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DIREITOS HUMANOS: da utopia realidade
DIREITOS HUMANOS: DA UTOPIA REALIDADE
Revista do Instituto dos Advogados de So Paulo | vol. 11 | p. 32 | Jan / 2003
Doutrinas Essenciais de Direitos Humanos | vol. 1 | p. 25 | Ago / 2011DTR\2003\104
Alberto do Amaral Jnior

rea do Direito: Geral


Sumrio:


Sirvo-me, como ponto de partida, da reflexo de Alexy que destaca cinco caractersticas
principais dos direitos humanos:
1. A universalidade. Os direitos do homem so universais em relao aos seus titulares e
destinatrios. Os seres humanos so os nicos sujeitos com capacidade para exerc-los. Creio,
diversamente de Alexy, que faltam razes plausveis para no se atribuir aos grupos e
comunidades a titularidade dos direitos humanos.
2. So direitos morais. Alexy declara que a validade dos direitos morais independe da positivao
efetuada pela norma jurdica. necessrio, simplesmente, que se verifique a validade moral da
norma que os consagram. A norma vale, no plano moral, quando suscetvel de ser justificada
racionalmente perante todos aqueles que a aceitam. Os direitos do homem so direitos morais
sempre que puderem ser justificados em face dos indivduos que os acolhem.
3. So direitos preferenciais. Os direitos morais importam o direito proteo por parte do
ordenamento jurdico. H, nesse sentido, um direito moral que postula sejam os direitos humanos
reconhecidos e tutelados pelas normas legais. A garantia e eficcia dos direitos humanos tm o
mrito de conferir legitimidade ordem legal vigente. Esta circunstncia assinala a posio de
prioridade que os direitos humanos ocupam no quadro das normas jurdicas existentes.
4. So direitos fundamentais. Os direitos do homem abrangem interesses e carncias essenciais
aos seres humanos. Estes interesses e carncias precisam ser de tal sorte que o seu respeito
possa ser fundamentado pelo direito. A fundamentabilidade explica a prioridade que desfrutam
diante dos demais direitos contemplados pela ordem jurdica. Alexy ressalta que os interesses e
carncias so fundamentais quando sua violao ou no satisfao provocar a morte ou grave
sofrimento dos indivduos ou quando afetar o ncleo essencial da autonomia. Pertencem a esta
categoria os direitos liberais clssicos bem como os direitos sociais que asseguram as condies
mnimas de existncia.
5. So direitos abstratos. Os direitos do homem, por terem natureza abstrata, requerem algum
tipo de limitao para que sejam aplicados aos casos concretos. Este fato pressupe a
ponderao entre os direitos em conflito sugerindo a necessidade de se criar instncias
autorizadas a realizar ponderaes juridicamente obrigatrias. O Estado, nesse contexto,
necessrio no apenas como instncia de concretizao mas, tambm, como instncia apta a
tomar decises que efetivem os direitos humanos.
1
O art. 28 da Declarao Universal dos Direitos do Homem de 1948 prev que: "Todo homem tem
direito a uma ordem social e internacional em que os direitos e liberdades estabelecidos na
presente declarao possam ser plenamente realizados". Esta afirmao ressalta, em primeiro
lugar, a importncia da institucionalizao dos direitos humanos para a ordem interna e
internacional. H, na realidade, um verdadeiro direito institucionalizao dos direitos humanos
que abrange o mbito domstico e as relaes externas.
Em segundo lugar, a ordem interna e internacional devem privilegiar certos valores considerados
essenciais para a convivncia coletiva. A realizao desses valores confere legitimidade ordem
instituda. Trata-se, pois, de um direito a uma ordem especfica que proteja e tutele os direitos
humanos. Logo a plena realizao dos direitos humanos pressupe regras e procedimentos que os
institucionalizem. A institucionalizao , assim, condio necessria ainda que no suficiente para
a proteo dos direitos humanos.
Em terceiro lugar, este direito institucionalizao pertence a todos, sem distino de raa, sexo
ou religio. Ele generalizvel a todos os seres humanos, onde quer que se situem. Como tal, no
se caracteriza por ser um privilgio atribuvel a determinados indivduos ou a algumas naes.
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possvel mesmo dizer que, com o passar do tempo, referido direito institucionalizao converteu-
se em parte integrante da ordem pblica internacional. O carter de norma consuetudinria que
possui lhe atribuiu o sentido de norma imperativa, que vincula os indivduos e Governos.
O uso da expresso direitos humanos impe, antes de mais nada, um esclarecimento preliminar. A
palavra direito pode ser usada em sentido fraco e em sentido forte. A primeira acepo designa a
exigncia de direitos futuros, ou seja, a proteo futura de certo bem. J a segunda aponta para
a proteo efetiva desse bem, a qual pode ser reivindicada perante os tribunais para reparar os
abusos e punir os culpados.
2
Esta observao importante porque, antes de receber consagrao
nos textos constitucionais e nas convenes internacionais, os direitos humanos considerados
essenciais para a convivncia coletiva constituam exigncia de proteo futura de determinado
bem.
A primeira exigncia que originou a preocupao com o tema dos direitos humanos foi a tentativa
de controlar o poder do Estado. Nesse sentido, os direitos individuais aparecem como reao ao
Estado absoluto que dominou a realidade europia nos sculos XVII e XVIII.
O Prncipe, de Maquiavel foi, na histria do pensamento poltico, a primeira grande formulao do
absolutismo, o qual teve a sua construo filosfica definitiva no Leviat de Thomas Hobbes.
Maquiavel assinala, em ntida ruptura com a herana antiga e medieval, que a ao poltica no se
subordina aos mesmos critrios utilizados para a avaliao das condutas individuais. As noes de
virt e de razo de Estado enunciam uma nova forma de compreender a relao entre a moral e a
poltica. Enquanto a virt do governante consiste no senso de oportunidade para tomar as
decises necessrias visando conservao do poder, a razo de Estado sugere que os negcios
pblicos se submetem aos imperativos da preservao do Governo, fato que no permite a sua
apreciao segundo os juzos morais.
Hobbes, por sua vez, parte de uma concepo negativa da natureza humana, conforme a qual o
homem lobo do prprio homem. Antes da constituio da sociedade poltica os homens viviam
num hipottico estado de natureza, onde no havia Governo nem direito.
A liberdade de tudo fazer e de tudo possuir, prpria do estado de natureza, contrasta com a
insegurana permanente representada pelo temor da morte violenta.
3
Por intermdio do contrato
social, os homens abandonam o estado de natureza e iniciam a vida em sociedade; alienam a
liberdade que outrora desfrutavam em troca da segurana fornecida pelo Estado.
O soberano adquire o direito de determinar, em ltima instncia, as regras que definem os
comportamentos lcitos e ilcitos. Ele , nessa condio, legibus solutus, ou seja, no se obriga a
respeitar as leis que estabelece.
Em reao ao absolutismo, a filosofia jusnaturalista sustentou que o homem titular de direitos
inatos, vlidos em qualquer tempo e lugar, independentemente da condio social ou situao
geogrfica. Para Locke, o grande inspirador do liberalismo moderno, a funo do Estado to-
somente a de garantir a liberdade. Locke argumenta, fiel tradio jusnaturalista, que a
organizao da sociedade poltica somente se justifica para permitir a preservao da liberdade
natural, eliminando-se os obstculos que ameaavam a sua existncia no estado de natureza.
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As Constituies liberais do final do sculo XVIII e comeo do sculo XIX iniciaram a obra de
positivao dos direitos individuais no interior dos Estados. Em princpio, esses direitos pretendiam
apenas garantir a absteno do Estado na esfera de ao individual. Com a institucionalizao da
liberdade de organizao partidria e sindical criam-se as condies para a existncia de um
espao pblico sem a interferncia estatal.
No incio do sculo XX, o reconhecimento dos direitos econmicos e sociais introduz um novo
aspecto em termos de proteo aos direitos humanos. No se trata, agora, de garantir a liberdade
em face do Estado, mas de reivindicar a sua interveno com o fim de assegurar a repartio da
riqueza socialmente produzida. Estas transformaes situavam-se, entretanto, no interior dos
Estados, no atingindo as relaes interestatais.
At a primeira metade do sculo XX, a proteo dos direitos humanos no plano internacional era
feita pelo mecanismo das relaes interestatais. No havia rgo de implementao dos direitos
humanos, e os indivduos no tinham capacidade processual no plano internacional.
5
Com o passar
do tempo esse mecanismo revelou-se insuficiente. A sua esfera de abrangncia era limitada,
beneficiando reduzido nmero de indivduos.
A ausncia de regras precisas nessa matria conduziu ainda prtica de incontveis abusos.
Alguns pases, sobretudo os mais poderosos, passaram a exigir dos demais Estados o respeito a
padres mnimos de proteo aos seus nacionais. O desrespeito a tais padres foi a causa das
chamadas intervenes humanitrias, comuns na segunda metade do sculo XIX.
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A experincia dramtica da Segunda Guerra Mundial proporcionou mudanas significativas no
campo dos direitos humanos. Os horrores do conflito trouxeram baila a necessidade de proclamar
direitos, e tambm de garantir a sua aplicao. O prembulo da Carta da ONU enfatizou a
importncia dos direitos fundamentais do homem, da dignidade do valor do ser humano, da
igualdade de direitos dos homens e das mulheres, enquanto nada menos do que seis artigos da
Carta se referem expressamente aos direitos humanos. Os direitos humanos integram assim as
finalidades da ONU, e o desrespeito aos artigos que os consagram importa na violao da prpria
Carta das Naes Unidas.
O segundo ps-guerra foi caracterizado pela multiplicao e universalizao dos direitos humanos.
A proliferao dos direitos humanos ocorreu, segundo Bobbio, de trs modos diferentes:
a) aumentou a quantidade de bens merecedores de tutela;
b) foi estendida a titularidade de alguns direitos a sujeitos diversos do homem; e
c) o homem no mais visto como ente genrico, mas em razo da especificidade que possui
como criana, velho, doente etc.
Bobbio observa que, com relao ao primeiro processo, se verificou a passagem dos direitos de
liberdade - liberdade de religio, de opinio, de imprensa etc. - para os direitos polticos e sociais,
que requerem a interveno direta do Estado. Com relao ao segundo processo, ocorreu a
passagem do indivduo humano para sujeitos diversos do indivduo, como a famlia, as minorias
tnicas e religiosas e mesmo a humanidade em seu conjunto, como se pode depreender do debate
sobre o direito das geraes futuras. Com relao ao terceiro processo, houve a passagem do
homem genrico para o homem especfico, classificado com base em mltiplos critrios de
diferenciao (sexo, idade e condio fsica). Cada um desses aspectos revela diferenas
especficas, que no podem ser tratadas da mesma maneira.
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A Declarao Universal dos Direitos do Homem, proclamada e adotada em 10.12.1948, iniciou a
fase de positivao e universalizao dos direitos humanos. Pela primeira vez na histria, um
sistema fundamental de princpios foi aceito pela maior parte dos Estados. No apenas os cidados
de um Estado, mas todos os homens, so destinatrios desses princpios. J a positivao significa
que os direitos humanos, mais do que proclamados, devem ser garantidos contra todo tipo de
violao.
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Os trabalhos preparatrios da declarao tiveram incio em fevereiro de 1947 com o funcionamento
da Comisso de Direitos Humanos da ONU. A declarao foi em princpio concebida como a primeira
parte de um sistema internacional de proteo dos direitos humanos, que seria composto por
novas convenes e medidas de implementao. A Declarao dos Direitos do Homem e do
Cidado, de 1948, no um tratado, deixando por isso de vincular os Estados-membros da ONU.
Este fato no impediu que ela exercesse profunda influncia na elaborao de instrumentos
nacionais e internacionais de tutela dos direitos humanos.
Longo caminho teve que ser percorrido at que a Assemblia Geral da ONU adotasse em 1966 os
Pactos sobre Direitos Civis e Polticos e sobre Direitos Sociais, Econmicos e Culturais. A
Assemblia Geral mostrou-se inicialmente favorvel a um nico pacto, que abarcasse ambas as
categorias de direitos.
Em 1951, a comisso houve por bem sugerir a adoo de um sistema de relatrios, cujo objetivo
era permitir que os Estados-partes informassem acerca das medidas tomadas para a proteo dos
direitos humanos. Da mesma forma, julgou-se oportuno regulamentar a apresentao de peties
e protocolos separados com a finalidade de facilitar a ratificao dos pactos por parte dos
Estados que no concordassem com a sua adoo. Nesse mesmo ano, decidiu-se pela elaborao
de dois pactos: um sobre direitos civis e polticos, e outro sobre direitos econmicos, sociais e
culturais.
A concluso dos projetos de ambos os pactos ocorreu em 1954. A partir de ento a Assemblia
Geral iniciou um sistema de consultas aos diferentes Governos sobre o teor das medidas sugeridas.
As discordncias residiram sobretudo em relao ao sistema de implementao adotado.
A delegao holandesa defendeu a combinao do sistema de relatrios com o das reclamaes
interestatais e o das peties individuais. O direito de petio justificava-se porque os Estados,
nos relatrios peridicos, poderiam mencionar avanos no campo da proteo dos direitos
humanos que no encontram amparo na realidade. Optou-se finalmente pela incluso do direito de
petio em um protocolo facultativo.
Em 16.12.1966, a Assemblia Geral adotou e abriu assinatura, ratificao e acesso o Pacto dos
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, o Pacto dos Direitos Civis e Polticos e o Protocolo
Facultativo. O Pacto sobre os Direitos Sociais, Econmicos e Culturais e o Pacto sobre os Direitos
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Civis e Polticos entraram em vigor em 1976, quando se completou o nmero mnimo de ratificaes
exigido.
No tocante s medidas de implementao, vale lembrar que tanto o Pacto dos Direitos Civis e
Polticos quanto o Pacto dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais contemplaram um sistema de
relatrios; somente o Pacto dos Direitos Civis e Polticos instituiu um comit dotado de
competncia facultativa para receber e encaminhar as reclamaes que lhe fossem dirigidas.
O Protocolo Facultativo previu tambm a possibilidade de apresentao de peties individuais ao
comit. A crtica que se tem feito ao comit ressalta que ele tem atuado mais como rgo de bons
ofcios do que exercido funes de natureza judicial. Em dezembro de 1993 foi criado o Alto
Comissariado das Naes Unidas sobre os Direitos Humanos. A ONU concluiu ainda grande nmero
de convenes e declaraes relativas proteo dos direitos humanos. Entre as convenes
cabe destacar: Conveno Internacional sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao
Racial (1965); Conveno sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher
(1979); Conveno sobre os Direitos Polticos da Mulher (1952); Conveno Relativa Luta contra
a Discriminao no Campo do Ensino (1960); Conveno para a Preveno e Represso do Crime
de Genocdio (1948); Conveno sobre a Imprescritibilidade dos Crimes de Guerra e Crimes de
Lesa-Humanidade (1968); Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis,
Desumanos ou Degradantes (1984); Conveno sobre os Direitos da Criana (1989); Conveno
Internacional sobre a Eliminao e a Punio do Crime de Apartheid (1973).
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Entre as declaraes merecem ser lembradas: a Declarao sobre os Direitos da Criana (1959); a
Declarao sobre a Eliminao de Qualquer Forma de Discriminao Racial (1963); a Declarao
que probe a Tortura, o Tratamento Cruel e Desumano (1975); a Declarao sobre a Eliminao de
Todas as Formas de Intolerncia e Discriminao com base na Religio ou Crena (1981).
No plano regional, a Conveno Europia de Direitos Humanos, concluda em 04.01.1953, instituiu
a Corte Europia de Direitos Humanos, que comeou a funcionar em 03.09.1953. Desde 1998, os
indivduos tm acesso direto Corte, o que facilitou a apurao de violaes aos dispositivos da
Conveno Europia de Direitos Humanos. No continente americano foi adotada em Bogot, em
1948, a Declarao dos Direitos e dos Deveres do Homem; a OEA, por sua vez, incluiu os direitos
humanos entre os princpios que devem orientar a ao dos Estados americanos. A Conveno
Americana dos Direitos Humanos, fortemente influenciada pela Conveno Europia, foi adotada
em 1969 e entrou em vigor em 1978. Merece destaque ainda a Carta dos Direitos Humanos e dos
Povos, adotada pela OUA em 1981.
A proteo internacional dos direitos humanos registrou progressos considerveis nas ltimas
dcadas. Generalizou-se, em primeiro lugar, a conscincia de que a proteo dos direitos humanos
no se circunscreve ao mbito interno dos Estados.
No passado, sustentava-se que a proteo dos direitos humanos pertencia ao domnio reservado
dos Estados, nicos agentes encarregados de promover a sua tutela. Mas o carter vago e
impreciso da chamada competncia nacional exclusiva contribuiu para elevar em demasia o grau
de discricionariedade dos Governos nessa matria.
Os Estados definiam o alcance e a extenso do domnio reservado, obedecendo lgica de seus
interesses conjunturais. No havia critrio ou procedimento capaz de conferir rigor a este
conceito. Como resultado, as organizaes internacionais reivindicaram o direito de estabelecer na
prtica os limites da noo de domnio reservado. Os direitos humanos tornam-se objeto de
interesse internacional, que extrapola a competncia exclusiva dos Estados.
Esta evoluo somente foi possvel graas existncia de mecanismos que permitiam a
compatibilizao e a preveno de conflitos entre as jurisdies nacionais e a internacional.
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A
proteo internacional dos direitos humanos assume sob esse aspecto funo subsidiria, pois
cabe aos Estados a tarefa de promov-la no plano interno.
A atuao dos organismos internacionais tem incio quando a proteo em causa se revelar falha
ou deficiente. Dessa constatao derivou o princpio do esgotamento dos recursos internos antes
de se recorrer tutela prestada pelos rgos internacionais.
Os tratados sobre direitos humanos contemplam, via de regra, dispositivos com a finalidade de
harmoniz-los com o direito interno, facilitando a adeso e ratificao dos Governos. So
admitidas, desde que compatveis com o objeto e os propsitos do tratado, as clusulas de
reserva e limitao ou restrio de certos direitos em situaes de emergncia. Tornou-se usual
tambm inserir nos tratados clusulas facultativas de reconhecimento da competncia de rgos
de superviso internacional para examinar peties ou comunicaes individuais e interestatais,
bem como de reconhecimento da jurisdio compulsria de rgos judiciais de proteo dos
direitos humanos.
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Verificou-se, por outro lado, grande desenvolvimento dos mtodos de implementao dos direitos
humanos. Os indivduos adquiriram capacidade processual para pleitear direitos na esfera
internacional. As convenes internacionais sobre direitos humanos passaram a prever um sistema
de peties individuais e interestatais.
Qualquer pessoa pode dirigir uma reclamao aos rgos internacionais competentes, mesmo
contra o seu prprio Estado. J as peties interestatais constituem meios destinados a permitir a
implementao das garantias coletivas, que beneficiam um grupo ou uma coletividade.
Esse sistema foi completado pela atribuio de capacidade de agir aos rgos de superviso
criados pelos tratados de direitos humanos. Nos ltimos anos cresceu vertiginosamente o nmero
de rgos incumbidos de proceder a tal superviso, de que so exemplos, entre outros, o comit
de direitos humanos previsto no Pacto das Naes Unidas sobre os Direitos Civis e Polticos, o
Comit sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao Racial (Cerd), estabelecido pelo
Tratado para a Eliminao de todas as Formas de Discriminao Racial, e o Comit para a
Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher, institudo pelo Tratado para a
Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher.
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Estes organismos realizam
investigaes, requisitam informaes dos Governos e produzem relatrios que tm contribudo
para corrigir prticas de violao dos direitos humanos.
Deve-se salientar ainda que a interpretao dos tratados sobre direitos humanos se submete a
critrios prprios, distintos dos que determinam a compreenso dos tratados bilaterais clssicos. O
interesse das partes cede lugar s consideraes de ordem pblica como princpio que orienta o
entendimento de suas clusulas.
A ONU realizou em Viena, em junho de 1993, a Segunda Conferncia Internacional de Direitos
Humanos. Na oportunidade, duas posies marcaram os debates. Enquanto os EUA e as naes
ocidentais sustentaram a universalidade dos direitos humanos, que deveriam sobrepor-se s
soberanias nacionais, muitos pases subdesenvolvidos e em desenvolvimento, liderados pela China,
afirmaram o relativismo dos direitos humanos, que seria a expresso dos valores ocidentais. Nesse
sentido, conforme se alegou, naes com diferentes graus de desenvolvimento econmico e
tradies culturais teriam concepes distintas dos direitos humanos.
Os EUA defenderam a posio segundo a qual nenhum pas poderia, com base no relativismo,
deixar de reconhecer e garantir os direitos humanos. A China e outros pases em desenvolvimento
ressaltaram que a definio dos direitos humanos precisa levar em conta as particularidades
nacionais e os respectivos meios histricos, religiosos e culturais.
Ambas as posies contm, cada qual sua maneira, partes da verdade. Os universalistas tm
parcela de razo quando acusam seus adversrios de invocar o relativismo para impedir a
interferncia externa com o fim de evitar o extermnio das minorias tnicas, as torturas fsicas e
morais, as perseguies religiosas e a supresso dos direitos civis e polticos. Os relativistas, por
sua vez, tm tambm parcela de razo quando acusam seus adversrios de estabelecer restries
imigrao, de no se preocuparem com a situao econmica das naes atrasadas e de
invocarem o trfico de drogas como pretexto para intervir na soberania dos pases
subdesenvolvidos.
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O documento final da conferncia, contemporizando as posies antagnicas, consagrou a
universalidade, indivisibilidade e interdependncia dos direitos humanos, enfatizando:
a) a universalidade dos direitos civis e sociais;
b) a universalidade dos direitos humanos;
c) o papel fiscalizador das entidades no governamentais;
d) a co-responsabilidade na promoo dos direitos fundamentais;
e) o desenvolvimento como condio para a manuteno da democracia.
Observou-se, ainda, que a comunidade internacional deve envidar esforos com o fim de reduzir o
peso da dvida externa para os pases em desenvolvimento, recomendando-se a ratificao sem
reservas dos tratados sobre direitos humanos celebrados no mbito das Naes Unidas.
O processo de multiplicao e universalizao dos direitos humanos colidiu, no raro, com a
poltica de poder dos Estados, denunciando o contraste entre validade e eficcia das normas,
entre o mundo abstrato das regras e o mundo concreto dos fatos. A ordem bipolar que organizou
as relaes internacionais durante quase cinqenta anos transformou os direitos humanos em
arma ideolgica na disputa que ops o bloco ocidental liderado pelos EUA ao bloco oriental
comandado pela Unio Sovitica. Enquanto os EUA acusavam a Unio Sovitica de desrespeitar as
liberdades civis e polticas, esta frisava a importncia dos direitos econmicos e sociais para a
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construo de uma sociedade justa e solidria.
A diviso ideolgica impediu que a comunidade internacional punisse os Governos que violassem os
direitos humanos. As sanes econmicas aplicadas contra a Rodsia e a frica do Sul foram
excepcionais e ocorreram apenas devido posio perifrica que esses pases ocupavam no
cenrio internacional.
Os direitos humanos estiveram, em muitos casos, a servio dos interesses econmicos e
estratgicos das grandes potncias. A disparidade de tratamento em relao s violaes dos
direitos humanos em diferentes partes do mundo revela a existncia de polticas seletivas, que
flutuam ao sabor das convenincias, ora mobilizando esforos para pr fim s perseguies de
minorias tnicas e religiosas e ao massacre de populaes inteiras, ora exibindo a mais profunda
indiferena perante esses acontecimentos. A passividade dos pases ocidentais diante da situao
dos "intocveis" na ndia ou do massacre da populao maobere no Timor Leste comprovam
claramente esse fato.
A seletividade decorre da combinao do comprometimento dos Estados com as normas de
proteo dos direitos humanos, previstas nos tratados internacionais, com a poltica de poder que
privilegia os seus interesses particularistas. Os Governos procuram subordinar a preocupao com
os direitos humanos ao cinismo da diplomacia realista. O egosmo que a orienta traa na prtica os
termos dessa submisso. O realismo diplomtico, repleto de meandros e sinuosidades caprichosos,
no visa a realizar interesses gerais, mas apenas a dilatar a margem de poder que cada Estado
possui.
H ainda outro fator que explica a inao dos Governos quando so cometidas violaes dos
direitos humanos na esfera internacional. Vigora uma espcie de cumplicidade em relao ao
Estado infrator, de tal sorte que mesmo aqueles que poderiam agir se sentem paralisados pelo
temor de que venham a sofrer a acusao de desrespeito aos direitos humanos.
No obstante essas limitaes, as ltimas dcadas testemunharam o aparecimento de um espao
internacional no qual os direitos humanos tendem a ser objeto de interesse geral. O espao
pblico internacional dos direitos humanos cristaliza-se a partir do final da guerra fria e do
progresso das tecnologias da informao, que deu visibilidade imediata ao que se passa no interior
dos Estados. A informao sobre a violncia perpetrada contra lideranas civis, o assassinato de
opositores do Governo estabelecido e o extermnio de grupos tnicos circulam instantaneamente
em todos os recantos do globo. A intimidade soberana completamente devassada, obscurecendo
a distino entre a vida domstica e a realidade internacional.
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A internacionalizao da vida domstica dos Estados, convertida em motivo de debate e de
preocupao de todos, absolutamente indita, sem paralelo nos perodos histricos precedentes.
Os Estados no so os nicos componentes do novo espao internacional dos direitos humanos.
Organizaes no governamentais se formam em nvel transnacional, travando com o Estado
relaes de conflito e cooperao. A presso das organizaes no governamentais decisiva
para compelir os Governos a adotar polticas de defesa dos direitos humanos. Cresce a
conscincia de que os direitos humanos envolvem responsabilidades compartilhadas entre
instituies pblicas e privadas.
A soberania deixa de ser vista como capa protetora para os governantes que cometem graves
violaes dos direitos humanos. O uso do princpio de no ingerncia para acobertar crimes contra
a humanidade desacreditado, medida que o direito de olhar parece servir de fundamento
idia de responsabilidade sem fronteira.
Na vida internacional e na rbita domstica existe um vnculo indissocivel entre direitos humanos,
democracia e paz. Sem a garantia dos direitos humanos no h democracia, e sem democracia
faltam as condies para a soluo pacfica dos conflitos. A proteo dos direitos humanos no
terreno internacional pode ser valioso instrumento para construo da democracia em dimenso
cosmopolita.
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A institucionalizao internacional dos direitos humanos enfrenta, hoje, apesar dos avanos
obtidos, importantes desafios. Em primeiro lugar, existe um ntido contraste entre a proliferao
das normas internacionais de proteo dos direitos humanos e a criao de instituies destinadas
a garantir-lhes eficcia. As ltimas dcadas testemunharam o aparecimento de arranjos
institucionais variados que facilitam o encaminhamento e a gesto dos assuntos internacionais nos
mais diversos mbitos de atividade. Os Estados, entretanto, relutam em oferecer s organizaes
internacionais os instrumentos necessrios para lidar com a nova complexidade que surgiu.
Verifica-se, desse modo, um descompasso entre as novas responsabilidades que as normas
jurdicas delegam comunidade internacional e a ausncia de mecanismos capazes de assegurar a
sua efetivao. Enquanto a expanso normativa e o desenvolvimento de inmeras instituies
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outorgaram novas tarefas comunidade internacional, as polticas e procedimentos que se
ocupam da aplicao das normas e do fortalecimento das instituies so ainda bastante
incipientes.
Em segundo lugar, a institucionalizao internacional dos direitos humanos requer a existncia de
normas secundrias, como o caso das normas de julgamento, que instituem autoridades judiciais
competentes para apurar e punir os delitos cometidos. O direito internacional clssico compunha-
se, fundamentalmente, de normas primrias que previam direitos e obrigaes aos Estados.
Faltavam regras secundrias que constitussem rgos encarregados de alterar as normas
vigentes e aplicar sanes aos comportamentos desviantes.
Foi por isso que Kelsen comparou o direito internacional ao direito das sociedades primitivas. O
direito internacional encontrava-se, nessa perspectiva, em um estgio evolutivo inferior ao dos
ordenamentos jurdicos nacionais. centralizao das ordens jurdicas nacionais correspondia a
descentralizao do direito internacional. Recentemente, porm, o direito internacional tem
experimentado uma grande mudana representada, sobretudo, pela incorporao das normas
secundrias.
Este fato perceptvel na formao dos blocos econmicos, especialmente da Unio Europia, que
se caracteriza pela criao de rgos supranacionais, que receberam a misso de instituir e aplicar
o direito comunitrio. No obstante, as normas secundrias no campo do direito internacional so
reduzidas, restringindo-se a setores especficos.
A experincia europia em matria de institucionalizao dos direitos humanos no se repetiu, com
a mesma densidade, em outras regies do mundo. O estabelecimento do Tribunal Penal
Internacional simboliza um esforo notvel de adensamento da institucionalizao internacional
dos direitos humanos, cuja repercusso poder significar uma revoluo copernicana no direito
internacional. preciso reconhecer, contudo, que a efetivao do Tribunal Penal Internacional
algo em aberto, que somente o futuro ter condies de comprovar.
Em terceiro lugar, a constituio de um espao pblico internacional dos direitos humanos no
dispensa a elaborao de instituies que expressem o propsito da comunidade internacional de
promover a tutela de determinados direitos diante da probabilidade de eventuais violaes. No
suficiente afirmar que os Estados, principalmente os mais poderosos, esto habilitados a agir em
nome da comunidade internacional quando os direitos humanos so violados. imprescindvel a
presena de instituies que indiquem quando e em que circunstncias a ao da comunidade
internacional legtima. A mera referncia ao fato de que o comportamento dos Governos reflete,
em dado momento, os interesses da opinio pblica internacional no basta para legitimar as
campanhas militares empreendidas para defender os direitos humanos.
Em quarto lugar, a resistncia, manifestada por vrios pases, em aceitar a universalidade dos
direitos humanos obstculo pondervel para a sua institucionalizao internacional. Afinal, numa
situao de predomnio do relativismo no teria sentido a institucionalizao internacional dos
direitos humanos. A realizao de dilogos interculturais, que identifiquem constelaes axiolgicas
comuns nas diferentes culturas, a nica forma apta a propiciar a consolidao dos elos sociais
que definem, em ltima instncia, a eficcia internacional dos direitos humanos.



(1) ALEXY, Robert. "Direitos fundamentais no Estado Constitucional Democrtico". Revista de
Direito Administrativo 217/58 et seq., jul.-set. 1999; do mesmo autor: "Coliso de direitos
fundamentais e realizao de direitos fundamentais no Estado de Direito Democrtico". Revista de
Direito Administrativo 217/67-79, jul.-set. 1999.

(2) BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Trad. Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus,
1992. p. 67.

(3) HOBBES, Thomas. Leviathan. New York: Washington Square Press, 1976. p. 88 et seq.

(4) LOCKE, John. "Segundo tratado sobre o Governo". Carta acerca da tolerncia; segundo
tratado sobre o Governo; ensaio acerca do entendimento humano. 3. ed. Trad. Anoar Aiex e E.
Jacy Monteiro. So Paulo: Abril Cultural, 1983. Cap. 7, p. 64-70.

(5) TRINDADE, Antnio Augusto Canado (Ed.). "A evoluo da proteo internacional dos direitos
humanos e o papel do Brasil". A proteo dos direitos humanos nos planos nacional e
internacional: perspectivas brasileiras. Seminrio de Braslia de 1991. San Jos, Costa Rica:
Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 1992. p. 25-40.
17/04/13 Envio | Revista dos Tribunais
www.revistadostribunais.com.br/maf/app/delivery/document 8/8

(6) BOBBIO, Norberto. Op. cit., p. 68; RANGEL, Vicente Marotta. "Do homem humanidade: o
elemento ftico no direito internacional". In: LAFER, Celso; FERRAZ JUNIOR, Tercio Sampaio
(Coords.). Direito, poltica, filosofia, poesia: estudos em homenagem ao Prof. Miguel Reale em seu
octogsimo aniversrio. So Paulo: Saraiva, 1992. p. 403-411; RANGEL, Vicente Marotta. "A
Declarao Universal dos Direitos do Homem e o seu vigsimo aniversrio". Problemas brasileiros.
So Paulo, 1969. n. 70, vol. 6, p. 3-14; POPPOVIC, Malak el C.; PINHEIRO, Paulo Srgio.
"Pauvret, droits de l'homme et processus dmocratique". Droit et socit. Paris, 1996. n. 4, p.
635-648; PINHEIRO, Paulo Srgio. "O Brasil e a ordem jurdica internacional". Revista da
Procuradoria-Geral do Estado de So Paulo 24/353-359 . So Paulo, dez. 1985; "Dialtica dos
direitos humanos". In: SOUSA JNIOR, Jos Geraldo (Org.). Direito achado na rua. Braslia: UnB,
1987. p. 83-85; "Proteo da pessoa humana na ordem jurdica nacional e internacional".
Congresso Brasileiro de Filosofia do Direito, 4, Joo Pessoa, 1990. Conferncias. Joo Pessoa:
Espao Cultural, 1990. p. 244-251; "Viena valeu". Folha de S. Paulo. So Paulo, 25.07.1993,
Caderno 1, p. 3; MELLO, Celso de Albuquerque. "A sociedade internacional: nacionalismo versus
internalismo e a questo dos direitos humanos". Arquivos do Ministrio da Justia, Braslia, n. 182,
vol. 46, p. 115-127, jul.-dez. 1993; "Anlise do ncleo intangvel das garantias dos direitos
humanos em situaes extremas". Direito, Estado e Sociedade 5/13-23 . Rio de Janeiro, ago.-dez.
1994.

(7) BOBBIO, Norberto. Op. cit., p. 68.

(8) TRINDADE, Antnio Augusto Canado. A proteo internacional dos direitos humanos. So
Paulo: Saraiva, 1991. p. 12.

(9) TRINDADE, Antnio Augusto Canado. A proteo..., cit., p. 13.

(10) Idem, ibidem, p. 8 et seq.

(11) TRINDADE, Antnio Augusto Canado. A proteo..., cit., p. 8 et seq.

(12) FARIA, Jos Eduardo. "Os direitos humanos e o dilema latino-americano s vsperas do sculo
XXI". Novos estudos Cebrap 38/53-60, mar. 1994; PINHEIRO, Paulo Srgio; GUIMARES, Samuel
Pinheiro (Org.). Direitos humanos no sculo XXI. Braslia: Instituto de Pesquisa de Relaes
Internacionais, 1998. 2 vol. (Seminrio realizado nos dias 10 e 11.09.1998, no Rio de Janeiro);
TRINDADE, Antnio Augusto Canado. Tratado de direito internacional dos direitos humanos.
Porto Alegre: Fabris, 1997. vol. 1, p. 177-206.

(13) LAFER, Celso. Comrcio, desarmamento, direitos humanos. So Paulo: Paz e Terra, 1999. p.
154 et seq.; A reconstruo dos direitos humanos. So Paulo: Companhia das Letras, 1988. p.
117-236; COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo:
Saraiva, 1999. p. 403-414.

(14) LAFER, Celso. "Direitos humanos e democracia no plano interno e internacional". Revista de
Poltica Externa, n. 2, vol. 3, p. 71 et seq., set.-out. 1994; TRINDADE, Antnio Augusto Canado.
Tratado de direito internacional dos direitos humanos. Porto Alegre: Fabris, 1999. vol. 2, p. 201-
251.

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