedade de Pessoas como de uma Sociedade em que o capital ocupa posio determinante.
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Almeida, Amador Paes de. Manual das Sociedades Comerciais. So Paulo: Saraiva, 2005, pp. 129/130

Por outro lado, no se pode ignorar que uma Sociedade no empresria, como a Sociedade Simples, possui, materialmente, enormes diferenas para uma Sociedade Empresria, organizada economicamente para a produo ou circulao de bens ou de servios (art. 982 do Cdigo Civil). A diferena entre elas abissal! Nesse aspecto, faz-se importante observar que a distino entre Sociedade Empresria e no Empresria (art. 982 do Cdigo Civil) o grande divisor de guas do Direito de Empresa no Cdigo Civil, de modo que a aplicao automtica de regras matrias da Sociedade Simples Sociedade Empresria Limitada, alm de contrariar o esperado desenvolvimento que se espera da legislao empresria11, constitui praticamente uma afronta ao perfil de uma Sociedade que, pela sua relevncia, adquiriu caractersticas hbridas, estando completamente voltada para o exerccio de uma atividade econmica organizada. A interpretao apegada ao sentido literal do artigo 1.053 do Cdigo Civil, segundo a qual, em caso de omisso, independentemente da vontade dos scios, inicialmente devem ser observadas as regras das Sociedades Simples, implica, em ltima anlise, aplicao autmata das normas legais de um no empresrio a um empresrio, sem qualquer motivao jurdica relevante, o que pode levar inclusive ofensa ao Princpio da Isonomia, como tambm o prprio Direito que hoje, didaticamente, chamamos de Empresarial, surgido como uma necessidade dos ento comerciantes da antiguidade12 para facilitar o fluxo de bens/servios, sendo tais regras a eles especialmente aplicveis. De acordo com a nossa opinio, sendo a Sociedade Empresria Limitada uma Sociedade Hbrida, alm da aplicao de regras formais da Sociedade Simples e daquelas que o Cdigo Civil estabelece como obrigatrias, materialmente, na hiptese de omisso do contrato social, a legislao que rege as Sociedades Simples apenas e to-somente poderia ser aplicada em caso de omisso do prprio contrato social ou por meio de
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O artigo 18 do Decreto n 3.708/1919 permitia a aplicao, no que for aplicvel, da Lei das S/As. Requio, Rubens. Curso de Direito Comercial 1 Volume. So Paulo: Saraiva: 2003, pp. 08/09.

disposio expressa contendo a sua aplicao exclusiva ou sobre determinadas matrias ou, ainda, em conjunto com a Lei das Sociedades Annimas. De igual modo, pensamos que as normas legais que tratam da Sociedade Empresria Limitada, inclusive o prprio artigo 1.053 do Cdigo Civil, permitem aos scios de uma Sociedade Empresria Limitada a escolha pela aplicao exclusiva ou no das regras que regem a Lei das Sociedades Annimas no contrato social. Contudo, talvez o mais incrvel seja que a concluso no decorra de um raciocnio profundo sobre as Sociedades Simples, Empresria Limitada e por Aes, e sequer sobre a incompatibilidade entre Sociedades Empresrias e no Empresrias, mas to-somente da anlise do significado da palavra regncia supletiva, o que nos traz de volta para a inadequao do brocardo in claris cessat interpretatio e da to malhada interpretao literal, pois sem o entendimento do signo lingstico impossvel fazer qualquer tipo de interpretao. Conforme o Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa13, a palavra supletivo, em sua acepo de adjetivo do substantivo regncia, tem o sentido daquilo que supre ou se destina a suprir; supletrio. E o substantivo masculino suplemento, no mesmo Dicionrio14, dentre as suas acepes, pode ser entendido como: 3. Parte que se adiciona a um todo para ampli-lo, esclarec-lo e aperfeio-lo. A palavra suplemento, conforme o Dicionrio Jurdico da Professora MARIA HELENA DINIZ15, possui o seguinte significado no jargo do Direito: aquilo que refora ou completa algo anterior. Aquilo com que se supre uma falta, se sana irregularidade.

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FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa. 2 ed. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, p. 1631. 14 in Op. Cit., p.1631

Dessa maneira, juridicamente, a expresso regncia supletiva, contida no pargrafo nico do artigo 1.053 do Cdigo Civil, pode ser entendida como sendo as normais legais aplicveis na hiptese de falta, ausncia ou omisso do Contrato Social, de forma muito semelhante prevista no caput do referido dispositivo. Corroborando nossa concluso, precisas so as palavras de JOS EDWALDO TAVARES BORBA16, para quem Aplicao Supletiva no se confunde com aplicao subsidiria17. Sendo supletiva, destina-se a suprir as omisses do contrato, incidindo naquelas hipteses a respeito das quais poderia dispor o contrato. Dessa maneira, pelas razes acima expostas, embora a regra no seja clara, ao contrrio do que reverbera o famoso comentarista, acreditamos que materialmente os scios de uma Sociedade Empresria Limitada podem sim optar, no contrato social da sociedade, pela regncia supletiva da Lei das Sociedades Annimas, que pode ser aplicada exclusivamente ou, conforme a vontade dos scios, em conjunto com determinadas regras que regem as Sociedades Simples. * Luiz Rogrio Sawaya Batista, advogado na rea empresarial, scio de Nunes e Sawaya Advogados.

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So Paulo: Saraiva, 1998. v.1., p. 1631. in Direito Societrio. So Paulo: Renovar, 2004, p. 106. 17 Conforme o Dicionrio Jurdico de Maria Helena Diniz, a palavra subsidirio tem como acepo secundrio, que vem em segundo plano.