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AHMAD, Nidal Khalil

Caderno de Direito Penal II Dom Alberto / Nidal Khalil Ahmad. Santa Cruz do Sul: Faculdade Dom Alberto, 2010. Inclui bibliografia. 1. Direito Teoria 2. Direito Penal II Teoria I. AHMAD, Nidal Khalil II. Faculdade Dom Alberto III. Coordenao de Direito IV. Ttulo

CDU 340.12(072)

Catalogao na publicao: Roberto Carlos Cardoso Bibliotecrio CRB10 010/10

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APRESENTAO

O Curso de Direito da Faculdade Dom Alberto teve sua semente lanada no ano de 2002. Iniciamos nossa caminhada acadmica em 2006, aps a construo de um projeto sustentado nos valores da qualidade, seriedade e acessibilidade. E so estes valores, que prezam pelo acesso livre a todos os cidados, tratam com seriedade todos processos, atividades e aes que envolvem o servio educacional e viabilizam a qualidade acadmica e pedaggica que geram efetivo aprendizado que permitem consolidar um projeto de curso de Direito. Cinco anos se passaram e um ciclo se encerra. A fase de crescimento, de amadurecimento e de consolidao alcana seu pice com a formatura de nossa primeira turma, com a concluso do primeiro movimento completo do projeto pedaggico. Entendemos ser este o momento de no apenas celebrar, mas de devolver, sob a forma de publicao, o produto do trabalho intelectual, pedaggico e instrutivo desenvolvido por nossos professores durante este perodo. Este material servir de guia e de apoio para o estudo atento e srio, para a organizao da pesquisa e para o contato inicial de qualidade com as disciplinas que estruturam o curso de Direito. Felicitamos a todos os nossos professores que com competncia nos brindam com os Cadernos Dom Alberto, veculo de publicao oficial da produo didtico-pedaggica do corpo docente da Faculdade Dom Alberto.

Lucas Aurlio Jost Assis Diretor Geral

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PREFCIO

Toda ao humana est condicionada a uma estrutura prpria, a uma natureza especfica que a descreve, a explica e ao mesmo tempo a constitui. Mais ainda, toda ao humana aquela praticada por um indivduo, no limite de sua identidade e, preponderantemente, no exerccio de sua conscincia. Outra caracterstica da ao humana sua estrutura formal permanente. Existe um agente titular da ao (aquele que inicia, que executa a ao), um caminho (a ao propriamente dita), um resultado (a finalidade da ao praticada) e um destinatrio (aquele que recebe os efeitos da ao praticada). Existem aes humanas que, ao serem executadas, geram um resultado e este resultado observado exclusivamente na esfera do prprio indivduo que agiu. Ou seja, nas aes internas, titular e destinatrio da ao so a mesma pessoa. O conhecimento, por excelncia, uma ao interna. Como bem descreve Olavo de Carvalho, somente a conscincia individual do agente d testemunho dos atos sem testemunha, e no h ato mais desprovido de testemunha externa que o ato de conhecer. Por outro lado, existem aes humanas que, uma vez executadas, atingem potencialmente a esfera de outrem, isto , os resultados sero observados em pessoas distintas daquele que agiu. Titular e destinatrio da ao so distintos. Qualquer ao, desde o ato de estudar, de conhecer, de sentir medo ou alegria, temor ou abandono, satisfao ou decepo, at os atos de trabalhar, comprar, vender, rezar ou votar so sempre aes humanas e com tal esto sujeitas estrutura acima identificada. No acidental que a linguagem humana, e toda a sua gramtica, destinem aos verbos a funo de indicar a ao. Sempre que existir uma ao, teremos como identificar seu titular, sua natureza, seus fins e seus destinatrios. Consciente disto, o mdico e psiclogo Viktor E. Frankl, que no curso de uma carreira brilhante (trocava correspondncias com o Dr. Freud desde os seus dezessete anos e deste recebia elogios em diversas publicaes) desenvolvia tcnicas de compreenso da ao humana e, consequentemente, mecanismos e instrumentos de diagnstico e cura para os eventuais problemas detectados, destacou-se como um dos principais estudiosos da sanidade humana, do equilbrio fsico-mental e da medicina como cincia do homem em sua dimenso integral, no apenas fsico-corporal. Com o advento da Segunda Grande Guerra, Viktor Frankl e toda a sua famlia foram capturados e aprisionados em campos de concentrao do regime nacional-socialista de Hitler. Durante anos sofreu todos os flagelos que eram ininterruptamente aplicados em campos de concentrao espalhados por todo territrio ocupado. Foi neste ambiente, sob estas circunstncias, em que a vida sente sua fragilidade extrema e enxerga seus limites com uma claridade nica,

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que Frankl consegue, ao olhar seu semelhante, identificar aquilo que nos faz diferentes, que nos faz livres. Durante todo o perodo de confinamento em campos de concentrao (inclusive Auschwitz) Frankl observou que os indivduos confinados respondiam aos castigos, s privaes, de forma distinta. Alguns, perante a menor restrio, desmoronavam interiormente, perdiam o controle, sucumbiam frente dura realidade e no conseguiam suportar a dificuldade da vida. Outros, porm, experimentando a mesma realidade externa dos castigos e das privaes, reagiam de forma absolutamente contrria. Mantinham-se ntegros em sua estrutura interna, entregavam-se como que em sacrifcio, esperavam e precisavam viver, resistiam e mantinham a vida. Observando isto, Frankl percebe que a diferena entre o primeiro tipo de indivduo, aquele que no suporta a dureza de seu ambiente, e o segundo tipo, que se mantm interiormente forte, que supera a dureza do ambiente, est no fato de que os primeiros j no tm razo para viver, nada os toca, desistiram. Ou segundos, por sua vez, trazem consigo uma vontade de viver que os mantm acima do sofrimento, trazem consigo um sentido para sua vida. Ao atribuir um sentido para sua vida, o indivduo supera-se a si mesmo, transcende sua prpria existncia, conquista sua autonomia, torna-se livre. Ao sair do campo de concentrao, com o fim do regime nacionalsocialista, Frankl, imediatamente e sob a forma de reconstruo narrativa de sua experincia, publica um livreto com o ttulo Em busca de sentido: um psiclogo no campo de concentrao, descrevendo sua vida e a de seus companheiros, identificando uma constante que permitiu que no apenas ele, mas muitos outros, suportassem o terror dos campos de concentrao sem sucumbir ou desistir, todos eles tinham um sentido para a vida. Neste mesmo momento, Frankl apresenta os fundamentos daquilo que viria a se tornar a terceira escola de Viena, a Anlise Existencial, a psicologia clnica de maior xito at hoje aplicada. Nenhum mtodo ou teoria foi capaz de conseguir o nmero de resultados positivos atingidos pela psicologia de Frankl, pela anlise que apresenta ao indivduo a estrutura prpria de sua ao e que consegue com isto explicitar a necessidade constitutiva do sentido (da finalidade) para toda e qualquer ao humana. Sentido de vida aquilo que somente o indivduo pode fazer e ningum mais. Aquilo que se no for feito pelo indivduo no ser feito sob hiptese alguma. Aquilo que somente a conscincia de cada indivduo conhece. Aquilo que a realidade de cada um apresenta e exige uma tomada de deciso.

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No existe nenhuma educao se no for para ensinar a superar-se a si mesmo, a transcender-se, a descobrir o sentido da vida. Tudo o mais morno, sem luz, , literalmente, desumano. Educar , pois, descobrir o sentido, viv-lo, aceit-lo, execut-lo. Educar no treinar habilidades, no condicionar comportamentos, no alcanar tcnicas, no impor uma profisso. Educar ensinar a viver, a no desistir, a descobrir o sentido e, descobrindo-o, realiz-lo. Numa palavra, educar ensinar a ser livre. O Direito um dos caminhos que o ser humano desenvolve para garantir esta liberdade. Que os Cadernos Dom Alberto sejam veculos de expresso desta prtica diria do corpo docente, que fazem da vida um exemplo e do exemplo sua maior lio. Felicitaes so devidas a Faculdade Dom Alberto, pelo apoio na publicao e pela adoo desta metodologia sria e de qualidade. Cumprimentos festivos aos professores, autores deste belo trabalho. Homenagens aos leitores, estudantes desta arte da Justia, o Direito. .

Luiz Vergilio Dalla-Rosa Coordenador Titular do Curso de Direito

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Sumrio

Apresentao......................................................................................................... 3 Prefcio.................................................................................................................. 4 Plano de Ensino..................................................................................................... 8 Aula 1 Conceito de Crime.................................................................................................15 Aula 2 Conceito Material.................................................................................................. 28 Aula 3 Da Relao de Causalidade..................................................................................62 Aula 4 Teoria da Tipicidade.............................................................................................. 81 Aula 5 Teoria do Crime Doloso........................................................................................ 100 Aula 6 Modalidades de Culpa..........................................................................................116 Aula 7 Da Tentativa.........................................................................................................130 Aula 8 Arrependimento Posterior.................................................................................... 142 Aula 9 Erro de Tipo......................................................................................................... 152 Aula 10 Erro Provocado por Terceiro................................................................................168

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Centro de Ensino Superior Dom Alberto


Plano de Ensino
Identificao Curso: Direito Carga Horria (horas): 60 Disciplina: Direito Penal II Crditos: 4 Ementa A Conduta. Ao: teoria causalista, finalista e social da ao. Ausncia de conduta. Sujeitos. Omisso. Relao de causalidade. Tipo e Tipicidade. Dolo e Culpa. Antijuridicidade. Causas de Justificao. Culpabilidade. Teoria normativa pura. Excludente de Culpabilidade. Erro de Tipo e Erro de Proibio. Crime Consumado e Crime Tentado. Avaliao da Disciplina. Objetivos Geral: Proporcionar ao aluno a compreenso de cada um dos elementos que compem o conceito de crime e as causas que excluem o delito, capacitando-o, com isso, a estabelecer um juzo crtico e a relacionar o contedo terico a casos prticos. Especficos: A) Fazer com que o aluno compreenda os elementos que envolvem o crime, por meio do estudo pormenorizado da tipicidade, antijuridicidade e culpabilidade. B) Propiciar ao aluno identificar as causas que excluem o crime, para, ao final, ter capacidade para aplicar a teoria apreendida a casos concretos; C) Demonstrar as circunstncias que envolvem os crimes dolosos e culposos; C) Proporcionar ao aluno conhecimentos acerca do caminho do crime, desde a fase da ideao at a execuo, sem olvidar as hipteses que envolvem a tentativa do delito, a desistncia voluntria, o arrependimento eficaz e o crime impossvel; D) Por fim, trazer subsdios para que o aluno possa identificar as hipteses de erro de tipo e erro de proibio. Inter-relao da Disciplina Horizontal: Direito Constitucional. Vertical: Direito Penal I, III e IV; Processo Penal, Medicina Legal, Direito Administrativo, Direito Civil V(Famlia), Direito Constitucional. Competncias Gerais - Elaborao de textos com informaes sobre o Direito Penal, pesquisando a legislao, doutrina e jurisprudncia. - Anlise, aplicabilidade e a interpretao da lei penal conforme o entendimento da doutrina e jurisprudncia - Compreenso das normas e princpios gerais previstos na Parte Geral do Cdigo Penal Brasileiro. - Interpretao jurdica da aplicao do Direito Penal de modo crtico. - Utilizao com desenvoltura de expresses tcnicas na interpretao dos institutos jurdicos do Direito Penal. - Desenvolvimento de formas judiciais e extrajudiciais de preveno e soluo de conflitos. - Compreenso crtica da funo social do Direito Penal. - Conduta tica no julgamento e tomada de decises. - Busca de solues harmnicas para as demandas que envolvem o Direito Penal. Competncias Especficas Interpretao de textos legais, doutrinrios e jurisprudenciais. Utilizao de expresses tcnicas na interpretao dos institutos jurdicos do Direito Penal. Habilidades Gerais - Elaborar textos com informaes sobre o Direito Penal, pesquisando a legislao, doutrina e
Misso: "Oferecer oportunidades de educao, contribuindo para a formao de profissionais conscientes e competentes, comprometidos com o comportamento tico e visando ao desenvolvimento regional.

Semestre: 3

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jurisprudncia. - Analisar a aplicabilidade e a interpretao da lei penal conforme o entendimento da doutrina e jurisprudncia - Compreender as normas e princpios gerais previstos na Parte Geral do Cdigo Penal Brasileiro. - Conhecer as fontes do Direito Penal para aplic-las convenientemente. - Interpretao jurdica da aplicao do Direito Penal de modo crtico. - Utilizar com desenvoltura expresses tcnicas na interpretao dos institutos jurdicos do Direito Penal. - Desenvolver formas judiciais e extrajudiciais de preveno e soluo de conflitos. - Compreender criticamente a funo social do Direito Penal. - Estimular aes reflexivas, crticas e ticas no julgamento e tomada de decises. - Equacionar problemas e buscar solues harmnicas para as demandas que envolvem o Direito Penal. Habilidades Especficas Interpretar textos legais, doutrinrios e jurisprudenciais sobre o Direito Penal, de forma crtica. Utilizar expresses tcnicas na interpretao dos institutos jurdicos do Direito Penal. Compreender criticamente a funo social do Direito Penal. Manusear de maneira eficaz o Cdigo Penal. Contextualizar o Direito Penal em relao a outras disciplinas. Contedo Programtico PROGRAMA 1.1) CONCEITO DE CRIME (breve reviso); 1.2) DO FATO TPICO: 1.2.1) Conceito; 1.2.2) Elementos do fato tpico; 1.3) CONDUTA: 1.3.1) Conceito, caractersticas e elementos, 1.3.2) Teorias da conduta (ou da ao): a) Teoria naturalista ou causal da ao, b) Teoria social da ao, c) Teoria finalista da ao; 1.3.3) Ausncia de conduta. 2.1) SUJEITOS DA AO. 2.1.1) Sujeito ativo. 2.1.2) sujeito passivo 2.2) A OMISSO E SUAS FORMAS: 2.2.1) Consideraes gerais conceito; 2.2.2) Teorias da omisso. 2.2.3) Crimes omissivos prprios; 2.2.4) Crimes omissivos imprprios ou comissivos por omisso; 2.2.5) Dever jurdico de impedir o resultado hipteses: a) Ter por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) De outra forma assumir a responsabilidade de impedir o resultado; c) Com o comportamento anterior, criar o risco da ocorrncia do resultado; 2.3) RESULTADO: 2.3.1) Conceito; 2.3.2) Teorias: Resultado jurdico e resultado naturalstico; 2.3.3) Crimes materiais, crimes formais e crimes de mera conduta; 2.3.4) Crimes instantneos e crimes permanentes; 2.3.5) H crimes sem resultado? 3.1) DA RELAO DE CAUSALIDADE: 3.1.1) Introduo; 3.1.2) Teoria da Equivalncia dos Antecedentes Causais (ou da Conditio sine quo non); 3.1.3) Aplicao da Teoria da Equivalncia dos Antecedentes; 3.1.4) Limitaes do Alcance da Teoria da Equivalncia dos Antecedentes: a) causas (concausas) absolutamente independentes; b) causas relativamente independentes; c) supervenincia de causa relativamente independente; 3.2) DA CAUSALIDADE POR OMISSO; 3.3) TEORIA DA IMPUTAO OBJETIVA 4.1) TEORIA DA TIPICIDADE: 4.1.1) Noo Introdutria; 4.1.2) O tipo legal e o fato concreto; 4.1.3) Evoluo histrica da tipicidade: fases: a) Primeira fase: Independncia; b) Segunda fase: carter indicirio da antijuridicidade; c) Terceira fase: ratio essendi da antijuridicidade; d) Diretriz dominante; e) Tipicidade e antijuridicidade. 4.2) TEORIA DO TIPO: 4.2.1) Conceito e importncia do tipo; 4.2.2) Tipicidade Da adequao tpica: formas; 4.2.3) Funes do tipo penal; 4.2.4) Elementos do Tipo: a) Elementos objetivos; b) Elementos normativos; c) Elementos subjetivos 5.1) DO TIPO DO CRIME DOLOSO: 5.1.1) Conceito de Dolo; 5.1.2) Teorias do Dolo: a) Teoria da Vontade; b) Teoria da representao; c) Teoria do assentimento. 5.1.3) Elementos do dolo. 5.1.4) Espcies de dolo: a) Dolo Direto e Indireto (ou dolo eventual); b) dolo de dano e de perigo; c) dolo genrico e especfico; d) dolo normativo e dolo natural; e) dolo geral (erro sucessivo). 5.2) PRINCPIO DA ADEQUAO SOCIAL. 5.3) PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA 6.1) DO TIPO DO CRIME CULPOSO: 6.1.1) Conceito; 6.1.2) Elementos do fato tpico culposo; Modalidades de culpa: a) Imprudncia; b) Negligncia; c) Impercia. 6.1.4) Espcies de Culpa: a) consciente; b) Culpa inconsciente; c) Culpa prpria e culpa imprpria; 6.1.5) Dolo eventual e consciente; 6.1.6) Concorrncia e compensao de culpas. 6.2) DO CRIME PRETERDOLOSO: Crimes preterdolosos ou preterintencionais; 6.2.2) Nexo Subjetivo e Normativo 6.1.3) Culpa culpa 6.2.1)

7.1) DO CRIME CONSUMADO: 7.1.1) Conceito; 7.1.2) Crime exaurido; 7.1.3) A consumao nas vrias espcies de crimes; 7.1.4) O Iter Criminis; 7.1.5) Atos preparatrios e executrios: distino. 7.2) DA TENTATIVA: 7.2.1) conceito; 7.2.2) Natureza jurdica; 7.2.3) Elementos; 7.2.4) Formas de tentativa: a) Perfeita; b) Imperfeita. 6.2.5) Aplicao da pena. 6.2.6) Infraes que no admitem tentativa. 7.3) DESISTNCIA VOLUNTRIA. 7.4) ARREPENDIMENTO EFICAZ. 7.5) ARREPENDIMENTO POSTERIOR.
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7.6) CRIME IMPOSSVEL 8.1) DA ANTIJURIDICIDADE: 8.1.1) Conceito e terminologia; 8.1.2) Antijuridicidade formal e material; 8.1.3) Causas de excluso da antijuridicidade ou causas de justificao: a) Introduo; b) Elementos objetivos e subjetivos das causas de justificao; c) causas supralegais de excluso da antijuridicidade; d) Excesso nas causas de justificao. 8.2) DO ESTADO DE NECESSIDADE: 8.2.1) Consideraes Gerais; 8.2.2) Conceito e natureza jurdica; 8.2.3) Estado de necessidade justificante e estado de necessidade exculpante; 8.2.4) Requisitos: a) Perigo atual; b) no-provocao voluntria do perigo; c) inevitabilidade do perigo por outro meio; d) inexigibilidade do sacrifcio do bem ameaado; e) ameaa a direito prprio ou alheio; f) elemento subjetivo: finalidade de salvar o bem do perigo; g) inexistncia do dever legal de enfrentar o perigo. 8.2.5) causa de diminuio de pena. 8.2.6) formas de estado de necessidade. 8.2.7) Exemplos. 8.2.8) Excesso 9.1) DA LEGTIMA DEFESA: 9.1.1) Consideraes gerais; 9.1.2) Fundamento e natureza jurdica; 9.1.3) Conceito e requisitos; a) agresso injusta, atual ou iminente; b) direito prprio ou alheio; c) repulsa com os meios necessrios; d) moderao na repulsa necessria; e) elemento subjetivo da legtima defesa. 9.1.4) Legtima defesa real, putativa, sucessiva e recproca. 9.1.5) legtima defesa e estado de necessidade. 9.1.6) Ofendculos. 9.2) ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL E EXERCCIO REGULAR DO DIREITO. 9.2.1) Estrito cumprimento de dever legal. 9.2.2) Exerccio regular do direito. 9.2.3) Intervenes mdicas e cirrgicas. 9.2.4) violncia esportiva. 9.2.5) consentimento do ofendido 10.1) DA CULPABILIDADE: 10.1.1) Consideraes introdutrias. 10.1.2) conceito de culpabilidade. 10.1.3) culpabilidade como predicado do crime ou pressuposto da pena? 10.1.4) Responsabilidade penal objetiva. 10.2) TEORIAS DA CULPABILIDADE. 10.2.1) Teoria psicolgica da culpabilidade. 10.2.2) Teoria. 11.1) CAUSAS DE EXCLUSO DA CULPABILIDADE. 11.1.1) Introduo. 11.1.2) Elenco. 11.1.3) A inexigibilidade de conduta diversa como causa supralegal de excluso da culpabilidade. 11.2) DA COAO MORAL IRRESISTVEL. 11.2.1) Conceito e espcies de coao. 11.2.2) Espcie de coao prevista no art. 22, 1 parte, do CP. 11.2.3) Responsabilidade do coator. 11.3) DA OBEDINCIA HIERRQUICA: 11.3.1) Conceito e espcies de ordem de superior hierrquico; 11.3.2) Obedincia hierrquica como causa de excluso de culpabilidade; 11.3.3) Responsabilidade do superior hierrquico; 11.3.4) Tratamento da obedincia hierrquica no Cdigo Penal Militar. 11.4) DA INIMPUTABILIDADE POR DOENA MENTAL OU DESENVOLVIMENTO MENTAL INCOMPLETO: 11.4.1) Introduo; 11.4.2) Critrios de aferio da inimputabilidade; 11.4.3) Requisitos normativos da inimputabilidade; 11.4.4) Doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado; 11.4.5) Diminuio da capacidade de entendimento e de vontade capacidade diminuda; 11.4.6) Menoridade penal 12.1) EMOO E A PAIXO. 12.2) DA INIMPUTABILIDADE POR EMBRIAGUEZ E SUBSTNCIAS ANLOGAS: 12.2.1) Conceito, fases e espcies de embriaguez; 12.2.2) Formas ou modalidades de embriaguez; a) Embriaguez no acidental: voluntria ou culposa; b) Embriaguez acidental: caso fortuito ou fora maior; c) Embriaguez preordenada; d) Embriaguez habitual e patolgica. 12.3) Actio Libera in causa. 12.4) Caso Fortuito e Fora maior. 12.5) ERRO DE PROIBIO: 12.5.1) Inescusabilidade de Ignorncia da lei; 12.5.2) Conceito de erro de proibio; 12.5.3) Modalidades de erro de proibio: a) Erro de proibio direto. b) Erro mandamental. c) erro de proibio indireto. 12.5.4) Formas de erro de proibio 13.1) ERRO DE TIPO: 13.1.1) Conceito. 13.1.2) Erro de tipo e delito putativo por erro de tipo. 13.1.3) Formas. 13.1.4) Erro de tipo essencial. 13.1.5) Efeitos do Erro de tipo essencial. 13.1.6) Erro de tipo permissivo. 13.2) DESCRIMINANTES PUTATIVAS. 13.3) ERRO PROVOCADO POR TERCEIRO. 13.4) ERRO ACIDENTAL: 13.4.1) conceito. 13.4.2) Erro sobre objeto (error in objecto). 13.4.3) Erro sobre a pessoa (error in persona). 13.4.4) Erro na execuo (aberratio ictus). 13.4.5) Resultado diverso do pretendido (Aberratio criminis) Estratgias de Ensino e Aprendizagem (metodologias de sala de aula) O planejamento do trabalho em sala de aula base da construo do processo de ensino e aprendizagem. Planejando a ao, o professor tem a possibilidade de saber exatamente qual o ponto de partida e o de chegada para cada tema abordado em seu curso. Um planejamento no um esquema de trabalho rgido, inflexvel. Pelo contrrio, devem-se levar em conta as situaes inesperadas que vo ocorrendo e adaptar ou modificar o que se havia inicialmente previsto, de acordo com suas observaes de classe e necessidades dos alunos. H metas que devem ser estabelecidas e alcanadas, sendo necessrio que o professor disponha de um fio condutor para a ao que vai desenvolver e de uma previso para os resultados dessa ao. Avaliao do Processo de Ensino e Aprendizagem A avaliao do processo de ensino e aprendizagem deve ser realizada de forma contnua, cumulativa e sistemtica com o objetivo de diagnosticar a situao da aprendizagem de cada aluno, em relao programao curricular. Funes bsicas: informar sobre o domnio da aprendizagem, indicar os efeitos da metodologia utilizada, revelar conseqncias da atuao docente, informar sobre a adequabilidade de
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currculos e programas, realizar feedback dos objetivos e planejamentos elaborados, etc. Para cada avaliao o professor determinar a(s) formas de avaliao podendo ser de duas formas: 1 uma prova com peso 10,0 (dez) ou uma prova de peso 8,0 e um trabalho de peso 2,0 2 uma prova com peso 10,0 (dez) ou uma prova de peso 8,0 e um trabalho de peso 2,0 Avaliao Somativa A aferio do rendimento escolar de cada disciplina feita atravs de notas inteiras de zero a dez, permitindo-se a frao de 5 dcimos. O aproveitamento escolar avaliado pelo acompanhamento contnuo do aluno e dos resultados por ele obtidos nas provas, trabalhos, exerccios escolares e outros, e caso necessrio, nas provas substitutivas. Dentre os trabalhos escolares de aplicao, h pelo menos uma avaliao escrita em cada disciplina no bimestre. O professor pode submeter os alunos a diversas formas de avaliaes, tais como: projetos, seminrios, pesquisas bibliogrficas e de campo, relatrios, cujos resultados podem culminar com atribuio de uma nota representativa de cada avaliao bimestral. Em qualquer disciplina, os alunos que obtiverem mdia semestral de aprovao igual ou superior a sete (7,0) e freqncia igual ou superior a setenta e cinco por cento (75%) so considerados aprovados. Aps cada semestre, e nos termos do calendrio escolar, o aluno poder requerer junto Secretaria-Geral, no prazo fixado e a ttulo de recuperao, a realizao de uma prova substitutiva, por disciplina, a fim de substituir uma das mdias mensais anteriores, ou a que no tenha sido avaliado, e no qual obtiverem como mdia final de aprovao igual ou superior a cinco (5,0). Sistema de Acompanhamento para a Recuperao da Aprendizagem Sero utilizados como Sistema de Acompanhamento e Nivelamento da turma os Plantes Tira-Dvidas que so realizados sempre antes de iniciar a disciplina, das 18h00min s 18h50min, na sala de aula. Recursos Necessrios Humanos Professor. Fsicos Laboratrios, visitas tcnicas, etc. Materiais Recursos Multimdia. Bibliografia Bsica BATISTA, Nilo. Introduo Crtica ao Direito Penal brasileiro. Rio de Janeiro: Revan, 2002. GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte geral. Artigos 1 a 120 do cdigo penal. 10.ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2008. v.1. ZAFFARONI, Eugenio Raul; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de Direito Penal Brasileiro. So Paulo: RT, 2002. BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal parte geral. Volume I. So Paulo: Saraiva. PRADO, Luiz Rgis. Curso de Direito Penal brasileiro: parte geral. Vol. 1. Ed. So Paulo: RT, 2008. Complementar FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria do garantismo penal. 2.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. JESUS, Damsio E. de. Direito Penal. Volume I. So Paulo: Saraiva. MIRABETE, Julio Fabrini. Manual de Direito Penal. Volume I parte geral. So Paulo: Atlas. FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de direito penal. Rio de Janeiro: Forense. GOMES, Luiz Flvio. Direito Penal: Parte Geral introduo. So Paulo: RT. Legislao: NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado. So Paulo: Saraiva. DELMANTO, Celso. Cdigo Penal Anotado. Rio de Janeiro: Renovar. FRANCO, Alberto Silva et alli. Cdigo Penal e sua interpretao jurisprudencial. So Paulo: RT, 1998 Peridicos Revista de Estudos Criminais. Editora NOTADEZ.
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Revista do IBCCRIM. Editora Revista dos Tribunais. Revista da AJURIS Sites para Consulta www.cfj.jus.br www.tj.rs.gov.br www.trf4.gov.br www.senado.gov.br www.stf.gov.br www.stj.gov.br www.ihj.org.br www.oab-rs.org.br Outras Informaes Endereo eletrnico de acesso pgina do PHL para consulta ao acervo da biblioteca: http://192.168.1.201/cgi-bin/wxis.exe?IsisScript=phl.xis&cipar=phl8.cip&lang=por
Cronograma de Atividades Aula Consolidao Avaliao Contedo 1.1) CONCEITO DE CRIME (breve reviso); 1.2) DO FATO TPICO: 1.2.1) Conceito; 1.2.2) Elementos do fato tpico; 1.3) CONDUTA: 1.3.1) Conceito, caractersticas e elementos, 1.3.2) Teorias da conduta (ou da ao): a) Teoria naturalista ou causal da ao, b) Teoria social da ao, c) Teoria finalista da ao; 1.3.3) Ausncia de conduta. 2.1) SUJEITOS DA AO. 2.1.1) Sujeito ativo. 2.1.2) sujeito passivo2.2) A OMISSO E SUAS FORMAS: 2.2.1) Consideraes gerais conceito; 2.2.2) Teorias da omisso. 2.2.3) Crimes omissivos prprios; 2.2.4) Crimes omissivos imprprios ou comissivos por omisso; 2.2.5) Dever jurdico de impedir o resultado hipteses: a) Ter por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) De outra forma assumir a responsabilidade de impedir o resultado; c) Com o comportamento anterior, criar o risco da ocorrncia do resultado; 2.3) RESULTADO: 2.3.1) Conceito; 2.3.2) Teorias: Resultado jurdico e resultado naturalstico; 2.3.3) Crimes materiais, crimes formais e crimes de mera conduta; 2.3.4) Crimes instantneos e crimes permanentes; 2.3.5) H crimes sem resultado? 3.1) DA RELAO DE CAUSALIDADE: 3.1.1) Introduo; 3.1.2) Teoria da Equivalncia dos Antecedentes Causais (ou da Conditio sine quo non); 3.1.3) Aplicao da Teoria da Equivalncia dos Antecedentes; 3.1.4) Limitaes do Alcance da Teoria da Equivalncia dos Antecedentes: a) causas (concausas) absolutamente independentes; b) causas relativamente independentes; c) supervenincia de causa relativamente independente; 3.2) DA CAUSALIDADE POR OMISSO; 3.3) TEORIA DA IMPUTAO OBJETIVA 4.1) TEORIA DA TIPICIDADE: 4.1.1) Noo Introdutria; 4.1.2) O tipo legal e o fato concreto; 4.1.3) Evoluo histrica da tipicidade: fases: a) Primeira fase: Independncia; b) Segunda fase: carter indicirio da antijuridicidade; c) Terceira fase: ratio essendi da antijuridicidade; d) Diretriz dominante; e) Tipicidade e antijuridicidade. 4.2) TEORIA DO TIPO: 4.2.1) Conceito e importncia do tipo; 4.2.2) Tipicidade Da adequao tpica: formas; 4.2.3) Funes do tipo penal; 4.2.4) Elementos do Tipo: a) Elementos objetivos; b) Elementos normativos; c) Elementos subjetivos. 5.1) DO TIPO DO CRIME DOLOSO: 5.1.1) Conceito de Dolo; 5.1.2) Teorias do Dolo: a) Teoria da Vontade; b) Teoria da representao; c) Teoria do assentimento. 5.1.3) Elementos do dolo. 5.1.4) Espcies de dolo: a) Dolo Direto e Indireto (ou dolo eventual); b) dolo de dano e de perigo; c) dolo genrico e especfico; d) dolo normativo e dolo natural; e) dolo geral (erro sucessivo). 5.2) PRINCPIO DA ADEQUAO SOCIAL. 5.3) PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA 6.1) DO TIPO DO CRIME CULPOSO: 6.1.1) Conceito; 6.1.2) Elementos do fato tpico culposo; 6.1.3) Modalidades de culpa: a) Imprudncia; b) Negligncia; c) Impercia. 6.1.4) Espcies de Culpa: a) Culpa consciente; b) Culpa inconsciente; c) Culpa prpria e culpa imprpria; 6.1.5) Dolo eventual e culpa consciente; 6.1.6) Concorrncia e compensao de culpas. 6.2) DO CRIME PRETERDOLOSO: Procedimentos Recursos Quadro verde e giz Data Show

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Misso: "Oferecer oportunidades de educao, contribuindo para a formao de profissionais conscientes e competentes, comprometidos com o comportamento tico e visando ao desenvolvimento regional.

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6.2.1) Crimes preterdolosos ou preterintencionais; 6.2.2) Nexo Subjetivo e Normativo 7.1) DO CRIME CONSUMADO: 7.1.1) Conceito; 7.1.2) Crime exaurido; 7.1.3) A consumao nas vrias espcies de crimes; 7.1.4) O Iter Criminis; 7.1.5) Atos preparatrios e executrios: distino. 7.2) DA TENTATIVA: 7.2.1) conceito; 7.2.2) Natureza jurdica; 7.2.3) Elementos; 7.2.4) Formas de tentativa: a) Perfeita; b) Imperfeita. 6.2.5) Aplicao da pena. 6.2.6) Infraes que no admitem tentativa. 7.3) DESISTNCIA VOLUNTRIA. 7.4) ARREPENDIMENTO EFICAZ. 7.5) ARREPENDIMENTO POSTERIOR. 7.6) CRIME IMPOSSVEL 8.1) DA ANTIJURIDICIDADE: 8.1.1) Conceito e terminologia; 8.1.2) Antijuridicidade formal e material; 8.1.3) Causas de excluso da antijuridicidade ou causas de justificao: a) Introduo; b) Elementos objetivos e subjetivos das causas de justificao; c) causas supralegais de excluso da antijuridicidade; d) Excesso nas causas de justificao. 8.2) DO ESTADO DE NECESSIDADE: 8.2.1) Consideraes Gerais; 8.2.2) Conceito e natureza jurdica; 8.2.3) Estado de necessidade justificante e estado de necessidade exculpante; 8.2.4) Requisitos: a) Perigo atual; b) noprovocao voluntria do perigo; c) inevitabilidade do perigo por outro meio; d) inexigibilidade do sacrifcio do bem ameaado; e) ameaa a direito prprio ou alheio; f) elemento subjetivo: finalidade de salvar o bem do perigo; g) inexistncia do dever legal de enfrentar o perigo. 8.2.5) causa de diminuio de pena. 8.2.6) formas de estado de necessidade. 8.2.7) Exemplos. 8.2.8) Excesso 9.1) DA LEGTIMA DEFESA: 9.1.1) Consideraes gerais; 9.1.2) Fundamento e natureza jurdica; 9.1.3) Conceito e requisitos; a) agresso injusta, atual ou iminente; b) direito prprio ou alheio; c) repulsa com os meios necessrios; d) moderao na repulsa necessria; e) elemento subjetivo da legtima defesa. 9.1.4) Legtima defesa real, putativa, sucessiva e recproca. 9.1.5) legtima defesa e estado de necessidade. 9.1.6) Ofendculos. 9.2) ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL E EXERCCIO REGULAR DO DIREITO. 9.2.1) Estrito cumprimento de dever legal. 9.2.2) Exerccio regular do direito. 9.2.3) Intervenes mdicas e cirrgicas. 9.2.4) violncia esportiva. 9.2.5) consentimento do ofendido 10.1) DA CULPABILIDADE: 10.1.1) Consideraes introdutrias. 10.1.2) conceito de culpabilidade. 10.1.3) culpabilidade como predicado do crime ou pressuposto da pena? 10.1.4) Responsabilidade penal objetiva. 10.2) TEORIAS DA CULPABILIDADE. 10.2.1) Teoria psicolgica da culpabilidade. 10.2.2) Teoria psicolgica-normativa da culpabilidade. 10.2.3) teoria normativa pura da culpabilidade. a) definio e fundamento. b) elementos da culpabilidade. 10.2.4) Teoria limitada da culpabilidade. 10.3) IMPUTABILIDADE: 10.3.1) conceito. 10.3.2) imputabilidade e responsabilidade. 10.3.3) fundamento da imputabilidade. 10.3.4) causas de excluso da imputabilidade. 10.4) POTENCIAL CONSCINCIA DA ILICITUDE: 10.4.1) Introduo. 10.4.2) teoria extrema do dolo. 10.4.3) teoria limitada do dolo. 10.4.4) teoria extrema da culpabilidade. 10.4.5) teoria limitada da culpabilidade. : 10.5) DA EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA: 10.5.1) Introduo; 10.5.2) Teoria da circunstncia concomitante; 10.5.3) Efeito da exigibilidade de conduta diversa 11.1) CAUSAS DE EXCLUSO DA CULPABILIDADE. 11.1.1) Introduo. 11.1.2) Elenco. 11.1.3) A inexigibilidade de conduta diversa como causa supralegal de excluso da culpabilidade. 11.2) DA COAO MORAL IRRESISTVEL. 11.2.1) Conceito e espcies de coao. 11.2.2) Espcie de coao prevista no art. 22, 1 parte, do CP. 11.2.3) Responsabilidade do coator. 11.3) DA OBEDINCIA HIERRQUICA: 11.3.1) Conceito e espcies de ordem de superior hierrquico; 11.3.2) Obedincia hierrquica como causa de excluso de culpabilidade; 11.3.3) Responsabilidade do superior hierrquico; 11.3.4) Tratamento da obedincia hierrquica no Cdigo Penal Militar. 11.4) DA INIMPUTABILIDADE POR DOENA MENTAL OU DESENVOLVIMENTO MENTAL INCOMPLETO: 11.4.1) Introduo; 11.4.2) Critrios de aferio da inimputabilidade; 11.4.3) Requisitos normativos da inimputabilidade; 11.4.4) Doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado; 11.4.5) Diminuio da capacidade de entendimento e de vontade capacidade diminuda; 11.4.6) Menoridade penal

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12.1) EMOO E A PAIXO. 12.2) DA INIMPUTABILIDADE POR EMBRIAGUEZ E SUBSTNCIAS ANLOGAS: 12.2.1) Conceito, fases e espcies de embriaguez; 12.2.2) Formas ou modalidades de embriaguez; a) Embriaguez no acidental: voluntria ou culposa; b) Embriaguez acidental: caso fortuito ou fora maior; c) Embriaguez preordenada; d) Embriaguez habitual e patolgica. 12.3) Actio Libera in causa. 12.4) Caso Fortuito e Fora maior. 12.5) ERRO DE PROIBIO: 12.5.1) Inescusabilidade de Ignorncia da lei; 12.5.2) Conceito de erro de proibio; 12.5.3) Modalidades de erro de proibio: a) Erro de proibio direto. b) Erro mandamental. c) erro de proibio indireto. 12.5.4) Formas de erro de proibio 13.1) ERRO DE TIPO: 13.1.1) Conceito. 13.1.2) Erro de tipo e delito putativo por erro de tipo. 13.1.3) Formas. 13.1.4) Erro de tipo essencial. 13.1.5) Efeitos do Erro de tipo essencial. 13.1.6) Erro de tipo permissivo. 13.2) DESCRIMINANTES PUTATIVAS. 13.3) ERRO PROVOCADO POR TERCEIRO. 13.4) ERRO ACIDENTAL: 13.4.1) conceito. 13.4.2) Erro sobre objeto (error in objecto). 13.4.3) Erro sobre a pessoa (error in persona). 13.4.4) Erro na execuo (aberratio ictus). 13.4.5) Resultado diverso do pretendido (Aberratio criminis)

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Misso: "Oferecer oportunidades de educao, contribuindo para a formao de profissionais conscientes e competentes, comprometidos com o comportamento tico e visando ao desenvolvimento regional.

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Aula 1 08.08.2008

1. CONCEITO DE CRIME
A) CONCEITO MATERIAL

- reserva legal

- Sob o ponto de vista material, o conceito de crime visa aos bens jurdicos protegidos pela lei penal. Dessa forma, crime nada mais do que a violao de um bem penalmente protegido.

- Ex. Joo mata Pedro: comete fato previsto como crime e ofende bem penalmente protegido (vida). LD e EN. Ex. inimp.

B) CONCEITO ANALTICO

-Trata-se de uma conduta tpica, antijurdica e culpvel.

- Portanto, para que haja crime preciso, em primeiro lugar, um conduta humana positiva ou negativa (ao ou omisso) descrita na norma penal como crime. Isto o FATO TPICO. - Ex: A esfaqueia B, matando-o.
Homicdio simples Art 121. Matar algum: Pena - recluso, de seis a vinte anos

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- furto - incesto

- No basta, porm, que o fato seja tpico para que exista crime. preciso que seja contrrio ao direito, ANTIJURDICO.

- Ex: LD. Fato tpico, mas no antijurdico.

- , pois, a antijuridicidade o segundo requisito do crime. Por meio do juzo de valor sobre ela que se saber se o fato ou no contrrio ao ordenamento jurdico. Verificada a ilicitude do comportamento, teremos os dois requisitos do crime: fato tpico e antijuridicidade.

- No basta, porm, seja o fato tpico e antijurdico. Exige-se, ainda, que o agente seja CULPVEL.

- Ex: homicdio - (doente mental). Fato tpico, antijurdico, mas no culpvel.

- Vale dizer: crime uma ao ou omisso ajustada a um modelo legal de conduta proibida (tipicidade), contrria ao direito (antijuridicidade) e sujeita a um juzo de reprovao social incidente sobre o fato e seu autor, desde que existam imputabilidade, conscincia potencial de ilicitude e exigibilidade e possibilidade de agir conforme o direito (culpabilidade).

- Damsio, Mirabete, Delmanto, entre outros, conceituam o crime como sendo um fato tpico e antijurdico, sendo a culpabilidade pressuposto de aplicao da pena.

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1.2) DO FATO TPICO


1.2.1) Conceito

- o fato que se amolda ao modelo legal da conduta proibida. o fato que se enquadra no conjunto de elementos descritivos do delito contidos na lei penal.

Homicdio simples Art 121. Matar algum: Pena - recluso, de seis a vinte anos

Furto Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.

1.2.2) Elementos do fato tpico

- Para a integrao do fato tpico deve haver um comportamento humano. A ao ou omisso humana (conduta), porm, no suficiente, sendo necessrio um resultado.

- Entre a conduta e o resultado se exige uma relao de causalidade. Ex. A desfere

facadas em B, que, transportado para um hospital, vem a falecer. Surge, assim,


outro elemento do fato tpico: a relao de causalidade ou nexo de causalidade.

- Por ltimo, para que seja um fato tpico, necessrio que os demais elementos estejam descritos como crime. a prpria tipicidade.

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- Ex: A mata B com tiros de revlver.....

Homicdio simples Art 121. Matar algum: Pena - recluso, de seis a vinte anos

- Portanto, os elementos do fato tpico so:

a) a conduta b) o resultado c) o nexo de causalidade d) a tipicidade

- Faltando um dos elementos do fato tpico a conduta passa a constituir um indiferente penal. um fato atpico.

1.3) CONDUTA
1.3.1) CONCEITO, CARACTERSTICAS E ELEMENTOS

A) Conceito

- CONDUTA a ao ou omisso humana consciente e dirigida a determinada finalidade.

B) Caractersticas:

a) A conduta se refere ao comportamento do homem, no dos animais irracionais.

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b) S as condutas corporais externas constituem aes. O Direito Penal no se ocupa da atividade puramente psquica.

c) A conduta humana s tem importncia para o Direito Penal quando voluntria.

d) O comportamento consiste num movimento ou absteno de movimento corporal.

C) Os elementos so:

a) um ato de vontade, dirigido a uma finalidade;

- Este elemento abrange: a) O objetivo pretendido pelo sujeito; b) os meios usados na execuo; c) as conseqncias secundrias da prtica.

b) atuao positiva ou negativa dessa vontade no mundo exterior (manifestao da vontade por meio de um fazer ou no fazer).

- conduta x ato.

1.3.2) TEORIAS DA CONDUTA (OU DA AO)

A) Teoria naturalista ou causal da ao

- Esta teoria conceitua a conduta como um comportamento humano voluntrio no mundo exterior, consistente num fazer ou no fazer, sendo estranha a qualquer valorao.

- denominada naturalista porque incorpora as leis da natureza no Direito Penal.

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- Sc. XIX at meados XX Von List.

- No importa se o agente quis (dolo) ou se teve culpa na causao do crime. A configurao da conduta tpica depende apenas de o agente causar fisicamente (naturalisticamente) um resultado previsto em lei como crime.

- Logo, s interessa duas coisas: saber quem foi o causador do resultado e se tal resultado estava definido em lei como crime.

- Nessa teoria a conduta concebida como um simples comportamento, sem apreciao sobre a sua ilicitude ou reprovabilidade.

- Ex: suicida pula carro

- Em outras palavras, a ao era tomada como pura realizao da vontade no mundo exterior, no importando o contedo dessa vontade (dolo e culpa).

- Esta teoria sofreu severas crticas.

- De acordo com o moderno Direito Penal, o centro de interesse no o efeito jurdico produzido pelo resultado, mas sim a natureza do comportamento reprovvel. Diante disso, cai por terra a teoria naturalista da ao, uma vez que se importa somente com o aspecto causal da questo, sendo equivocado distinguir a conduta em duas partes: processo causal exterior e contedo subjetivo da vontade, pois, como vimos, a ao ou omisso humana consciente dirigida a determinada finalidade.

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B) Teoria social da ao

- Para essa teoria, ao a realizao de um resultado sociamente relevante, questionado pelos requisitos do Direito e no pelas leis da natureza.

- Diante disso, ao nada mais que a causao de um resultado, no importando qual. O contedo da vontade, em que se perquire qual o resultado visado pelo agente, no pertence ao, mas culpabilidade.

- A teoria social da ao tambm recebeu crticas.

- Primeiro, porque se a ao a causao de um resultado socialmente relevante, como se define a conduta nos crimes de mero comportamento?

- Segundo, porque a teoria social, assim como a causal, deu muita importncia ao desvalor do resultado, quando o que importa o desvalor da conduta.

- Hom. Dol. = Hom. Culp.

C) TEORIA FINALISTA DA AO

- Opondo-se ao conceito causal de ao, e especialmente insustentvel separao entre a vontade e seu contedo, Welzel elaborou a teoria finalista da ao.

- Para a teoria finalista, a ao uma atividade final humana. , portanto, um acontecimento finalista, e no somente causal.

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- A finalidade ou atividade finalista da ao, segundo esta teoria, baseia-se em que o homem, consciente dos efeitos causais do acontecimento, pode prever as conseqncias de sua conduta, propondo, dessa forma, objetivos de distinta ndole.

- Conhecendo a teoria da causa e efeito, tem condies de dirigir sua atividade no sentido de produzir determinados efeitos. A causalidade, pelo contrrio, no se encontra ordenada dessa maneira. Ela cega, enquanto a finalidade vidente.

- # hom. e raio mortal. suicida

- A doutrina finalista da ao no se preocupa apenas com o contedo da vontade, o dolo, que consiste na vontade de concretizar as caractersticas objetivas do tipo penal, mas tambm com a culpa.

- O Direito no deseja apenas que o homem no realize condutas dolosas, mas, tambm, que imprima em todas as suas atividades uma direo finalista capaz de impedir que produzam resultados lesivos.

- As aes que, produzindo um resultado causal, so devidas inobservncia do mnimo de direo finalista no sentido de impedir a produo de tal conseqncia, ingressam no rol dos delitos culposos.

- Em conseqncia, o dolo retirado da culpabilidade, constituindo-se elemento subjetivo do tipo, integrando a conduta, primeiro elemento do fato tpico.

- Quanto culpa, a conduta descrita no tipo (se o homicdio culposo) est integrada pela inobservncia do dever de diligncia na vida de relao. Quem tem habilidade para realizar uma conduta adequadamente, deve execut-la

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adequadamente. Aquele que no possui tal habilidade, deve abster-se de realizar o comportamento desejado. Com o comportamento adequado que assim se estabelece, deve ser comparado o efetivo comportamento do agente, para verificarse se ele tpico no sentido de um crime culposo: toda ao que no corresponder a tal comportamento adequado tpica no sentido do crime culposo.

1.3.3) AUSNCIA DE CONDUTA

- Se a vontade constitui elemento da conduta, evidente que esta no ocorre quando o ato involuntrio.

- Para a caracterizao da conduta, sob qualquer prisma, indispensvel a existncia do binmio vontade e conscincia.

- VONTADE o querer ativo, apto a levar o ser humano a praticar um ato, livremente. O ato voluntrio deve ser espontneo, isto , proceder de uma tendncia prpria e interior vontade; se no, coagido e forado.

- CONSCINCIA a possibilidade que o ser humano possui de separar o mundo que o cerca dos prprios atos, realizando um julgamento moral das suas atitudes. Significa ter noo clara da diferena existente entre realidade e fico.

- H ausncia de ao, segundo a doutrina dominante, em trs grupos de caso:

a) Coao fsica irresistvel (vis absoluta)

- Ocorre quando o sujeito pratica o movimento em conseqncia de fora corporal exercida sobre ele. Quem atua obrigado por uma fora irresistvel no age

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voluntariamente. Neste caso, o agente mero instrumento realizador da vontade do coator.

- Ex. segurar pulso faca (leg.). - Ass. Doc. - enfermeiro

- Diversa a situao, contudo, se se tratar de coao moral.

- Na coao moral, no h aplicao da fora fsica, mas de ameaa ou intimidao, feita atravs da promessa de um mal, para que se determine o coato realizao do fato criminoso. O coagido poder optar.

- No caso da coao moral, o fato revestido de tipicidade, mas no culpvel, em face da inexigibilidade de conduta diversa.

- Portanto, existe o fato tpico, pois a ao juridicamente relevante, mas no se h falar em culpabilidade, aplicando-se a regra do art. 22, 1 parte (causa de excluso da culpabilidade).

Coao irresistvel e obedincia hierrquica Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem.

Ex. gerente

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b) Movimentos reflexos

- So atos reflexos, puramente somticos, aqueles em que o movimento corpreo ou sua ausncia determinado por estmulos dirigidos diretamente ao sistema nervoso.

- Nestes casos, o estmulo exterior recebido pelos centros sensores, que o transmitem diretamente aos centros motores, sem interveno da vontade, como ocorre, por exemplo, em um ataque epiltico (ex...).

- Os atos reflexos no dependem da vontade, uma vez que so reaes motoras, secretrias ou fisiolgicas, produzidas pela excitao de rgos do corpo humano (ex. tosse, espirro, etc.).

- No contexto dos movimentos reflexos, preciso distinguir tais movimentos das aes semi-automticas, pois estas so penalmente relevantes, uma vez que resultam de um processo de formao da vontade, originalmente existente, que se concentrou no subconsciente atravs da prtica.

- Nestes casos, o ato pode ser controlado pela ateno, o que basta para que seja considerado conduta tipicamente relevante.

- Ex. vespa motorista picado - rodear conduta semi-automtica

- De outro lado, os movimentos reflexos no se confundem com os atos em curtocircuito.

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- Os atos em curto-circuito so as reaes primitivas do ser humano, nas quais existe um estmulo externo, no registrando totalmente a presena de uma personalidade desenvolvida, surgindo, superfcie, de improviso, aes momentneas e impulsivas ou mecanismos anmicos profundos, bem como reaes explosivas.

- Ex. reaes explosivas que se seguem ao encarceramento, estados de embriaguez patolgica, estados crepusculares afetivos. Nestes casos, existe vontade, ainda que de maneira fugaz. H um querer, ainda que primitivo, razo pela qual no se exclui a conduta.

c) Estados de inconscincia

- Conscincia o resultado da atividade das funes mentais. No se trata de uma faculdade do psiquismo humano, mas do resultado do funcionamento de todas elas.

- Quando essas funes mentais no funcionam adequadamente se diz que h estado de inconscincia, que incompatvel com a vontade, e sem vontade no h ao.

- A doutrina tem catalogado como exemplos de estados de inconscincia a hipnose, o sonambulismo a narcolepsia.

- O sonambulismo a doena de quem age ou fala durante o sono, tornando seus sentidos obtusos. Trata-se de um sono patolgico, quando o enfermo nem percebe estar dormindo, embora mantenha a sua atividade locomotora.

- Ex. vaso

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- A hipnose um estado mental semelhante ao sono, provocado artificialmente por algum, levando o hipnotizado a agir como se fosse um autmato, obedecendo ordens e comandos.

- A narcolepsia outra doena que provoca acessos repentinos de sono, transportando o enfermo a um estado de irrealidade, permitindo-lhe, no entanto, continuar a ter movimentos e relaes com o meio ambiente.

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Aula 2
A) CONCEITO MATERIAL

- Sob o ponto de vista material, o conceito de crime visa aos bens jurdicos protegidos pela lei penal. Dessa forma, crime nada mais do que a violao de um bem penalmente protegido.

B) CONCEITO ANALTICO

-Trata-se de um fato tpico, antijurdico e culpvel.

1.2) DO FATO TPICO


1.2.1) Conceito

- o fato que se amolda ao modelo legal da conduta proibida. o fato que se enquadra no conjunto de elementos descritivos do delito contidos na lei penal.

1.2.2) Elementos do fato tpico

a) a conduta b) o resultado c) o nexo de causalidade d) a tipicidade

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- Faltando um dos elementos do fato tpico a conduta passa a constituir um indiferente penal. um fato atpico.

1.3) CONDUTA
A) Conceito

- CONDUTA a ao ou omisso humana consciente e dirigida a determinada finalidade.

B) Caractersticas:

a) A conduta se refere ao comportamento do homem, no dos animais irracionais.

b) S as condutas corporais externas constituem aes. O Direito Penal no se ocupa da atividade puramente psquica.

c) A conduta humana s tem importncia para o Direito Penal quando voluntria.

d) O comportamento consiste num movimento ou absteno de movimento corporal.

C) Os elementos so:

a) um ato de vontade, dirigido a uma finalidade;

- Este elemento abrange: a) O objetivo pretendido pelo sujeito; b) os meios usados na execuo; c) as conseqncias secundrias da prtica

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b) atuao positiva ou negativa dessa vontade no mundo exterior (manifestao da vontade por meio de um fazer ou no fazer).

- conduta x ato.

1.3.2) TEORIAS DA CONDUTA (OU DA AO)

A) Teoria naturalista ou causal da ao

- Esta teoria conceitua a conduta como um comportamento humano voluntrio no mundo exterior, consistente num fazer ou no fazer, sendo estranha a qualquer valorao.

B) Teoria social da ao

- Para essa teoria, ao a realizao de um resultado sociamente relevante, questionado pelos requisitos do Direito e no pelas leis da natureza.

C) TEORIA FINALISTA DA AO

- Para a teoria finalista, a ao uma atividade final humana. , portanto, um acontecimento finalista, e no somente causal.

1.3.3) AUSNCIA DE CONDUTA

- Para a caracterizao da conduta, sob qualquer prisma, indispensvel a existncia do binmio vontade e conscincia.

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- H ausncia de ao, segundo a doutrina dominante, em trs grupos de caso:

a) Coao fsica irresistvel (vis absoluta)

b) Movimentos reflexos

- No contexto dos movimentos reflexos, preciso distinguir tais movimentos das aes semi-automticas.

c) Estados de inconscincia

- A doutrina tem catalogado como exemplos de estados de inconscincia a hipnose, o sonambulismo a narcolepsia.

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2.1) SUJEITOS DO CRIME


2.1.1) SUJEITO ATIVO

- a pessoa que pratica a conduta descrita pelo tipo penal. quem pratica o fato descrito na norma penal incriminadora.

- O CP e o CPP empregam vrias denominaes para expressar o sujeito ativo do delito.

- No direito material usa o legislador a expresso agente nos arts. 14, II; 15; 18, I e II; 19; 20, 3; 21, pargrafo nico; 23, caput e pargrafo nico; 26, caput e pargrafo nico, etc.

Art. 14 - Diz-se o crime: Crime consumado Tentativa II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente.

Desistncia voluntria e arrependimento eficaz Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados.

Art. 18 - Diz-se o crime: Crime doloso I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo; Crime culposo

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II - culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia. Pargrafo nico - Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente.

- Na fase do inqurito policial recebe o sujeito ativo a denominao de indiciado. o que se v nos arts. 5, 1, b; 6, V, VIII e IX; 10, caput e seu 3; 14; 15 e 21 do CPP.

Art. 5 Nos crimes de ao pblica o inqurito policial ser iniciado: 1 O requerimento a que se refere o n II conter sempre que possvel: b) a individualizao do indiciado ou seus sinais caractersticos e as razes de convico ou de presuno de ser ele o autor da infrao, ou os motivos de impossibilidade de o fazer;
o o

Art. 10. O inqurito dever terminar no prazo de 10 dias, se o indiciado tiver sido preso em flagrante, ou estiver preso preventivamente, contado o prazo, nesta hiptese, a partir do dia em que se executar a ordem de priso, ou no prazo de 30 dias, quando estiver solto, mediante fiana ou sem ela.

- Durante o processo recebe o nome de acusado, denunciado ou ru. Usam as expresses acusado ou ru os arts. 185; 260; 261, do CPP, etc.
Art. 185. O acusado que comparecer perante a autoridade judiciria, no curso do processo penal, ser qualificado e interrogado na presena de seu defensor, constitudo ou nomeado. Art. 260. Se o acusado no atender intimao para o interrogatrio, reconhecimento ou qualquer outro ato que, sem ele, no possa ser realizado, a autoridade poder mandar conduzi-lo sua presena.

- O que j sofreu sentena condenatria chamado sentenciado, preso, condenado, recluso e detento.

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- Sob o ponto de vista biopsquico, recebe o nome de criminoso ou delinqente.

- S o homem possui capacidade para delinqir. Animais e coisas no podem ser sujeitos ativos do crime, pois lhe falta o elemento vontade.

A) PESSOA JURDICA COMO SUJEITO ATIVO DO CRIME


- Vrias teorias se propuseram soluo da questo envolvendo a possibilidade de a pessoa jurdica ser sujeito ativo de crime. Dentre elas, so apontadas a teoria da fico e a teoria da realidade.

I) TEORIA DA FICO:

- Para esta corrente, a pessoa jurdica tem existncia fictcia, irreal ou de pura abstrao, carecendo de vontade.

- Falta-lhe conscincia, vontade e finalidade, requisitos imprescindveis para a configurao do fato tpico, bem como imputabilidade e possibilidade de

conhecimento do injusto, necessrios para a culpabilidade, de maneira que no h como admitir que seja capaz de delinqir e de responder por seus atos.

- Portanto, amparada no brocardo romano societas delinquere non potest (a pessoa jurdica no pode cometer delitos), tem como principais argumentos:

a) ausncia de conscincia, vontade e finalidade:


- conduta = conscincia + vontade

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b) ausncia de culpabilidade:
- entender e querer

c) ausncia de capacidade de pena (princpio da personalidade da pena):


- a pena deve recair sobre o autor do delito e no sobre todos os membros da corporao.

d) ausncia de justificativa para a imposio da pena


- preveno e retribuio.

e) A Constituio Federal no autoriza expressamente a responsabilidade penal da pessoa jurdica, e os dispositivos porventura citados arts. 173, 5, e 225, 3 so meramente declaratrios.

Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. 5 - A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta, sujeitando-a s punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular.

Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv- lo para as presentes e futuras geraes. 3 - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, PESSOAS FSICAS OU JURDICAS, A SANES PENAIS E ADMINISTRATIVAS, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.

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II) TEORIA DA REALIDADE OU DA PERSONALIDADE REAL


- tambm chamada teoria organicista.

- Para essa teoria, a pessoa jurdica um ser real, um verdadeiro organismo, tendo vontade que no , simplesmente, a soma das vontades dos associados, nem o querer dos administradores.

- Assim, pode a pessoa jurdica delinqir, pois uma realidade, que tem vontade e capacidade de deliberao, devendo-se, ento, reconhecer-lhe a capacidade criminal.

- A CF/88 se filiou segunda posio, tendo disposto, em seu artigo 225, 3, que

as condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.

- Os argumentos para a responsabilidade da pessoa jurdica so:

a) a pessoa jurdica pode ser responsvel pelos seus atos, devendo o juzo de culpabilidade ser adaptado s suas caractersticas: - Exigibilidade conduta diversa. b) a pena no ultrapassa a pessoa da empresa, o que tem havido uma confuso entre a pena e suas conseqncias indiretas sobre terceiros:

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- Considerando que dever do Estado proteger o bem jurdico, bem como que h necessidade de o Direito Penal modernizar-se, acompanhando as novas formas de criminalidade, nossa CF, em seus arts. 225, 3, e 173, 5, previu a responsabilizao da pessoa jurdica em todas as esferas do direito por atos cometidos contra a ordem econmica e financeira e contra o meio ambiente.

- Se foi vontade do constituinte e do legislador proteger bens jurdicos relevantes, tais como o meio ambiente e a ordem econmica, contra agresses praticadas por entidades coletivas, no h como negar tal possibilidade.

- Art. 3 da Lei 9.605/98


Art. 3 As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade.

EMENTA: EMBARGOS INFRINGENTES. CRIME AMBIENTAL. RESPONSABLIZAO PENAL DA PESSOA JURDICA. ART. 60 DA LEI N 9.605/98. 1. A Constituio Federal de 1988, em seu art. 225, 3, determina expressamente que a pessoa jurdica est sujeita s sanes penais quando praticar condutas e atividades lesivas ao meio ambiente. Da mesma forma, preceitua o art. 3 da Lei n 9.605/98, assim no aceitar a responsabilizao da pessoa jurdica negar cumprimento Carta Magna e lei. 2. A conduta dos agentes de instalar e fazer funcionar servio potencialmente poluidor, para implantao de loteamento irregular, sem licena dos rgos competentes e em desacordo com as normas pertinentes, caracteriza plenamente o delito previsto no art. 60 da Lei n 9.605/98. 3. Embargos Infringentes rejeitados. (Embargos Infringentes N 70013592357, Segundo Grupo de Cmaras Criminais, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Eugnio Tedesco, Julgado em 10/03/2006) EMENTA: APELAO. CRIME CONTRA O MEIO AMBIENTE. RESPONSABILIDADE PENAL DA PESSOA JURDICA DETERMINADA PELA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988, EM SEU ART. 225, 3. Preliminar de ilegitimidade passiva afastada. LIXO HOSPITALAR. Armazenamento de substncias txicas, perigosas e nocivas sade humana e ao meio ambiente, em desacordo

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com as exigncias legais. Delito previsto no art. 56, caput, da Lei n 9.605/98 configurado. Resduos de servios de sade deixados em contato com o solo, queimando em local freqentado por pessoas e animais, em desacordo com a legislao, gerando gases poluentes. Incidncia do art. 54, 2, inciso V do mesmo diploma legal. Condenao mantida. Apelo improvido. Unnime. (Apelao Crime N 70015164676, Quarta Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Aristides Pedroso de Albuquerque Neto, Julgado em 08/06/2006) - Wambass Transportes Ltda. ME, foi condenada, por incursa no art. 54, 2, inciso V, da Lei n 9.605/98, pena de multa fixada em 150 dias-multa, razo de 1/30 do salrio mnimo vigente poca dos fatos, e suspenso dos servios da empresa de recolhimento de resduos de servios hospitalares pelo prazo de 02 anos e 04 meses. Para o delito previsto no art. 56, caput, da referida lei, foi aplicada pena de suspenso dos servios da empresa. Reconhecido o concurso formal, a empresa r restou condenada suspenso dos servios de recolhimento de resduos de servios hospitalares pelo prazo de 02 anos, 08 meses e 20 dias, remanescendo a multa fixada (fls. 364/382).

PENAL. CRIME AMBIENTAL. RESPONSABILIZAO DA PESSOA JURDICA. POSSIBILIDADE. DELITO DO ART. 60 DA LEI N 9.605/1998. PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA. EXTINO DA PUNIBILIDADE. RECURSO PREJUDICADO. 1. "Admite-se a responsabilidade penal da pessoa jurdica em crimes ambientais desde que haja a imputao simultnea do ente moral e da pessoa fsica que atua em seu nome ou em seu benefcio, uma vez que no se pode compreender a responsabilizao do ente moral dissociada da atuao de uma pessoa fsica, que age com elemento subjetivo prprio." (REsp n 889.528/SC, Relator o Ministro Felix Fischer, DJU de 18/6/2007) 2. Sendo de 6 meses de deteno a pena mxima cominada ao crime previsto no art. 60 da Lei n 9.605/1998, com relao empresa Castilho Prestao de Servios Ltda, constata-se que j decorreram mais de dois anos desde a data do fato incriminado sem que fosse recebida a inicial acusatria, e, quanto a Luis Vanderlei de Castilhos, o transcurso de mais de dois anos desde o recebimento da denncia, operando-se, em ambos os casos, a prescrio da pretenso punitiva, nos termos do art. 109, inciso VI, do Cdigo Penal, uma vez que no ocorreu qualquer causa interruptiva desde ento. 3. Recurso especial parcialmente provido. (RECURSO ESPECIAL 2006/0089145-1, Superior Tribunal de Justia, Sexta Turma, Rel. Min. Paulo Galotti, julgado em 08.04.2008).

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2.1.2) SUJEITO PASSIVO


A) Conceito

- o titular do bem jurdico protegido pelo tipo penal incriminador, que foi violado.

B) ESPCIES

- aspecto formal suj. passivo pela simples violao da norma penal. - aspecto material suj passivo que sofre a leso a um bem penalmente tutelado.

- Existem duas espcies de sujeito passivo:

a) Sujeito passivo constante, geral ou formal: Sempre o Estado. - desob. b) Sujeito passivo eventual, particular ou material: o titular do interesse penalmente protegido.

C) A QUESTO DO INCAPAZ, DA PESSOA JURDICA, DO MORTO, DO FETO E DOS ANIMAIS

- O incapaz pode ser sujeito passivo do delito, porque titular de direito, como a vida, a integridade fsica etc.
Infanticdio Art. 123 - Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo aps: Pena - deteno, de dois a seis anos.

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Abandono intelectual Art. 246 - Deixar, sem justa causa, de prover instruo primria de filho em idade escolar: Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.

- A pessoa jurdica pode ser sujeito passivo, desde que, por bvio, a descrio tpica no pressuponha uma pessoa fsica (homicdio).

- A pessoa jurdica no pode ser sujeito passivo de calnia e injria, pois no pode ser sujeito ativo do crime (o que a calnia pressupe) nem possui honra subjetiva (objeto jurdico da injria), podendo ser vtima de difamao em face de possuir, inegavelmente, reputao, boa fama (honra objetiva).

Calnia Art. 138 - Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como crime: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa.

- De ver-se, contudo, que a pessoa jurdica pode ser vtima de calnia em relao aos delitos ambientais, diante da possibilidade da responsabilidade penal da pessoa jurdica.

Injria Art. 140 - Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.

Difamao Art. 139 - Difamar algum, imputando-lhe fato ofensivo sua reputao: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.

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- O homem morto no pode ser sujeito passivo, pois no titular de direitos, podendo ser objeto material do delito.

Calnia Art. 138 - Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como crime: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa. 2 - punvel a calnia contra os mortos.

Destruio, subtrao ou ocultao de cadver Art. 211 - Destruir, subtrair ou ocultar cadver ou parte dele: Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.

Vilipndio a cadver Art. 212 - Vilipendiar cadver ou suas cinzas: Pena - deteno, de um a trs anos, e multa.

- O homem pode ser sujeito passivo mesmo antes de nascer, pois feto pode ser sujeito passivo, pois tem direito vida, sendo esta protegida pela punio do aborto.

- Os animais podem ser objeto material do delito, mas no sujeitos passivos. Em caso de leso a animais ou coisas, os sujeitos passivos so os proprietrios (furto, dano).

- No possvel o sujeito ativo ser ao mesmo tempo sujeito passivo de algum crime em face da sua prpria conduta. Ex. no auto-aborto (CP, art. 124), a gestante sujeito ativo; o feto, o passivo. Ela no tambm sujeito passivo do crime porque no se pune a autoleso.

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Aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento Art. 124 - Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque: Pena - deteno, de um a trs anos.

Estelionato Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento: Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa. 2 - Nas mesmas penas incorre quem: Fraude para recebimento de indenizao ou valor de seguro V - destri, total ou parcialmente, ou oculta coisa prpria, ou lesa o prprio corpo ou a sade, ou agrava as conseqncias da leso ou doena, com o intuito de haver indenizao ou valor de seguro;

- Entretanto, possvel haver, no mesmo crime, uma pessoa que seja tanto sujeito ativo quanto passivo, como ocorre na rixa.

Rixa Art. 137 - Participar de rixa, salvo para separar os contendores: Pena - deteno, de quinze dias a dois meses, ou multa.

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2.2) DA OMISSO E SUAS FORMAS


2.2.1) CONSIDERAES GERAIS CONCEITO

- Ao lado da ao, a omisso aparece como uma forma independente de conduta humana, suscetvel de ser regida pela vontade dirigida para um fim.

- Configura-se crime omissivo quando o agente no faz o que pode e deve fazer, que lhe juridicamente ordenado (no faz o que a norma mandamental impe).

2.2.2) TEORIAS DA OMISSO

A) Naturalstica

- Para esta teoria, a omisso um fenmeno causal, que pode ser claramente percebido no mundo dos fatos, j que, em vez de ser considerada uma inatividade (no fazer), caracteriza-se como verdadeira espcie de ao. Constitui, portanto, um fazer, ou seja, um comportamento positivo: quem se omite faz alguma coisa.

- Se a omisso considerada como ao, ento tem relevncia causal, ou seja, aquele que omite tambm d causa ao resultado e por ele deve responder.

- Esta teoria recebeu crticas, em face do erro de supor que a modificao do mundo exterior (resultado) provocada tambm pelo comportamento omissivo.

- De fato, a omisso no interfere dentro do processo causal, pois quem se omite no faz absolutamente nada, e por conseguinte, no pode causar coisa alguma. Em

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outras palavras, dentro da lei da causa e efeito, a inatividade no pode ser provocadora de nenhum resultado.

Ex: pedestre presenciar atropel.


Omisso de socorro Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa. Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da omisso resulta leso corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte.

B) Normativa

- a teoria adotada pelo Cdigo Penal.

- Para a teoria normativa, a omisso um nada, logo, no pode causar coisa alguma. Quem se omite nada faz, portanto, nada causa. Assim, o omitente no deve responder pelo resultado, pois no o provocou.

- Excepcionalmente, embora no se possa estabelecer nexo causal entre omisso e resultado, essa teoria admite que aquele que se omitiu seja responsabilizado pela ocorrncia. Para tanto, h necessidade de que esteja presente o chamado dever jurdico de agir.

- Da o nome da teoria normativa: para que a omisso tenha relevncia causal (por presuno legal), h necessidade de uma norma impondo, na hiptese concreta, o dever jurdico de agir. S a pode-se falar em responsabilizao do omitente pelo resultado.

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- Assim, a omisso, por si mesma, no tem relevncia jurdica. O que lhe d esse atributo a norma, que impe um determinado comportamento. A omisso surge para o direito quando se constata que a conduta exigida pela norma no foi realizada pelo sujeito, que deixou de observar o dever jurdico de agir. Art. 13, 2.

Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. (...) Relevncia da omisso 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado.

2.2.3) CRIMES OMISSIVOS PRPRIOS

- So os que se perfazem com a simples conduta negativa do sujeito, independentemente da produo de qualquer conseqncia posterior. A norma que os contm, ao invs de uma mandamento negativo (no furtars, p. ex.), determina um comportamento positivo.

- Ento, o crime consiste em o sujeito amoldar a sua conduta descrio legal por ter deixado de observar o mandamento proibitivo determinado pela norma. Ele no cumpre o dever de agir contido implicitamente na norma incriminadora.

- Ex.
Omisso de socorro

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Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa. Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da omisso resulta leso corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte.

- Nos crimes omissivos basta a absteno, suficiente a desobedincia ao dever de agir para que o delito se consume. A OBRIGAO DO AGENTE DE AGIR E NO DE EVITAR O RESULTADO. O resultado que eventualmente surgir dessa omisso ser irrelevante para a consumao do crime, podendo apenas configurar uma majorante ou uma qualificadora.

- Ex:
Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa. Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da omisso resulta leso corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte.

- Os crimes omissivos prprios so obrigatoriamente previstos em tipos penais especficos, em obedincia ao princpio da reserva legal, dos quais so exemplos tpicos os previstos nos arts. 135, 244, 257 (ocultar), 269, 299 (omitir), 305, 319 e 356 (deixar).

Abandono material Art. 244. Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do cnjuge, ou de filho menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente invlido ou maior de 60 (sessenta) anos, no lhes proporcionando os recursos necessrios ou faltando ao pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou ascendente, gravemente enfermo:

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Pena - deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa, de uma a dez vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.

Subtrao, ocultao ou inutilizao de material de salvamento Art. 257 - Subtrair, ocultar ou inutilizar, por ocasio de incndio, inundao, naufrgio, ou outro desastre ou calamidade, aparelho, material ou qualquer meio destinado a servio de combate ao perigo, de socorro ou salvamento; ou impedir ou dificultar servio de tal natureza: Pena - recluso, de dois a cinco anos, e multa.

Omisso de notificao de doena Art. 269 - Deixar o mdico de denunciar autoridade pblica doena cuja notificao compulsria: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.

Prevaricao Art. 319 - Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.

2.2.4) CRIMES OMISSIVOS IMPRPRIOS OU COMISSIVOS POR OMISSO

- Nos crimes omissivos imprprios, o agente no tem simplesmente a obrigao de agir, mas a OBRIGAO DE AGIR PARA EVITAR UM RESULTADO, isto , deve agir com a finalidade de impedir a ocorrncia de determinado evento. Nos crimes comissivos por omisso h, na verdade, um crime material, isto , um crime de resultado.

- Esses sujeitos que tm a obrigao de agir para evitar um resultado so chamados de garantidores, que devem prevenir, ajudar, instruir, defender e proteger o bem tutelado ameaado. So a garantia de que um resultado lesivo no ocorrer, pondo em risco ou lesando um interesse tutelado pelo Direito.

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- O Cdigo Penal regulou expressamente as hipteses em que o agente assume a condio de garantidor.

- De fato, para que algum responda por crime comissivo por omisso preciso que tenha o dever jurdico de impedir o resultado, previsto no artigo 13, 2:

Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. (...) Relevncia da omisso 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado.

A) PRESSUPOSTOS FUNDAMENTAIS DO CRIME OMISSIVO


I) Poder agir:

- O poder agir um pressuposto bsico de todo comportamento humano. Tambm na omisso, evidentemente, necessrio que o sujeito tenha a possibilidade fsica de agir, para que se possa afirmar que no agiu voluntariamente.

- dever de agir + poder agir.

- coao.

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II) Evitabilidade do resultado:

- Ainda que o omitente tivesse a possibilidade de agir, fazendo-se um juzo hipottico de eliminao, imaginando-se que a conduta devida foi realizada, preciso verificar se o resultado teria ocorrido ou no.

- Se a realizao da conduta devida impede o resultado, considera-se a sua omisso causa desse resultado. No entanto, se a realizao da conduta devida no tivesse impedido a ocorrncia do resultado, que, a despeito da ao do agente, ainda assim se verificasse, deve-se concluir que a omisso no deu causa a tal resultado.

III) Dever de impedir o resultado

- Mas, se o agente podia agir e se o resultado desapareceria com a conduta omitida, ainda assim no se pode imputar o resultado ao sujeito que se absteve. necessria uma terceira condio, ou seja, preciso que o sujeito tivesse o dever de evitar o resultado, isto , o especial dever de evit-lo ou, em outros termos, que ele fosse garantidor da sua no-ocorrncia.

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2.2.5) FONTES ORIGINRIAS DA POSIO DE GARANTIDOR

- O Cdigo Penal, ao regular a figura do garantidor, determina que o dever de agir, para evitar o resultado, incumbe a quem: a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado (art. 13, 2).

Relao de causalidade Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. Relevncia da omisso 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente DEVIA E PODIA AGIR para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado.

a) Ter por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia

a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia;

- um dever legal, decorrente de lei, alis, o prprio texto legal o diz. Dever esse que aparece numa srie de situaes, como, por exemplo, o dever de assistncia que se devem mutuamente os cnjuges, que devem os pais aos filhos, etc..

- Nesses casos, se o sujeito, em virtude de sua absteno, descumprindo o dever de agir, no obstruir o processo causal que se desenrola diante dele (no buscar evitar o

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resultado), digamos assim, considerado, pelo Direito Penal, como se o tivesse causado.

- Ex1: me inanio

Art. 1.634. Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores: I - dirigir-lhes a criao e educao; II - t-los em sua companhia e guarda; III - conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem; IV - nomear-lhes tutor por testamento ou documento autntico, se o outro dos pais no lhe sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercer o poder familiar; V - represent-los, at aos dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, aps essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento; VI - reclam-los de quem ilegalmente os detenha; VII - exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio.

Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges: I - fidelidade recproca; II - vida em comum, no domiclio conjugal; III - mtua assistncia; IV - sustento, guarda e educao dos filhos; V - respeito e considerao mtuos.

- me resduos e mucosidades (infanticdio ou homicdio)

- esposa

Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges:

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I - fidelidade recproca; II - vida em comum, no domiclio conjugal; III - mtua assistncia; IV - sustento, guarda e educao dos filhos; V - respeito e considerao mtuos.

b) De outra forma, assumir a responsabilidade de impedir o resultado

b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado;

- A doutrina no fala mais em dever contratual, uma vez que a posio de garantidor pode advir de situaes em que no existe relao jurdica entre as partes. O importante que o sujeito se coloque em posio de garante da noocorrncia do resultado, haja contrato ou no, como nas hipteses em que voluntariamente assume encargo sem mandato ou funo tutelar.

- Ex. vizinha filho - mdico de planto - mdico plantonista inimigo - enfermeira gestante c/ dificuldade de reteno do nascituro
Aborto provocado por terceiro Art. 125 - Provocar aborto, sem o consentimento da gestante: Pena - recluso, de trs a dez anos.

- engenheiro - defeito

- Portanto, nesta segunda hiptese, a obrigao de atuar provm de contrato celebrado pelo omitente, no qual aceitara o dever, ou do exerccio de sua

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atividade profissional, independentemente desta lastrear-se ou no em relao funcional de natureza pblica.

c) Com o comportamento anterior, criar o risco da ocorrncia do resultado

c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado.

- Nesta hiptese, o sujeito, com o comportamento anterior, cria situao de perigo para bens jurdicos alheios penalmente tutelados, de sorte que, tendo criado o risco, fica obrigado a evitar que ele se degenere ou desenvolva para o dano ou leso.

- No importa que o tenha feito voluntariamente ou involuntariamente, dolosa ou culposamente; importa que com sua ao ou omisso originou uma situao de risco ou agravou uma situao j existente.

- Ex. exmio nadador - remdio criana - gerente fecha banco - companheiros cigarro feno - pescaria - lama

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2.3) RESULTADO
2.3.1) CONCEITO

- - tambm utilizada a expresso evento.

- a modificao do mundo exterior provocada pelo comportamento humano voluntrio.

- Ex. No caso do homicdio, temos o comportamento (ao de desferir facadas) e a modificao do mundo exterior, que constitui o resultado (morte da vtima).

- o resultado pode apresentar-se sob diversas formas: Pode ser fsico (como a destruio de um objeto no crime de dano - art. 163 -); fisiolgico (como a morte de um homem no homicdio art. 121 -); ou psicolgico (como a percepo de uma expresso ofensiva por parte de uma pessoa na injria e na difamao (arts. 140 e 139).

2.3.2) TEORIAS: RESULTADO NATURALSTICO E RESULTADO JURDICO

A) Resultado Naturalstico
- Segundo a concepo naturalstica, resultado a modificao do mundo externo causada por um comportamento humano.

...... ......

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- Ex. homicdio dano - leso corporal - furto

B) Resultado Jurdico
- De acordo com a concepo jurdica ou normativa, o resultado da conduta a leso ou perigo de leso de um interesse protegido pela norma penal.

- De fato, h aes que no necessitam, obrigatoriamente, da produo de qualquer conseqncia no mundo realstico, podendo, pois, ser perfeitamente compreendidos sem a verificao de qualquer efeito, exaurindo-se, dessa maneira, em si mesmas, no prprio comportamento.

- So aes dotadas de autonomia, independncia e auto-suficincia. Assim, diante de uma ao desta natureza, sua simples realizao ensejar plena adequao tpica ao fato praticado, que se realizar, em toda sua inteireza, quer se verifique ou no qualquer conseqncia.

- Ex. - Art. 342. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral:
Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.

Quadrilha ou bando Art. 288 - Associarem-se mais de trs pessoas, em quadrilha ou bando, para o fim de cometer crimes: Pena - recluso, de um a trs anos.

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Pargrafo nico - A pena aplica-se em dobro, se a quadrilha ou bando armado.

Violao de domiclio Art. 150 - Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias: Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa.

- Dessarte, fala-se em resultado jurdico como sendo a ofensa ao bem jurdico penalmente tutelado ou como a conseqncia produzida pela ao no plano do ordenamento jurdico.

- Esse resultado constitui parte integrante de toda e qualquer figura tpica, inclusive da pertinente aos delitos cujo elemento nuclear (ao), por sua prpria ndole, no pressupe a produo imprescindvel de qualquer efeito exterior.

2.3.3) H CRIME SEM RESULTADO?

- De acordo com os naturalistas h crime sem resultado.

- Afirmam que o resultado no se confunde com a ofensa ao interesse tutelado pela norma, h delitos em que o comportamento do sujeito no produz uma modificao no mundo externo, como os de mera conduta, nos quais o tipo s faz referncia ao comportamento, no descrevendo qualquer efeito da ao.

- Assim, todo crime produz leso ou perigo de leso de um bem jurdico, mas h alguns que no possuem resultado.

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- Para os partidrios da teoria do resultado jurdico, todo crime possui resultado, mesmo os de mera conduta, havendo nestes uma coincidncia temporal e espacial entre a ao e o evento.

- que a lei penal, ao incriminar determinado comportamento anti-social, sempre visa a proteger e preservar algum bem, qualquer que seja a espcie do delito que inscreva em seu rol incriminador.

Ex.
Homicdio simples Art 121. Matar algum: Pena - recluso, de seis a vinte anos.

Dois resultados: - Resultado jurdico: ofensa ao bem protegido - resultado naturalstico: morte

Dano Art. 163 - Destruir, inutilizar ou deteriorar coisa alheia: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa. - Resultado jurdico: dano ao patrimnio alheio. - Resultado naturalstico: prprio dano.

Falso testemunho ou falsa percia Art. 342. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral: Pena - recluso, de um a trs anos, e multa. - S resultado jurdico: ofensa administrao da justia.

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- Em suma, no h crime sem resultado jurdico. Porm, delitos h que no apresentam o naturalstico, unicamente o tendo aqueles cuja ao, por sua prpria ndole, no possa ser entendida sem a produo de conseqncia que lhe inerente, no plano fenomnico.

2.3.4) CRIMES MATERIAIS, CRIMES FORMAIS E CRIMES DE MERA CONDUTA

A) Crimes materiais

- Materiais so os crimes de resultado naturalstico, tipolgico. Vale dizer: so aqueles que, em sua estruturao, compreendem e pressupem conduta e evento, exsurgindo este como exteriorizao necessria daquela.

- O tipo menciona a conduta e o resultado, exigindo a sua produo para consumao. Ex. Hom., infant...

B) Crimes Formais

- No crime formal o tipo menciona o comportamento e o resultado, mas no exige a sua produo para a consumao.

- Em se tratando de delito formal, a prpria estrutura tpica que o consagrou tornou irrelevante a verificao do resultado colimado, pois a impacincia legislativa antecipou a tipicidade e assim a antecipao do crime efetivao da simples ao incriminada.

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- Exs:

Extorso Art. 158 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa ou deixar fazer alguma coisa: Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa. 1 - Se o crime cometido por duas ou mais pessoas, ou com emprego de arma, aumenta-se a pena de um tero at metade. 2 - Aplica-se extorso praticada mediante violncia o disposto no 3 do artigo anterior.

Quadrilha ou bando Art. 288 - Associarem-se mais de trs pessoas, em quadrilha ou bando, para o fim de cometer crimes: Pena - recluso, de um a trs anos. Pargrafo nico - A pena aplica-se em dobro, se a quadrilha ou bando armado.

Concusso Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida: Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa.

Corrupo ativa Art. 333 - Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio:

Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. Pargrafo nico - A pena aumentada de um tero, se, em razo da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou omite ato de ofcio, ou o pratica infringindo dever funcional.

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Art. 342. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral: Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.

C) Crimes de mera conduta:

- No crime de mera conduta o legislador s descreve o comportamento do agente. So crimes sem resultado naturalstico.

- Nos crimes de mera conduta a inteno do sujeito se esgota e exaure na prpria ao, no havendo de buscar ou procurar, conseqentemente, qualquer modificao exterior peculiar como decorrncia do comportamento. A vontade do agente, nestes crimes, adstringe-se e fica limitada unicamente ao: no vai alm.

- Assim, se examinarmos os ilcitos insculpidos nos artigos 150 (violao de domiclio), 304 (uso de documento falso) e 330 (desobedincia) todos do Cdigo Penal, constataremos que os crimes se aperfeioam e consumam com a simples ao incriminada, no perseguindo o agente qualquer efeito peculiar com seu comportamento. Qualquer conseqncia intentada com a conduta despontar causal e acidental.

Violao de domiclio Art. 150 - Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias: Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa.

Uso de documento falso Art. 304 - Fazer uso de qualquer dos papis falsificados ou alterados, a que se referem os arts. 297 a 302:

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Pena - a cominada falsificao ou alterao.

Desobedincia Art. 330 - Desobedecer a ordem legal de funcionrio pblico: Pena - deteno, de quinze dias a seis meses, e multa.

2.3.5) CRIMES INSTANTNEOS E CRIMES PERMANENTES

A) Crimes instantneos
- Denominam-se instantneos os crimes quando a plenitude de sua tipicidade ou consumao de pronto se verifica, assim que no fato se agregue seu ltimo elemento descritivo ou constitutivo, sem que projete seus efeitos de consumao ao longo do tempo.

- Ex. art. 121

b) Crimes permanentes

- Permanentes so os delitos nos quais, atingindo o bem jurdico pelo comportamento delituoso do sujeito ativo, verifica-se a projeo desse estado de leso ao direito no decorrer do tempo, protraindo o crime seu momento consumativo, que, dessa forma, persiste, persevera e permanece aps a ao e integrao da figura tpica.

- Seqestro e crcere privado


Art. 148 - Privar algum de sua liberdade, mediante seqestro ou crcere privado: Pena - recluso, de um a trs anos.

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Aula 3 22.08.2008

3.1) DA RELAO DE CAUSALIDADE

Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. Supervenincia de causa independente 1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou. Relevncia da omisso: 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado.

3.1.1) INTRODUO

- O terceiro elemento do fato tpico o nexo de causalidade entre o comportamento humano e a modificao do mundo exterior (resultado). Cuida-se de estabelecer quando o resultado imputvel ao sujeito, sem atinncia ilicitude do fato ou reprovao social que ele merea (culpabilidade).

- Pela prpria denominao (nexo causal) possvel perceber que consiste no vnculo ou liame de causa e efeito entre a ao e o resultado do crime.

- O que deve ser considerado, agora, qual ao e resultado permitem a incidncia do nexo de causalidade.

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- Nesse sentido, a relao causal somente pode estabelecer-se, em primeiro lugar, com relao ao comportamento humano que, como conduta, denote importncia e relevncia para o Direito Penal.

- Inexiste ao relevante ao Direito Penal se ela no se compuser com os pressupostos da vontade + atuao.

Verificada a existncia de ao, que rena a qualificao tpica, insta perquirir-

se do resultado a que deve ser vinculada e associada.

- E, neste sentido, evidente que a ao estabelece nexo causal com o resultado naturalstico.

- De fato, no existe relao de causalidade nos crimes formais e de mera conduta, chamados de mera atividade, uma vez que prescindem da produo de qualquer resultado no plano fenomnico para a sua configurao jurdica.

- Assim, em verdade, a relao de causalidade somente tem real importncia no cenrio de crimes materiais, isto , aqueles que necessariamente relacionam a conduta a um resultado concreto, previsto no tipo.

- Constatada a existncia de ao tpica e do efeito que deve figurar como seu resultado naturalstico, imperioso que se cuide, ato contnuo, de estabelecer o nexo causal entre ambos, verificando-se se a conseqncia exteriorizada no plano ftico proveio mesmo da conduta realizada ou se, por qualquer razo, houve a interferncia de circunstncia que as desvinculasse e separasse.

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3.1.2) TEORIA DA CAUSALIDADE ADEQUADA

- Para esta teoria, um determinado evento somente ser produto da ao humana quando esta tiver sido apta e idnea a gerar o resultado.

- Em outras palavras, ainda que contribuindo de qualquer modo para a produo do resultado, um fato pode no ser considerado sua causa quando, isoladamente, no tiver idoneidade para tanto. So necessrios, portanto: contribuio efetiva e idoneidade individual mnima.

- Considera-se que somente pode ser causa a conduta que, isoladamente, tenha probabilidade mnima para provocar o resultado. Se entre o comportamento do agente e o evento houver uma relao estatisticamente improvvel, aquele no ser considerado causa deste.

3.1.3) TEORIA DA EQUIVALNCIA DOS ANTECEDENTES CAUSAIS

Em relao ao nexo de causalidade, o CP adotou a teoria da equivalncia dos

antecedentes causais. Reza o artigo 13, caput, 2 parte, que considerada causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.

Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.

- Atribui relevncia causal a todos os antecedentes do resultado, considerando que nenhum elemento, de que depende a sua produo, pode ser excludo da linha de desdobramento causal.

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- Para esta teoria, toda e qualquer conduta que, de algum modo, ainda que minimamente, tiver contribudo para a produo do resultado deve ser considerada sua causa.

- Todas as causas concorrentes para o resultado se pem no mesmo nvel de importncia, equivalendo-se no seu valor. Basta, dessarte, que a ao seja uma das condies, entre todas, sem a qual o resultado no teria ocorrido.

- Para se saber se uma ao causa do resultado basta, mentalmente, exclu-la da srie causal. Se com sua excluso o resultado teria deixado de ocorrer, causa. o

denominado procedimento hipottico de eliminao de Thyrn, segundo o


qual a mente humana julga que um fenmeno condio de outro toda vez que, suprimindo-o mentalmente, resulta impossvel conceber o segundo fenmeno.

- Ex. suponha-se que A tenha matado B. A conduta tpica do homicdio possui uma srie de fatos, alguns antecedentes, dentre os quais podem ocorrer os seguintes: 1) produo do revlver pela indstria; 2) aquisio da arma pelo comerciante; 3) compra do revlver pelo agente; 4) refeio tomada pelo homicida; 5) emboscada; 6) disparo de projeteis na vtima; 7) resultado morte. Dentro dessa cadeia de fatos, excluindo-se os fatos sob nmeros 1 a 3, 5 e 6, o resultado no teria ocorrido. Logo, so considerados causa. Excluindo-se o fato sob o nmero 4 (refeio), ainda assim o evento teria acontecido. Logo, a refeio tomada pelo sujeito no considerada causa.

- Em outras palavras, se suprimirmos mentalmente a ao e o resultado permanecer, ser porque este ocorreria ainda que no tivesse sido realizada a conduta. Dessa forma, no haver relao de causalidade no episdio, atribuindo-se ao delinqente a simples responsabilidade penal pelos atos anteriores em razo da ocorrncia de

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causa absolutamente independente, ou seja, de condio com plena autonomia no contexto.

- Ao contrrio, se supusermos a inexistncia da ao e fizermos a sua supresso nos domnios mentais, desaparecendo em conseqncia o resultado, haver nexo de causalidade, sendo feita a imputao. Isso porque sem a conduta inexistiria o evento, de sorte que, entre ambos, h vnculo ou liame de causa e efeito.

- Este procedimento hipottico de eliminao precisa ser bem compreendido. O importante fixar que excludo determinado acontecimento o resultado no teria ocorrido COMO OCORREU.

- Diante da teoria da equivalncia dos antecedentes, uma pergunta se impe: no poderia haver uma responsabilizao muito ampla, medida que so alcanados todos os fatos anteriores ao crime? Os pais no poderiam responder pelos crimes praticados pelo filho? Afinal, sem aqueles, este no existiria e, no existindo, jamais poderia ter praticado o crime. Nessa linha de raciocnio, no se chegaria a uma regresso em infinito?

- Por isso, procurou-se limitar o alcance dessa teoria, utilizando-se outros institutos, como, por exemplo, a localizao do dolo e da culpa no tipo penal, as concausas absolutamente independentes, alm da supervenincia de causas relativamente independentes.

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3.1.4) APLICAO DA TEORIA EQUIVALNCIA DOS CAUSAIS

ANTECEDENTES

- evidente que, determinando o art. 13 que o resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa, a relao de causalidade s tem aplicao aos tipos de crimes que exigem a produo do resultado. Desse modo:

a)

nos crimes omissivos prprios: no h nexo causal, pois inexiste resultado

naturalstico; b) c) nos crimes de mera conduta: pelo mesmo motivo, no h nexo causal; nos crimes formais: o nexo causal no importa para o Direito Penal, j que o

resultado naturalstico irrelevante para a consumao tpica; d) nos crimes materiais: h nexo de causalidade, em face da existncia do

resultado naturalstico; e) nos crimes omissivos imprprios: no h nexo causal fsico, pois a omisso

um nada e o nada no causa coisa nenhuma. Entretanto, para fins de responsabilizao penal, por uma fico jurdica, a lei considera existir um elo entre o omitente e o resultado naturalstico sempre que estiver presente o dever de agir, de modo que, havendo dolo ou culpa, responder pelo evento.

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3.1.5) LIMITAES DO ALCANCE DA TEORIA DA EQUIVALNCIA DOS ANTECEDENTES CAUSAIS

A) LOCALIZAO DO DOLO E DA CULPA NO TIPO PENAL

- Com a consagrao da teoria finalista da ao, situando o dolo ou, quando for o caso, a culpa, no tipo penal, j se estabelece um primeiro limite teoria da equivalncia dos antecedentes.

- Pode ser que uma pessoa d causa a um resultado, mas sem agir com dolo ou culpa. Todavia, no possvel imputar a ela a pratica do delito, porquanto imprescindvel a considerao da causalidade subjetiva; necessria a presena do dolo ou da culpa, caso contrrio haveria o que se denomina regressus ad infinitum: seriam responsveis pelo resultado todos quantos houvessem fsica ou materialmente concorrido para o evento; no homicdio, por ex., seriam responsabilizados tambm o comerciante que vendeu a arma, o industrial que a fabricou, o mineiro que extraiu o minrio, etc, o que inconcilivel com os propsitos do Direito Penal.

3.1.6) ESPCIES DE CAUSAS

- Causa toda condio que atua paralelamente conduta, interferindo no processo causal.

- As causas podem ser classificadas, basicamente, em duas espcies:

a) dependentes; b) independentes.

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- CAUSA DEPENDENTE: aquela que, originando-se da conduta, insere-se na linha normal de desdobramento causal da conduta.

- A causa dependente, por bvio, no exclui o nexo causal, ao contrrio, integra-o como parte fundamental, de modo que a conduta estar indissoluvelmente ligada ao resultado naturalstico.

- CAUSA INDEPENDENTE: aquela que refoge ao desdobramento causal da conduta, produzindo, por si s, o resultado. Seu surgimento no uma decorrncia esperada, lgica, natural do fato anterior, mas, ao contrrio, um fenmeno totalmente inusitado, imprevisvel.

- Essa causa subdivide-se em absoluta e relativamente independente, conforme se origine ou no da conduta. H, portanto, duas subespcies de causas independentes, as quais tm um ponto em comum e um trao distintivo, a saber:

a) causa absolutamente independente: no se origina da conduta e comportase como se por si s tivesse produzido o resultado, no sendo uma decorrncia normal e esperada. No tem, portanto, nenhuma relao com a conduta;

b) causa relativamente independente: origina-se da conduta e comporta-se como se por si s tivesse produzido o resultado, no sendo decorrncia normal e esperada. Tem relao com a conduta apenas porque dela se originou, mas independente, uma vez que atua como se por si s tivesse produzido o resultado.

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3.1.7) CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES

A) CONCEITO

- So aquelas que tm origem totalmente diversa da conduta. O advrbio de intensidade absolutamente serve para designar que a causa no partiu da conduta, mas de fonte totalmente distinta.

- Alm disso, por serem independentes, tais causas atuam como se tivessem por si ss produzido o resultado, situando-se fora da linha de desdobramento causal da conduta.

B) ESPCIES DE CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES

a) Preexistentes

- Existem antes de a conduta ser praticada e atuam independentemente de seu cometimento, de maneira que com ou sem a ao o resultado ocorreria do mesmo modo.

- Ex: A desfecha um tiro de revlver em B, que vem a falecer pouco depois, no em conseqncia dos ferimentos recebidos, mas porque antes ingerira veneno.

b) Concomitantes

- So as causas que no tm nenhuma relao com a conduta e produzem o resultado independentemente desta, no entanto, por coincidncia, atuam exatamente no instante em que a ao realizada.

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Ex: A fere B no mesmo momento em que este vem a falecer exclusivamente por fora de um ataque cardaco.

c) Supervenientes

- So causas que atuam aps a conduta.

- Ex: A ministra veneno na alimentao de B que, quando est tomando a refeio, vem a falecer em conseqncia de um desabamento.

C) CONSEQNCIAS DAS CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES

- Quando a causa absolutamente independente da conduta do sujeito, o problema resolvido pelo caput do art. 13: H excluso da causalidade decorrente da conduta.

Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.

- Nos exemplos, a causa da morte no tem ligao alguma com o comportamento do agente. Em face disso, ele no responde pelo resultado morte, mas sim pelos atos praticados antes de sua produo.

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3.1.8) CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES

A) CONCEITO

- Causa relativamente independente a que, funcionando em face da conduta anterior, conduz-se como se por si s tivesse produzido o resultado.

- Como so causas independentes, produzem por si ss o resultado, no se situando dentro da linha de desdobramento causal da conduta. Por serem, no entanto, apenas relativamente independentes, encontram sua origem na prpria conduta praticada pelo agente.

B) ESPCIES DE CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES

a) Preexistentes

- So as que atuam antes da conduta.

- Ex: A desfere um golpe de faca na vtima, que hemoflica e vem a morrer em face da conduta, somada contribuio de seu peculiar estado fisiolgico. No caso, o golpe isoladamente seria insuficiente para produzir o resultado fatal, de modo que a hemofilia atuou de forma independente, produzindo por si s o resultado.

- O processo patolgico, contudo, s foi detonado a partir da conduta, razo pela qual sua independncia apenas relativa. Como se trata de causa que j existia antes da agresso, denomina-se preexistente.

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b) Concomitantes
- So as causas que atuam exatamente no instante em que a ao realizada.

- Ex: A atira na vtima, que, assustada, sofre um ataque cardaco e morre. O tiro provocou o susto e, indiretamente, a morte. A causa do bito foi a parada cardaca e no a hemorragia traumtica provocada pelo disparo.

c) Supervenientes

- So as causas que ocorrem depois da conduta praticada pelo agente.

- Ex. A vtima de um atentado levada ao hospital e sofre acidente no trajeto, vindo, por esse motivo, a falecer. A causa independente, porque a morte foi provocada pelo acidente e no pelo atentado, mas essa independncia relativa, j que, se no fosse o ataque, a vtima no estaria na ambulncia acidentada e no morreria. Tendo atuado posteriormente conduta, denomina-se causa superveniente.

C) CONSEQNCIA DAS CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES

- Aplicando-se o critrio da eliminao hipottica, pode-se afirmar que nenhuma causa relativamente independente tem o condo de romper o nexo causal.

No caso das causas preexistentes e concomitantes, como existe nexo causal, o

agente responder pelo resultado, a menos que no tenha concorrido para ele com dolo ou culpa.

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- Na hiptese das causas supervenientes, embora exista nexo fsico-naturalstico, a lei, por expressa disposio do art. 13, 1, que excepcionou a regra geral, manda desconsider-lo, no respondendo o agente jamais pelo resultado, mas to-somente pelos fatos anteriores.

Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. Supervenincia de causa independente 1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou.

- Portanto, as causas preexistentes e concomitantes, quando relativamente independentes, no excluem o resultado. A causa superveniente, quando

absolutamente independente, faz com que a ao anterior no seja conditio sine qua

non do resultado, por ilao do prprio art. 13, caput. Quando relativamente
independente, sendo que, por si s, produziu o resultado, exclui a imputao, respondendo o agente pela prtica dos atos anteriores (art. 13, 1).

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3.1.9) SUPERVENINCIA DA CAUSA RELATIVAMENTE INDEPENDENTE

Relao de causalidade Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. Supervenincia de causa independente 1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou.

- O legislador brasileiro, restringindo a aplicao da teoria da conditio sine quo non, abriu-lhe uma exceo no 1 do artigo 13 do CP.

Causa superveniente relativamente independente que, inicialmente, refoge

ao desdobramento normal dos fatos, colocando-se ao largo de sua homogeneidade seqencial.

Embora se possa estabelecer uma conexo entre a conduta primitiva e o

resultado final, a segunda causa, a causa superveniente, de tal ordem que determina a ocorrncia do resultado, como se tivesse agido sozinha, pela anormalidade, pelo inusitado, pela imprevisibilidade da sua ocorrncia.

- Quando estamos, portanto, diante de uma causa superveniente, e que queremos verificar se a conduta anterior causa ou no, devemos partir, obrigatoriamente, do juzo hipottico de eliminao: exclumos mentalmente a conduta anterior e verificamos se o resultado teria ocorrido. Se a resposta for no, podemos afirmar que h uma conexo causal entre a conduta anterior e o resultado.

- Mas, em se tratando da ocorrncia de causa superveniente, teremos de suspeitar da possibilidade de tratar-se de causa superveniente, nos termos do 1 do art. 13. Por

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isso, temos de formular uma segunda pergunta: essa causa superveniente se insere no fulcro aberto pela conduta anterior, somando-se a ela para a produo do resultado ou no? Se a resposta for afirmativa, no excluir o nexo de causalidade da conduta anterior, porque a causa posterior simplesmente somou-se conduta anterior na produo do resultado.

- Ao contrrio, se respondermos que no, isto , que a causa superveniente causou isoladamente o evento, estaramos resolvendo a situao com base no 1 do art. 13, afastando a relao de causalidade da conduta anterior. Nesse caso, o autor da conduta anterior responder pelos atos praticados que, em si mesmos, constiturem crimes, segundo seu elemento subjetivo.

1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou.

- A expresso por si s no significa que a segunda causa (a superveniente) seja independente da primeira (no mundo ftico decorrente dela), mas que o evento ocorreu de maneira independente do fato do agente.

- O melhor critrio para definir esta expresso o que considera autnoma a causa superveniente quando esta no se encontra na linha de desdobramento fsico da conduta anterior. A causa superveniente que por si s produz o resultado a que forma um novo processo causal, que se substitui ao primeiro, no estando em posio de homogeneidade com o comportamento do agente.

Se a causa superveniente seguir, dentro do desdobramento, uma linha

racional, lgica e coerente, colocando-se em uniformidade com a seqncia dos

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fatos, no constituir ela uma causa relativamente independente, mantendo, por conseguinte, a causalidade anteriormente verificada.

- Se, ao reverso, a causa superveniente romper com o equilbrio, harmonia e uniformidade dentro da cadeia sucessiva dos fatos, surgindo no contexto com conotao inslita, inusitada e fora do propsito, encerrando verdadeira aberrao na seqncia, um desvio da normalidade que venha a ensejar a perplexidade, imperioso ser reconhecer-se sua independncia relativa e, consequentemente, operar-se a excluso do nexo causal.

- Ex. Se Naclio atinge Astolfo com disparos de revlver, ferindo-o, insofismvel que a prestao de socorro por circunstantes assume-se como fato sucessivo consentneo com o antecedente. Desse modo, se Astolfo colocado em uma ambulncia e transportado ao hospital, levado ao centro cirrgico, onde anestesiado e operado, morrendo, todavia, na fase da convalescena, em conseqncia de incndio ou desabamento ocorrido na ala do hospital em que se encontra internado, irrefragvel que, se no tivesse Naclio disparado contra Astolfo, no estaria este no hospital e, consequentemente, no morreria no desabamento ou incndio.

- Dessa maneira, pelo processo de eliminao de Thyren e por fora do princpio da

conditio sine qua non, h clamorosa e manifesta causalidade. Esta contudo, ser
excluda, separando-se a ao do resultado, porque o desabamento ou incndio do hospital constituem condies estranhas e aberrantes ao desenvolvimento natural dos fatos. Assim, Naclio seria responsabilizado somente pelo remanescente tpico, isto , por aquilo que houvesse realizado de penalmente relevante at a supervenincia da causa relativamente independente (desabamento ou incndio), ou seja, pela mera tentativa de homicdio.

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3.1.10) COMPLICAES CIRRGICAS E INFECO HOSPITALAR

Se a causa superveniente est na linha do desdobramento fsico ou antomo-

patolgico da ao, o resultado atribudo ao agente. Trata-se de causa dependente. No rompem, portanto, o nexo causal, e o agente responder pelo resultado se o tiver causado por dolo ou culpa.

- Tratando-se, contudo, de causa inesperada e inusitada, fato que somente as peculiaridades de cada caso concreto podem ditar, ficar rompido o nexo causal, passando a concausa a ser considerada superveniente relativamente independente.

3.2) TEORIA DA IMPUTAO OBJETIVA

- A teoria da imputao objetiva, em sntese, exige, para que algum seja penalmente responsabilizado por conduta que desenvolveu, a criao ou incremento de um perigo juridicamente intolervel e no permitido ao bem jurdico protegido, bem como a concretizao desse em perigo tpico.

- Embora a conduta tenha provocado um risco do qual resultou a leso ao bem jurdico, tal risco no ser de nenhuma relevncia para o direito, quando for considerado tolerado ou permitido. Somente quando o agente, com seu

comportamento, criar um risco fora do que a coletividade espera, aceita e se dispe a tolerar, haver fato tpico. O nexo de causalidade entre a conduta e o resultado naturalstico, embora possa existir em uma avaliao meramente fsica, no ser considerado pelo direito penal como juridicamente relevante, por no ter criado uma situao de risco proibido.

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- Tecendo crticas a esta teoria, alguns doutrinadores afirmam que relativamente aos crimes culposos, se o agente se mantm dentro do risco permitido, no h imputao objetiva simplesmente porque no existe, em tal caso, culpa, j que o autor, atuando dentro do risco sociamente tolerado, no infringe, assim, o dever objetivo de cuidado, de sorte que no necessrio, para tanto, apelar imputao objetiva.

- No tocante aos delitos dolosos, em muitos casos, o que a imputao objetiva oferece um mtodo de afastamento da punio daqueles que, realmente, j no seriam punidos por qualquer outra teoria.

3.3) DA RELEVNCIA CAUSAL NA OMISSO

- Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.
(...) Relevncia da omisso 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado.

- Na doutrina predomina o entendimento de que na omisso no existe causalidade, considerada sob o aspecto naturalstico, pois, sob o ponto de vista cientfico, natural e lgico, do nada no pode vir nada. A doutrina observa inexistir uma relao de causalidade fsica entre a omisso e o resultado, uma vez que carecendo a inatividade de eficcia ativa, vigora o princpio de que do nada, nada surge.

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- Por isso, no se fala em nexo causal objetivo nos crimes omissivos.

- De fato, incorreta a afirmao de que a omisso produziu o resultado, visto que no plano fsico existem apenas aes. A estrutura da conduta omissiva essencialmente normativa, no naturalstica. A causalidade no formulada em face de uma relao entre a omisso e o resultado, mas entre este e a conduta que o sujeito estava juridicamente obrigado a realizar e omitia. Ele responde pelo resultado no porque causou o resultado com a omisso, mas porque no o impediu realizando a conduta a que estava obrigado.

- O CP, no artigo 13, 2, regulamentando a relao de causalidade normativa nos delitos comissivos por omisso (ou omissivos imprprios) e, assim, adotando a teoria da omisso normativa, determina:

Art. 13 (...) Relevncia da omisso 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado.

- Dessa forma, nos delitos omissivos imprprios s responde pelo resultado quem tinha o dever jurdico de agir, impedindo-o pela ao esperada.

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Aula 4 29.08.2008

4.1) TEORIA DA TIPICIDADE

4.1.1)

INTRODUO

- O direito de punir poderia ser arbitrrio. Todavia, em relao s condutas humanas, ou o Estado as considera indiferentes sob o ponto de vista jurdico-penal, ou as determina, quando necessrias; ou as tutela, quando benficas; ou as impede, quando prejudiciais.

- Inmeros so os fatos da vida social que, por lesar ou colocar em perigo interesses jurdicos relevantes ensejam a aplicao da sano penal. Para isso, o legislador descreve as condutas consideradas nocivas ordem jurdica. Essa definio legal da conduta proibida pela ordem jurdico-penal, sem qualquer elemento valorativo, a tipicidade.

- Portanto, tipicidade, num conceito preliminar, a correspondncia entre o fato praticado pelo agente e a descrio de cada espcie de infrao contida na lei penal incriminadora.

4.1.2)

FASES DA TIPICIDADE

A) FASE DA INDENPENDNCIA DO TIPO

- O tipo completamente desvinculado da ilicitude, tendo mera funo descritiva, sem nenhum contedo valorativo. Sua finalidade definir os delitos. Adequado o fato

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norma incriminadora, passa-se a uma segunda fase: saber se o sujeito agiu ou no acobertado por uma das excludentes de ilicitude. Aps, verifica-se a existncia da reprovabilidade da conduta.

- O exame da tipicidade era meramente formal. A morte provocada por fora maior era um acontecimento tpico (homicdio matar algum), embora o agente no fosse responsabilizado por ele.

B) FASE DO CARTER INDICIRIO DA ANTIJURIDICIDADE

- Sendo a tipicidade a ratio cognoscendi da antijuridicidade, basta que o fato se amolde norma penal incriminadora para que resulte um indcio de ilicitude, que pode ser afastado quando presente uma causa de justificao como a legtima defesa, o estado de necessidade, etc.

- Ex: suponha-se que o sujeito ofenda a integridade fsica de algum. Desde logo o fato se ajusta descrio legal do crime de leso corporal (art. 129 do CP). A adequao do fato ao tipo faz surgir o indcio de que a conduta antijurdica. Todavia, poder o sujeito provar que agiu acobertado por uma causa de excluso da ilicitude o que desfaz o indcio.

- Pode-se sintetizar essa teoria com a seguinte expresso: todo fato tpico tambm ser ilcito, a no ser que esteja presente alguma causa de excluso da ilicitude.

C) FASE DO TIPO LEGAL COMO ESSNCIA DA ILICITUDE (RATIO ESSENDI DA ILICITUDE)

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- Essa teoria parte do pressuposto de que no se pode dividir a tipicidade e a ilicitude em dois momentos distintos, embora seus conceitos no se confundam. que o fato tpico antinormativo, enquanto as causas justificadoras descrevem comportamento normativos. Dessa constatao resulta que, separando a tipicidade e ilicitude em dois momentos distintos, surgiria a hbrida figura do fato antinormativo-normativo.

- Ex. algum que comete um homicdio em legtima defesa ter praticado um fato proibido (matar algum) e, ao mesmo tempo, permitido (em legtima defesa), se tipo e ilicitude fossem separados.

- A teoria de Mezger foi alvo de muitas crticas, pois no permite uma exata separao entre a tipicidade e a antijuridicidade. Em face dela, todas as condutas tpicas seriam antijurdicas.

4.1.3)

DIRETRIZ DOMINANTE

- A diretriz dominante a segunda. A tipicidade no a ratio essendi da antijuridicidade, mas seu indcio (ratio cognoscendi). Praticado um fato tpico, presume-se tambm antijurdico, at prova em contrrio: o tipo legal indica a antijuridicidade.

- inegvel a vantagem da segunda corrente, na medida em que o juiz, embora sabendo que tudo ocorre a um s instante, desenvolver, em diferentes etapas de seu raciocnio, primeiro a verificao da tipicidade, para s ento analisar a ilicitude.

- Quanto crtica que se faz teoria do carter indicirio, no sentido de que ela faz uma presuno de que todo fato tpico criminoso, ressalta-se que sua antinormatividade no definitiva, mas provisria. Desse modo, se estiver presente

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alguma causa de justificao, todo o fato ser normativo (permitido). Assim, matar algum em legtima defesa no um fato antinormativo-normativo, mas normativo.

- Finalmente, nosso Cdigo Penal separou em tipos bem distintos os crimes, que esto nos tipos incriminadores, e as causas de excluso da ilicitude, que esto nos tipos permissivos (arts. 23, I a III, 24 e pargrafos e 25). Se a prpria lei os coloca em tipos distintos, no pode o intrprete junta-los em um s (pelo menos luz do nosso ordenamento penal).

4.1.4) ADEQUAO TPICA

- o enquadramento da conduta ao tipo legal. Ao contrrio do que fazem alguns autores, no h utilidade em diferenciar a tipicidade da adequao tpica, como se fossem conceitos antagnicos. Aquela conseqncia desta, e ambas dependem da correspondncia objetiva entre fato e tipo e da ocorrncia de dolo ou culpa.

A) ADEQUAO TPICA DE SUBORDINAO IMEDIATA:

- Ocorre quando h uma correspondncia integral, direta e perfeita entre conduta e tipo legal.

- Ex: A desfere 18 golpes de picareta contra a cabea de B, produzindo-lhe, em conseqncia, a morte. Entre essa conduta e o tipo legal do homicdio (art. 121) h uma perfeita correspondncia, e o fato enquadra-se diretamente no modelo descritivo (A dolosamente matou algum, conduta descrita pelo art. 121, caput, do CP).

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B) ADEQUAO TPICA DE SUBORDINAO MEDIATA

- Ocorre quando, cotejados o tipo e a conduta, no se verifica entre eles perfeita correspondncia, sendo necessrio o recurso a uma outra norma que promova a extenso do tipo at alcanar a conduta. No existe correspondncia entre o fato humano doloso ou culposo e qualquer descrio contida em tipo incriminador.

- Ex: A, querendo matar B, descarrega contra este sua arma de fogo, no o acertando por erro na pontaria. Comparada essa conduta com o tipo do homicdio, verifica-se que inexiste correspondncia, pois o modelo descreve matar algum, e a conduta no produziu nenhuma morte.

- No caso, ocorreu tentativa, e a adequao da conduta ao tipo jamais ser imediata, pois sem a consumao no haver realizao integral da figura tpica.

- A fim de evitar-se que o fato se torne atpico e com isso garanta-se a impunidade do agente, torna-se necessrio recorrer a uma norma que promova a ampliao do tipo at alcanar o fato. Essa norma funcionaria como uma ponte, evitando que o fato ficasse sem enquadramento tpico. conhecida por norma de extenso ou ampliao da figura tpica.

- A norma da tentativa (art. 14, II, CP) , portanto, uma norma de extenso, por meio da qual resulta a adequao tpica mediata ou indireta do fato tentado norma que se pretendia violar.

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4.1.5) TIPICIDADE E ANTIJURIDICIDADE

- Em tese, todo fato tpico antijurdico. S no o quando provado que o sujeito realizou a conduta acobertado por uma causa de excluso da antijuridicidade, prevista no art. 23 do CP. Ento, o fato tpico, mas no antijurdico.

- Ao contrrio, o fato pode ser antijurdico e no tpico. o que acontece com o preso que foge da priso sem empregar violncia contra a pessoa. A conduta ilcita, pois em face do jus punitionis o condenado tem a obrigao de no impedir o cumprimento da sanctio jris. Todavia, essa antijuridicidade no interessa ao Direito Penal porque no est concretizada em nenhum tipo.

4.2) TEORIA DO TIPO

4.2.1) CONCEITO

- Tipo o conjunto dos elementos descritivos do crime contidos na lei penal. Varia segundo o crime considerado. Assim, tomando, p. ex., o crime do art. 155 do CP, o tipo do furto o conjunto dos elementos da conduta punvel definido pela lei: Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel.

4.2.2) ESTRUTURA DO TIPO PENAL

- O tipo penal vem estruturado da seguinte forma:

a) Ttulo ou nomen jris

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- a rubrica dada pelo legislador ao delito (ao lado do tipo penal incriminador, o legislador confere conduta e ao evento produzido um nome, como o homicdio simples a rubrica do modelo de comportamento matar algum.

b) Preceito primrio

- a descrio da conduta proibida, quando se refere ao tipo incriminador, ou a da conduta permitida, referindo-se ao tipo penal permissivo.

- Ex: o preceito primrio do tipo incriminador do art. 121 do CP matar algum; o preceito primrio do tipo permissivo do art. 25 do CP, sob a rubrica legtima defesa, repelir injusta agresso, atual ou iminente, a direito prprio ou de terceiro, usando moderadamente os meios necessrios.

c) Preceito secundrio

- a parte sancionadora, que ocorre somente nos tipos incriminadores, estabelecendo a sano penal.

- Ex: no crime de homicdio simples, o preceito secundrio recluso, de 06 a 20 anos.

4.6.3) FUNES DO TIPO PENAL

- De um modo geral, atribuem-se, genericamente, duas funes fundamentais ao tipo penal:

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a) Funo indiciria

- O tipo circunscreve e delimita a conduta penalmente ilcita. A circunstncia de uma ao ser tpica indica que, provavelmente, ser tambm antijurdica.

- A realizao do tipo j antecipa que, provavelmente, tambm h um infringncia do Direito, embora esse indcio no integre a proibio.

b) Funo de garantia

- O tipo legal um dos postulados bsicos do princpio da reserva legal. Na medida em que a Constituio Federal consagra expressamente o princpio de que no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal (art. 5, XXXIX), fica outorgada lei a relevante tarefa de definir, isto , de descrever os crimes.

- De fato, no cabe lei penal proibir genericamente os delitos, seno descrev-los de forma detalhada, delimitando, em termos precisos, o que o ordenamento entende por fato criminoso.

- Todo o cidado, antes de realizar um fato, deve ter a possibilidade de saber se sua ao ou no punvel. Em verdade, o tipo cumpre, alm da funo fundamentadora do injusto, tambm uma funo limitadora do mbito penalmente relevante. Assim, tudo o que no corresponder a um determinado tipo de injusto ser penalmente irrelevante.

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4.6.4) ESPCIES DE TIPO

A) Permissivos ou justificadores

- So tipos penais que no descrevem fatos criminosos, mas hipteses em que estes podem ser praticados. Por essa razo, denominam-se permissivos. So tipos que permitem a prtica de condutas descritas como criminosas.

- So os que descrevem as causas de excluso da ilicitude (art. 23 CP), tambm conhecidas como causas de justificao, como o caso da legtima defesa, que se encontra no art. 25 do CP.

B) Incriminadores

- So os tipos que descrevem as condutas proibidas. Todo fato enquadrvel em tipo incriminador, em princpio, ser ilcito, salvo se tambm se enquadrar em algum tipo permissivo (causas de justificao).

4.6.5) ELEMENTOS DO TIPO

A) ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO

- So os que se referem materialidade da infrao penal, no que concerne forma de execuo, tempo, lugar, etc. so tambm chamados descritivos.

- Ex. Nos arts. 150, 1, e 155, 1, o tipo faz referncia ao tempo de execuo do crime (noite e repouso noturno).

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- Nos arts, 150, 1 e 233, temos referncia ao lugar de execuo do crime (lugar ermo, lugar pblico).

Violao de domiclio Art. 150 - Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias: Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa. 1 - Se o crime cometido durante a noite, ou em lugar ermo, ou com o emprego de violncia ou de arma, ou por duas ou mais pessoas: Furto Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. 1 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante o repouso noturno.

Ato obsceno Art. 233 - Praticar ato obsceno em lugar pblico, ou aberto ou exposto ao pblico: Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.

B) ELEMENTOS NORMATIVOS DO TIPO

- Ao contrrio dos descritivos, seu significado no se extrai da mera observao, sendo imprescindvel um juzo de valorao jurdica, social, cultural, histrica, poltica, religiosa, bem como de qualquer outro campo de conhecimento humano.

- Os elementos normativos do tipo podem apresentar-se sob a forma de franca referncia ao injusto (indevidamente, sem justa causa, sem as formalidades legais), sob a forma de termos jurdicos (documento, funo pblica, funcionrio) ou extrajurdicos (mulher honesta, dignidade, decoro, sade, molstia).

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- Ex:

Violao de correspondncia Art. 151 - Devassar indevidamente o contedo de correspondncia fechada, dirigida a outrem: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa. Sonegao ou destruio de correspondncia 1 - Na mesma pena incorre: I - quem se apossa indevidamente de correspondncia alheia, embora no fechada e, no todo ou em parte, a sonega ou destri;

Art. 319 - Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.

Divulgao de segredo Art. 153 - Divulgar algum, sem justa causa, contedo de documento particular ou de correspondncia confidencial, de que destinatrio ou detentor, e cuja divulgao possa produzir dano a outrem: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.

Violao do segredo profissional Art. 154 - Revelar algum, sem justa causa, segredo, de que tem cincia em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, e cuja revelao possa produzir dano a outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.

Introduo ou abandono de animais em propriedade alheia Art. 164 - Introduzir ou deixar animais em propriedade alheia, sem consentimento de quem de direito, desde que o fato resulte prejuzo: Pena - deteno, de quinze dias a seis meses, ou multa.

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Injria Art. 140 - Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.

Falsificao de documento pblico Art. 297 - Falsificar, no todo ou em parte, documento pblico, ou alterar documento pblico verdadeiro: Pena - recluso, de dois a seis anos, e multa.

Peculato Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.

Furto Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.

C) ELEMENTOS SUBJETIVOS DO TIPO

- Os elementos subjetivos do tipo so os que pertencem ao campo psquicoespiritual e ao mundo da representao do autor. Encontram-se, antes de tudo, nos denominados delitos de inteno, em que uma representao especial do resultado ou do fim deve ser acrescentada ao tpica executiva como tendncia interna transcendente; assim, por exemplo, a inteno de se apropriar do ladro ou assaltante; a inteno de enriquecimento do estelionatrio, etc.

Perigo de contgio venreo

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Art. 130 - Expor algum, por meio de relaes sexuais ou qualquer ato libidinoso, a contgio de molstia venrea, de que sabe ou deve saber que est contaminado: Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa. 1 - Se inteno do agente transmitir a molstia:

Exposio ou abandono de recm-nascido Art. 134 - Expor ou abandonar recm-nascido, para ocultar desonra prpria: Pena - deteno, de seis meses a dois anos.

Furto Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.

Roubo Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia: Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa.

Art. 180 - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro, de boa-f, a adquira, receba ou oculte: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.

Concusso Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida: Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa. Excesso de exao 1 - Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza:

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Pena - recluso, de trs a oito anos, e multa.

Prevaricao Art. 319 - Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.

- Quando o tipo exigir elemento subjetivo, faltando a finalidade especial ao agente, a conduta ser atpica por falta de correspondncia entre o comportamento e a norma penal. Frise-se que o dolo elemento da conduta e no do tipo.

4.6.6) OUTRAS CLASSIFICAES DO TIPO PENAL

A) TIPO FECHADO E ABERTO

- O tipo fechado constitudo somente de elementos descritivos, que no dependem do trabalho de complementao do intrprete, para que sejam compreendidos,

- Ex: art.. 121, matar algum. Os dois elementos so puramente descritivos, sem qualquer valorao a exigir do intrprete conceitos que vo alm do vernculo.

- O tipo aberto aquele que contm elementos normativos ou subjetivos, de modo que dependem da interpretao de quem os conhece, para que adquiram um sentido e tenham aplicao.

- Ex: art. 233, praticar ato obsceno. O tipo exige que se faa um juzo valorativo acerca do termo obsceno, que no meramente descritivo, mas normativo.

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- Normalmente, os tipos culposos so abertos, embora exista exceo (art. 180, 3).

B) TIPO BSICO (OU FUNDAMENTAL) E TIPO DERIVADO

- O tipo fundamental o que nos oferece a imagem mais simples de uma espcie de delito. o tipo que se localiza no caput de um artigo e contm os componentes essenciais do crimes, sem os quais este desaparece (atipicidade absoluta) ou se transforma em outro (atipicidade relativa).

- Ex: O delito de homicdio (art. 121). So seus elementos constitutivos: a) sujeito ativo (pessoa humana); b) conduta (ao ou omisso); c) dolo (voluntariedade consciente da ao); d) sujeito passivo (pessoa humana); e) resultado (evento morte); f) nexo de causalidade. Se retirarmos qualquer um desses elementos, o delito de homicdio desaparecer.

- Os tipos derivados so os que se formam a partir do tipo fundamental, mediante o destaque de circunstncias que o agravam ou atenuam. Se a agravao consistir em um dos novos limites abstratos de pena, como no caso do art. 121, 2, do CP, em que a pena passa a ser de 12 a 30 anos, tem-se o tipo qualificado.

- se consistir em um aumento em determinado percentual, como 1/3 e ou 2/3, ocorre a chamada causa de aumento (art. 155, 1); no caso da atenuao, surge o tipo privilegiado (art. 121, 1).

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C) TIPO SIMPLES E TIPO MISTO

- O tipo simples composto de uma nica conduta punvel via de regra, h um s verbo no tipo (ex. art. 184, violar direito autoral).

- O tipo misto constitudo de mais de uma conduta punvel como regra, h mais de um verbo no tipo, dividindo-se em tipo misto alternativo, quando a prtica de uma ou vrias das condutas previstas no tipo levam punio por um s delito.

- Ex: art. 271, corromper ou poluir gua potvel. Tanto faz que o agente corrompa (adultere) ou suje (polua) a gua potvel ou faa as duas condutas, pois haver um s delito.

Corrupo ou poluio de gua potvel Art. 271 - Corromper ou poluir gua potvel, de uso comum ou particular, tornando-a imprpria para consumo ou nociva sade: Pena - recluso, de dois a cinco anos.

- A outra forma do tipo misto o cumulativo, quando a prtica de mais de uma conduta, prevista no tipo, indica a realizao de mais de um crime, punidos em concurso material.

- Ex: escarnecer de algum publicamente, por motivo de crena ou funo religiosa; impedir ou perturbar cerimnia ou prtica de culto religioso; vilipendiar publicamente ato ou objeto de culto religioso). Nesse caso, se o agente escarnecer de algum, impedir cerimnia religiosa ou vilipendiar objeto de culto religioso, deve responder por trs delitos.

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Ultraje a culto e impedimento ou perturbao de ato a ele relativo Art. 208 - Escarnecer de algum publicamente, por motivo de crena ou funo religiosa; impedir ou perturbar cerimnia ou prtica de culto religioso; vilipendiar publicamente ato ou objeto de culto religioso: Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa.

D) TIPO CONGRUENTE E TIPO INCONGRUENTE

- O tipo congruente o tipo penal que espelha a coincidncia entre a face objetiva e o lado subjetivo.

- Ex: no caso do homicdio, quando o agente extermina a vida da vtima preenche o tipo objetivo matar algum ao mesmo tempo em que perfaz, plenamente, o tipo subjetivo vontade de matar algum).

- O tipo incongruente o tipo penal que permite a inadequao do lado objetivo, nele previsto, com o que subjetivamente almeja o agente, embora se considere consumado o delito.

- Ex. na extorso mediante seqestro, o tipo prev o seqestro de pessoa, com o fim de obter vantagem, como condio ou preo do resgate, demonstrando que a finalidade do agente patrimonial. Entretanto, ainda que somente o seqestro se realize, bastando haver o intuito de obter resgate, est consumado o crime. H incongruncia entre o desejado pelo agente e o efetivamente alcanado.

Extorso Art. 158 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa ou deixar fazer alguma coisa:

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Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa.

D) TIPO CONGLOBANTE

- De acordo com esta teoria, o fato tpico pressupe que a conduta esteja proibida pelo ordenamento jurdico como um todo, globalmente considerado. - Assim, quando algum ramo do direito, civil, trabalhista, administrativo, processual ou qualquer outro, permitir o comportamento, o fato ser considerado atpico. O direito um s e deve ser considerado como um todo, um bloco monoltico, no importando sua esfera (a ordem conglobante).

- Capez entende que a teoria da tipicidade conglobante cria confuso, uma vez que, embora no seja seu intuito, acaba por tangenciar as causas de excluso da ilicitude, deslocando para o tipo causas como o exerccio regular de direito e o estrito cumprimento do dever legal, que so hipteses de condutas autorizadas pelo ordenamento jurdico.

- Embora concordando que a tipicidade formal (ou legal) no suficiente, pode-se substituir com vantagem a tipicidade conglobante pela exigncia de que o fato tpico, alm da correspondncia descrio legal, tenha contedo do crime, fazendo-se incidir os princpios constitucionais do Direito Penal, a fim de dar contedo material ao tipo penal.

- Deste modo, se a leso for insignificante, se no houver leso ao bem jurdico, se no existir alteridade na ofensa, se no for trada a confiana social depositada no agente, se a atuao punitiva do Estado no for desproporcional ou excessivamente interventiva, dentre outros, o fato ser materialmente atpico, sem precisar recorrer tipicidade conglobante.

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Aula 5 12.09.2008

5. TEORIA DO CRIME DOLOSO

Art. 18 - Diz-se o crime: Crime doloso I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo; (...)

5.1) CONCEITO DE DOLO

- DOLO a vontade consciente de praticar a conduta tpica.

- a conscincia e a vontade de realizao da conduta descrita em um tipo penal, ou, na expresso de Welzel, dolo, em sentido tcnico penal, somente a vontade de ao orientada realizao do tipo de um delito.

5.2) CARACTERSTICAS DO DOLO

A) Abrangncia:
- O dolo deve envolver todos os elementos objetivos do tipo.

B) Atualidade

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- O dolo deve estar presente no momento da ao, no existindo dolo subseqente, nem dolo anterior.

C) Possibilidade de Influenciar o resultado:


- indispensvel que a vontade do agente seja capaz de produzir o evento tpico.

- Na lio de Welzel, a vontade impotente no um dolo relevante de um ponto de vista jurdico penal.

5.3) TEORIAS DO DOLO

- H trs teorias a respeito do dolo:

a) Teoria da vontade

- O dolo a vontade de realizar a conduta e produzir o resultado.

- Portanto, para os partidrios dessa teoria, o dolo exige os seguintes requisitos:

a) quem realiza o ato deve conhecer os atos e sua significao; b) o autor deve estar disposto a produzir o resultado.

b) Teoria da representao

- Para a teoria da representao, dolo a previso do resultado. suficiente que o resultado seja previsto pelo sujeito.

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c) Teoria do Assentimento (ou Consentimento)

- Para essa teoria, dolo o assentimento do resultado, isto , a previso do resultado como a aceitao dos riscos de produzi-lo. No basta, portanto, representar; preciso aceitar como indiferente a produo do resultado.

- O Nosso CP, ao contrrio do que alguns afirmam, adotou duas teorias: a teoria da vontade, em relao ao dolo direto, e a teoria do consentimento, em relao ao dolo eventual.

5.4) ELEMENTOS DO DOLO

a) Elemento cognitivo ou intelectual

- Para a configurao do dolo exige-se a conscincia daquilo que se pretende praticar. Essa conscincia deve ser atual, isto , deve estar presente no momento da ao, quando ela est sendo realizada.

b) Elemento volitivo (vontade)

- A vontade, incondicionada, deve abranger a ao ou omisso (conduta), o resultado e o nexo causal. A vontade pressupe a previso, isto , a representao, na medida em que impossvel querer algo conscientemente seno aquilo que se previu ou representou na nossa mente, pelo menos, parcialmente.

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5.5) ESPCIES DE DOLO

A) DOLO DIRETO

- No dolo direto o agente quer o resultado representado como fim de sua ao. A vontade do agente dirigida realizao do fato tpico.

- Ex: o agente desfere golpes de faca na vtima com inteno de mat-la. O dolo se projeta de forma direta no resultado morte.

B) DOLO EVENTUAL

- Ocorre o dolo eventual quando o sujeito assume o risco de produzir o resultado, isto , admite e aceita o risco de produzi-lo.

- O agente no quer o resultado, pois se assim fosse haveria dolo direto. Ele antev o resultado e age. A vontade no se dirige ao resultado (o agente no quer o evento, mas sim conduta, prevendo que esta pode produzir o resultado). Percebe que possvel causar o resultado e, no obstante, realiza o comportamento. Entre desistir da conduta e causar o resultado, prefere que este se produza.

- Sobre o dolo eventual, o Cdigo Penal adota a teoria positiva do consentimento, segundo a qual o sujeito no leva em conta em conta a possibilidade do evento previsto, agindo e assumindo o risco de sua produo.

- Dessa maneira, enquanto o dolo direto se respalda em embasa na teoria da vontade, tem o dolo eventual base na teoria do assentimento.

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- Ex: age com dolo eventual aquele que, agredindo mulher grvida, ciente porm de seu adiantado estado gravdico e gestacional, vem a causar-lhe o aborto, aquiescendo, no ato de hostilidade fsica, com a interrupo da gravidez e conseqente morte do feto.

B.1) Dolo eventual nos crimes de trnsito

- Tem sido posio majoritria na jurisprudncia considerar a atuao do agente em determinados delitos cometidos no trnsito no mais como culpa consciente, e sim como dolo eventual.

- Ex: agente que alcoolizado, em velocidade incompatvel, age com conscincia do perigo concreto e assume o risco de produzir o resultado. Age com dolo eventual.

C) Dolo Genrico

- a vontade de realizar conduta sem um fim especial, ou seja, a mera vontade de praticar o ncleo da ao tpica (o verbo do tipo), sem qualquer finalidade especfica.

- Ex: no tipo de homicdio, basta a simples vontade de matar algum para que a ao seja tpica, pois no exigida nenhuma finalidade especial do agente (o tipo no tem elemento subjetivo).

D) Dolo Especfico

- a vontade de praticar um fato e produzir um fim especial (especfico).

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- Ex: no crime de extorso mediante seqestro, no basta a simples vontade de seqestrar a vtima, sendo tambm necessria a sua finalidade especial de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como condio ou preo de resgate, porque esse fim especfico exigido pelo tipo do art. 159 do CP, de maneira que, ausente, no se torna possvel proceder adequao tpica.

E) Dolo natural

- o dolo concebido como um elemento puramente psicolgico, desprovido de qualquer juzo de valor. Trata-se de um simples querer, independentemente de o objeto da vontade ser lcito ou ilcito, certo ou errado.

- Dessa forma, qualquer vontade considerada dolo, tanto a de beber gua, andar, estudar, quanto a de praticar um crime.

F) Dolo normativo

- O dolo normativo no um simples querer, mas um querer algo errado, ilcito. Deixa de ser um elemento puramente psicolgico (um simples querer), para ser um fenmeno normativo, que exige juzo de valorao (um querer algo errado).

G) Dolo de dano

- No dolo o sujeito quer o dano ou assume o risco de produzi-lo (dolo direto ou eventual).

- Ex: Assim, no homicdio pretende o agente atingir e eliminar a vida da vtima, causando-lhe xito letal.

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H) Dolo de perigo

- No dolo de perigo o agente no quer o dano nem assume o risco de produzi-lo, desejando ou assumido o risco de produzir um resultado de perigo (o perigo constitui resultado). Ele quer ou assume o risco de expor o bem jurdico a perigo de dano (dolo de perigo direto e dolo eventual de perigo).

- Ex: O art. 130 do CP define o crime de perigo de contgio venreo. Neste crime, levando-se em contra a expresso de que sabe, o sujeito deve agir com o dolo de perigo, isto , ele quer ou assume o risco de produzir o perigo de dano (dano o contgio). Ele no quer o contgio, pois, se assim fosse, haveria dolo de dano, hiptese prevista no 1 (se a inteno do agente transmitir a molstia). Apenas deseja ou assume o risco de submeter a vtima ao perigo de ser contaminada.

- Os delitos previstos na lei de armas (Lei 10.826/03).

PENAL. RECURSO ESPECIAL. ART. 10, DA LEI N 9.437/97. PORTE ILEGAL DE ARMA. AUSNCIA DE PERIGO CONCRETO. IRRELEVNCIA PARA A CONFIGURAO DO DELITO. Para a configurao do delito tipificado no art. 10, caput, da Lei n 9.437/97 (ATUAL 10.826/03), suficiente o porte de arma de fogo sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar, sendo despicienda a demonstrao de efetivo perigo para a coletividade (Precedente do STJ). Recurso provido. (REsp. 666869/RS, Quinta Turma, Superior Tribunal de Justia, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 24.05.2005). (acrscimo nosso).

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I) Dolo Geral (erro sucessivo)

- No se confunde com o chamado dolo genrico.

- Ocorre quando o agente, com a inteno de praticar determinado crime, realiza uma conduta capaz de produzir o resultado e, logo depois, na crena de que o evento se produziu, empreende nova ao, sendo que esta causa o resultado.

- Ex: um perverso genro, logo aps envenenar sua sogra, acreditando-a morta, jogaa, o que supunha ser um cadver, nas profundezas de um rio. A vtima, no entanto, ainda se encontrava viva, ao contrrio do que imaginava o autor, vindo, por conseguinte, a morrer afogada.

5.6) DOLO NOS CRIMES COMISSIVOS POR OMISSO (OMISSIVOS IMPRPRIOS)

- No h crime comissivo por omisso sem que exista o especial dever jurdico de impedir o dano ou perigo ao bem jurdico tutelado, e nos delitos comissivos por omisso dolosa tambm indispensvel haja a vontade de omitir a ao devida, ou, em outras palavras, os pressupostos de fato que configuram a situao de garante do agente devem ser abrangidos pelo dolo, e o sujeito ativo precisa ter a conscincia de que est naquela posio.

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5.7) CAUSAS EXCLUDENTES DE TIPICIDADE

- H causas expressamente previstas nas normas penais que excluem a tipicidade, chamadas excludentes legais.

- Ex: art. 17 (crime impossvel); art. 146 (interveno mdico-cirrgica e impedimento de suicdio)

Crime impossvel Art. 17 - No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime.

Constrangimento ilegal Art. 146 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, ou depois de lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, a capacidade de resistncia, a no fazer o que a lei permite, ou a fazer o que ela no manda: (...) 3 - No se compreendem na disposio deste artigo: II - a coao exercida para impedir suicdio.

- Por outro lado, existem as excludentes supralegais, que afastam a tipicidade, embora no estejam expressamente previstas no Cdigo Penal, como ocorre com a adequao social e a insignificncia.

5.8) PRINCPIO DA ADEQUAO SOCIAL

- Com relao adequao social, pode-se sustentar que uma conduta aceita e aprovada consensualmente pela sociedade, ainda que no se constitua em causa de justificao, pode ser entendida como no lesiva ao bem jurdico tutelado.

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EMENTA: CASA DE PROSTITUIO. FAVORECIMENTO DA PROSTITUIO. ATIPICIDADE. Os delitos de `casa de prostituio e de `favorecimento da prostituio, este quando no envolve menores, so condutas atpicas por fora da adequao social. sociedade civil reconhecida a prerrogativa de descriminalizao do tipo penal configurado pelo legislador. A eficcia da norma penal nos casos de casa de prostituio mostra-se prejudicada em razo do anacronismo histrico, ou seja, a manuteno da penalizao em nada contribu para o fortalecimento do Estado Democrtico de Direito, e somente resulta num tratamento hipcrita diante da prostituio institucionalizada com rtulos como acompanhantes, massagistas, motis, etc, que, ainda que extremamente publicizada, no sofre qualquer reprimenda do poder estatal, em razo de tal conduta, j h muito, tolerada, com grande sofisticao, e divulgada diariamente pelos meios de comunicao, no crime, bem assim no ser as de origem mais modesta. Recurso improvido. (Apelao Crime N 70023513120, Quinta Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Aramis Nassif, Julgado em 07/05/2008)

- No entanto, o princpio da adequao social no se aplica quando h envolvimento de menores. EMENTA: APELAO CRIME. FAVORECIMENTO DA PROSTITUIO E

MANUTENO DE CASA DE PROSTITUIO. CONDENAO MANTIDA. 1. MRITO CONDENATRIO. Prova oral a demonstrar que a r induziu adolescente de 14 anos de idade prtica da prostituio, bem como mantinha sob sua administrao local destinado prostituio com intuito de lucro. 2. INAPLICABILIDADE DO PRINCPIO DA ADEQUAO SOCIAL. No caso em concreto, em razo do envolvimento de menores no local destinado prostituio mostra-se invivel o reconhecimento do princpio da adequao social. Por certo, o envolvimento de menores em casas de prostituio acentua o grau de reprovabilidade da conduta tpica, e impe ao Estado uma postura de enfrentamento

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rigorosa e menos complacente. (Apelao Crime N 70012483657, Oitava Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Lcia de Ftima Cerveira, Julgado em 30/05/2007)

5.9) PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA (CRIME DE BAGATELA)

- Muitas vezes, condutas que coincidem com o tipo, do ponto de vista formal, no apresentam a menor relevncia material. So condutas de pouco ou escasso significado lesivo, de forma que, nesses casos, tem aplicao o princpio da insignificncia, pelo qual se permite excluir, de pronto, a tipicidade formal, porque, na realidade, o bem jurdico chegou a ser agravado e, portanto, no h injusto a ser desconsiderado.

- Ex: furto de produtos de higiene pessoal avaliados em R$ 2,65. Tentar subtrair uma caixinha de ovos. Subtrair apenas uma lata de sardinha, ou, ainda, na subtrao, em supermercado, de simples escova de dentes o de um pano de prato, balas, doces, bombons ou pequenos enfeites de natal.

- Para se admitir o princpio da insignificncia, alm da irrelevncia da ao do agente, preciso que o valor da coisa subtrada seja irrisrio.

EMENTA: APELAO-CRIME FURTO REJEIO DA DENNCIA DECISO PRECIPITADA - APLICAO DOS PRINCPIOS DA INSIGNIFICNCIA E DA BAGATELA. Se a prova produzida em juzo, em especial a oitiva de testemunha que no foi ouvida na polcia, tem potencialidade para demonstrar a ocorrncia ou no da infrao, precipitada est a deciso do magistrado que rejeitou a denncia. Outrossim, no h se falar em delito de bagatela, vez que o valor do bem subtrado (cheque no valor de R$ 50,00) no pode ser considerado nfimo e o emprego do princpio da

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insignificncia deve ser aplicado cum grano salis, sob pena de banalizao. Apelo provido. (APELAO CRIME N 70006996920, OITAVA CMARA CRIMINAL, TRIBUNAL DE JUSTIA DO RS, RELATOR: MARCO ANTNIO RIBEIRO DE OLIVEIRA, JULGADO EM 12/11/2003)

5.10) TEORIA DO CRIME CULPOSO

Art. 18 - Diz-se o crime: (...) II - culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia. Pargrafo nico - Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente.

5.10.1) CONCEITO

- o comportamento voluntrio desatencioso, voltado a um determinado objetivo, lcito ou ilcito, embora produza resultado ilcito, no desejado, mas previsvel, que podia ser evitado.

5.10.2) ESTRUTURA DO TIPO, ILICITUDE E CULPABILIDADE

A culpa o elemento normativo da conduta.

- O legislador limita-se a prever genericamente a ocorrncia da culpa, sem defini-la. Com isso, para a adequao tpica ser necessrio mais do que simples correspondncia entre conduta e descrio tpica. Torna-se imprescindvel que se

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proceda a um juzo de valor sobre a conduta do agente no caso concreto, comparando-a com a que um homem de prudncia mdia teria na mesma situao.

- Ex: homicdio culposo (art. 121, 3). Para resolver a questo da tipicidade do fato, no suficiente o processo de adequao tpica, uma vez que o tipo culposo no precisamente definido em face da diversidade imensa das formas de conduta. O juiz, ento, tem de estabelecer um critrio para considerar tpica a conduta: toda ao que, com um resultado suscetvel de constituir o fato delituoso, no apresenta caractersticas do cuidado a observar-se nas relaes com os demais, ao tpica do crime culposo.

- a denominada previsibilidade objetiva: de se exigir a diligncia necessria objetiva quando o resultado produzido era previsvel para um homem comum, nas circunstncias em que o sujeito realizou a conduta. O cuidado necessrio deve ser objetivamente previsvel. tpica a conduta que deixou de observar o cuidado necessrio objetivamente previsvel.

5.10.3) ELEMENTOS DA CULPA

a) Conduta humana voluntria

- O fato se inicia com a realizao voluntria de uma conduta de fazer ou no fazer. O agente no pretende praticar um crime nem quer expor interesses jurdicos de terceiros a perigo de dano. Falta, porm, com o dever de cuidado exigido pela norma.

b) Resultado involuntrio

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- imprescindvel que o evento lesivo jamais tenha sido desejado ou acolhido pelo agente.

c) Nexo de causalidade

- Somente a ligao, atravs da previsibilidade, entre a conduta do agente e o resultado danoso pode constituir o nexo de causalidade no crime culposo, j que o agente no deseja a produo do evento lesivo.

- Desta sorte, se eliminado in mente o comportamento do sujeito ativo que tenha corporificado sua imprudncia, negligncia ou impercia e verifica-se a persistncia do resultado, indubitvel ser a constatao da inexistncia de causalidade, elidindo, portanto, a configurao jurdica do delito de ndole culposa.

d) Tipicidade

- Deve haver ateno a este ponto, porquanto o crime culposo precisa estar expressamente previsto no tipo penal. Ex: no existe meno, no art. 155 do CP, culpa, de forma que no h furto culposo.

e) Previsibilidade objetiva

- a possibilidade de prever o resultado lesivo, inerente a qualquer ser humano normal. Ausente a previsibilidade, afastada estar a culpa, pois no se exige da pessoa uma ateno extraordinria e fora do razovel.

- Previsibilidade a possibilidade de ser antevisto o resultado, nas condies em que o sujeito se encontrava.

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- Suponha-se que o agente dirija veculo na contramo de direo. H a possibilidade de serem antevistas a vinda de outro veculo em sentido contrrio, em sua mo de direo, e a ocorrncia de um acidente com vtima? O resultado (leso ou morte da vtima) era perfeitamente previsvel.

- Objeta-se que a previsibilidade ilimitada, pelo que haveria culpa em todos os casos de produo de resultados involuntrios. Assim, quando se dirige automvel previsvel a ocorrncia de acidentes. Ento, em qualquer acidente automobilstico, p. ex., o sujeito seria culpvel.

- De ver-se, porm, que nem tudo pode ser previsto. O legislador exige que o sujeito preveja o que normalmente pode acontecer, no que preveja o extraordinrio, o excepcional (ex: atrs de um bola sempre vem uma criana).

- A previsibilidade deve ser examinada em face das circunstncias concretas em que o sujeito se colocou. Ela no se projeta para um futuro remoto. Se tomo um carro e viajo para local distante, sei que posso sofrer um acidente. No esta previsibilidade de que se trata. Trata-se de uma previsibilidade presente, atual, nas circunstncias do momento da realizao da conduta.

- Sendo, portanto, imprevisvel o resultado no haver delito algum, pois se tratar de mero acaso, do caso fortuito, que constituem exatamente a negao da culpa.

- O melhor critrio para verificar a previsibilidade o critrio objetivo-subjetivo, ou seja, verifica-se, no caso concreto, se a mdia da sociedade teria condies de prever o resultado, atravs da diligncia e da perspiccia comum, passando-se em seguida anlise do grau de viso do agente do delito, vale dizer, verifica-se a capacidade pessoal que o autor tinha para evitar o resultado.

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f) Ausncia de previso

- necessrio que o sujeito no tenha previsto o resultado. Se o previu, no estamos no terreno da culpa, mas do dolo. O resultado era previsvel, mas no foi previsto pelo sujeito. Da falar-se que a culpa a impreviso do previsvel.

g) Inobservncia do cuidado objetivo

- Ocorre quando o agente deixa de seguir as regras bsicas de ateno e cautela, exigveis de todos que vivem em sociedade. Essas regras gerais de cuidado derivam da proibio de aes de risco que vo alm daquilo que a comunidade juridicamente organizada est disposta a tolerar.

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Aula 6 19.09.2008

OBS: A PARTE QUE TRATA DA TEORIA DO CRIME CULPOSO AT ELEMENTOS DA CULPA ITENS A a G foi disponibilizada na aula anterior (12.09.09).

6.1) MODALIDADES DE CULPA

a) Imprudncia

- a prtica de um fato perigoso. Ex. dirigir em alta velocidade em via movimentada.

B) Negligncia

- a ausncia de precauo ou indiferena em relao ao ato realizado. Ex. deixar arma de fogo ao alcance de uma criana.

c) Impercia

- a falta de aptido para o exerccio de arte ou profisso. Consiste na incapacidade ou falta de conhecimento necessrio para o exerccio de determinado mister. Ex. mdico que deixa de tomar as cautelas devidas de assepsia em uma sala de cirurgia, demonstrando sua ntida inaptido para o exerccio profissional, situao que provoca a morte do paciente.

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6.2) DISTINO ENTRE IMPERCIA E ERRO PROFISSIONAL

- A impercia no se confunde com erro profissional. o caso de um mdico adotar determinada tcnica ao executar uma interveno cirrgica em face de escusvel erro de diagnstico.

- O erro profissional um acidente escusvel, justificvel e, de regra, imprevisvel, que no depende do uso correto e oportuno dos conhecimentos e regras da cincia. Esse tipo acidente no decorre da m aplicao de regras e princpios recomendados pela cincia.

6.3) ESPCIES DE CULPA

a) Culpa inconsciente

- a culpa por excelncia, isto , a culpa sem previso do resultado. O resultado no previsto pelo agente, embora previsvel. a culpa comum, que se manifesta pela imprudncia, negligncia ou impercia.

- Na culpa inconsciente, apesar da presena da previsibilidade, no h previso por descuido, desateno ou simples desinteresse. A culpa inconsciente caracteriza-se pela ausncia absoluta de nexo psicolgico entre o autor e o resultado de sua ao.

b) Culpa Consciente

- Na culpa consciente o resultado previsto pelo sujeito, que espera levianamente que no ocorra ou que possa evit-lo, confiando na sua atuao para impedir o resultado. a chamada culpa com previso.

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c) Culpa prpria

- a comum, em que o resultado no previsto, embora seja previsvel. Nela o agente no quer o resultado nem assume o risco de produzi-lo.

d) Culpa imprpria

- Na culpa imprpria, tambm denominada culpa por extenso, assimilao ou equiparao, o resultado previsto e querido pelo agente, que labora em erro de tipo inescusvel ou vencvel.

- a denominada culpa com previso. Ocorre quando o agente deseja atingir determinado resultado, embora o faa porque est envolvido pelo erro (falsa percepo da realidade) inescusvel (no h justificativa para a conduta, pois, com maior prudncia, teria sido evitada).

- So casos de culpa imprpria os previstos nos arts. 20, 1, 2 parte, e 23, pargrafo nico, parte final.

Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. Descriminantes putativas 1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo.

Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: (...) Excesso punvel

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Pargrafo nico - O agente, em qualquer das hipteses deste artigo, responder pelo excesso doloso ou culposo.

- Ex. sujeito vtima de vrios furtos. Certa noite, arma-se com um revlver e se coloca em prontido, espera do ladro. Vendo um vulto no ptio, levianamente (imprudentemente, negligentemente) pensa ser o ladro. Acreditando estar agindo em legtima defesa de sua propriedade, atira na direo do vulto, matando a vtima. Prova-se, posteriormente, que no se tratava do ladro contumaz, mas do vigia da rua. O agente responde por homicdio culposo. Note-se que o resultado (morte da vtima) foi querido. O agente, porm, realizou a conduta por erro de tipo, pois as circunstncias indicavam que o vulto era do ladro. Trata-se de erro de tipo vencvel ou inescusvel, pois se o agente fosse mais diligente teria evitado o resultado. Enquanto o erro de tipo escusvel exclui o dolo e a culpa, o inescusvel afasta o dolo, subsistindo a culpa. Por isso, o sujeito responde por homicdio culposo, aplicando-se o disposto no art. 20, 1.

e) Culpa mediata ou indireta

- Ocorre quando o agente produz indiretamente um resultado a ttulo de culpa.

- Ex: um motorista se encontra parado no acostamento de uma rodovia movimentada, quando abordado por um assaltante. Assustado, foge para o meio da pista e acaba sendo atropelado e morto. O agente responde no apenas pelo roubo, que diretamente realizou com dolo, mas tambm pela morte da vtima, provocada indiretamente por sua atuao culposa (era previsvel a fuga em direo estrada). Importante notar que, para a configurao dessa modalidade de culpa, ser imprescindvel que o resultado esteja na linha de desdobramento causal da conduta, ou seja, no mbito do risco provocado, e, alm disso, que possa ser atribudo ao autor mediante culpa.

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6.4) DIFERENA ENTRE CULPA CONSCIENTE E DOLO EVENTUAL

- A culpa consciente se diferencia do dolo eventual. Neste, o agente tolera a produo do resultado, o evento lhe indiferente, tanto faz que ocorra ou no. Ele assume o risco de produzi-lo. Na culpa consciente, ao contrrio, o agente no quer o resultado, no assume o risco nem lhe tolervel ou indiferente. O evento lhe representado (previsto), mas confia em sua no-produo.

6.5) CONCORRNCIA DE CULPAS

- H concorrncia de culpas quando dois indivduos, um ignorando a participao do outro, concorrem, culposamente, para a produo de um fato definido como crime.

6.6) COMPENSAO DE CULPAS

- A compensao de culpas, que existe no Direito Privado, incabvel em matria penal.

- Desse modo, a imprudncia do pedestre que cruza a via pblica em local inadequado no afasta a do motorista que, trafegando na contramo, vem a atropel-lo.

6.7) CULPA NOS DELITOS OMISSIVOS IMPRPRIOS

- possvel a ocorrncia de crimes omissivos imprprios culposos. o caso da bab que, por negligncia, descumpre o dever contratual de cuidado e vigilncia do beb e

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no impede que este morra afogado na piscina da casa. Responder por homicdio culposo por omisso.

6.8) EXCEPCIONALIDADE DO CRIME CULPOSO

- Nos termos do art. 18, pargrafo nico, do CP, salvo os casos expressos em lei, ningum poder ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente.

- Qual o critrio para saber quando um crime admite a modalidade culposa? Diante de um caso concreto, em que o sujeito agiu culposamente, como se deve fazer para verificar se o fato previsto como crime culposo?

- Basta analisar a norma penal incriminadora. Quando o Cdigo admite a modalidade culposa, h referncia expressa culpa. Quando o Cdigo, descrevendo um crime, silencia a respeito da culpa, porque no concebe a modalidade culposa, s admite a dolosa.

6.9) CRIME QUALIFICADO PELO RESULTADO

Agravao pelo resultado Art. 19 - Pelo resultado que agrava especialmente a pena, s responde o agente que o houver causado ao menos culposamente.

A) Conceito

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- aquele em que o legislador, aps descrever uma conduta tpica, com todos os seus elementos, acrescenta-lhe um resultado, cuja ocorrncia acarreta um agravamento da sano penal.

- o delito que possui um fato-base, definido e sancionado como crime, embora tenha, ainda, um evento que o qualifica, aumentando-lhe a pena, em razo da sua gravidade objetiva, bem como existindo entre eles um nexo de ordem fsica e subjetiva.

- Para que se corporifique o crime qualificado pelo resultado, imperioso que proceda o sujeito ativo com dolo no evento essencial ao delito e, no mnimo, com culpa em face da previsibilidade no resultado circunstancial ou acidental subseqente.

- Ex: a ofensa integridade corporal de outrem, por si s, j configura o crime previsto no art. 129, caput, do CP, mas, se o resultado final caracterizar uma leso grave ou gravssima, essa conseqncia servir para agravar a sano penal, fazendo com que o agente responda por delito mais intenso.

b) Espcies de crimes qualificados pelo resultado

b.1) Dolo na conduta antecedente e dolo na subseqente

- Nesse caso, tem-se uma conduta dolosa e um resultado agravador tambm doloso. O agente quer produzir tanto a conduta como o resultado agravador.

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- Ex: marido que espanca a mulher at atingir seu intento, provocando-lhe deformidade permanente (art. 129, 2, IV).

- Na hiptese, h dolo no comportamento antecedente e na produo do resultado agravador, pois o autor no quis apenas produzir ofensa integridade corporal da ofendida, mas obter o resultado deformidade permanente (dolo no antecedente e dolo no conseqente).

b.2) Culpa na conduta antecedente e culpa na conseqente

- O agente pratica uma conduta culposamente e, alm desse resultado culposo, acabada produzindo outros, tambm a ttulo de culpa.

- Ex: No crime de incndio culposo, por exemplo, considerado fato antecedente, se, alm do incndio, vier a ocorrer alguma morte, tambm por culpa, o homicdio culposo funcionar como resultado agravador (fato subseqente). a hiptese prevista no art. 258, parte final, do CP, que prev crime de incndio culposo qualificado pelo resultado morte.

b.3) Culpa no antecedente e dolo no conseqente

- O agente, aps produzir um resultado por imprudncia, negligncia ou impercia, realiza uma conduta dolosa agravadora.

- Ex: o caso do motorista que, aps atropelar um pedestre, ferindo-o, foge, omitindo-lhe socorro (art. 303, pargrafo nico, CTB). Houve um comportamento

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anterior culposo, ao qual sucedeu uma conduta dolosa, que agravou o crime (culpa no antecedente e dolo no conseqente).

6.10) CRIME PRETERDOLOSO

- CRIME PRETERDOLOSO aquele em que a conduta produz um resultado mais grave que o pretendido pelo sujeito. H dolo na conduta antecedente e culpa na conseqente.

- No crime preterdoloso, o agente que praticar um crime, mas acaba excedendo-se e produzindo culposamente um resultado mais gravoso do que o desejado. o caso da leso corporal seguida de morte, na qual o agente quer ferir, mas acaba matando (art. 129, 3).

6.11) DA CONSUMAO

Art. 14 - Diz-se o crime: Crime consumado I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal;

A) CONCEITO

- Determina o artigo 14, I, do CP que o crime se diz consumado quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal.

- o tipo penal integralmente realizado, ou seja, quando o fato praticado pelo agente se enquadra no tipo abstrato.

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B) DIFERENA ENTRE CRIME CONSUMADO E EXAURIDO

- O crime exaurido aquele no qual o agente, aps atingir o resultado consumativo, continua a agredir o bem jurdico, procura dar-lhe uma nova destinao ou tenta tirar novo proveito, fazendo com que sua conduta continue a produzir efeitos no mundo concreto, mesmo aps a realizao integral do tipo.

C) A CONSUMAO NAS VRIAS ESPCIES DE CRIMES

a) NOS CRIMES MATERIAIS: o momento consumativo o da produo do resultado naturalstico. Ex. consuma-se o homicdio com a morte da vtima. No aborto, o momento consumativo ocorre com a morte do feto.

b) NOS CRIMES DE MERA CONDUTA: o tipo no faz meno ao evento, razo pela qual a consumao se d com a simples ao ou omisso delituosa. Ex. na violao de domiclio a consumao se d com a simples entrada.

Art. 150 - Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias: Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa.

(...)

c) NOS CRIMES FORMAIS: a consumao ocorre com a simples atividade, independentemente da produo do resultado descrito no tipo.

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- Ex. art. 154 (violao de segredo profissional), atinge-se o momento consumativo com a simples revelao do segredo, independentemente da efetiva produo do dano a outrem.

Violao do segredo profissional Art. 154 - Revelar algum, sem justa causa, segredo, de que tem cincia em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, e cuja revelao possa produzir dano a outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa. Pargrafo nico - Somente se procede mediante representao.

d) NOS CRIMES PERMANENTES: A consumao se protrai no tempo desde o instante em que se renem os seus elementos at que cesse o comportamento do agente.

- Ex. art. 148 crcere privado o momento consumativo (privao ou restrio da liberdade de locomoo da vtima) perdura at que o ofendido recupere a sua liberdade.
Art. 148 - Privar algum de sua liberdade, mediante seqestro ou crcere privado: Pena - recluso, de um a trs anos.

e) Crimes habituais: A consumao somente existir quando houver reiterao de atos, com habitualidade, j que cada um deles, isoladamente, constitui um indiferente penal.

6.12) ITER CRIMINIS

- Iter criminis o conjunto de fases pelas quais passa o delito. o caminho do crime.
Compe-se das seguintes etapas:

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a) cogitao
b) atos preparatrios c) execuo d) consumao

a) Cogitao

- o momento da ideao do delito, ou seja, quando o agente tem a idia de praticar o crime.

- A cogitao no constitui fato punvel.

- No entanto, h casos em que j constitui delito o desgnio ou propsito de vir a comet-lo, como sucede com a conspirao, a incitao ao crime (art. 286), o bando ou quadrilha (art. 288), em que h o propsito delituoso, ou a inteno revelada de vir a pratic-lo.

Incitao ao crime Art. 286 - Incitar, publicamente, a prtica de crime: Pena - deteno, de trs a seis meses, ou multa.

Quadrilha ou bando Art. 288 - Associarem-se mais de trs pessoas, em quadrilha ou bando, para o fim de cometer crimes: Pena - recluso, de um a trs anos. Pargrafo nico - A pena aplica-se em dobro, se a quadrilha ou bando armado.

b) Atos preparatrios

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- a fase de exteriorizao da idia do crime, atravs de atos, que comeam a materializar a perseguio ao alvo idealizado.

- Os atos preparatrios tambm no so punveis, salvo quando o legislador os define como atos executrios de outro delito autnomo. Nesses casos, o sujeito pratica crime no porque realizou atos preparatrios do crime que pretendia cometer no futuro, mas sim porque praticou atos executrios de outro delito.

Ex. aquele que, desejando cometer uma falsidade, fabrica aparelho prprio para isso, responde pelo crime do art. 291 (petrechos para falsificao de moeda. punido no porque realizou ato preparatrio (a fabricao do instrumento) da falsidade futura, mas porque realizou a conduta descrita no dispositivo citado.

Petrechos para falsificao de moeda Art. 291 - Fabricar, adquirir, fornecer, a ttulo oneroso ou gratuito, possuir ou guardar maquinismo, aparelho, instrumento ou qualquer objeto especialmente destinado falsificao de moeda: Pena - recluso, de dois a seis anos, e multa.

c) Execuo

- a fase da realizao da conduta designada pelo ncleo da figura tpica, constituda, como regra, de atos idneos para chegar ao resultado, mas tambm daqueles que representarem atos imediatamente anteriores a estes, desde que se tenha certeza do plano concreto do autor.

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- Ex. comprar um revlver para matar a vtima apenas a preparao do crime de homicdio, embora dar tiros do ofendido signifique atos idneos para chegar ao ncleo da figura tpica matar.

d) Consumao

- o momento de concluso do delito, reunindo todos os elementos do tipo penal.

6.13) DISTINO ENTRE ATOS PREPARATRIOS E ATOS EXECUTRIOS

- A diferena entre atos preparatrios e de execuo, segundo a doutrina, baseia-se em dois critrios:

a)

Critrio material: h ato executrio quando a conduta do agente ataca o bem jurdico.

b)

Critrio formal: existe ato de execuo quando o comportamento do agente d

incio realizao do tipo. O comeo da execuo marcado pelo incio da realizao do tipo, ou seja, quando se inicia a realizao da conduta ncleo do tipo: matar, ofender, subtrair, etc. o adotado pelo Cdigo Penal.

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Aula 7

OBS: O MATERIAL QUE TRATA DA CONSUMAO AT DISTINO ENTRE ATOS PREPARATRIOS E ATOS EXECUTRIOS J FOI DISPONIBILIZADO NA AULA PASSADA (19.09.2008).

7.1) DA TENTATIVA

Art. 14 - Diz-se o crime: (...) II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente. Pena de tentativa Pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros.

A) CONCEITO

- TENTATIVA a execuo iniciada de um crime, que no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente.

B) NATUREZA JURDICA

- A tentativa constitui ampliao temporal da figura tpica. Trata-se de um dos casos de adequao tpica de subordinao mediata (o outro est no concurso de agente).

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7.2) ELEMENTOS DA TENTATIVA

- So elementos da tentativa:

- incio da execuo do crime; e

- no-consumao do crime por circunstncias alheias vontade do agente.

a) Incio da execuo do crime

- Que vem a ser incio de execuo? H, basicamente, duas teorias acerca do assunto: Subjetiva e objetiva.

a.1) Teoria Subjetiva

- Seu enfoque no a descrio da conduta tpica, mas o momento interno do autor, uma vez que no importa mais verificar se os atos executados pelo agente correspondem a uma realizao parcial do tipo, mas sim examin-los em funo do ponto de vista subjetivo do respectivo autor.

- Foi criticada pela doutrina.

a.2) Teoria Objetiva

- Para esta teoria, exige-se a existncia de uma ao que penetre na fase executria do crime. Uma atividade que se dirija no sentido da realizao de um tipo penal.

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- Trata-se da teoria adotada pelo CP. Ainda assim, dentro da teoria objetiva, a doutrina se divide em vrias correntes.

I) Teoria objetivo-formal

- Preconiza que o ato executrio aquele que constitui uma parte real do fato incriminado pela lei, ou seja, os atos executrios so os que fazem parte do verbo nuclear do tipo.

- a teoria que sustenta serem atos executrios apenas os idneos e unvocos para atingir o resultado tpico.

- Critica-se a adoo desta teoria, pois estreitaria sobremaneira a esfera da incidncia da tentativa, deixando esta de abarcar diversos atos reprovveis e passveis de sancionamento, os quais constituiriam meros atos preparatrios impunveis.

II) Teoria Objetivo-material

- Para esta teoria os autos executrios no so apenas os que realizam o ncleo do tipo ou atacam o bem jurdico, mas tambm aqueles imediatamente anteriores ao incio da ao tpica, valendo-se o juiz do critrio de terceiro observador.

III) Teoria Objetivo-individual

- Defende que os atos executrios no so apenas os que do incio ao tpica, atacando o bem jurdico, mas tambm os praticados imediatamente antes, desde que se tenha prova do plano concreto do autor.

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- A diferena entre esta teoria e a anterior que no se necessita do terceiro observador; ao contrrio, deve-se buscar prova do plano concreto do agente, sem avaliao exterior.

- Para Nucci e Damsio, a teoria objetivo-individual a mais correta.

b) No-consumao do crime por circunstncias alheias vontade do agente

- As circunstncias estranhas ao elemento subjetivo do agente podem atuar de forma diversa. Podem obstar o autor de prosseguir na realizao da conduta atuando em certo sentido psicofsico, deixando incompleto o fato no somente objetiva, mas tambm subjetivamente, ou impedem seja completado o tipo por serem

absolutamente alheia sua vontade, no obstante tenha realizado todo o necessrio para a produo do resultado.

- Na primeira hiptese, os atos de execuo, embora iniciados, ficaram incompletos; na segunda, a fase de execuo ocorreu normalmente, mas o resultado no se verificou.

7.3) FORMAS DE TENTATIVA: IMPERFEITA E PERFEITA

a) TENTATIVA IMPERFEITA:

- Ocorre quando o processo executrio interrompido por circunstncias alheias vontade do agente.

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- O agente no exauri toda a sua potencialidade lesiva, isto , no chega a praticar todos os atos de execuo necessrios produo do resultado, por circunstncias alheias sua vontade.

b) TENTATIVA PERFEITA OU ACABADA (CRIME FALHO)

- ocorre quando a fase de execuo integralmente realizada pelo agente, mas o resultado no se verifica por circunstncias alheias sua vontade.

- O agente realiza tudo o que acha necessrio para produzir o resultado, mas ele no ocorre.

c) TENTATIVA BRANCA OU INCRUENTA

- A vtima no atingida, nem vem a sofrer ferimentos.

D) TENTATIVA CRUENTA

- A vtima atingida, vindo a lesionar-se.

7.4) ELEMENTO SUBJETIVO

- O texto do artigo 14, II, demonstra que a vontade do agente que fornece o elemento subjetivo final para a configurao da tentativa, pois ela que especifica a figura tpica a que se encontram ligados os atos executrios.

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- A tentativa no possui dolo prprio, especial, isto , diferente daquele que informa o elemento subjetivo do crime consumado. O dolo da tentativa o mesmo do crime consumado. Aquele que furta age com o mesmo dolo daquele que tenta furtar.

7.5) INFRAES QUE NO ADMITEM A TENTATIVA

a) Crimes culposos

- Os crimes culposos no admitem tentativa.

- Na tentativa, o agente quer ou assume o risco de produzir o resultado, mas este no ocorre por circunstncias alheias sua vontade.

- Assim, no crime culposo, h evento sem inteno de provoc-lo; na tentativa, inteno sem resultado. Da ser impossvel tentativa em crime culposo.

b) crimes preterdolosos

- incompreensvel a tentativa de crime preterdoloso, uma vez que neste o resultado vai alm do que o agente desejou e naquele ele no atinge o evento pretendido.

- Sendo o resultado agravado punido a ttulo de culpa, excluda fica a hiptese de crime tentado.

c) as contravenes (art. 4 LCP);

d) os crimes omissivos prprios

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- Pois ou o agente deixa de realizar a conduta, e o delito se consuma, ou a realiza, e no se pode falar em crime.

e) Os crimes unissubsistentes

- pois se realizam por nico ato.

f) Os crimes habituais

- Pois no possuem iter, como no descrito no art. 230 (rufianismo);

- De fato, o que caracteriza estes crimes a prtica reiterada de certos atos que, isoladamente, constituem um indiferente penal. Concluso: ou h reiterao e o crime consumou-se ou no h reiterao e no h crime.

g) Os crimes permanentes de forma exclusivamente omissiva.

- Ex. crcere privado praticado por quem no liberta aquele que est em seu poder. O crime permanente que possui uma fase inicial comissiva admite tentativa.

h) Os crimes de atentado

- Pois inconcebvel tentativa de tentativa.

- Ex: art. 352. A lei pune a tentativa como delito consumado.

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7.6) TENTATIVA E DOLO EVENTUAL

- perfeitamente possvel a coexistncia da tentativa com dolo eventual, embora seja de difcil comprovao no caso concreto.

- Se o agente aquiesce no advento do resultado especfico do crime, previsto como possvel, claro que este entra na rbita de sua volio, logo, se, por circunstncias fortuitas, tal resultado no ocorre, inegvel que o agente deve responder por tentativa.

7.7) CRITRIO PARA REDUO DA PENA

Art. 14 - Diz-se o crime: Crime consumado I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal; Tentativa II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente. Pena de tentativa Pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros.

- Duas teorias procuram explicar a punibilidade da tentativa: a) a teoria subjetiva; b) a teoria objetiva.

a) Teoria subjetiva

- A teoria subjetiva fundamenta a punibilidade da tentativa na vontade do autor contrria ao Direito.

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- Por isso, segundo essa teoria, a pena da tentativa deve ser a mesma do crime consumado. Desde que a vontade criminosa manifeste-se nos atos de execuo do fato punvel, a punibilidade estar justificada.

- Assim, aquele que pratica uma tentativa branca de homicdio (que no produz ferimentos) deve ter a mesma sano do homicdio consumado.

b) Teoria Objetiva

- Para esta teoria, no se pune a inteno, mas o efetivo percurso objetivo do iter

criminis.
- O nosso CP adotou a doutrina objetiva. o que se contm no art. 14, pargrafo nico: pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de 1/3 a 2/3.

- Quanto mais o sujeito se aproxima da consumao menor deve ser a diminuio da pena (um tero); quanto menos ele se aproxima da consumao, maior deve ser a atenuao (dois teros).

- A expresso salvo disposio em contrrio significa que h casos em que a tentativa punida com a mesma pena do crime consumado, sem a diminuio legal.

- Ex: art. 352 do CP.

Evaso mediante violncia contra a pessoa Art. 352 - Evadir-se ou tentar evadir-se o preso ou o indivduo submetido a medida de segurana detentiva, usando de violncia contra a pessoa:

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Pena - deteno, de trs meses a um ano, alm da pena correspondente violncia.

7.8) DESISTNCIA VOLUNTRIA

Desistncia voluntria e arrependimento eficaz Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados.

- Trata-se da desistncia no prosseguimento dos atos executrios do crime, feita de modo voluntrio, respondendo o agente somente pelo que j praticou.

- A desistncia voluntria consiste numa absteno de atividade: o sujeito cessa o seu comportamento delituoso. Ex: ladro, dentro da residncia da vtima e prestes a subtrair-lhe valores, desiste de consumar o furto e se retira.

- A desistncia voluntria s possvel na tentativa imperfeita, porquanto na perfeita o agente j esgotou toda a atividade executria. Na tentativa perfeita poder ocorrer o arrependimento eficaz.

7.9) ARREPENDIMENTO EFICAZ

A) CONCEITO

- Trata-se da desistncia que ocorre entre o trmino dos atos executrios e a consumao.

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- O agente, nesse caso, j fez tudo o que podia para atingir o resultado, mas resolve interferir para evitar a sua consumao.

- Assim, o arrependimento eficaz verifica-se quando o agente ultimou a fase executiva do delito e, desejando evitar o resultado, atua para impedi-lo.

- Em conseqncia, s possvel na tentativa perfeita ou crime falho nos delitos materiais ou causais.

B) EFICCIA DO ARREPENDIMENTO

- Exige o artigo 15 que o arrependimento do agente seja realmente eficaz, ou seja, capaz de impedir o resultado. No se aplica o benefcio previsto neste artigo caso o autor dos atos executrios, embora arrependido, no consiga evitar que o resultado se produza, por qualquer causa.

7.10)

NATUREZA

JURDICA

DA

DESISTNCIA

VOLUNTRIA

ARREPENDIMENTO EFICAZ

- O entendimento dominante, no entanto, no sentido de que a desistncia voluntria e o arrependimento eficaz so causas de excluso da tipicidade (da tentativa), porquanto se o crime no atinge a consumao por fora da vontade do agente, no h que se falar em causa alheia vontade, afastando-se, assim, a norma de extenso.

- Ex: se estava tentando matar A e desiste, j tendo alvejado a vtima, responder unicamente pelas leses corporais causadas.

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- No caso, no responde por tentativa, uma vez que a norma penal considera atpico o processo executivo em relao ao crime que pretendia inicialmente praticar.

7.11) VOLUNTARIEDADE

- Segundo se depreende do art. 15, tanto a desistncia voluntria quanto o arrependimento eficaz precisam ser voluntrios para a produo de efeitos jurdicos.

- No se exige que o abandono da empreitada criminosa seja espontneo, bastando a voluntariedade. Isso significa que a renncia pode no ser espontnea, mas assim mesmo aproveita ao agente.

7.12) CONSEQNCIA

- Diz a ltima parte do artigo 15 que, no obstante a desistncia voluntria e o arrependimento eficaz, o agente responde pelos atos j praticados. Desta forma, retiram a tipicidade dos atos somente com referncia ao crime cuja execuo o agente iniciou. o que se denomina TENTATIVA QUALIFICADA.

- evidente que s responde pelos atos praticados quando relevantes para o Direito Penal. Assim, se o ladro, dentro da casa da vtima, desiste de consumar o furto, responde por violao de domiclio (art. 150). Se desiste de consumar o homicdio, responde por leso corporal (art. 129) se antes ferira a vtima.

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Aula 8 17.10.2008

OBS:

MATERIAL

QUE

TRATA

DA

DESISTNCIA

VOLUNTRIA

ARREPENDIMENTO EFICAZ J FOI DISPONIBILIZADO NA AULA PASSADA (26.09.2008).

8.1) ARREPENDIMENTO POSTERIOR

Arrependimento posterior Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros.

A) CONCEITO

- Trata-se da reparao do dano causado ou da restituio da coisa subtrada nos delitos cometidos sem violncia ou grave ameaa, desde que por ato voluntrio do agente, at o recebimento da denncia ou da queixa.

B) NATUREZA JURDICA

- causa obrigatria de reduo de pena, pois o artigo 16 imperativo: a pena ser reduzida.

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C) REQUISITOS

a) Crime cometido sem violncia ou grave ameaa pessoa

- A lei s se refere violncia dolosa, podendo a diminuio ser aplicada aos crimes culposos em que h violncia, tais como homicdio e leso corporal culposa.

b) Reparao do dano ou restituio da coisa

- Deve ser sempre integral, a no ser que a vtima ou seus herdeiros aceitem parte, renunciando ao restante.

- Trata-se de restituio por parte do sujeito ativo do delito. De modo que a simples apreenso do bem pela autoridade policial no satisfaz a condio legal.

c) Voluntariedade do agente

- A reparao ou restituio por conselho ou sugesto de terceiro no impede a diminuio, uma vez que o ato, embora no espontneo, foi voluntrio (aceitou o conselho ou sugesto porque quis).

- Da mesma forma, admissvel o benefcio no caso de ressarcimento feito por parente ou terceiro, desde que autorizado pelo agente, por tratar-se de causa objetiva de reduo obrigatria da pena, a qual no exige que o ato indenizatrio seja pessoalmente realizado pelo sujeito.

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d) At o recebimento da denncia ou queixa

- Se for posterior, circunstncia atenuante genrica (art. 65, III, b)

D) COMUNICABILIDADE A CO-AUTORES E PARTCIPES

- Tratando-se de causa objetiva de diminuio de pena, o arrependimento posterior no se restringe esfera pessoal de quem o realiza, tanto que extingue a obrigao para todos. Estende-se, portanto, aos co-autores e partcipes condenados pelo mesmo fato. Damsio e Capez

E) DIFERENAS ENTRE ARREPENDIMENTO POSTERIOR E EFICAZ

1) O arrependimento eficaz aplica-se tambm aos crimes cometidos com violncia ou grave ameaa (agente descarrega a arma na vtima e depois se arrepende, a socorre e evita sua morte); o posterior s incide sobre crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa.

2) O arrependimento eficaz faz com que o agente no responda pelo resultado visado, mas somente pelos atos at ento praticados; o posterior uma simples causa de diminuio de pena, prevista na Parte Geral do CP, que permite a reduo da pena 1/3 a 2/3.

3) O arrependimento eficaz anterior consumao, enquanto o posterior, o nome j diz, pressupe a produo do resultado.

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8.2) CRIME IMPOSSVEL (quase-crime, tentativa inidena ou inacabada)

Crime impossvel Art. 17 - No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime.

A) CONCEITO

- a tentativa no punvel, porque o agente se vale de meios absolutamente ineficazes ou volta-se contra objetos absolutamente imprprios, tornando impossvel a consumao do crime.

B) NATUREZA JURDICA

- uma causa de excluso da tipicidade

- No se trata de causa de iseno de pena, como parece sugerir a redao do art. 17 do CP, mas de causa geradora de atipicidade, pois no se concebe queira o tipo incriminador descrever como crime uma ao impossvel de se realizar.

C) HIPTESES DE CRIME IMPOSSVEL

- Em determinados casos, aps a prtica do fato, verifica-se que o agente nunca poderia consumar o crime, quer pela ineficcia absoluta do meio empregado, quer

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pela absoluta impropriedade do objeto material (pessoa ou coisa sobre que recai a conduta).

- Assim, h dois casos de crime impossvel:

C.1) DELITO IMPOSSVEL POR INEFICCIA ABSOLUTA DO MEIO

- ocorre quando o meio empregado pelo agente, pela sua prpria natureza, absolutamente incapaz de produzir o resultado.

- EX. o agente querendo matar a vtima mediante veneno, ministra acar na alimentao, supondo ser arsnico.

- Ex. pretender atirar na vtima com arma descarregada.

- Obs: a ineficcia do meio, quando relativa, leva tentativa e no ao crime impossvel.

- H ineficcia relativa do meio quando, no obstante eficaz produo do resultado, este no ocorre por circunstncias acidentais. o caso do agente que pretende desfechar um tiro de revlver contra a vtima, mas a arma nega fogo.

- Ex: uma poro de acar ineficaz para matar uma pessoa normal, mas apta a eliminar um diabtico.

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C.2) DELITO IMPOSSVEL POR IMPROPRIEDADE ABSOLUTA DO OBJETO MATERIAL

- Ocorre quando inexiste o objeto material sobre o qual deveria recair a conduta, ou quando, pela sua situao ou condio, torna impossvel a produo do resultado visado pelo agente.

- A pessoa ou a coisa sobre que recai a conduta absolutamente inidnea para a produo de algum resultado lesivo.

- Ex: A, pensando que seu desafeto est a dormir, desfere punhaladas, vindo a provar-se que j estava morto;

- Obs: a impropriedade no pode ser relativa, pois nesse caso haver tentativa.

- H impropriedade relativa do objeto quando: a) uma condio acidental do prprio objeto material neutraliza a eficincia do meio usado pelo agente; b) presente o objeto na fase inicial da conduta, vem a ausentar-se no instante do ataque: Ex: a cigarreira da vtima desvia o projtil; o agente dispara tiros de revlver no leito da vtima, que dele sara segundos antes.

- Portanto, para que ocorra o crime impossvel, preciso que a ineficcia do meio e a impropriedade do objeto sejam absolutos. Se forem relativas, haver tentativa. a aplicao da TEORIA OBJETIVA TEMPERADA.

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D) CRITRIO DE AFERIO DA IDONEIDADE

- A aferio da idoneidade deve ser feita no momento em que se realiza a ao ou omisso delituosa:

a) se concretamente os meios ou o objeto eram inidneos para a consecuo do resultado j antes de se iniciar a ao executria, o crime impossvel;

b) se os meios ou o objeto tornam-se inidneos concomitantemente ou aps o incio da execuo, tipifica-se uma tentativa do crime que se pretendia cometer, porque, no momento em que o agente praticou o crime, este tinha possibilidade de consumar-se.

- Nos dois casos no h tentativa por ausncia de tipicidade.

E) TEORIAS RELATIVAS PUNIBILIDADE OU NO DO CRIME IMPOSSVEL

E.1) SINTOMTICA

- O critrio decisivo a periculosidade do agente. preciso que a conduta seja indcio de sua temibilidade criminal. Se o agente demonstrou periculosidade, deve ser punido.

E.2) SUBJETIVA

- O fator que decide a questo a inteno do delinqente, pois existe inidoneidade em qualquer tentativa, uma vez que o agente no produz o evento. Assim, o autor de um crime impossvel deve sofrer a mesma pena cominada tentativa.

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- No aceita porque confunde a tentativa com a consumao do delito.

E.3) OBJETIVA

- O agente no punido porque objetivamente no houve perigo para a coletividade.

- A imputao de um fato possui elementos objetivo e subjetivo, e sem a concorrncia do primeiro no h falar-se em tentativa.

- O elemento objetivo o perigo para os bens penalmente tutelados. um perigo que deve ser objetivo e real, advindo desta circunstncia o conceito de inidoneidade. Se a conduta no possui idoneidade para lesar o bem jurdico, no constitui tentativa.

- Pode ser objetiva pura ou objetiva temperada.

I OBJETIVA PURA

- no h tentativa em qualquer caso, seja inidoneidade absoluta, seja relativa. A tentativa uma parte do delito consumado e, assim, no se pode apresentar no caso de a conduta ser incapaz, desde o incio, de conduzir finalidade da consumao.

- Seja absoluta, seja relativa a inidoneidade, inexiste objeto jurdico em perigo de leso, no havendo conduta punvel

II OBJETIVA TEMPERADA

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- exige sejam absolutamente inidneos o meio empregado pelo agente e o objeto sobre o qual a conduta recai. Em caso de inidoneidade relativa, h tentativa. a teoria adotada pelo legislador penal brasileiro.

- Na sistemtica atual do CP, o que importa a conduta, objetivamente, no ter representado nenhum risco coletividade, pouco importando a postura subjetiva do agente.

G) FLAGRANTE PREPARADO OU PROVOCADO

- o denominado crime de ensaio, ou seja, quando um terceiro provoca o agente prtica do delito, ao mesmo tempo em que age para impedir o resultado.

- O elemento subjetivo do crime existe, mas, sob o aspecto objetivo, no h, em momento algum, qualquer risco de violao do bem jurdico, seno uma insciente cooperao para a ardilosa averiguao da autoria de crimes anteriores.

- O desprevenido sujeito opera dentro de uma pura iluso, pois, ab initio, a vigilncia dos agentes policiais torna impraticvel a real consumao do crime.

- Ex. policial se passa por consumidor de droga. Procura o traficante para adquirir. Este diz que ir pegar e entrega ao policial, que o prende. crime impossvel, pois o policial provocou a prtica do delito.

H) FLAGRANTE ESPERADO

- No flagrante esperado a posio da polcia limita-se mera expectativa, mas a priso deve ser efetuada no primeiro momento, sem possibilidade de retardamento.

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- Nessa modalidade de flagrante, no h interferncia na vontade do autor, por essa razo no existe a figura do agente provocador, sendo o fato tpico e ilcito e a priso perfeitamente vlida.

I) FURTO SOB VIGILNCIA

- Trata-se de hiptese extremamente polmica, suscitando correntes que apiam a ocorrncia de crime impossvel, enquanto outras a rejeitam.

- Para Nucci, h duas possibilidades nesse caso.

- Quando o agente se encontra em supermercado, por exemplo, vigiado em todos os corredores por cmaras, bem como por seguranas que o acompanham o tempo todo, sem perd-lo de vista, no razovel defender a hiptese de que, ao chegar sada do estabelecimento, seja detido em flagrante por tentativa de furto. Qual seria a viabilidade de consumao se foi acompanhado o tempo todo por funcionrios do supermercado? Nenhuma. Logo, crime impossvel.

- Entretanto, caso o agente, ainda que visualizado por alguma cmara furtando, no seja acompanhado o tempo todo, propiciando que os seguranas o percam de vista, possvel cuidar de tentativa de furto, pois, no caso concreto, havia viabilidade para a consumao do furto.

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Aula 9 24.10.2008
OBS: O MATERIAL QUE TRATA DO CRIME IMPOSSVEL J FOI DISPONIBILIZADO NA AULA PASSADA

9.1) ERRO DE TIPO

Erro sobre elementos do tipo Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. (...)

9.1.A) CONCEITO

- A figura tpica (ou tipo legal) composta de elementos especficos ou elementares. Em outras palavras, os elementos constitutivos do tipo tratam de cada componente que constitui o modelo legal de conduta proibida.

- Ex. No crime de leso corporal temos os seguintes elementos: ofender + integridade corporal + sade + outrem. O engano sobre qualquer desses elementos pode levar ao erro de tipo.

Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem:

- Portanto, erro do tipo o que incide sobre as elementares ou circunstncias da figura tpica, sobre os pressupostos de fato de uma causa de justificao ou dados secundrios da norma penal incriminadora.

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- Ex. o sujeito dispara um tiro de revlver no que supe ser um animal bravo, vindo a matar um homem. A falsa percepo da realidade incidiu sobre uma elementar do crime de homicdio matar algum. A falsa percepo da realidade incidiu sobre um elemento do crime de homicdio.

- H, na verdade, uma falsa percepo da realidade pelo sujeito, que, se a conhecesse (se soubesse que se tratava de um homem), no realizaria a conduta.

- O erro de tipo pode recair sobre uma circunstncia qualificadora.

- Ex. No crime de leso corporal seguida de aborto, o sujeito no responde por este crime se desconhecia o estado de gravidez da vtima. que neste caso ele supe inexistente uma circunstncia do crime (o estado de gravidez da vtima), subsistindo o tipo fundamental doloso (leso corporal leve).

- Por ltimo, pode recair sobre os pressupostos de fato de uma excludente da ilicitude, como por exemplo, a legtima defesa putativa, em que o sujeito, diante das circunstncias de fato, supe a existncia de uma agresso injusta.

- O erro de tipo sempre exclui o dolo, seja invencvel ou vencvel, podendo, no entanto, dependendo do caso concreto, levar punio por crime culposo, se previsto em lei.

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9.1.B) EXEMPLOS DE ERRO DE TIPO

a) Erro incidente sobre situao de fato descrita como elementar do tipo incriminador

- O agente pega uma caneta alheia, supondo-a de sua propriedade. Seu erro no incidiu sobre nenhuma regra legal, mas sobre uma situao concreta, de fato, isto , um dado da realidade.

- A equivocada apreciao da situao de fato (pensou que a caneta alheia fosse sua) fez com que imaginasse estar pegando um bem prprio, e no um objeto pertencente a terceiro.

- Por essa razo, o erro, quando incidente sobre situao de fato definida como elemento de tipo incriminador, exclui o dolo, impedindo o sujeito de saber que est cometendo o crime.

b) Erro incidente sobre a relao jurdica descrita como elementar de tipo incriminador

- O agente casa-se com mulher j casada, supondo ser ela solteira, viva u divorciada. Operou-se um equvoco sobre o estado civil da nubente, ou seja, sobre a sua situao jurdica. Essa situao, por sua vez, encontra-se descrita como elementar do tipo da bigamia.

- O casamento anterior vlido elementar do subtipo do crime de bigamia previsto no art. 235, 1.

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- Assim, a confuso sobre esse dado da realidade impediu o agente de ter conhecimento de um elemento imprescindvel para a existncia do crime, excluindo sua conscincia, e, conseqentemente, sua vontade de realizar a conduta tpica.

c) Erro incidente sobre situao de fato descrita como elementar de tipo permissivo

- Tipo permissivo aquele que permite a realizao de um fato tpico, sem configurar infrao penal. Trata-se das causas de excluso da ilicitude, e, por essa razo, so chamados tambm de tipos justificadores ou excludentes.

- Sempre que o equvoco incidir sobre uma situao descrita como elementar de um tipo permissivo, ou seja, como exigncia para a existncia de uma causa de excluso da ilicitude, estaremos diante de um erro de tipo.

- Ex: A vtima enfia a mo no bolso para tirar um leno, e o agente, supondo que ela vai sacar uma arma, imagina-se em legtima defesa. No caso, o erro sobre o dado da realidade fez com que o sujeito imaginasse a presena de um elemento imprescindvel para a excludente, qual seja, o requisito da agresso iminente.

d) Erro incidente sobre circunstncia de tipo incriminador

- Em outro exemplo, se o ladro deseja furtar um bem de grande valor (um relgio de ouro), mas, por engano, leva um de valor nfimo (relgio de lata pintado), seu erro incide sobre situao concreta descrita como circunstncia privilegiadora do tipo de furto (furto de pequeno valor ou privilegiado).

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- No caso, no h que se falar em excluso do dolo, porque o equvoco no incidiu sobre dado essencial existncia do crime, mas sobre mera circunstncia privilegiadora, que apenas diminui a sano penal.

- O dolo, nesse caso, subsiste, ficando eliminada apenas a circunstncia.

9.1.C) ERRO DE TIPO E DELITO PUTATIVO POR ERRO DE TIPO

- No erro de tipo, o agente no sabe que est cometendo um crime, mas acaba por pratic-lo.

- No delito putativo por erro de tipo, o sujeito quer praticar um crime, mas, em face do erro, desconhece que est cometendo um irrelevante penal. Delito putativo o delito erroneamente suposto, imaginrio, que s existe na mente do agente.

- Ex: mulher que, pretendendo praticar um aborto em face de supor encontrar-se em estado de gravidez, ingere substncia abortiva. A inexistncia da gravidez (erro de tipo) enseja o cometimento de um indiferente penal. A realidade do crime s existe na mente da agente.

9.1.D) FORMAS DE ERRO DE TIPO

- O erro de tipo pode ser:

- a) essencial; e

- b) acidental

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9.1.E) ERRO DE TIPO ESSENCIAL

- o erro que incide sobre as elementares e circunstncias do tipo.

- Da no nome erro essencial: incide sobre situao de tal importncia para o tipo que, se o erro no existisse, o agente no teria cometido o crime, ou, pelo menos, no naquelas circunstncias.

- Portanto, h erro de tipo essencial quando a falsa percepo da realidade impede o sujeito de compreender a natureza criminosa do fato.

- o erro de tipo essencial se subdivide em: INVENCVEL OU VENCVEL

A) INVENCVEL (OU ESCUSVEL)


- Ocorre quando no pode ser evitado pela normal diligncia. Qualquer pessoa, empregando a diligncia ordinria exigida pelo ordenamento jurdico, nas condies em que se viu o sujeito, incidiria em erro.

- Ex. o agente se embrenha em mata virgem e fechada, distante de qualquer centro urbano, com a inteno de caar capivara. Pelas tantas, vislumbra um vulto se movimentando pela intensa vegetao. Supondo ser um animal, efetua um disparo. Atinge o alvo e constata, para sua surpresa, que abateu no um animal, mas um ser humano que, por coincidncia, tambm caava por ali.

- O erro de tipo essencial invencvel exclui o dolo e a culpa, pois o sujeito no age dolosa ou culposamente.

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B) ERRO VENCVEL (OU INESCUSVEL)


- ocorre quando pode ser evitado pela diligncia ordinria, resultando de imprudncia ou negligncia. Qualquer pessoa, empregando a prudncia normal exigida pela ordem jurdica, no cometeria o erro em que incidiu o sujeito.

- o erro evitvel, indesculpvel ou inescusvel (cuidado: vencvel = inescusvel): poderia ter sido evitado se o agente empregasse mediana prudncia.

- Ex. Suponha-se que o agente v caar em mata prxima a zona urbana, onde costumam passar pessoas, e efetua um disparo de arma de fogo contra um vulto pensando ser um animal, atingindo, na verdade, uma pessoa que passava pelo local, matando-a. No caso, no obstante ter se verificado o erro de tipo, o erro, pelas circunstncias, no era plenamente justificvel, porquanto o agente agiu com imprudncia, sem o devido cuidado objetivo, devendo responder por homicdio culposo.

- o erro de tipo essencial vencvel exclui o dolo, mas no a culpa, desde que previsto em lei o crime culposo.

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9.1.G) EFEITOS DO ERRO DE TIPO ESSENCIAL

Erro sobre elementos do tipo Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei.

a) Em relao ao erro invencvel

- O erro invencvel exclui o dolo e a culpa.

- Como sem dolo e culpa no existe conduta (teoria finalista) e sem ela no h fato tpico, o erro de tipo essencial invencvel (inevitvel), recaindo sobre uma elementar, leva atipicidade do fato e excluso do crime.

- No exemplo do caador que atira no amigo supondo tratar-se de animal bravio, tratando-se de erro de tipo essencial invencvel, no responde por crime de homicdio doloso ou culposo. Provando-se que qualquer pessoa, nas condies em que se viu envolvido, teria a mesma suposio, qual seja, que se tratava de animal bravio, h excluso do dolo e da culpa, aplicando-se o disposto no art. 20, caput, 1 parte.

b) Em relao ao erro vencvel

- O erro vencvel, recaindo sobre elementar, exclui o dolo, pois todo erro essencial o exclui, mas no a culpa. Se o erro poderia ter sido evitado com um mnimo de cuidado, no se pode dizer que o agente no se houve com culpa.

- Ex: o sujeito v sobre a mesa uma carteira. Acreditando ter recuperado o objeto perdido, subtrai-o para si. No houve, contudo, nenhuma inteno de praticar o

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furto, pois, se o agente no sabia que a coisa era alheia, como que poderia ter querido subtrai-lo de algum? Exclui-se, portanto, o dolo. No restou configurado o furto doloso.

- Por outro lado, embora tivesse havido culpa, j que a carteira subtrada era totalmente diferente, como o tipo do art. 155 do CP no abriga a modalidade culposa (o furto culposo fato atpico), no h que se falar na ocorrncia de crime.

- Assim, irrelevante indagar se o erro foi vencvel ou invencvel, pois de nada adianta vislumbrar a existncia de culpa nesse caso.l

- J no homicdio, em que prevista a forma culposa, torna-se necessrio indagar sobre a natureza do erro essencial, pois, se ele for vencvel, o agente responder por crime culposo.

- Suponhamos naquele exemplo do caador que o artista estivesse sem fantasia, sendo o erro produto da miopia do atirador. Nesse caso, estaria configurado o homicdio culposo.

- Portanto, no exemplo do caador que atira no amigo supondo tratar-se de animal bravio, podem ocorrer duas hipteses:

- tratando-se de erro de tipo essencial invencvel, no responde por crime de homicdio doloso ou culposo. Provando-se que qualquer pessoa, nas condies em que se viu envolvido, teria a mesma suposio, qual seja, que se tratava de animal bravio, h excluso do dolo e da culpa, aplicando-se o disposto no art. 20, caput, 1 parte.

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- Tratando-se de erro de tipo essencial vencvel, no responde por crime de homicdio doloso, mas sim por crime de homicdio culposo. Provando-se que qualquer pessoa, nas condies em que o caador se viu envolvido, empregando a diligncia ordinria exigida pela ordem jurdica, no incidiria em erro, isto , no faria a leviana suposio de tratar-se de animal bravio, h excluso do dolo, mas no da culpa.

- que neste caso o erro resultou de desateno, leviandade, negligncia do sujeito, pelo que deve responder pelo fato culposo, nos termos do art. 20, caput, 2 parte. - Explicando em outros termos:

- A figura tpica composta de elementos especficos ou elementares. A par das elementares, s vezes o legislador acrescenta ao tipo determinadas circunstncias que aumentam a pena. o que ocorre na leso corporal qualificada pelo aborto (art. 129, 2, V).

- O erro de tipo pode incidir sobre esses elementos (elementares e circunstncias qualificadoras). Quando isso ocorre, tratando-se de erro essencial invencvel, h excluso do dolo e da culpa.

- Ex: suponha-se que o agente, ao retirar-se da residncia do vizinho, em vez de apanhar o chapu prprio, apanhe o alheio. No responde por crime de furto. que o erro incidiu sobre uma elementar do crime, qual seja, a que se refere qualidade de ser alheia a coisa mvel. Ele sups que fosse prpria; sups a inexistncia da elementar alheia do fato cometido. O erro pode tambm incidir sobre uma circunstncia.

- No crime de leso corporal seguida de aborto, por esta qualificadora no responde o agente se desconhecia o estado de gravidez da vtima. que neste caso ele supe

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inexistente uma circunstncia do crime (o estado de gravidez da vtima), subsistindo o tipo fundamental doloso.

- No que se refere ao erro quanto condio integrante do tipo, tratando-se de elementar, no h excluso da culpa quando deriva da espcie vencvel, respondendo por crime culposo se prevista a forma culposa para o fato praticado. o exemplo do caador que levianamente atira num vulto, vindo a matar o companheiro. H excluso do dolo, mas no da culpa, respondendo por homicdio culposo. S h excluso do dolo e da culpa quando se trata de erro invencvel.

- s vezes, o erro quanto condio integrante do tipo opera desclassificao para outro delito. Ex: o sujeito injuria um funcionrio pblico no exerccio da funo, desconhecendo a qualidade pessoal da vtima (insciente de que se trata de funcionrio pblico). No responde por desacato (art. 331), subsistindo a punio de injria (art. 140).

- O erro de tipo tambm pode recair sobre circunstncia agravante genrica. Ex: o sujeito pratica leso corporal contra a vtima, desconhecendo que ela se encontra doente. No incide a circunstncia qualificativa do art. 61, II, h, (3 figura).

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9.2) DESCRIMINANTES PUTATIVAS

Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. Descriminantes putativas 1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo.

A) CONCEITO

- a causa excludente da ilicitude erroneamente imaginada pelo agente. Ela no existe na realidade, mas o sujeito pensa que sim, porque est errado. S existe, portanto, na mente, na imaginao do agente. Por essa razo, tambm conhecida como descriminante imaginria ou erroneamente suposta.

- Logo, possvel que o sujeito, por erro plenamente justificado pelas circunstncias do caso concreto, suponha encontrar-se em estado de necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento do dever legal ou em exerccio regular do direito. Quando isso ocorre, aplica-se o disposto no art. 20, 1, 1 parte. Surgem as denominadas eximentes putativas ou causas putativas de excluso da antijuridicidade. Resultam da combinao do art. 20, 1, 1 parte, com os incisos do art. 23 (com remisso aos arts. 24 e 25, que conceituam, respectivamente, o estado de necessidade e a legtima defesa).

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B) ESPCIES

B.1) DESCRIMINANTE PUTATIVA POR ERRO DE TIPO

- um erro de tipo essencial incidente sobre elementares de um tipo permissivo. Os tipos permissivos so aqueles que permitem a realizao de condutas inicialmente proibidas. Compreendem os que descrevem as causas de excluso da ilicitude, ou tipos descriminantes. So espcies de tipo permissivo: legtima defesa, estado de necessidade, exerccio regular do direito e estrito cumprimento do dever legal.

- Os tipos permissivos, do mesmo modo que os incriminadores (que descrevem crimes), so tambm compostos por elementos que, na verdade, so os seus requisitos. Assim, por exemplo, a legtima defesa possui os seguintes elementos: agresso injusta, atual ou iminente, a direito prprio ou alheio, moderao na repulsa e emprego dos meios necessrios.

- Ocorrer um erro de tipo permissivo quando o agente, erroneamente, imaginar uma situao de fato totalmente diversa da realidade, em que esto presentes os requisitos de uma causa de justificao.

- Da a concluso de que a descriminante putativa por erro de tipo uma espcie de erro de tipo essencial. As conseqncias esto expostas no art. 20, 1, do CP, que, por engano, fala genericamente em descriminantes putativas, quando, na verdade, deveria especificar que s est tratando de uma de suas espcies: a descriminante putativa por erro de tipo.

- Os efeitos so os mesmos do erro de tipo, j que a descriminante putativa por erro de tipo no outra coisa seno erro de tipo essencial incidente sobre tipo permissivo.

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- Assim, se o erro for evitvel, o agente responde por crime culposo, j que o dolo ser excludo, da mesma forma como sucede com o erro de tipo propriamente dito; se o erro for inevitvel, excluir-se-o o dolo e a culpa e no haver crime.

- Cuidando-se de erro invencvel, h excluso do dolo e culpa. Tratando-se de erro vencvel, responde o sujeito por crime culposo, se prevista a modalidade culposa. Provando-se que o sujeito no foi diligente no verificar as circunstncias do fato, responde por crime de homicdio culposo (art. 20, 1).

B.2) DESCRIMINANTE PUTATIVA POR ERRO DE PROIBIO

- O agente tem perfeita noo de tudo o que est ocorrendo. No h qualquer engano acerca da realidade. No h erro sobre a situao de fato. Ele supe que est diante da causa que exclui o crime, porque avalia equivocadamente a nora: pensa que esta permite, quando, na verdade, ela probe; imagina que age certo, quando est errado; supe que o injusto justo.

- O sujeito imagina estar em legtima defesa, estado de necessidade etc., porque supe estar autorizado e legitimado pela norma a agir em determinada situao.

- Ex: uma pessoa de idade avanada recebe um violento tapa em seu rosto, desferido por um jovem atrevido. O idoso tem perfeita noo do que est acontecendo, sabe que seu agressor est desarmado e que o ataque cessou. No existe, portanto, qualquer equvoco sobre a realidade concreta. Nessa situao, no entanto, imaginase equivocadamente autorizado pelo ordenamento jurdico a matar aquele que o humilhou, atuando, assim, em legtima defesa de sua honra.

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- Ocorre aqui uma descriminante (a legtima defesa causa de excluso da ilicitude) putativa (imaginria, j que no existe no mundo real) por erro de proibio (pensou que a conduta proibida fosse permitida). No exemplo dado, a descriminante, no caso a legtima defesa, foi putativa, pois s existe na mente do homicida, que imaginou que a lei lhe tivesse permitido matar. Essa equivocada suposio foi provocada por erro de proibio, isto, por erro sobre a ilicitude da conduta praticada.

- Exemplo de erro quanto aos limites da excludente da ilicitude: O sujeito supe, por erro, que o oficial de justia est se excedendo na penhora de seus bens e, mediante violncia, impede parte da diligncia.

- Ex2. possvel que o agente, conhecedor da excludente da legtima defesa, supe poder defender a sua honra, matando o amante da mulher. Trata-se de um flagrante excesso, portanto um erro nos limites impostos pela excludente.

- As conseqncias dessa descriminante putativa encontram-se no art. 21 do CP e so as mesmas do erro de proibio direto ou propriamente dito.

Erro sobre a ilicitude do fato Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero. Pargrafo nico - Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir essa conscincia.

- O dolo no pode ser excludo, porque o engano incide sobre a culpabilidade e no sobre a conduta (por isso, erro de proibio). Se o erro for inevitvel, o agente ter cometido um crime doloso, mas no responder por ele; se evitvel, responder pelo crime doloso com pena diminuda de 1/6 a 1/3.

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C) CONSEQNCIAS

- Nosso CP, tendo adotado a teoria limitada da culpabilidade, disciplina o tema da seguinte forma:

- Quando o erro incide sobre os pressupostos de fato da excludente, tratase de erro de tipo, aplicando-se o disposto no art. 20, 1.

- Se invencvel, h excluso do dolo e da culpa. Exemplos acima.

- se vencvel, fica excludo o dolo, podendo o sujeito responder por crime culposo. (matar o vigia pensando ser o ladro).

- Quando, entretanto, o erro do sujeito recai sobre os limites legais (normativos) da causa de justificao, aplicam-se os princpios do erro de proibio: se inevitvel, h excluso da culpabilidade; se evitvel, no se exclui a culpabilidade, subsiste o crime doloso atenuando-se a pena (art. 21).

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Aula 10 31.10.2008
10.1) ERRO PROVOCADO POR TERCEIRO

Erro sobre elementos do tipo Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. Erro determinado por terceiro 2 - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro.

- Existe o erro provocado quando o sujeito a ele induzido por conduta de terceiro. A provocao pode ser dolosa ou culposa.

- A posio do terceiro provocador a seguinte:

- Responde pelo crime a ttulo de dolo ou culpa, de acordo com o elemento subjetivo do induzimento.

- A posio do provocado a seguinte:

- a) Tratando-se de erro invencvel, no responde pelo crime cometido, que a ttulo de dolo, quer de culpa.

- b) tratando-se de provocao de erro vencvel, no responde pelo crime a ttulo de dolo, subsistindo a modalidade culposa, se prevista na lei penal incriminadora.

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10.2) ERRO DE TIPO ACIDENTAL

- Incide sobre dados irrelevantes da conduta tpica. No impede o sujeito de compreender o carter ilcito de seu comportamento. Mesmo que no existisse, ainda assim a conduta seria antijurdica.

- So casos de erro acidental:

a) b) c) d)

erro sobre o objeto erro sobre pessoa erro na execuo (aberratio ictus) resultado diverso do pretendido (aberratio criminis)

10.2.A) ERRO SOBRE OBJETO

- H erro sobre objeto quando o sujeito supe que sua conduta recai sobre determinada coisa, sendo que, na realidade, ela incide sobre outra.

- o caso do sujeito subtrair farinha pensando ser acar. O erro irrelevante, pois a tutela penal abrange a posse e a propriedade de qualquer coisa, pelo que o agente responde por furto.

10.2.B) ERRO SOBRE PESSOA

Art. 20 Erro sobre a pessoa 3 - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de pena. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da vtima, seno as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime.

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- Ocorre quando h erro de representao, em face do qual o sujeito atinge uma pessoa supondo tratar-se da que pretendia ofender. Ela pretende atingir certa pessoa, vindo a ofender outra inocente pensando tratar-se da primeira.

- o erro na representao mental do agente, que olha um desconhecido e o confunde com a pessoa que quer atingir. Em outras palavras, nessa espcie de erro acidental, o sujeito pensa que A B.

- no h excluso da tipicidade do fato, porquanto o CP tutela todas as pessoas.

- Nos termos do art. 20, 3, 2 parte, reza o seguinte: No se consideram, neste caso (erro sobre pessoa), as condies ou qualidades da vtima, seno as de pessoa contra quem o agente queria praticar o crime. Significa que no tocante ao crime cometido pelo sujeito no devem ser considerados os dados subjetivos da vtima efetiva, mas sim esses dados em relao vtima virtual (que o agente pretendia ofender). Exs:

- a) O agente pretende cometer homicdio contra Pedro. Coloca-se de atalaia e, pressentindo a aproximao de um vulto e supondo tratar-se da vtima, atira e vem a matar o prprio pai. Sobre o fato no incide a agravante genrica prevista no art. 61, II, e, 1 figura (ter cometido o crime contra ascendente).

b) o agente pretende praticar um homicdio contra o prprio irmo. Pe-se de emboscada e, percebendo a aproximao de um vulto e o tomando pelo irmo, efetua disparos vindo a matar um terceiro. Sobre o fato incide a agravante do art. 61, II, e, 3 figura (ter sido o crime cometido contra irmo).

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10.2.C) ERRO NA EXECUO (aberratio ictus)

Erro na execuo Art. 73 - Quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente, ao invs de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa diversa, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela, atendendo-se ao disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo. No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo.

A) CONCEITO

- Aberratio ictus significa aberrao no ataque ou desvio do golpe. Ocorre quando o


sujeito, pretendendo atingir uma pessoa, vem a ofender outra.

- Tratando-se de erro acidental, a aberratio ictus no exclui a tipicidade do fato. Aplica-se somente ao crime doloso.

- H duas formas de aberratio ictus:

a)

aberratio ictus com unidade simples (com resultado nico: morte ou leso aberratio ictus com unidade complexa (com resultado duplo).

corporal); b)

B) ABERRATIO ICTUS COM UNIDADE SIMPLES

- O CP v na aberratio ictus com unidade de resultado um s delito (tentado ou consumado). Podem ocorrer duas hipteses:

I) a vtima efetiva (no visada) sofre leso corporal: o agente responde por tentativa de homicdio (como se a vtima virtual tivesse sofrido a leso).

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- A leso corporal culposa sofrida pela vtima efetiva fica absorvida pela tentativa de homicdio.

II) a vtima efetiva morre: na realidade haveria uma tentativa de homicdio contra a vtima virtual e um homicdio contra a vtima efetiva. No entanto, o CP v uma unidade de crime, um s crime de homicdio doloso (como se o agente tivesse matado a vtima virtual). o que determina o art. 73: Quando, por acidente

ou erro no uso dos meios de execuo, o agente, ao invs de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa diversa, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela ...
- Nos dois casos, de acordo com o que preceitua o art. 73, 1 parte, in fine, deve ser atendido ao disposto no art. 20, 3, 2 parte. Exs:

a) O agente pretende matar Pedro, que se encontra ao lado de seu pai (do agente). Atira e vem a matar o prprio pai. Sobre o fato no incide a agravante genrica da relao de parentesco (art. 61, II, e, 1 figura).

b) O agente pretende matar o prprio pai, que se acha conversando com Pedro, estranho. Atira e mata o terceiro. Sobre o fato incide a circunstncia agravante.

C) ABERRATIO ICTUS COM RESULTADO DUPLO

- Ocorre quando o agente atinge a vtima virtual e terceira pessoa. Aplica-se a 2 parte do art. 73: (...) No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo.

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- Neste caso, a soluo dada pelo CP se justifica pela unidade de atividade criminosa, incidindo a regra do concurso formal de crimes.

- Ex. Suponha-se que o agente, pretendendo matar Antnio, venha tambm a atingir Pedro. Podem ocorrer vrios casos:

a) O agente mata Antnio e Pedro: na realidade, haveria um crime de homicdio doloso em relao a Antnio e um homicdio culposo em relao a Pedro. O agente responde por um crime de homicdio doloso (pena mais grave que a imposta ao homicdio culposo) aumentada a pena de 1/6 at metade.

b) O agente mata Antnio e fere Pedro: na realidade, h 02 crimes: um homicdio doloso em relao a Antnio e uma leso corporal culposa em relao a Pedro. Soluo: responde por um crime de homicdio doloso (pena mais grave) aumentada de 1/6 at metade.

c) O agente fere Antnio e Pedro: haveria tentativa de homicdio contra Antnio e uma leso corporal culposa em relao a Pedro. Soluo: responde por tentativa de homicdio, aumentando a pena de 1/6 at metade.

d) o agente mata Pedro e fere Antnio: na realidade, h dois crimes: homicdio culposo contra Pedro e tentativa de homicdio contra Antnio. COMO O AGENTE MATOU PEDRO (VTIMA EFETIVA), COMO SE TIVESSE MATADO ANTNIO (VTIMA VIRTUAL). Aplica-se a regra do concurso formal: pena de HOMICDIO acrescida de 1/6 at metade.

- De observar que o art. 73, 2 parte, quando trata da duplicidade de resultado, manda aplicar o disposto no art. 70, que, em sua 2 parte, reza o seguinte: As

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penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso dolosa e os crimes concorrentes resultam de desgnios autnomos.

- possvel que o agente (nos exemplos dados) tenha previsto (e aceito) a morte do terceiro (Pedro). Ento, no h aplicao de uma pena com o acrscimo legal. Embora o concurso permanea formal, aplica-se quanto a pena regra do concurso material, isto , as penas devem ser somadas (cumulo material).

- Ocorre que, tendo previsto o resultado, aceitando e admitindo a sua produo, no se pode falar em culpa em relao ao terceiro, mas sim em dolo eventual (ele assumiu o risco de produzir o resultado morte do terceiro). Diante disso, deve responder por dois crimes.

- 1) o agente mata Antnio e Pedro: responde por dois crimes dolosos de homicdio (dolo direto em relao a Antnio; dolo eventual em relao a Pedro).

- 2) o agente mata Antnio e fere Pedro: responde por um crime de homicdio doloso consumado (contra Antnio) e por uma tentativa de homicdio (contra Pedro);

- 3) O agente fere Antnio e Pedro: responde por duas tentativas de homicdio;

- 4) o agente fere Antnio e mata Pedro: responde por um crime de homicdio doloso consumado (contra Pedro) e por uma tentativa de homicdio.

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10.2.D) RESULTADO DIVERSO DO PRETENDIDO (aberratio criminis)

Resultado diverso do pretendido Art. 74 - Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na execuo do crime, sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente responde por culpa, se o fato previsto como crime culposo; se ocorre tambm o resultado pretendido, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo.

A) CONCEITO

- Significa desvio do crime.

- O agente quer atingir um bem jurdico, mas, por erro na execuo, acerta bem diverso. Aqui, no se trata de atingir uma pessoa em vez de outra, mas de cometer um crime no lugar de outro.

- Ex: o agente joga uma pedra contra uma vidraa e acaba acertando uma pessoa, em vez do vidro.

B) ESPCIES

- Enquanto na aberratio ictus, se o agente quer ofender A e vem a atingir B, responde como se tivesse atingido o primeiro, na aberratio criminis a soluo diferente, pois o Cdigo manda que o resultado diverso do pretendido seja punido a ttulo de culpa. Podem ocorrer vrios casos.

1) Com unidade simples ou resultado nico:

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- s atinge o bem jurdico diverso do pretendido. Ou seja, o agente quer atingir uma coisa e atinge uma pessoa. Responde pelo resultado produzido a ttulo de culpa (homicdio ou leso corporal culposos).

- o agente pretende atingir uma pessoa e atinge uma coisa. No responde por crime de dano culposo, uma vez que o CP no prev a modalidade culposa. Pode responder por tentativa de homicdio ou tentativa de leso corporal, conforme o elemento subjetivo.

- Portanto, a conseqncia a seguinte: responde s pelo resultado produzido e, mesmo assim, se previsto como crime doloso.

2) Com unidade complexa ou resultado duplo:

- O agente quer atingir uma coisa, vindo a ofender esta e uma pessoa. Responde por dois crimes: dano (art. 163) e homicdio ou leso corporal culposa em concurso formal (concurso entre crime doloso e culposo). Aplica-se a pena do crime mais grave com o acrscimo de 1/6 at metade.

10.3) ERRO DE PROIBIO

Erro sobre a ilicitude do fato Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero. Pargrafo nico - Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir essa conscincia.

A) INESCUSABILIDADE DA IGNORNCIA DA LEI

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- De acordo com o art. 3 da LICC, ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece.

- A ignorncia formal da lei no exclui a culpabilidade, podendo funcionar como atenuante genrica (art. 65, II). A falta de conhecimento da ilicitude, isto , falta de conhecimento da regra de proibio, pode levar excluso da culpabilidade, se inevitvel, ou reduzir o juzo de censurabilidade, se evitvel.

B) CONCEITO

- Se o sujeito no tem possibilidade de saber que o fato proibido, sendo inevitvel o desconhecimento da proibio, a culpabilidade fica afastada.

- Surge o erro de proibio: O erro de proibio o erro que incide sobre a ilicitude do fato. O sujeito, diante do erro, supe lcito o fato por ele cometido. Ele sabe o que faz, mas supe inexistir a regra de proibio.

- EX: um soldado, perdido de seu peloto, sem saber que a paz foi celebrada, mata um inimigo, acreditando ainda estar em guerra. Trata-se de um erro quanto ilicitude do fato, uma vez que, durante o perodo de guerra, lcito eliminar o inimigo.

C) DISTINO ENTRE ERRO DE TIPO E ERRO DE PROIBIO

- No erro de tipo, o agente tem uma viso distorcida da realidade, no vislumbrando na situao que se lhe apresenta a existncia de fatos descritos no tipo como elementares ou circunstncias.

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- No erro de proibio, ao contrrio, h uma perfeita noo acerca de tudo o que se est passando. O sujeito conhece toda a situao ftica, sem que haja distoro da realidade. - H, por conseguinte, uma perfeita compreenso da situao de fato e uma errada apreciao sobre a injustia do que faz. Nesse aspecto reside sua principal distino com o erro de tipo.

- O erro de proibio exclui a conscincia da ilicitude, pois impede o agente de saber que faz algo injusto, enquanto o erro de tipo impede-o de saber que realiza um fato tpico. O erro de tipo exclui o dolo e, quando inescusvel, a culpa; o de proibio pode ser causa de excluso da culpabilidade.

D) FORMAS DE ERRO DE PROIBIO

- O erro de proibio pode ser: Escusvel ou Inescusvel.

D.1) ESCUSVEL OU INEVITVEL:

- quando o erro sobre a ilicitude do fato impossvel de ser evitado, valendo-se o ser humano da sua diligncia ordinria, trata-se de uma hiptese de excluso da culpabilidade.

- Ex. um jornal de grande circulao, por engano, divulga que o novo CP foi aprovado, trazendo como excludente de ilicitude a eutansia. Um leitor apressa a morte de um parente, crendo agir sob o manto da causa de justificao inexistente. Trata-se de erro escusvel.

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D.2) INESCUSVEL OU EVITVEL:

- trata-se de erro sobre a ilicitude do fato que no se justifica, pois, se tivesse havido um mnimo de empenho em se informar, o agente poderia ter tido conhecimento da realidade.

- Ex. abstendo-se do seu dever de se manter informado, o agente deixa de tomar conhecimento de uma lei, divulgada na imprensa, que transforma em crime determinada conduta. Praticando o ilcito, no h excluso da culpabilidade, embora haja reduo da pena, variando de um 1/6 a 1/3.

E) MODALIDADES DE ERRO DE PROIBIO

- O erro sobre a ilicitude do comportamento pode apresentar-se sob trs modalidades: erro de proibio direto, erro de mandamento e erro de proibio indireto (erro de permisso).

E.1) ERRO DE PROIBIO DIRETO (ERRO E IGNORNCIA DE DIREITO)

a) conceito

- A ignorncia pressupe ausncia absoluta de conhecimento a respeito de determinada matria. O erro implica conhecimento acerca de certa matria, que se supe verdadeiro quando falso. Na primeira, no h conhecimento; no segundo, h conhecimento falso.

- No erro de proibio direto, o agente engana-se a respeito da norma proibitiva. Portanto, o crime que pratica de ao, comissivo, porque ou desconhece a norma

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proibitiva, ou a conhece mal. indiferente, porque tanto o erro como a ignorncia da norma, para todos os efeitos, so erro.

b) Erro de direito penal e erro de direito extrapenal

- possvel que a lei penal faa remisso a uma lei extrapenal. Neste caso, a norma extrapenal se impregna de contedo penal, transforma-se em lei penal e, ento, trata-se de erro de direito, aplicando-se o art. 21 do CP.

- possvel, porm, que o erro sobre a matria extrapenal no seja propriamente de direito, mas erro de tipo. Ento, h excluso da tipicidade por erro de tipo (o dolo excludo), aplicando-se o que dispe o art. 20, caput, 1 parte. Ex: constitui delito o fato de contrair casamento, conhecendo a existncia de impedimento que lhe cause a nulidade absoluta (art. 237 CP).

c) Erro de direito e delito putativo por erro de direito

- H delito putativo por erro de direito quando o sujeito supe estar praticando um crime mas no h norma incriminadora definindo o fato. Ele supe que o Direito pune o fato, quando se trata de um indiferente penal (fato atpico).

E.2) ERRO DE PROIBIO INDIRETO

- Essa modalidade de erro denominada de erro de permisso, porque o autor no cr que o fato seja lcito simplesmente, seno que desconhece a ilicitude, no caso concreto, em razo da suposio errnea da existncia de uma proposio permissiva.

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- Ex: o sujeito pensa que pode corrigir corporalmente o injuriador.

- Com relao s descriminantes putativas, no erro de proibio, aplica-se o art. 21 do CP. Ocorre quando o erro do sujeito decorre da m apreciao dos limites de uma causa excludente da ilicitude. Ex: o sujeito se defende do carrasco, supondo injusta a condenao (legtima defesa putativa por erro de proibio, recaindo sobre a injustia da agresso). Se inevitvel, h excluso da culpabilidade (art. 21, caput, 2 parte); se evitvel, no fica excluda a culpabilidade, respondendo o sujeito por crime doloso com a pena diminuda (parte final).

10.4) DA ANTIJURIDICIDADE

Excluso de ilicitude Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: I - em estado de necessidade; II - em legtima defesa; III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito. Excesso punvel Pargrafo nico - O agente, em qualquer das hipteses deste artigo, responder pelo excesso doloso ou culposo.

A) CONCEITO

- a contrariedade de uma conduta com o direito, causando leso a um bem juridicamente protegido.

- a contradio entre a conduta e o ordenamento jurdico, pela qual a ao ou omisso tpicas tornam-se ilcitas.

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B) ESPCIES

a) Antijuridicidade formal

- a mera contrariedade do fato ao ordenamento legal (ilcito), sem qualquer preocupao quanto efetiva perniciosidade social da conduta. O fato considerado ilcito porque no esto presentes as causas de justificao, pouco importando se a coletividade reputa-o reprovvel.

b) Antijuridicidade material

- a leso produzida pelo comportamento humano que fere o interesse jurdico protegido, isto , alm da contradio da conduta praticada com a previso da norma, necessrio que o bem jurdico protegido sofra a ofensa ou a ameaa potencializada pelo comportamento desajustado.

c) Antijuridicidade Subjetiva

- o fato s lcito se o agente tiver capacidade de avaliar seu carter criminoso, no bastando que objetivamente a conduta esteja descoberta por causa de justificao (para essa teoria, o inimputvel no comete fato ilcito).

d) Antijuridicidade objetiva

- Independe da capacidade de avaliao do agente. Basta que, no plano concreto, o fato tpico no esteja amparado por causa de excluso.

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C) CAUSAS DE EXCLUSO DA ANTIJURIDICIDADE

C.1) Introduo

- So causas de excluso da antijuricidade, previstas no artigo 23 do CP:

a) Estado de necessidade; b) legtima defesa; c) estrito cumprimento do dever legal d) exerccio regular de direito.

C.2) Requisitos Objetivos e Subjetivos de Justificao

- A conduta, para justificar a excluso da ilicitude, deve revestir-se dos requisitos objetivos e subjetivos.

- Assim, no suficiente que o fato apresente os dados objetivos da causa excludente da antijuricidade. necessrio que o sujeito conhea a situao justificante.

- Ex: Se, por exemplo, do-se objetivamente os pressupostos do estado de necessidade de um aborto, porm o autor no os conhece ou no persegue este fim de salvao, o fato ser um aborto contrrio ao direito por falta dos elementos subjetivos de justificao.

- Ex2: o particular que detm o vizinho em flagrante delito atua justificadamente, ainda que se aproveite para satisfazer um desejo de vingana.

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- A ausncia do elemento objetivo ou subjetivo no fato praticado leva ilicitude da conduta. Essa incongruncia pode operar-se de duas maneiras:

1) o sujeito satisfaz a tipicidade objetiva permissiva, mas no satisfaz a parte subjetiva (falta inteno de defender-se, p. ex.)

2) O sujeito satisfaz a finalidade justificante, mas esto ausentes as elementares objetivas do tipo permissivo.

- Nos dois casos, ausentes as elementares do tipo permissivo, a conduta torna-se antijurdica. No primeiro, o sujeito responde por crime consumado; no segundo, ocorre uma descriminante putativa (erro de proibio).

C.3) CAUSAS SUPRALEGAIS DE EXCLUSO DA ANTIJURIDICIDADE

- O enunciado prende-se ao problema de existirem causas de justificao no previstas na legislao penal. H causas justificativas fora das mencionadas no art. 23 do CP.

- No tocante s normas penais incriminadoras vige o princpio da reserva legal: no h crime sem lei que o defina. Essa proibio, porm, no se estende s normas penais no incriminadoras (permissivas).

- O art. 23, que menciona as causas de excluso da ilicitude, no contm disposio penal incriminadora. Assim, a lacuna de previso legislativa pode ser suprida pelos processos de auto-integrao da lei penal.

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C.4) CONSENTIMENTO DO OFENDIDO

- O consentimento do ofendido trata-se de uma causa supralegal e limitada de excluso da antijuridicidade, permitindo que o titular de um bem ou interesse protegido, considerado disponvel, concorde, livremente, com a sua perda.

- O consentimento do ofendido pode funcionar como:

a) causa excludente da tipicidade; b) causa excludente da antijuridicidade

- Quando a figura tpica contm o dissentimento do ofendido como elemento especfico, o consenso funciona como causa de excluso da tipicidade.

- Ex. No crime do art. 150 (invaso de domiclio), se o titular do bem jurdico consente na entrada do agente, o fato por este cometido atpico, i.e., no se amolda definio legal.

- Quando a figura tpica no contm o dissentimento do ofendido como elementar, tratando-se de pessoa capaz e disponvel o bem jurdico, o consentimento funciona como causa de excluso da antijuridicidade.

- Ex. no h crime de dano quando o titular do bem consente que seja danificada.

- Nesses casos para que o consentimento do ofendido tenha eficcia, h a necessidade de requisitos:

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a)

que o bem jurdico seja disponvel: tratando-se de bem jurdico

indisponvel o fato ilcito.

b)

que o ofendido seja capaz de consentir: necessrio que a vontade

expressa por quem j atingiu a capacidade penal, aos 18 anos de idade, no eivada de qualquer causa que lhe retire o carter de validade (doena mental, erro, dolo ou violncia).

c) que a manifestao do ofendido seja livre, sem coao, fraude ou outro vcio de vontade;

d) que o fato tpico se limite e se identifique com o consentimento do ofendido.

D) EXCESSO NAS CAUSAS DE JUSTIFICAO

- H excesso nas causas de antijuridicidade quando o sujeito, encontrando-se inicialmente em estado de necessidade, legtima defesa, exerccio regular do direito e estrito cumprimento do dever legal, ultrapassa os limites da justificativa.

- No excesso doloso o sujeito tem conscincia, aps ter agido licitamente, da desnecessidade de sua conduta.

- Excesso culposo, no intencional, o derivado de erro, em que o autor, em face da falsa percepo da realidade motivada pelas circunstncias da situao concreta ou pelos requisitos normativos da causa de justificao, no tem conscincia da desnecessidade da continuidade da conduta. Na primeira fase ele age licitamente; na segunda, por causa do erro, passa a conduzir-se ilicitamente.

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- Adotada pelo CP a teoria limitada da culpabilidade, necessrio distinguir:

- a) se o excesso no intencional deriva de erro sobre os pressupostos fticos da causa de justificao, cuida-se de erro de tipo (art. 20, 1). Se escusvel, ficam afastados dolo e culpa, aplicando0se o 1, 1 parte; se inescusvel, surge o excesso culposo, respondendo o sujeito por delito culposo, nos termos do art. 23, nico, parte final, c/c o art. 20, 1, 2 parte.

- b) se, entretanto, o excesso no intencional deriva de erro sobre os limites normativos da causa de justificao, trata-se de erro de proibio (art. 21). Se escusvel, h excluso da culpabilidade, aplicando-se o art. 21, caput, 2 parte; se inescusvel, no h excluso da culpabilidade, respondendo o sujeito por crime doloso, com a pena diminuda de 1/6 a 1/3 (art. 21, caput, parte final).

- Deve-se ter presente o princpio da excepcionalidade do crime culposo, previsto no art. 18, pargrafo nico, do CP. Dessa forma, o excesso culposo somente ser punvel quando houver previso legal da modalidade culposa.