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O ETERNO PROBLEMA DO ACESSO JUSTIA

A dificuldade de acesso Justia e a complexidade na sua realizao so fatos


indiscutveis e aceitos como verdadeiros e absolutos no mundo contemporneo.
Antes tido como um "direito social", hoje esse acesso assume a feio de um
"problema social" dos mais graves, como bem ressaltou o Prof. Bryan F.Garth, que
deve ser enfrentado sem preconceito ou misonesmo de qualquer matiz.
Apaziguadora das tenses e inimiga dos mulos de prontido, a justia ponto vital
nas satisfaes do bem estar e da harmonia social, razo pela qual de h muito o
acesso a ela e sua efetiva realizao tem sido matria de discusso aqui no Brasil e,
com muito mais vigor, alhures. Para no sermos de todo injustos, poderamos afirmar
que no Brasil essa matria vem sendo alvo de muitssima discusso por alguns poucos
verdadeiramente interessados e experientes juristas com viso profunda dos
mecanismos judiciais, de seus instrumentos legais e dos escaninhos e vielas mais
profundas do aparato judicirio.
Afinal de que adianta a existncia de direitos individuais, sociais e de liberdades civis,
se o seu alcance prtico, quando necessrio, inatingvel ou somente por alguns
poucos obtido!
Vrios so os fatores que obstaculizam a plena realizao da Justia, que ao longo do
tempo vm sendo minimizados pelas reformulaes introduzidas nos sistemas legais
vigentes.
No podemos deixar de anotar que alguns projetos de lei encontram-se em tramitao
no Congresso Nacional visando a simplificao e agilizao do sistema judicial de
soluo das controvrsias.
Recentemente, um conjunto de 4 (quatro)leis foi editado com a finalidade precpua de
dar efetivamente e, tambm de desburocratizar o processo civil, na eterna busca da
melhoria na realizao da justia.
Alis, deve ser louvada a intuio e premeditao da comisso encarregada das
alteraes na nossa legislao adjetiva de fazer encaminha-las em forma de retalhos,
aos pedaos, evitando-se, assim, que um detalhe de somenos importncia ou mesmo
uma questo mais polmica, pudesse embaraar a tramitao das propostas como um
todo e inviabilizar o projeto de reformulao do processo judicial.
Vrios so os benefcios que as referidas leis trazem em seu bojo, notadamente a
agilizao do processo e a sua efetividade.
Com a valorizao do expediente da antecipao da tutela ou execuo especifica
("specific performance" do direito anglo-saxo), parece-nos que no mais ser fato
que o direito do reclamante resumir-se- a mera perdas e danos, no mais das vezes,
sabidamente, de difcil ou imprecisa apurao.
A partir de agora para o bem das relaes jurdicas, a converso da obrigao
descumprida em perdas e danos somente poder ocorrer se impossvel a tutela
especifica ou a obteno do resultado prtico equivalente ou, obviamente, se assim
requerer a parte prejudicada.
No rastro do movimento da "terceira onda" " no obstante deste se diferencie por
encravar-se no bojo do processo de interveno estatal " de se louvar a valorizao
concedida ao instituto da conciliao, agora de aplicao cogente nas causas em que
haja necessidade de utilizar-se de provas (art. 33, CPC)e a liberdade que outorgou aos
juzes togados o uso desse instituto, como forma de soluo do conflito (art. 125, IV,
CPC)(1).
Feitas estas brevssimas consideraes sobre as recentes modificaes no nosso CPC,
e retomando o assunto em pauta, de ressaltar que nvel de acesso Justia, o Prof.
Mauro Cappelletti mostra-nos que, historicamente, os embaraos no setor litigioso
civil redundaram em barreiras econmicas, organizacionais e processuais. So os
chamados movimentos das trs ondas (2).

Para enfrentar a barreira econmica que inviabilizava de todo o acesso Justia da
camada mais pobre da populao, possibilitou-se, dentre outros, a assistncia
judiciria e a utilizao dos quadros do Ministrio Pblico e da Procuradoria de
Justia, como forma de melhor atender a necessidade de uma representao
satisfatria dessa parcela da sociedade.
Como forma de suavizar as dificuldades organizacionais " "segunda onda" -,
consubstanciadas nas dificuldades de o indivduo, isoladamente, buscar o exerccio
jurisdicional para satisfazer direitos que, por sua natureza, deveriam ser tratados
coletivamente, buscou-se implementar mecanismos de defesa de tais direitos difusos
ou coletivos, como forma de viabilizar a proteo de determinadas classes ou
categorias. Da as funes institucionais do Ministrio Pblico e as protees legais
previstas no Cdigo do Consumidor a na Lei de Abuso de Poder Econmico, dentre
outros, como expedientes de enfretamento da "segunda onda".

Por fim, o movimento da "terceira onda", preconizado por Garth e Cappelletti,
representa a busca de instrumentos alternativos para soluo dos conflitos levados a
efeito fora das arenas judiciais, atravs de sistema informal, no contencioso, onde
busca-se o consenso, acordo ou forma amistosa que vincule as partes, arrefecendo os
espritos mais belicosos e reduzindo assim os argumentos plantados por emulao,
tornando o resultado, conseqentemente, bem mais palatvel e aceitvel pelo no
vencedor (3).
Dentre esses instrumentos, podemos citar a mediao, a conciliao e a arbitragem,
dentre vrias outras possibilidades de composio de conflitos que vem sendo
utilizadas mundo afora (4).
No fossem a prtica de arbitragem no mbito do direito martimo e a existncia de
algumas Comisses de Arbitragem (muito embora com tmida atuao)e outros tantos
entusiastas desse instituto de soluo pacfica dos conflitos, no Brasil, a "terceira
onda" j teria "encaixotado" e batido violentamente nos arrecifes plantados ao largo
da costa (5).
Na realidade, a cultura brasileira do paternalismo estatal, do Estado absoluto,
centralizador e distribuidor de benesses, tem carter atvico, o que inclui o
entendimento de que o Estado, atravs de seus rgos jurisdicionais, que deve
resolver todas e qualquer pendncia legal.
Alis, no fosse esta arraigada cultura, teramos hoje desenvolvimento marcante do
instituto arbitral no Brasil, com precedentes histricos e relevante jurisprudncia, j
que as primeiras leis domsticas relativas ao tema datam de 1831 e 1837 as quais,
respectivamente e de forma obrigatria, impuserem a soluo arbitral s questes
relativas a seguro e locao de servios.
Contudo, queremos crer que a tendncia contempornea internacional, de utiliza-se
dos instrumentos alternativos de soluo de conflitos, o acmulo de processos que
abarrotam o Judicirio, as dificuldades no acesso e na realizao da Justia e a prpria
desmistificao do Estado, tm levado os legisladores e juristas a um "approach" mais
prtico e informal dos aspectos que envolvem a administrao da Justia.
Assim, que podemos mencionar o recente anteprojeto de Lei de autoria do
Ministrio do Trabalho (22.08.94)que cria a Comisso Paritria de Conciliao, com a
atribuio de tentar conciliar os dissdios individuais do trabalho, estabelecido, pois,
instncia prvia de modo a evitar a animosidade entre padro e empregado que a
abertura de litgio judicial acaba por gerar (6).
No mesmo diapaso, e procurando evitar nova enxurrada de demandas no Judicirio, a
Medida Provisria baixada pelo Executivo, visando a participao dos trabalhadores
nos lucros ou resultados das empresas, prev, como ltima instncia, em caso de
impasse nas negociaes, a utilizao da mediao ou da arbitragem de ofertas finais.
Podemos extrair dessas recentes propostas do Poder Executivo, a necessidade
premente de emprestar-se esprito prtico e menos formal aos procedimentos de
soluo de conflitos, adotando-se os carneluttianos "equivalentes de jurisdio", de
modo a agilizar o resultado final da pendenga e a viabilizar a prpria Justia com a
reduo do contencioso judicial. Aqui, parafraseando Montesquieu, podemos dizer
que a justia negada a um uma ameaa feita a todos.
No embalo da "terceira onda" tambm o Poder Legislativo faz-se presente e atento ao
movimento de facilitao dos mecanismos de soluo extrajudicial ou convencional
dos interesses conflituosos: j foi aprovado no Senado Federal e dever ser apreciado,
brevemente, no Plenrio da Cmara dos Deputados, o Projeto de lei n 78/92, do ento
Senador Marco Maciel, que dispe sobre a arbitragem.


NOTAS
(1)A nova redao dada ao artigo 331 busca semelhana no instituto da "pr-trial conference" norte-americano e canadense, desenhado para estruturar e
organizar o caso objeto do litgio, aparando os excessos retricos, simplificando a matria em questo e reduzindo sua amplitude e escopo de modo a que
viabilize, inclusive, a possibilidade de se evitar a continuao do litgio.
As propostas principais da "pre-trial conference" so definir e simplificar o objeto do litgio, de modo a evitar surpresas e equvocos futuros, bem como
determinar as provas pertinentes e tambm promover a conciliao. Assim como previsto no artigo 331 do CPC, tambm no direito norte-americano, o
advogado presente ao "pr-trial conference" deve estar munido de poderes para transigir e, portanto, obrigar seu cliente. V-se pois, que a proposta
delineada no artigo 331 provoca prestigiar e viabilizar a efetividade do processo civil.
(2)In "Os mtodos alternativos de soluo de conflitos no quadro do movimento universal de acesso Justia" " Revista Forense Vol. 326, pgs. 121/130".
Segundo o referido Professor, a referncia processual deve-se ao fato de que em determinadas circunstncias "so inadequados os tipos ordinrios de
procedimentos". Como exemplos citados, nos casos em que o conflito no passa de um episdio em relao complexa e permanente, onde a justia
reparadora pode melhor preservar a relao "tratando o episdio litigioso antes como perturbao temporria do que como ruptura definitiva daquela",
tambm nos conflitos de vizinhana , nos havidos em escolas, escritrios, bairros urbanos, onde o convvio e os contactos so permanentes e freqentes e a
sada ou fuga desses locais nem sempre vivel ou implicar, necessariamente, em mudana. Nesses casos, afigura-se mais vantajosa a soluo
conciliatria ou coexistencial do que a contenciosa, que normalmente traz em si a exacerbao dos espritos.
(3)Para Jean Robert e Bertrand Moreau, "no possvel a existncia de contrato internacional srio, sem que tenha sido proporcionado por uma conveno
de arbitragem (Droit Interne e Droit International de l"Arbitrage).
(4)Mecanismos de soluo de conflitos fora do sistema tradicional judicial " ADR (Alternative Dispute Resolution)" tm tido campo frtil para despontar
em vrios pases desenvolvidos, como EUA, Frana, Canad e Alemanha. A todo momento aparecem novos instrumentos convencionais (alguns at
bastante criativos), podendo citar "rent-a-judge", "mock-jury", "mini-trial", etc. e que, por si, mostra-nos tendncia acentuada na ampliao de formas
extrajudiciais de soluo de controvrsia, como mecanismo legais contemporneos disposio daqueles interessados em evitar a interveno estatal no
campo da realizao da justia.
(5)Devemos mencionar as Comisses de Arbitragem da Cmara de Comrcio Brasil-Canad, da Cmara Internacional de Minas Gerais e, mais
recentemente, a da Associao Comercial do Rio de Janeiro, que est prestes a ser constituda. De salientar, tambm, que encontra-se na Cmara dos
Deputados um quarto projeto de lei visando a efetiva implementao da arbitragem no pas.
(6)De acordo com a proposta, as aes individuais somente sero admitidas na Justia Estatal aps esgotada a fase de conciliao prvia. A arbitragem
tambm poder ser utilizada pelas partes, valendo o laudo como deciso irrecorrvel. Vale salientar alguns trechos da Exposio de Motivos. "Uma das
causas do avultado nmero de aes tramitando no Poder Judicirio Trabalhista a falta de rgos extrajudiciais que colaborem para que a prpria
sociedade resolva previamente os seus litgios... Apesar da ampliao substancial nos 1 e 2 graus de jurisdio, o problema grave do acmulo de
processos invencvel, pois este ano quase 2.000.000 de novas aes, muitas delas sobre a mesma matria, foram apresentadas... A partir de agora
absolutamente necessrio que trabalhadores e empresrios se aproximem para eles prprios tratarem da soluo de seus problemas individuais, para que,
atravs do dilogo e da negociao, milhares de litgios, que hoje aguardam audincia de conciliao na Justia do Trabalho, sejam conciliados
previamente".Note-se que a prpria exposio de motivos ressalta que a utilizao dos institutos de conciliao e da arbitragem em nada afronta o disposto
no Artigo 5, XXXV, da Carta-Magna, em consonncia com as melhores doutrinas e decises.
(7)Medida Provisria n 860,27.01.95, que vem sendo reeditada por falta de votao. Ao firmar o compromisso arbitral, padro e trabalhador no mais
podem desistir da arbitragem, salvo por mtuo consenso; o laudo produzir seus efeitos de direito sem necessidade de homologao judicial. A arbitragem
de ofertas finais definida como aquela em que o rbitro deve restringir-se a optar pela proposta apresentada, em carter definitivo, por uma das partes.
Este tipo de arbitragem conhecido como a "basebal arbitration", na qual cada parte declara o valor que entende correto, devendo o rbitro, quando da
deciso, tomar um dos valores apresentados para fixar o quantum debeatur no podendo, pois adotar valor alternativo.