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FACULDADE DE DIREITO
PS-GRADUAO EM CINCIAS JURDICAS
Porto
Novembro 2011
IGO FELISMINO APOLINRIO
Porto
2011
SUMRIO
INTRODUO
1. A O DIREITO FISCAL INTERNACIONAL ....04
2. OS PRINCPIOS NORTEADORES DO DIREITO FISCAL INTERNACIONAL.07
2.1. Princpio da universalidade..07
2.2. Princpio da territorialidade..09
2.3. Princpio da residncia..11
2.4. Princpio da transparncia....12
2.5. Princpio da reciprocidade....13
3. DUPLA TRIBUTAO E AS CONVENES INTERNACIONAIS..14
3.1. Da diretiva europeia..18
4. A CONVENO ENTRE BRASIL E PORTUGAL.19
CONCLUSO
BIBLIOGRAFIA
ANEXOS
INTRODUO
O presente trabalho tem por objetivo elucidar algumas questes inerentes aos
tratados e convenes internacionais firmadas essencialmente entre o Brasil e Portugal.
Observaremos, pela prpria natureza do Direito internacional, a sua publicizao e
alcance quanto as normas de Direito Internacional quando da assinatura de tratados e
convees geram no ordenamento interno seus efeitos.
5
Os instrumentos de transparncia fiscal, notadamente os semelhantes ao modelo
americano, tem por finalidade especfica evitar a pratica posta por determinadas
empresas quanto a utilizao de pases referenciados como parasos fiscais com o
intutito de evitar a real tributao pelo pas de residncia da empresa sede ou
controladora. Nesta linha de conhecimentos preceitua Alberto Xavier1, Direito
Internacional Tributrio do Brasil:
Deve-se dizer que o sistema de transparncia fiscal internacional, contudente a uma tributao
extraterritorial ou de universalidade alargada, no dotada em nenhum pas como modalidade de
tributao normal de renda externa das pessoas jurdicas, mas to somente como modalidade excepcional
tendente a evitar abusos ou evases
1
XAVIER, Alberto.Direito internacional tributrio do Brasil, 5. Ed. Rio de Janeiro: Florense. 2002. P.351.
6
Destacaremos nos prximos pargrafos os principais princpios norteadores do
direito fiscal internacional, notadamente os que esto presentes como a base das
convenes internacionais.
2
QUADROS, Fausto. Manual de Direito Internacional Pblico. 3 edio. Editora Almedina. Lisboa,
2009.p.257.
3
QUADROS, Fausto. Manual de Direito Internacional Pblico. 3 edio. Editora Almedina. Lisboa,
2009.p.259.
7
2.1 Princpio da Universalidade.
4
XAVIER, Alberto. Direito Tributrio Internacional. 2. Ed. Coimbra: Almedina. 2009. p. 489.
8
2.2 Princpio da territorialidade.
5
TEIXEIRA, Gloria. Manual de Direito Fiscal. 2. Ed. Coimbra: Almedina. 2010.
9
Destacamos, inicialmente, o sentido negativo da territorialidade, quanto a este
afirmamos que apenas limita-se a no aplicao de leis fiscais estrangeiras no territrio
do pais em causa, ou melhor, no podero nunca os rgos de aplicao do direito de
cada Estado aplicar a legislao estrangeira, estes possuem suas leis tributrias internas.
J o sentido positivo, estabelece que as Leis tributrias internas se aplicam no territrio
nacional de maneira generalizada, inclusive perante os no nacionais do respectivo
Estado. No entanto, tal critrio merece ponderao ao considerar que a funo
desempenhada por este de excluir que a nacionalidade constitua um elemento capaz de
fundamentar ou de afastar a tributao, pois este no oferece um mnimo critrio
positivo de determinao das situaes corriqueiras que possam reentrar no mbito de
aplicao das leis tributrias internas.Assim no poder o mencionado critrio agir de
maneira discricionria quanto ao deixar a existncia de um mnimo de conexo entre a
situao concreta e a legislao tributria.
10
Portanto, observamos que o princpio da territorialidade justifica-se pelo fato de
manter a autonomia tributria do Estado na fonte, o que veremos como impossvel se
comparado ao princpio da residncia.
Utilizado pela maioria dos Estados como princpio basilar do direito fiscal
internacional, o princpio da residncia estabelece que dever ser tributado todo o
rendimento independentemente do local onde originado. Tal princpio tem por
objetivo estender ao mximo o poder de tributar de um Estado em relao aos
indivduos e as empresas. No entanto, podero estes ter sua carga fiscal reduzida na
medida em que as convenes sobre dupla tributao sejam aplicadas.
11
corrido. Caso seja inferior ao prazo acima descrito, somente ser caracterizado residente
se possuir residncia habitual no pas em 31 de Dezembro do perodo fiscal indicado.6
6
TEIXEIRA, Gloria. Manual de Direito Fiscal. 2. Ed. Coimbra: Almedina. 2010.
12
controladora, como afirma o renomado autor Alberto Xavier.7 Ou melhor, a legislao
brasileira manda efetuar ao lucro da sociedade domiciliada no Brasil, o lucro obtido pela
empresa controladora no exterior na proporo de sua participao societria. bem na
verdade o que se denomina de tributao extraterritorial ou ultra territorial.
7
XAVIER, Alberto. Direito Tributrio Internacional. 2. Ed. Coimbra: Almedina. 2009. p. 438.
13
Baseado neste princpio pretende-se estabelecer uma linha de equilbrio entre os
benefcios e custos fiscais a serm alcaados pelos Estados. uma especia de via de
mo dupla, onde no h ganhador e sim ganhadores, quanto a evoluo do Direito.
A recriprocidade poder ser geral ou especfica, como conceitua a autora e
professora Gloria Teireira8. Portanto, a forma e a natureza deste princpio depender do
caso em questo a ser adotado pelos Estados.
8
TEIXEIRA, Gloria. Manual de Direito Fiscal. Manual de Direito Fiscal. 2. Ed. Coimbra: Almedina.
2010.p.66.
9
XAVIER, Alberto. Direito Tributrio Internacional. 2. Ed. Coimbra: Almedina. 2009. p. 31.
10
XAVIER, Alberto. Direito Tributrio Internacional. 2. Ed. Coimbra: Almedina. 2009. p. 33.
14
hipoteses da incidencia das normas tributrias em concurso, considerando todos os
critrios, aspectos ou elementos em que os tipos se podem decompor.
15
alimento, por seus pases, os Estados Unidos da Amrica, mediante a adoo de uma
plano de assistncia econmica e poltica norte-americano,vulgarmente conhecido por
Plano Marshall, efetuou a abertura de crdito e assistncia mtua aos pases do bloco
europeu.11
A funo elencada para os tratados que verso sobre a dupla trubitao evitar a
apropriao por um pas dos tributos devidos ao pas de origem, por exemplo. Estes
tratados so firmados levando em considerao o princpio da transparncia fiscal. Onde
dever predominar alm de outros princpios de direito fiscal internacional a boa f dos
pases, por seus governantes.
11
QUADROS, Fausto. Manual de Direito Internacional Pblico. 3 edio. Editora Almedina. Lisboa, 2009.
P. 576.
16
J no Brasil, verificamos que em um primeiro momento de sua histria, este se
manteve alheio aos tratados internacionais, e de certa forma isolado quanto as relaes
internacionais. A partir da dcada de 70, j com uma viso desenvolvimentista e
signatrio do desenvolvimento e expano territrial, o Brasil, passou a aprovar uma
progressiva abertura ao comercio internacional e principalmente aos investimentos
estrangeiros.
17
clusulas e condies. A fase seguinte de fato a celebrao do tratado, ou seja, este j
foi analisado e concludo com todas as suas clusulas e objetivos. A terceira e ltima
fase composta pela promulgao, ou seja, um ato de natureza formal que d a validade
deste tratado a partir desta.
12
MAZZUOLI, Valerio de oliveira. Direito dos tratados. Editora Revista dos Tribunais. So Paulo,
2011.p.372.
13
Compem a Unio Europia neste agosto de 2008: Alemanha, ustria, Blgica, Chipre, Dinamarca,
Eslovquia, Eslovnia, Espanha, Estnia, Finlndia, Frana, Grcia, Hungria, Irlanda, Itlia, Letnia,
Litunia, Luxemburgo, Malta, Pases Baixos, Polnia, Portugal, Reino Unido, Repblica Tcheca,
Romnia, Sucia.
14
Verso Compilada do Tratado que Institui a Comunidade Europia Jornal Oficial n C325 de 24 de
dezembro de 2002, acessado em 2/8/2008,
http://eur-lex.europa.eu/pt/treaties/dat/12002E/htm/12002E.html
18
15
outros estados-Membros , foi adotada a diretiva 2003/48/CE, a qual estabelece a
obrigao do agente pagador dos juros ao beneficirio efetivo de informar autoridade
competente de seu pas os dados que relaciona, prevendo ainda, no art. 9, a obrigao
da autoridade do Estado-Membro receptora das informaes sobreditas de
automaticamente repass-las ao Estado-Membro de residncia desse beneficirio
efetivo. De igual forma, a diretiva 2003/49/CE dispe a respeito do regime fiscal
comum aplicvel aos pagamentos de juros e royalties efetuados entre sociedades
afiliadas de estados-membros diferentes, como por exemplo, entre Brasil e Portugal.
15
Sobre beneficirio efetivo v. nosso trabalho: Beneficirio Efetivo - in Revista Tributria e de
Finanas Pblicas Ed. Revista dos Tribunais Setembro/Outubro 2003 Ano 11 n 52 2003/48/EC
19
Quanto a aplicabilidade de tal conveno, depender de vrios aspectos a serem
considerados, onde a Lei em questo aplicar o que a ela couber sempre com a
finalidade especfica de evitar a apropriao por uma nao dos recursos de outra.
20
Outra questo pertinente quanto a conveno firmada entre os dosi pases
reflete-se ao artigo 6, onde estabelece a quem de Direito caber os tributos incidentes
sobre o patrimnio imobilirio. Quanto a este destacamos compreender os acessrios
como o gado, equipamentos agrcolas, as disposies relativas a propriedade privada,
como o usufruto os arrendamentos, dentre outros. Assim quando um residente em um
Estado contratante possuir em outro Estado contratante bens da natureza, ora destacada,
poder ser tributado neste outro Estado, pois o bem em questo esta situado neste outro
Estado.
16
TEIXEIRA, Gloria. Manual de Direito Fiscal. Manual de Direito Fiscal. 2. Ed. Coimbra: Almedina.
2010.p.295.
22
Verificamos, portanto, que a conveno firmada em meados do ano 2001, bem
como na Portaria n28/2002, expedida pela Receita Federal do Brasil, procuraram
dirimir a poca qualquer dvida a respeito da dupla tributao entre os dois pases,
especificamente quanto aos impostos incidentes sobre os rendimentos e capitais.
Ademais, para os dias atuais, observamos ser necessria uma atualizao desta
legislao mediante os ordenamentos jurdicos dos dois pases, especificamente quanto
aos impostos incidentes sobre os rendimentos e capitais.
23
CONCLUSO
Especificamente entre Brasil e Portugal o que achamos por certo, seria uma
atualizao da conveno firmada em 2001 com o enquadramento as alteraes
ocorridas nos ordenamentos jurdicos de cada nao. Bem como, no se limitar apenas
aos impostos sobre rendimentos e capitais, devendo ainda incluir a forma como devem
ser tratadas as instituies no governamentais perante o Direito internacional fiscal.
BIBLIOGRAFIA
MAZZUOLI. Direito dos Tratados. Editora Revista dos Tribunais. So Paulo, 2011.
DECRETA:
Acordaram o seguinte:
Captulo I
mbito de Aplicao da Conveno
Artigo 1
Pessoas Visadas
Artigo 2
Impostos Visados
a) no caso do Brasil:
b) no caso de Portugal:
- a derrama;
Captulo II
Definies
Artigo 3
Definies Gerais
iii) uma entidade que, no sendo pessoa coletiva ou jurdica, for tratada como tal,
para efeitos fiscais, pela legislao de um Estado Contratante;
ii) em Portugal: o Ministro das Finanas, o Diretor Geral dos Impostos ou os seus
representantes autorizados.
Artigo 4
Domiclio Fiscal ou Residncia
a) ser considerada como residente apenas no Estado em que tenha uma habitao
permanente sua disposio. Se tiver uma habitao permanente sua disposio em
ambos os Estados, ser considerada residente do Estado com o qual sejam mais estreitas
as suas relaes pessoais e econmicas (centro de interesses vitais);
Artigo 5
Estabelecimento Estvel ou Estabelecimento Permanente
a) um local de direo;
b) uma sucursal;
c) um escritrio;
d) uma fbrica;
e) uma oficina;
e) uma instalao fixa, mantida unicamente para exercer, para a empresa, qualquer
outra atividade de carter preparatrio ou auxiliar;
f) uma instalao fixa, mantida unicamente para o exerccio de qualquer
combinao das atividades referidas nas alneas (a) a (e), desde que a atividade de
conjunto da instalao fixa resultante desta combinao seja de carter preparatrio ou
auxiliar.
Captulo III
Tributao dos Rendimentos
Artigo 6
Rendimentos dos Bens Imobilirios
2. A expresso "bens imobilirios" ter o significado que lhe for atribudo pelo
direito do Estado Contratante em que tais bens estiverem situados. A expresso
compreende sempre os acessrios, o gado e o equipamento das exploraes agrcolas e
florestais, os direitos a que se apliquem as disposies do direito privado relativas
propriedade, o usufruto de bens imveis e os direitos a retribuies variveis ou fixas
pela explorao ou pela concesso da explorao de jazidas minerais, fontes e outros
recursos naturais. Os navios e aeronaves no so considerados bens imobilirios.
Artigo 7
Lucros das Empresas
Artigo 8
Navegao Martima e Area
Artigo 9
Empresas Associadas
Quando:
Artigo 10
Dividendos
a) 10% (dez por cento) do montante bruto dos dividendos, se o seu beneficirio
efetivo for uma sociedade que detenha, diretamente, pelo menos 25% do capital da
sociedade que paga os dividendos, durante um perodo ininterrupto de 2 (dois) anos
antes do pagamento dos dividendos;
b) 15% (quinze por cento) do montante bruto dos dividendos, nos restantes casos.
Artigo 11
Juros
Artigo 12
Royalties
Artigo 13
Mais-Valias ou Ganhos de Capital
Artigo 14
Servios Profissionais Independentes
Artigo 15
Profisses Dependentes
Artigo 16
Remuneraes de Direo
As remuneraes de direo e outras retribuies similares recebidas por um
residente de um Estado Contratante na qualidade de membro da direo, do conselho de
administrao, do conselho fiscal ou de qualquer outro rgo similar de uma sociedade
residente do outro Estado Contratante podem ser tributadas nesse outro Estado.
Artigo 17
Artistas e Desportistas
Artigo 18
Penses
Artigo 19
Remuneraes Pblicas
Artigo 20
Professores
Artigo 21
Estudantes
b) como estagirio; ou
Artigo 22
Outros Rendimentos
1. Os elementos do rendimento de um residente de um Estado Contratante, e donde
quer que provenham, no tratados nos Artigos anteriores desta Conveno, s podem
ser tributados nesse Estado.
Captulo IV
Disposies para Eliminar as Duplas Tributaes
Artigo 23
Mtodo
Captulo V
Disposies Especiais
Artigo 24
No Discriminao
Artigo 25
Procedimento Amigvel
Artigo 26
Troca de Informaes
a) tiver motivos para supor que houve pagamento a menos de imposto resultante da
transferncia artificial de lucros dentro de um grupo de empresas;
b) do uso de informaes anteriormente recebidas do outro Estado Contratante,
surgirem novos dados ou antecedentes que sejam de utilidade para a tributao nesse
outro Estado Contratante;
b) de fornecer informaes que no possam ser obtidas com base na sua legislao
ou no mbito da sua prtica administrativa normal ou nas do outro Estado Contratante;
Artigo 27
Membros das Misses Diplomticas e Postos Consulares
Captulo VI
Disposies Finais
Artigo 28
Entrada em Vigor
a) em Portugal:
ii) aos demais impostos, relativamente aos rendimentos produzidos no ano fiscal
com incio em ou depois de 1 de janeiro do ano 2000;
b) no Brasil:
ii) no que concerne aos outros impostos de que trata a presente Conveno,
relativamente aos rendimentos produzidos no ano fiscal que comece no ou depois do
primeiro dia de janeiro do ano 2000.
Artigo 29
Denncia
a) em Portugal:
b) no Brasil:
Protocolo
Fica entendido que, nos impostos visados no Artigo 2, n 1, alnea a), est
compreendida a Contribuio Social sobre o Lucro Lquido (CSLL), criada pela Lei n
7.689, de 15 de dezembro de 1988.
2. Com referncia ao Artigo 2, n 3, alnea b)
Fica entendido que "derrama" significa o adicional local sobre o imposto sobre o
rendimento das pessoas coletivas.
Fica entendido ainda que, para os efeitos do n 5 do Artigo 11, os juros pagos
como "remunerao sobre o capital prprio" de acordo com a legislao tributria
brasileira so tambm considerados juros.
a.1) 10% (dez por cento) do montante bruto dos dividendos, se o beneficirio
for uma sociedade que detenha, diretamente, pelo menos 25%, do capital da
sociedade que paga os dividendos, durante um perodo ininterrupto de 2 anos
antes do pagamento dos dividendos;
a.2)15% (quinze por cento) do montante bruto dos dividendos, nos demais
casos;
a) No caso do Brasil:
O imposto federal sobre a renda, doravante denominado imposto
brasileiro;
b) No caso de Portugal:
CAPTULO II Definies
Artigo 3 Definies gerais
a) Um local de direco;
b) Uma sucursal;
c) Um escritrio;
d) Uma fbrica;
e) Uma oficina;
f) Uma mina, um poo de petrleo ou gs, uma pedreira ou
qualquer local de extraco de recursos naturais.
Quando:
Artigo 10 Dividendos
1 - Os dividendos pagos por uma sociedade residente de um Estado
Contratante a um residente do outro Estado Contratante podem ser
tributados nesse outro Estado.
2 - Esses dividendos podem, no entanto, ser igualmente tributados
no Estado Contratante de que residente a sociedade que paga os
dividendos e de acordo com a legislao desse Estado, mas se o
beneficirio efectivo dos dividendos for um residente do outro
Estado Contratante, o imposto assim estabelecido no exceder:
Artigo 11 Juros
Artigo 12 Royalties
Artigo 18 Penses
Artigo 20 Professores
Artigo 21 Estudantes
a) Em Portugal:
b) No Brasil:
a) Em Portugal:
b) No Brasil:
Protocolo