EXCELENTSSIMA SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA CVEL DA COMARCA DE VARGEM GRANDE DO SUL, ESTADO DE SO PAULO

A advertncia do mestre Rui Barbosa pertinente:

Nem a proficincia dos mestres nem o brilho das grandes reputaes forenses dado o milagre de converter em direito a ausncia de razo e justia.

Dessa senda, que seja feita Justia!

PROCESSO N. 3000891-97.2013.8.26.0653
Suplicante: SILVIA HELENA MARIANO Suplicada: PREFEITURA MUNICIPAL DE VARGEM GRANDE DO SUL (SP)

SILVIA qualificada nos

HELENA do

MARIANO, processo em

devidamente vem,

autos

epgrafe,

atravs de seu advogado e bastante procurador in fine assinado, com a devida venia e respeito de praxe, Ilustre presena de Vossa Excelncia, manifestar-se acerca da defesa apresentada pela requerida:

MMa. JUIZ,

Mesmo Suplicante aditamento princpio aos (fls. do

estando

ntido

o na

direito pea que no

da

autora e ao em

pleitos 46/52),

delineados notadamente NON

inaugural concerne

incontestvel DANO MORAL sofrido pela obreira, atendendo-se ao ABUNDANS CAUTELA NOCET, impugna-se, consistentes e sucintos argumentos, as alegaes do ru:

I)

DAS INCUAS ALEGAES DO RU

DA INCUA PRELIMINAR DE INDEFERIMENTO DA INICIAL

Argui erro, que os o Municpio, da de forma so protelatria e

infundada, numa frustrada tentativa de induzir o Nobre Juzo a pleitos Suplicante juridicamente impossveis. No que tange alegao de que a mesma no estava lotada no cargo de auxiliar de servios gerais, mas sim de servente, mesma de ter beira o esdrxulo, a exercer, posto a que na CTPS a da obreira de consta o cargo de auxiliar de servios gerais, em que pese a passado a posteriori, junto ao funo servente, conforme consta em holerites, como mencionado na pea ingresso, Autora diligenciou Municpio, para conseguir documentos, porm, no obteve sucesso . Portanto, um eventual e escusvel equvoco quanto nomenclatura de = da funo da fls. os obreira e/ou 23), na em inicial, nada, seja como auxiliar correlatas servios nota-se: NADA, gerais afeta servente (atividades repisa-se, pela

ABSOLUTAMENTE

direitos

adquiridos

Suplicante, tem-se ainda que, a autora no teve acesso aos documentos, os quais, comprovam a mudana da nomenclatura do cargo.

Ademais, o foco do pleito em deslinde o desvio de funo de auxiliar de servios gerais/servente para a funo de AUXILIAR DE ENFERMAGEM, tal qual noticiado na petio de fls. 46/52 dos autos.

Portanto, deve ser rechaada de plano a infundada tese da requerida concernente impossibilidade jurdica do pedido.

DA

INCUA

ALEGAO

DE

PRESCRIO

CONCERNENTE AO PLEITO DE DANO MORAL

Mais uma vez sustenta a Municipalidade, de forma infundada e protelatria, que o pleito a ttulo de DANOS MORAIS pleiteado pela Suplicante encontra-se fulminado pela prescrio prevista no art. 206.

Ora Excelncia, AD CAUTELAN, tal qual noticiado na pea inicial, o desvio de funo da obreira iniciou-se no ano de 2006, perpetuando-se at o ltimo afastamento da Suplicante em data de 09/01/2012.

Ademais, Nobre ART. 11 DO CDIGO CIVIL,

Julgador,

A REPARAO DE DANOS PELA NATUREZA DO BEM

MORAIS NO EST SUJEITA PRESCRIO, NOS DEVIDOS MOLDES DO NOTADAMENTE ENVOLVIDO, OU SEJA, A PERSONALIDADE, A DIGNIDADE DO SER HUMANO.

De acordo com o disposto no art. 11 do cdigo civil, os direitos da personalidade so intransmissveis e

irrenunciveis, previstos em

in lei,

verbis: os

"Art.11. direitos

Com da

exceo

dos

casos so

personalidade

intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria."

Os direitos da

personalidade so direitos que

possui o indivduo de defender o que lhe prprio, como: a vida, a integridade fsica e moral, a liberdade, a honra, a imagem, etc. Portanto, inatos e intransmissveis.

O dano moral, inegavelmente, consiste em leso a um direito da personalidade, pois decorre do abalo na esfera ntima do indivduo, vindo a causar-lhe sentimento negativo, como vexame, constrangimento, humilhao, dor, etc. Assim como todos os direitos da personalidade, a integridade moral um direito personalssimo, que somente pode ser defendido pelo prprio titular do direito, no sendo transfervel a terceiros.

Isso porque, se a personalidade da pessoa comea com o seu nascimento com vida e se extinguem com a sua morte, nos termos do art. 2 e 6 do cdigo civil, h que se reconhecer que os direitos a ela atrelados tero igual sorte, cessando com a morte do indivduo.

Noutro

giro,

NOBRE

JULGADOR,

ainda

que

se

falssemos em incio de algum prazo prescricional, utilizandose por analogia o entendimento oriundo de questes acidentrias e de doena ocupacional, dentro da nossa mais Douta e Pacfica Jurisprudncia e Doutrina:

________________________________________________________
EMENTA: Doena profissional Violao do direito Nascimento

da e

pretenso materiais

Concesso

da de

aposentadoria doena de

por

invalidez.

pretenso da obreira, em obter ressarcimento pelos danos morais decorrentes origem profissional,

NASCEU NO MOMENTO EM QUE LHE FOI CONCEDIDA A APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. SOMENTE A PARTIR DE ENTO FOI QUE PASSOU A TER CINCIA INEQUVOCA DE SUA INCAPACIDADE PARA O TRABALHO E DE SUA IMPOSSIBILIDADE DE REABILITAO. A concesso do
auxlio-doena, ao revs, no gera este mesmo efeito. Durante o recebimento do auxlio-doena o empregado nutre esperana de ver-se curado, possa A de no ele sendo ter da razovel cincia de admitir-se que sua por a que, j neste lado do momento, incapacidade invalidez,

duradoura. exerccio

concesso atividade

aposentadoria de

outro, importa no reconhecimento da incapacidade laboral para o capaz garantir subsistncia segurado, nos termos do art. 42 da Lei n. 8.213/91. Com a outorga deste benefcio foi, pois, que a Autora teve cincia inequvoca da sua incapacidade laborativa, devendo tal momento ser considerado o marco para o nascimento da pretenso deduzida na pea de ingresso. Outro no e o entendimento que se extrai do inciso II do art. 104 da predita lei previdenciria e da Smula 278 do colendo STJ. Minas Gerais, TRT 3 Reg. 8 Turma. RO n. 018-2006-031-03-00-0, Rel. Mrcio Ribeiro do Valle, DJ 23 SET. 2006.

________________________________________________________

Nesse mesmo sentido, pedimos vnia maxima, para transcrever o entendimento do Douto e Ilustre Desembargador mineiro, Dr. Sebastio Geraldo de Oliveira, Desembargador do TRT da 3 REGIO, que assim nos ensina em sua festejada Obra Indenizaes por Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional, 4 Edio, Ed. LTR, fevereiro, 2008:

________________________________________________________ DOUTRINA: ajuizamento (...) incabvel da ao exigir quando da ainda vtima o precoce persistam

questionamentos sobre a doena, sua extenso e grau de comprometimento, a possibilidade de recuperao ou mesmo de agravamento a dentre da outros. A leso da s fica mesmo e da tem caracterizada quando o empregado toma conhecimento, sem margem ou, dvidas, diz a consolidao 278 do STJ, doena estabilizao dos seus efeitos na capacidade laborativa como Smula da quando laboral ele cincia inequvoca incapacidade (...).

________________________________________________________

Ainda no magistrio do Ilustre Dr. Sebastio Geraldo de Oliveira, Desembargador do TRT da 3 REGIO, que assim nos disserta em sua festejada Obra Indenizaes por Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional, 4 Edio, Ed. LTR, fevereiro, 2008, pgina 330:

________________________________________________________ DOUTRINA: (...) Como se verifica, h muito a questo suscita controvrsias, mas j conta com posicionamento sedimentado acidente comprovar do a nos tribunais superiores. do O STF em 1963 que da adotou a Smula 230, que prev: A prescrio da ao de trabalho conta-se ou exame a pericial natureza enfermidade verificar

incapacidade. ________________________________________________________

Em 2003, o STJ editou a Smula 278 consolidando o entendimento de que o termo inicial do prazo prescricional, na ao de indenizao, a data em que o segurado teve cincia inequvoca da incapacidade laboral.

No mesmo sentido, EXCELNCIAS, in comentrios ao art. 7. da CF/88, Comentrios CLT, 35 Edio, ano 2010, Ed. Saraiva, por por Valentim Carrion, Carrion, na festejada in obra atualizada Eduardo verbis:

________________________________________________________ DOUTRINA: lhe As de circunstncias ajuizar a fticas ao que que ponha rodeiam termo o trabalhador , quando da licena por doena, na realidade impedem prescrio. Isto em virtude no s de suas dificuldades primrias, como a de arcar com custos dos remdios, de subsistncia, de locomoo e de INCERTEZA DE SADE, como pela sua inexperincia e isolamento de seu mundo laborativo, que mais evoludo que o de seu crculo pessoal. Tudo isso convence para que essa anomalia, a da licena previstas por pelo doena, Tal como CC, deve 197 ser com includa outras como de impedimento. ocorre situaes jurdica,

art.

(incapacidade

ausncia do Pas etc.).

________________________________________________________
Apenas maxima, repisa-se o para frisar, na com Smula a devida 278 do venia STJ:

disposto

________________________________________________________

SMULA

278

DO

STJ:

TERMO

INICIAL

DO

PRAZO

PRESCRICIONAL, NA AO DE INDENIZAO, A DATA EM QUE O SEGURADO TEVE CINCIA INEQUVOCA DA INCAPACIDADE LABORAL
________________________________________________________
Para colocarmos uma p de cal acerca da

inexistncia da prescrio no caso em deslinde, mais uma vez, pedimos venia maxima aos Nobres Julgadores para destacarmos SBIA DOUTRINA do Ilustre Dr. Sebastio Geraldo de Oliveira, Desembargador do TRT da 3 REGIO, que assim nos disserta em sua festejada Obra Indenizaes por Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional, 4 Edio, Ed. LTR, fevereiro, 2008, pgina 331, in verbis:

________________________________________________________ DOUTRINA: (...)Importa observar que a menciona corretamente cincia Smula do STJ da inequvoca

incapacidade e no cincia da doena; a reparao ser avaliada no pela doena ou acidente em si, mas a partir dos efeitos danosos ou incapacidade total ou parcial da vtima. Vejam a respeito a lio de Caio Mrio: No caso de ocorrerem danos continuados, porm subordinados a uma causa nica, o prazo prescricional inicia-se quando se completar a leso. Ao revs, em se tratando de fatos danosos autnomos, a pretenso objetiva-se em relao a cada um deles e, consequentemente, a prescrio.(...) ________________________________________________________

Portanto, NOBRE JULGADORA, in casu, mesmo que se admitssemos, apenas hipoteticamente, a existncia de alguma prescrio, o pleito da Suplicante, a ttulo de DANOS MORAIS,

irrefutavelmente, prescricional, rechaada de

no a

se pela

encontra qual, e

atingido tese

por de

nenhuma deve ser

razo plano

vnia pueril

mxima,

incua

prescrio

sustentada pela requerida.

II) NO MRITO

L,

aqui

voc

uma

repisada

nos argumentos da inicial e do aditamento, abaixo transcrevi os argumentos constantes da pea de aditamento (D MAIS UMA RESUMIDA E RECHACE OS ARGUMENTOS DO INSS NO MRITO):
DO INCONTESTVEL DANO MORAL causado

Suplicante face ao desvio de funo

Conforme incessantemente aduzido nos autos,

Excelncia, a conduta do empregador, ao exigir da empregada, ora Suplicante EM DESVIO DE FUNO - o exerccio da atividade de auxiliar de enfermagem, sem o devido treinamento, aptido e seleo por meio de regular Concurso Pblico, para a realizao dos misteres de Auxiliar de Enfermagem, enseja o pagamento de indenizao por DANOS MORAIS, NOBRE JULGADOR. Inegvel servidora, ora o desequilbrio o qual ao bem-estar da no

Suplicante,

refletiu

negativamente

psquico da obreira, mormente em razo da exposio indevida da mesma situao de risco.

Repisa-se que a Prefeitura requerida colocou em risco a sade e a integridade fsica da Suplicante, bem como a de terceiros, haja vista que fora a obreira desviada da funo de auxiliar de servios gerais (atividade braal) para a funo de auxiliar de a enfermagem qual no (atividade fora a tcnica), ou seja, e atividade para Suplicante contratada

devidamente treinada.

A auxiliava pequenas fato a

teor

do

sobejamente Dra. Ana

informado Gabriela

na Cisto,

pea nas

inaugural, a Suplicante laborou como auxiliar de enfermagem, dermatologista, e cirurgias ocorria a biopsias, alm aos disso, fazia das anotaes 07h00 a s

pertinentes nos pronturios dos pacientes e agendava consultas, este frequentemente das sbados 17h00. Aps realizao pequenas cirurgias, autora

ficava responsvel por conferir, lavar e embalar as pinas, em seguida encaminhava-as para esterilizao.

Conforme dito alhures, alm de prestar auxlio a dermatologista, a autora participava ativamente nas campanhas realizadas diabetes. encarte e pelo Era as Municpio de por preveno fazer na hipertenso na e ao e responsvel fotos testes populao encartada

orient-los quanto aos riscos da doena, conforme demonstra o contidas mdia virtual petio inicial.

Repisa-se, Excelncia, que o Municpio contratou a autora em regime estatutrio para exercer a funo de

auxiliar

de

servios

gerais,

mas

fez

com

que

autora

realizasse a funo de auxiliar de enfermagem.

Cabe ao empregador, in casu Municipalidade, o dever fsica de e proteo, mental de de segurana, seus de zelo pela incolumidade a sua servidores, impondo-se

responsabilizao quando se esquiva de tais obrigaes.

Destarte,

referida

exigncia

por

parte

da

municipalidade local violou o disposto no artigo 7, inciso XXII, da CF, pugnando pelo deferimento de indenizao por dano moral no importe de 100 (cem) vezes a sua remunerao.

_____________________________________________

Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) XXII - reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; (...) ____________________________________________
Nessa seara, outro no o entendimento da nossa mais Douta e Salutar Jurisprudncia, em caso anlogos, in verbis:

__________________________________________________________
EMBARGOS EM RECURSO DE REVISTA. PUBLICAO DO ACRDO EMBARGADO SOB A GIDE DA LEI 11.496/2007. BANCRIO. TRANSPORTE DE VALORES. DANO MORAL. INDENIZAO. A determinao de transporte de valores ao empregado bancrio, que no possui formao profissional ou aparato de segurana para

exercer tal atividade, caracteriza efetivo prejuzo extrapatrimonial, decorrente da exposio ao risco inerente a este mister, a ensejar a correspondente reparao indenizatria.

Ademais, tem-se, na espcie, por parte do empregador, verdadeira violao de deveres anexos de conduta,

decorrentes da boa-f objetiva, ao determinar o desempenho de funo diversa daquela para a qual contratado, considerada, ainda, a natureza da atividade. Cabe ao empregador o dever de proteo, de segurana, de zelo pela incolumidade fsica e mental de seus empregados, impondose a sua responsabilizao quando se esquiva de tais obrigaes. O ilcito perpetrado pelo reclamado, ao cometer ao autor atividade tpica de
pessoal especializado em vigilncia, traduz tambm desrespeito aos termos da Lei 7.102/83. Precedentes desta SDI-I. Recurso de embargos conhecido e no provido (E-ED-RR-4620069.2008.5.03.0004, Ac. SBDI-1, Relatora Ministra Rosa Maria Weber, DEJT de 16.9.2011). ____________________________________________________________________________

Pedimos colacionarmos a

VENIA

MAXIMA de

ao Nobre Julgador para Jurisprudncia de caso

seguinte

ementa

idntico ao da Suplicante, in verbis:

_______________________________________________________________________________________________

DJSE 24/09/2012 - Pg. 17 - Dirio de Justia do Estado de Sergipe - CULPA

IN ELIGENDO DANO MORAL CONFIGURADO -

FIXAO DE QUANTUM INDENIZATRIO - OBEDINCIA AOS PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE - JUROS MORATRIOS... : APELAO CVEL - ADMINISTRATIVO - MANDADO DE SEGURANA - AUXILIAR

DE

SERVIOS GERAIS LOTADA JUNTO SECRETARIA MUNICIPAL DE SADE FUNO DE AUXILIAR DE

ENFERMAGEM DESVIO DE FUNO - REMANEJAMENTO PORTARIA 5/2009

Dirio de Justia do Estado de Sergipe - 24/09/2012

_______________________________________________________________________________________________

Desse modo, tendo sido provada a abusividade por parte da Prefeitura, tem-se patente a responsabilidade civil, ante a configurao do ato ilcito. Aplicam-se nesses casos as disposies do art. 186, caput, do novel Cdigo Civil, in verbis:
_____________________________________________________________________________

Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
_____________________________________________________________________________

Ademais, teses defensivas por

fim

de da

estancar requerida,

quaisquer

incuas por

parte

assevera-se

oportuno que, o fato de a Prefeitura ter se valido do seu poder de mando para obrigar a Suplicante a fazer tarefas alm das suas responsabilidades e com grau considervel de risco sua integridade e a de terceiros, constitui prtica de ato ilcito, que enseja indenizao. Trata-se de exerccio irregular de um direito.

Portanto, indenizar.

Excelncia,

evidenciada

conduta

ilcita da Municipalidade, ora requerida, impe-se o dever de

III) PONDERAES FINAIS

Em

que

pese

notrio

esforo

dos

nobres

procuradores da municipalidade, a mesma no tem o condo de ilidir os fortes argumentos e as robustas e incontestveis provas apresentados pela Suplicante.

Destarte, defesa apresentada pela preliminares argidas,

Excelncia, requerida, ora

DATA bem

MAXIMA como

VENIA, as

incuas apenas

impugnadas

IN

TOTUM,

cumpriram com o seu papel processual, razo pela qual, tem-se por desnecessrio lanar maiores delongas em fase de rplica.

Sendo assim, diante do acima exposto e de tudo mais que consta dos autos, serve a presente para REITERAR O PEDIDO DE TOTAL PROCEDNCIA DO FEITO, condenando-se o requerido nos exatos termos da inicial.

N. Termos, Pede Deferimento. V. Grande do Sul, Estado de S. Paulo, em 28 de Janeiro de 2014.

Pp.

EVERTON GEREMIAS MANANO

Advogado
OAB Seo So Paulo n. 229.442

Pp.

LUCELAINE CRISTINA BUENO

Advogada
OAB Seo So Paulo n. 331.069

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA CVEL DA COMARCA DE VARGEM GRANDE DO SUL, ESTADO DE SO PAULO

A advertncia do mestre Rui Barbosa pertinente:

Nem a proficincia dos mestres nem o brilho das grandes reputaes forenses dado o milagre de converter em direito a ausncia de razo e justia.

Dessa senda, que seja feita Justia!

PROCESSO N. 3000891-97.2013.8.26.0653
Suplicante: SILVIA HELENA MARIANO Suplicada: PREFEITURA MUNICIPAL DE VARGEM GRANDE DO SUL (SP)

SILVIA qualificada nos

HELENA do

MARIANO, processo em

devidamente vem,

autos

epgrafe,

atravs de seu advogado e bastante procurador in fine assinado, com Ilustre termos: DO DANO MORAL causado Suplicante face ao desvio de funo FUNDAMENTAO JURDICA A empregada, ora conduta do empregador, EM DESVIO ao DE exigir FUNO da o a devida venia e respeito de Vossa Excelncia, de praxe, ao r. presena atendendo

despacho, REQUERER O ADITAMENTO DA INICIAL nos seguintes

Suplicante

exerccio da atividade de auxiliar de enfermagem, sem o devido treinamento, aptido e seleo por meio de regular Concurso Pblico, para a realizao dos misteres de Auxiliar de Enfermagem, enseja o pagamento de indenizao por DANOS MORAIS, NOBRE JULGADOR. Inegvel o desequilbrio ao bem-estar da

servidora, ora Suplicante, o qual refletiu negativamente no psquico da obreira, mormente em razo da indevida da mesma situao de risco. exposio

Repisa-se que a Prefeitura requerida colocou em risco a sade e a integridade fsica da Suplicante, bem como a de da terceiros, funo haja de vista que de fora a obreira gerais desviada auxiliar servios

(atividade braal) para a funo de auxiliar de enfermagem (atividade tcnica), ou seja, atividade para a qual no fora a Suplicante contratada e devidamente treinada.

A inaugural, Cisto, nas a

teor

do

sobejamente laborou e

informado como

na

pea de

Suplicante

auxiliar alm

enfermagem, auxiliava a dermatologista, Dra. Ana Gabriela pequenas cirurgias biopsias, disso, fazia anotaes pertinentes nos pronturios dos pacientes e agendava consultas, fato este ocorria frequentemente aos sbados das 07h00 s 17h00. Aps a realizao das pequenas cirurgias, a autora ficava responsvel por conferir, lavar e embalar as pinas, em seguida encaminhava-as para esterilizao.

Conforme nas campanhas e

dito

alhures,

alm de

de

prestar

auxlio a dermatologista, a autora participava ativamente realizadas ao pelo Municpio preveno por hipertenso diabetes. Era responsvel fazer

testes na populao e orient-los quanto aos riscos da doena, conforme demonstra o encarte e as fotos contidas na mdia virtual encartada petio inicial.

Repisa-se,

Excelncia,

que

Municpio

contratou a autora em regime estatutrio para exercer a funo de auxiliar de servios gerais, mas fez com que a autora realizasse a funo de auxiliar de enfermagem.

Cabe pela incolumidade

ao fsica

empregador, e mental de

in seus

casu

Municipalidade, o dever de proteo, de segurana, de zelo servidores, impondo-se a sua responsabilizao quando se esquiva de tais obrigaes. Destarte, municipalidade inciso XXII, local da CF, referida violou o pugnando exigncia disposto pelo por no parte da 7, de

artigo

deferimento

indenizao por dano moral no importe de 100 (cem) vezes a sua remunerao. _____________________________________________

Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:

(...) XXII - reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; (...) ____________________________________________
Nessa seara, outro no o entendimento da nossa mais Douta e Salutar Jurisprudncia, em caso anlogos, in verbis: __________________________________________________________
EMBARGOS EM RECURSO DE REVISTA. PUBLICAO DO ACRDO EMBARGADO SOB A GIDE DA LEI 11.496/2007. BANCRIO. TRANSPORTE DE VALORES. DANO MORAL. INDENIZAO. A determinao de transporte de valores ao empregado bancrio, que no possui formao profissional ou aparato de segurana para exercer tal atividade, caracteriza efetivo prejuzo extrapatrimonial, decorrente da exposio ao risco inerente a este mister, a ensejar a correspondente reparao indenizatria.

Ademais, tem-se, na espcie, por parte do empregador, verdadeira violao de deveres anexos de conduta,

decorrentes da boa-f objetiva, ao determinar o desempenho de funo diversa daquela para a qual contratado, considerada, ainda, a natureza da atividade. Cabe ao empregador o dever de proteo, de segurana, de zelo pela incolumidade fsica e mental de seus empregados, impondose a sua responsabilizao quando se esquiva de tais obrigaes. O ilcito perpetrado pelo reclamado, ao cometer ao autor atividade tpica de
pessoal especializado em vigilncia, traduz tambm desrespeito aos termos da Lei 7.102/83. Precedentes desta SDI-I. Recurso de embargos conhecido e no provido (E-ED-RR-4620069.2008.5.03.0004, Ac. SBDI-1, Relatora Ministra Rosa Maria Weber, DEJT de 16.9.2011).

____________________________________________________________________________

Pedimos VENIA MAXIMA ao Nobre Julgador para colacionarmos a seguinte ementa de Jurisprudncia de caso idntico ao da Suplicante, in verbis:
_______________________________________________________________________________________________

DJSE 24/09/2012 - Pg. 17 - Dirio de Justia do Estado de Sergipe - CULPA

IN ELIGENDO DANO MORAL CONFIGURADO -

FIXAO DE QUANTUM INDENIZATRIO - OBEDINCIA AOS PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE - JUROS MORATRIOS... : APELAO CVEL - ADMINISTRATIVO - MANDADO DE SEGURANA - AUXILIAR

DE

SERVIOS GERAIS LOTADA JUNTO SECRETARIA MUNICIPAL DE SADE FUNO DE AUXILIAR DE ENFERMAGEM DESVIO DE FUNO - REMANEJAMENTO PORTARIA 5/2009

Dirio de Justia do Estado de Sergipe - 24/09/2012

_______________________________________________________________________________________________

Desse modo, tendo sido provada a abusividade por parte da Prefeitura, tem-se patente a responsabilidade civil, ante a configurao do ato ilcito. Aplicam-se nesses casos as disposies do art. 186, caput, do novel Cdigo Civil, in verbis:
_____________________________________________________________________________

Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
_____________________________________________________________________________

Ademais, a fim de estancar quaisquer incuas teses defensivas por parte da requerida, assevera-se por oportuno que, o fato de a Prefeitura ter se valido do seu poder de mando para obrigar a Suplicante a fazer tarefas alm das suas responsabilidades e com grau considervel de risco sua integridade e a de terceiros, constitui prtica de ato ilcito, que enseja indenizao. Trata-se de exerccio irregular de um direito.

Portanto, Excelncia, evidenciada a conduta ilcita da Municipalidade, ora requerida, impe-se o dever de indenizar.

DO JUSTO PEDIDO

EX POSITIS, em aditamento pea inaugural, REQUER A CONDENAO DA PREFEITURA MUNICIPAL DE VARGEM GRANDE DO SUL (SP), ora Suplicada, na devida indenizao por DANOS MORAIS causados servidora, ora Suplicante, no importe de 100 (CEM) VEZES a remunerao percebida pela obreira.

DO VALOR DA CAUSA

In aditamento, reatribui-se causa o valor de R$ 100.543,52 (cem mil, quinhentos e quarenta e trs reais e cinqenta e dois centavos), em consonncia com o estatudo no art. 260 do Cdigo de Processo Civil,

estimando-se

valor

do

benefcio,

incluindo-se

somatria do dano moral.

Nestes Termos, Pede e Espera Pleno Deferimento.

V. Grande do Sul (SP), 02 de Julho de 2.013.

Pp.

EVERTON GEREMIAS MANANO

Advogado
OAB Seo So Paulo n. 229.442

Pp.

LUCELAINE CRISTINA BUENO

Advogada
OAB Seo So Paulo n. 331.069

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ (JUZA) DE DIREITO DA 1 VARA CVEL DA COMARCA DE CASA BRANCA, ESTADO DE SO PAULO

PROCESSO N. 0000574-73.2013.8.26.0129 N. DE ORDEM 000127/2013 Autora: Sra. LUZIA DE OLIVEIRA CAROLINO Ru: INSS (Instituto Nacional do Seguro Social) Pedido: Ao de Concesso de Penso por Morte.

Sra. LUZIA DE OLVIEIRA CAROLINO, j qualificada nos autos em epgrafe, que move em desfavor do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL (INSS), vem, por seu advogado, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, manifestar-se sobre a defesa apresentada aos autos pelo requerido , nos termos que se seguem:

Mesmo estando ntido o direito da autora Suplicante ao Benefcio de Amparo Assistencial ao Deficiente, atendendo-se ao princpio do ABUNDANS CAUTELA NON NOCET, impugna-se, em consistentes e sucintos argumentos, as alegaes do ru:

MM. JUIZ!

DAS INCUAS ALEGAES DO RU IV) DA INCUA PRELIMINAR DE IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PLEITO DE PENSO POR MORTE AUSNCIA DE QUALIDADE DE SEGURADO DO DE CUJUS

Sustenta o INSS, de forma incua e protelatria, que o de cujus no era segurado da Previdncia Social, bem como percebeu Benefcio de Amparo Assistencial at a data do bito e, dessa forma, in thesi, a viva no faria jus ao Benefcio de Penso por Morte.

Excelncia, em que pese o notrio esforo do nobre procurador do INSS, venia maxima, a teor do irrepetidamente aduzido na pea exordial, a autarquia

federal deixou de observar que o Suplicante, na ocasio do bito, j detinha idade e tempo de labor suficientes para concesso da APOSENTADORIA POR IDADE.

Portanto, o INSS cometeu um enorme equvoco e arbitrria injustia, posto que o de cujus, por intermdio de idneos documentos (NOTA-SE: CPIAS DA CTPS e CNIS anexos = FLS. 19/45), comprova que, quando do bito, perfazia tempo de trabalho mais do que suficiente para pleitear a Aposentadoria por Idade, conforme exegese do art. 142 da Lei Federal n. 8.213/91.

Cumpre frisar novamente o disposto no artigo 102, da Lei n 8.213/91 e no art. 240, do Decreto n 611/92, assim dispem:

_______________________________________________________________ ___
"Art. 102. A perda da qualidade de segurado APS O PREENCHIMENTO DE

TODOS OS REQUISITOS EXIGVEIS PARA A CONCESSO DE APOSENTADORIA ou penso no importa em extino do direito a esses
benefcios".

(...)

"Art. 240. A perda da qualidade de segurado no implica a extino do direito aposentadoria ou penso, para cuja obteno tenham sido preenchidos todos os requisitos".

_______________________________________________________________ ___

Outrossim, REPISA-SE, com supedneo legal no art. 102 da Lei n. 8.213/91 que o de cujus quando da data do bito, j contava com tempo mais do que suficiente para pleitear a aposentadoria por idade, nos termos do art. 142 da Lei n. 8.213/91, o qual reza, in verbis:

____________________________________________________________________ ___

Art. 142.

Para o segurado inscrito na Previdncia Social

bem como para o trabalhador e o

Urbana at 24 de julho de 1991,

empregador rural cobertos pela Previdncia Social Rural,

a carncia das

aposentadorias por idade, por tempo de servio e especial obedecer seguinte tabela, levando-se em conta o ano em que o segurado implementou todas as condies necessrias obteno do benefcio: (Redao dada ao artigo e tabela pela Lei n 9.032,
de 28.04.1995)

(...)

1996
___

90 meses.

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Destarte, o de cujus, implementou as condies necessrias para a concesso da Aposentadoria por Idade no ano de 1996, ocasio em que completou 65 (SESSENTA E CINCO) anos em .23/12/1996 e precisava de 90 (noventa) meses de contribuio, ou seja, 7,5 (sete anos e meio) de contribuio; PORTANTO, DATA

MAXIMA VENIA, TRATA-SE DE DIREITO ADQUIRIDO, EXCELNCIA!.

Outro no o entendimento do nosso TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 3 REGIO, que h muito tempo tem decidido, in verbis:

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407197 -

PENSO POR MORTE - PERDA DA QUALIDADE DE

SEGURADO - A perda da qualidade de segurado no bice concesso da vantagem em tela, em se considerando o preenchimento dos requisitos necessrios ao deferimento da

vantagem. (TRF 3 R. - AC 97.03.015493-6 - 1 T. - Rel. Juiz Roberto Haddad

DJU 03.03.1998).
_______________________________________________________________ ___

Se no bastassem todos os preceitos legais acima citados, Excelncia, cumpre asseverar que, em recente data de 24.04.2009, A Turma Nacional de Uniformizao da Jurisprudncia dos Juizados Especiais Federais (TNU) decidiu, por unanimidade, que penso por morte s pode ser concedida ao dependente de quem falece na condio de segurado da Previdncia Social

ou na condio de TITULAR DE

DIREITO ADQUIRIDO OBTENO DE APOSENTADORIA, que o caso do de cujus.

Destarte, em que pese a boa lavra da contestao apresentada pelo INSS, ora ru, a mesma no tem o condo de ilidir os fortes argumentos e as robustas e incontestveis provas apresentados pela Suplicante.

Em suma, consigna-se que a Suplicante reitera in totum os termos e documentos da pea inaugural e impugna todos as incuas alegaes e os documentos da contestao, que nada trouxeram aos autos no sentido de repelir, ainda que, parcialmente, o INCONTESTVEL DIREITO DA SUPLICANTE PENSO POR MORTE DO CNJUGE, O QUAL OSTENTAVA O INQUESTIONVEL DIREITO ADQUIRIDO APOSENTADORIA POR IDADE, REQUISITO PARA A DEVIDA IMPLANTAO DA PENSO POR MORTE AUTORA-SUPLICANTE, a teor da vasta documentao acostada aos autos (NOTA-SE: FLS. 19/45).

Destarte, Excelncia, DATA MAXIMA VENIA, a defesa apresentada pela autarquia-r, bem como as incuas preliminares argidas, ora impugnadas IN TOTUM, apenas cumpriram com o seu papel processual, razo pela qual, tem-se por desnecessrio lanar maiores delongas em fase de rplica.

Sendo assim, diante do acima exposto e de tudo mais que consta dos autos, serve a presente para REITERAR O PEDIDO DE TOTAL PROCEDNCIA DO FEITO , condenando-se o requerido nos exatos termos da inicial.

N. Termos, Pede Deferimento.

V. Grande do Sul, Estado de S. Paulo, em 13 de Setembro de 2013.

EVERTON GEREMIAS MANANO

Advogado - OAB/SP 229.442